FACULTAD LIBRE DE DERECHO A.C.

UNIDAD 1 PATRIMONIO CARLOS I. MUOZ ROCHA

OBLIGACIONES PROPTER-REM Y DERECHOS REALES IN FACENDO Este tercer elemento del patrimonio u obligacin propter rem rechazado por Luis Rigaud y denominado obligacin real u obligacin propter rem es, al parecer, una fusin entre derechos personales (obligaciones) y derecho sobre cosas reales. Sin embargo, no es lo uno ni lo otro, dado que se coloca en una situacin intermedia en la que quien detenta una cosa, ad rem, resulta obligado a la prestacin de un hecho o a su abstencin. En general, los estudiosos de los derechos integrantes del patrimonio prestan poca atencin a las obligaciones reales; en algunos casos slo las mencionan, por lo que no hay mucha literatura jurdica al respecto. No obstante, aludiremos a los siguientes tratadistas que tocan los temas de la obligacin propter rem y los derechos in faciendo.

Julien Bonnecase Bonnecase, despus de lamentar la ausencia de estudios sobre la obligacin real o propter rem, explica que en el derecho positivo francs existen, bajo el nombre de obligaciones reales o propter rem, obligaciones totalmente distintas, las cuales son, por una parte, personales u obligaciones propiamente dichas y, por otra, de derechos reales. Estas obligaciones, en esencia, consisten en: La necesidad que tiene el deudor de realizar un acto positivo, exclusivamente en razn y en la medida de una cosa que posee; en consecuencia, dichas obligaciones se transmiten ipso jure a los poseedores sucesivos de la cosa, sin que en ningn caso se transformen en derechos personales. El propio Bonnecase cita que slo un autor se ha referido a ellas: Lucien Michon, quien explica que: () las obligaciones reales se presentan como accesorias de un derecho real, cuyo titular es el deudor, y al cual puede renunciar. Esta renuncia implica con la prdida del derecho y como contrapartida, la desaparicin de las obligaciones reales que en virtud de este derecho pesan sobre su titular. Igualmente la transmisin del derecho a un tercero, es decir, a un sucesor particular, transmite de pleno derecho a este ltimo las obligaciones reales. Por tanto, si al igual que las obligaciones personales, las reales recaen, en definitiva, sobre la persona del deudor, esto acontece slo indirecta, temporal, material e impersonalmente, por intermediacin y en razn de la cosa que detenta, y

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tambin en tanto cuanto dure su posesin. De aqu la expresin: obligacin propter rem. En estas condiciones es natural que la cosa origen, soporte y medida de la obligacin real, debe ser por definicin, una cosa individualizada. Sin embargo, Bonnecase se separa de la opinin de Michon al expresarlo de la manera siguiente: Estamos de acuerdo con Michon sobre los caracteres especficos que atribuye as a la obligacin real o propter rem. Absorbindolos en una frmula decimos que obligacin real puede definirse como una obligacin dotada, a pesar de ser accesoria a un derecho real principal, de una autonoma que se la separa en el mismo grado, del derecho real y del crdito u obligacin personal. Impone a su deudor, como tambin posteriormente a los poseedores de la cosa, pero exclusivamente en razn y en la medida de la posesin de sta, un acto positivo, sin que por ello la obligacin real se transforme en ningn caso, en derecho real o de crdito. Con esto, Bonnecase distingue esencialmente a la obligacin real de la obligacin personal o de derecho comn; la obligacin propter rem o real es una obligacin en el sentido verdadero del trmino, pues no se absorbe en los diversos derechos reales de que es accesoria. Por otra parte, las obligaciones propter rem, vinculadas como estn a un derecho real del cual son accesorias, son rigurosamente legales, slo pueden estar dispuestas por la ley al igual que los derechos reales de los cuales son accesorias. Bonnecase distingue la obligacin propter rem de las servidumbres con las cuales pretende identificarse o confundirse, pues la obligacin propter rem es una obligacin en el sentido tcnico que no se absorbe ni debe confundirse con los derechos reales de los cuales es accesoria, la servidumbre es un derecho real principal y la obligacin propter rem es una obligacin derivada que no se basta a s misma, pues requiere el derecho real del cual es accesoria. En este sentido, la obligacin propter rem goza de las caractersticas del derecho real del cual depende, es decir, est establecida en la ley, es estrictamente legal, no es producto de la voluntad de las partes, lo que significa que, al igual que los derechos reales, son numerus clausus. Ejemplifiquemos algunas obligaciones reales impuestas a titulares de derechos reales, es decir, casos de obligaciones propter rem en nuestra legislacin: El primero de ellos se refiere a la obligacin real o propter rem de los copropietarios de Hacer las reparaciones de las paredes de propiedad comn y el mantenimiento de zanjas, acequias, vallados, etc., tambin comunes, que se costearn entre ellos de manera proporcional (arts. 960 y 961, CCF). El segundo, igual que el anterior, se refiere a la obligacin del usufructuario de dar fianza antes de entrar en el disfrute de la cosa para

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garantizar que lo har con moderacin (art. 1006, fracc. II, caso tambin se trata de una obligacin real o propter rem.

CCF).

En este

Por ltimo, tratndose de servidumbres, si el dueo del predio sirviente se ha obligado a hacer alguna cosa o costear alguna obra, se librar de la obligacin abandonando su predio al dueo del dominante (art. 1121, CCF).

Derechos reales in facendo Respecto de los derechos reales in facendo existe la postura contraria a la de las obligaciones propter rem, inspirada por Ripert y por el estudio que hace Rigaud sobre los derechos reales quien se pega a la teora eclctica y en su desarrollo propone que se ample el circuito de los derechos reales, mediante una teora general de las cargas reales y los derechos in facendo. La mxima servitus in facendo consistere non potest, clsica en esta materia y que se relaciona con servidumbres no es exacta, pues la ley misma plantea, servidumbres que tiene por objeto prestaciones positivas sin perder su carcter de obligaciones reales, es decir, no aparece la caracterstica bsica que corresponde a las obligaciones reales o propter rem de la abstencin, el no hacer o tolerar, si no que por el contrario su contenido es positivo. Rigaud explica que el derecho real in facendo plantea de inmediato la cuestin de si el derecho real es una atribucin directa e inmediata de todo o parte de la utilidad jurdica de una cosa a su titular, atribucin que los terceros no deben impedir o perjudicar. En este caso, cabe la posibilidad, de que imponga, algunas veces indirectamente, una prestacin positiva a la persona que se encuentra en relacin de derecho o de hecho con la cosa? Como sucede en las servidumbres, en las que por virtud de ellas se impone al dueo del predio sirviente ejecutar ciertos actos. Despus Rigaud plantea la posibilidad terica de los derechos reales facendo y rechaza el concepto de obligacin propter rem. Explica que mayora de los juristas repudian la existencia de los derechos reales facendo, aunque en teora nada se propone a la admisin del derecho real facendo y se puede constatar: in la in in

1 que la idea de que el derecho real no necesita ningn intermediario para ejercerse es falsa para la mayora de los derechos reales y su formula debe ser remplazada por otra que diga: no es necesario, para ejercer el derecho real, ningn intermediario personalmente obligado.

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2 que la regla servitus in facendo consistere nequit no tiene el carcter general que se le atribuye ordinariamente. Esta regla que se debe restringir a las servidumbres y no se encuentra escrita en el cdigo civil, no se funda en una necesidad racional que derive de la nocin de derecho real.