Faculdade Maurcio de Nassau de Macei - FMN Curso de Direito

Pedro Lucas da Silva Pereira

POLTICA JUDICIRIA NACIONAL DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS DE INTERESSES: A resoluo n 125 do CNJ e o acesso a uma ordem jurdica justa.

Macei 2013

Pedro Lucas da Silva Pereira

POLTICA JUDICIRIA NACIONAL DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS DE INTERESSES: A resoluo n 125 do CNJ e o acesso a uma ordem jurdica justa.

Trabalho de Concluso de Curso, apresentado como requisito parcial obteno do Ttulo de Bacharel no Curso de graduao em Direito, sob a orientao da Professora Paula Fazio, da Faculdade Maurcio de Nassau de Macei FMN Macei.

Macei 2013

Faculdade Maurcio de Nassau de Macei - FMN Curso de Direito

POLTICA JUDICIRIA NACIONAL DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS DE INTERESSES: A resoluo n 125 do CNJ e o acesso a uma ordem jurdica justa.

Aprovada em ____/____/____

Nota Obtida: ____________

BANCA EXAMINADORA

________________________________ Paula Fazio Fernandes Orientadora

________________________________ Arykoerne Lima Barbosa

_______________________________ Cecilio Argolo Jnior

Macei 2013

Senhor fazei-me um instrumento de vossa paz... So Francisco de Assis

RESUMO O presente trabalho traz um estudo referente ao acesso Justia e os meios alternativos de resoluo de controvrsias, abordando de que forma possvel o desenvolvimento de uma ordem jurdica justa. Para tanto h uma abordagem acerca do princpio do acesso justia, anlise dos meios autocompositivos e um estudo da Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos instituda pela resoluo n125 do Conselho Nacional de Justia e seus objetivos de tornar o judicirio mais clere, o que se dar, a partir do novo enfoque dado ao direito fundamental de acesso Justia e de uma explanao a cerca de cada um dos mtodos autocompositivos. A metodologia utilizada ser a no-experimental de cunho bibliogrfico, tendo como base da pesquisa livros tcnicos, peridicos cientficos e material colhido da Internet. Deste modo, resulta-se em uma verificao da possibilidade de ampliao da poltica autocompositiva, no apenas perante os rgos do Poder Judicirio como tambm perante outros entes estatais e da sociedade em geral, sempre com vistas a propiciar uma ordem jurdica justa, independentemente desta, ser ou no, oferecida pelo Judicirio. Por fim, chegandose a concluso acerca da inviabilidade do Judicirio ter que arcar sozinho com o desenvolvimento da nova Poltica Judiciria Nacional, considerando todos os instrumentos disponveis, que por si s, no possui o condo de reduzir o nmero de judicializao de conflitos de modo significativo. Palavras-Chave: Acesso Justia. Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos. Meios Alternativos De Resoluo De Controvrsias. Resoluo n125 do CNJ. Tratamento Adequado dos Conflitos de Interesses. Monoplio da Jurisdio.

SUMRIO

INTRODUO.............................................................................................................7 1 O DIREITO FUNDAMENTAL AO ACESSO JUSTIA.........................................8 1.1 O acesso ordem jurdica justa...........................................................................11 1.2 O acesso Justia por meio dos mtodos autocompositivos..............................13 1.3 Os mtodos autocompositivos.............................................................................14 1.3.1 A negociao.....................................................................................................16 1.3.2 A Mediao........................................................................................................18 1.3.3 A Conciliao.....................................................................................................24 2 A POLTICA JUDICIRIA NACIONAL DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS DE INTERESSES INSTITUDA PELA RESOLUO N 125 DO CNJ..........................26 2.1 Instrumentos da resoluo n 125 do CNJ para a implementao da Poltica Judiciria Nacional de Tratamento de Conflitos de Interesses..................................29 2.2 A formao e capacitao de conciliadores e mediadores segundo a resoluo n 125 do CNJ............................................................................................................31 3 A POLTICA NACIONAL DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS DE INTERESSES E O ACESSO A UMA ORDEM JURDICA JUSTA...................................................34 3.1 A mediao comunitria.......................................................................................36 3.2 O Poder Pblico e o acesso justia...................................................................38 CONCLUSO............................................................................................................41 REFERNCIAS..........................................................................................................43

INTRODUO O direito tem no s a finalidade de regular as relaes humanas, como tambm garantir justia a todos que dela necessitam, de modo a ser possvel ao maior nmero de pessoas demandarem e defender-se adequadamente. Abordado explicitamente na Constituio Federal, o princpio fundamental da inafastabilidade jurisdicional, que se traduz na garantia do acesso Justia, carece de uma reformulao e ampliao no seu conceito afim de que lhe seja dado o mximo de efetividade, tendo em vista a dificuldade do Judicirio em exercer seu papel constitucional a contento face a morosidade e o congestionamento de processos. Para tanto, primordial que seja debatido na comunidade acadmica o direito fundamental de acesso justia sob um novo enfoque, no mais representando este um mero ato de apresentar-se em um dos rgos do Judicirio, mas na lio do professor Kazuo Watanabe, um acesso ordem jurdica justa tanto para aqueles que recorrem ao Judicirio, atravs de um devido processo legal clere e hgido, como para os cidados que optem por dirimir seus litgios por meio de instrumentos autocompositivos de pacificao social. Face o exposto, o presente trabalho tem por escopo abordar o princpio do acesso justia, no como um acesso formal ao judicirio, mas como um preceito que garanta acesso a uma ordem jurdica justa, bem como analisar a resoluo n 125 do Conselho Nacional de Justia Conselho Nacional de Justia (CNJ), que criou a Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses, e seu propsito de tornar o Poder Judicirio um difusor da pacificao social por meio dos mtodos autocompositivos, alm de demonstrar a possibilidade da ampliao da poltica conciliatria perante outros entes estatais e a sociedade como um todo, a fim de que se atinja uma reduo significativa da judicializao das lides e assim melhorar seu funcionamento do Poder Judicirio. Deste modo, o primeiro captulo traz uma explanao breve a cerca deste referido direito fundamental, sua correlao com os meios autocompositivos e a Poltica Judiciria de Tratamento de Conflitos instituda pela resoluo n 125 do CNJ, que ser esmiuada no terceiro captulo. Por fim, passa-se a verificar qual a melhor forma de aplic-la e a viabilidade de seu uso no s nos rgos do Poder Judicirio, mas tambm pelos demais Poderes e entes da sociedade em geral.

O DIREITO FUNDAMENTAL AO ACESSO JUSTIA Todo estado democrtico de direito deve estar alicerado em direito e

garantias fundamentais previstas em sua constituio, norteadoras da atuao estatal e das condutas dos cidados. Previsto no inciso XXXV do art. 5 da Constituio Federal, estabelecendo que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, o princpio do acesso justia tem por escopo garantir o direito a todos de pleitear tudo aquilo que considerem ser cabvel junto aos rgos do Poder Judicirio, conforme a viso formal deste princpio. H muito se discute como poderia ser dada maior efetividade a um direito to importante que nem sempre consegue atingir a finalidade que motivou sua criao, qual seja tornar a sociedade cada vez mais justa. Deste modo, houve vrias tentativas de tornar a justia mais acessvel no mundo, representadas segundo Mauro Capelletti1 por ondas de acesso justia. A primeira onda teve por escopo tornar a justia mais democrtica, propiciando a assistncia judiciria gratuita para todos aqueles considerados pobres na forma da lei2, evitando que pessoas menos favorecidas financeiramente tenham isto como um empecilho na luta por seus direitos no Judicirio. Todavia, essa garantia se perfaz por meio de um modelo em que os operadores do direito so muitas das vezes bancados pelo prprio estado, o que acaba por sobrecarregar o estrutural estatal, incapaz de suprir todas as demandas daqueles que dela necessitam, alm de contribuir consideravelmente para o aumento do nmero de processos judiciais, e consequente assoberbamento do Judicirio o que torna ainda mais invivel a garantia da razovel durao do processo. O segundo grande movimento buscou saciar os anseios da sociedade como um todo, voltando-se para os interesses difusos, atravs da criao de rgos, como o Ministrio Pblico, e da implementao de instrumentos legais, propiciando o exerccio da cidadania, como a ao popular e a ao civil pblica. Contudo, tais medidas acabaram por esbarar no sistema lento e burocrtico do estado que prejudicam a soluo a contento da sociedade.

CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet.

Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2002, p. 29.

2

vide lei 1.060/50 que estabelece normas para a concesso de assistncia judiciria aos necessitados.

Assim sendo, as duas primeiras ondas que visavam garantir o acesso justia, no se preocuparam se o Judicirio teria capacidade de receber as inmeras quantidades de demandas oriundas facilitao ao acesso, quedaram-se, em razo disso, a frustao de no representar os avanos nas propores esperadas, gerando verdadeiras vantagens intangveis aos seus destinatrios. Capelletti aborda a problemtica da efetividade deste direito fundamental de modo singular:
Embora o acesso efetivo justia venha sendo crescentemente aceito como um direito social bsico nas modernas sociedades, o conceito de efetividade , por si s, algo vago. A efetividade perfeita, no contexto de um dado direito substantivo, poderia ser expressa como a completa igualdade de armas a garantia de que a conduo final depende apenas dos mritos jurdicos relativos das partes antagnicas, sem relao com diferenas que sejam estranhas ao Direito e que, no entanto, afetam a afirmao e reivindicao dos direitos.3

Deste modo, resta distante a paridade de armas expressa acima, uma vez que, pelo modelo comum, para obter a tutela jurisdicional preciso recorrer a um Judicirio moroso e repleto de normas que impendem o bom andamento das demandas e acirram o conflito, arcando com um excessivo dispndio para alcanar a soluo, o que acaba por prejudicar veementemente aquele que tem um direito seu ofendido. Diante disso, o movimento universal de acesso justia, aqui estudado, passou a tentar adequar as leis processuais ao conflito e buscar maneiras de simplificar as normas e facilitar o processo, ao passo que reconhece a impossibilidade do estado em exercer sua jurisdio em todos os conflitos existentes na sociedade moderna. Assim, o acesso justia passou a ser visto sob um novo enfoque, abandonando a concepo formal deste direito e voltando-se mais para as instituies e mecanismos possam melhor processar e at prevenir contendas, a partir de prticas que vo desde a reforma dos procedimentos judiciais a adoo de meios extrajudiciais para a resoluo de conflitos, ultrapassando os limites do Judicirio sem, no entanto, regredir nos avanos trazidos pelos movimentos anteriores. A partir deste novo enfoque, surgiu a viso material de acesso justia de que esta no seria um mero ingresso na estrutura fsica do Judicirio, mas algo
3

CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2002, p.13.

justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet.

10

muito alm, que garantisse um julgamento justo, de forma eficiente e em tempo hbil, sem os entraves alheios a cincia do direito. Diante do modelo atual, tal justia social passa a tomar ares de utopia, apesar de que este deve ser um caminho a ser perseguido e iniciado, indubitavelmente, por meio de uma grande reforma legislativa, poltica e social. Contudo, foroso considerar que tudo depende de uma conduta estatal, devendo haver uma reformulao da mentalidade da sociedade, desfazendo a ideia de que todas as lides devem ser submetidas ao crivo do Judicirio e solucionadas por meio de uma deciso adjudicada, propondo o uso dos meios alternativos de resoluo dos conflitos, promovendo a pacificao social sem nenhuma, ou pouca, interveno estatal. Ocorre que, h muito se discute a interpretao do princpio do acesso justia que decorre a inafastabilidade de jurisdio e o monoplio estatal para julgar as lides, considerado por muitos uma exclusividade do estado, observada atravs de uma compreenso extremamente literal do texto constitucional. Como passar do tempo, o surgimento do neoconstitucionalismo propiciou um viso mais efetiva e voltada a concretizar as prestaes materias previstas, como muito bem expresso nas palavras de Gomes Canotilho:
[....] a formao constitucional de jurisdio assenta, em grande medida, no modelo clssico de juzes, tribunais e jurisprudncia. No h, porm, obstculos incontornveis institucionalizao de formas alternativas (ou complementares) de justa composio dos conflitos por acordo das partes e/ou com auxlio de um mediador. Tratar se ia de forma de prestao de justia prpria de um estado cooperativo.4

A doutrina majoritria converge na opinio de que no cabe apenas ao estado levar a paz social, no sendo a reserva de jurisdio um fim em si mesma, devendo ser relativizada para que se alcancem os anseios sociais contemporneos, contudo a soberania do estado para decidir segundo o ordenamento jurdico vigente deve permanecer inclume, em homenagem aos demais princpios constitucionais e ao estado democrtico de direito. Destarte, um estado cooperativo aquele que no descarta a atuao da jurisdio estatal para a resoluo das lides, mas busca uma forma complementar e participativa de toda a sociedade contribuir para a soluo

CANOTILHO, J. J. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003 p.673.

11

das contendas, com o prprio estado mobilizando e regulando os novos meios de se alcanar a justia. Os tribunais ptrios tm reconhecido a eficincia dos mtodos extrajudiciais, o que se desdobram em tentativas, ainda que prematuras, de diversificar os meios de consecuo de justia e promoo da pacificao social, apesar de haver ainda uma forte resistncia por parte de muitos magistrados em abrir mo da aplicao coercitiva de uma sentena. Dando um norte para um novo paradigma, o STF julgou5 constitucional a lei 9.307/96 que trata da arbitragem, tida por muitos doutrinares como um meio de natureza jurisdicional, apesar de processada fora do mbito do Judicirio, mas no muito difundida pelo pas, principalmente por ter um custo elevado e estar, ainda, arraigada na sociedade a cultura de que apenas a sentena prolatada pelo poder Judicirio capaz de solucionar lides. 1.1 O Acesso Ordem Jurdica Justa Como corolrio do novo enfoque do acesso justia, a doutrina chegou ao consenso de que, apenas por meio de uma ordem jurdica justa, possvel dar a efetividade ao direito fundamental em comento. Algo que, vai muito alm de um mero acesso fsico a uma repartio judicial, e se perfaz, principalmente, com a introduo dos mtodos extrajudiciais de resoluo de controvrsias por meio de uma poltica pblica de tratamento de conflitos com abrangncia nacional. Segundo tal proposta, o Judicirio exerceria sua funo social de forma mais ampla, no apenas julgado demandas, mas buscando a soluo mais adequada para cada conflito, em conjunto com os demais poderes estatais e toda a sociedade. Um dos precursores deste pensamento, o professor Kazuo Watanabe dispe a cerca da necessidade de haver um filtro de litigiosidade sob as causas submetidas ao Judicirio, o que no corresponde uma barreira no acesso ao Judicirio, mas um novo meio de se dirimir as contendas atravs dos mtodos consensuais, em especial os autocompositivos conciliao e mediao, por serem facilmente desenvolvidos pelos interessados, dando uma soluo rpida e efetiva aos casos. Para que isso se concretizasse foi criada a resoluo n 125 do Conselho Nacional de Justia, visando disciplinar e estabelecer os procedimentos a serem seguidos na
5

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE n. 5.206. Pleno. Rel. Min. Seplveda Pertence. Julgado em 12 dez 2001.

12

nova poltica, criando novas atribuies para o Judicirio, j que este exerceria o papel de implementao de toda a estrutura a ser desenvolvida. A constituio de tal poltica pelo CNJ est alicerada nas palavras de Watanabe, que dispe:
Em suma, para que os meios alternativos de resoluo de controvrsias, em especial dos meios consensuais - mediao e conciliao - sejam corretamente utilizados e constituam efetivamente um modo de assegurar aos jurisdicionados um verdadeiro e adequado acesso justia e ordem jurdica justa, h a necessidade de estabelecimento de uma poltica pblica de tratamento adequado dos conflitos de interesses, que d um mnimo de organicidade, qualidade e controle sua prtica.6

Uma vez instalada a poltica pblica mencionada, h a expectativa de que ocorrero mudanas considerveis, tanto na difuso da justia social quanto na prestao dos servios judiciais, mas estas parecem ainda distantes, principalmente se consideradas um encargo exclusivo do Poder Judicirio, que por no estar no exerccio da jurisdio, no h no que se falar em monoplio estatal, sendo plenamente adequado e necessrio a interveno de outros agentes estatais, bem como a contribuio de toda a sociedade. Portanto, a tarefa de executar uma poltica pblica algo que possui certa complexidade, principalmente quando atinge a sociedade de tal forma e afeta prticas h tempos utilizadas, pois envolve um direito fundamental de suma importncia, alm de que para se tornar efetivo requer o engajamento de diversos setores pblicos e sociais. Deste modo, para se chegar a uma ordem jurdica justa deve ser percorrido um longo caminho, que vai desde a reformulao da estrutura estatal e adequao do ordenamento jurdico, a implementao de outras polticas pblicas de participao comunitria, incluso e educao, s assim se ter um ambiente propcio para que haja a mudana almejada, estando este direito fundamental a reboque de tantos outros que igualmente carecem de efetividade. Aes isoladas e pontuais so vlidas, mas no suficientemente eficazes, apesar trazer dados estatsticos positivos, no resolve o problema por completo, pois persiste no erro de restringir a resoluo das lides a um determinado setor, alm de impor mais encargo a um Judicirio j sobrecarregado de processos e
Watanabe, Kazuo. Poltica Pblica do Poder Judicirio Nacional para Tratamento Adequado dos Conflitos de Interesses. Disponvel em: <http://www.tjsp.jus.br/Download/Conciliacao/Nucleo/ParecerDesKazuoWatanabe.pdf>. Acesso em:13jun. 2013.
6

13

demandas, devendo ser difundida a conscincia de que a pacificao essencial para a sociedade, independentemente de onde ela emane. Todavia, a nova poltica pblica tratada deve ser vista como um meio a contribuir para uma justia mais democrtica e tornar mais efetivo um direito fundamental, sendo a reduo do nmero de judicializao de conflitos uma mera consequncia dela, jamais descartando o papel primordial que desempenha o Poder Judicirio em um estado democrtico de direito. 1.2 O Acesso Justia por Meio dos Mtodos Autocompositivos A construo de uma justia mais participativa um anseio social ainda pouco refletido pelas normas vigentes no pas, no intuito de alterar esse quadro a poltica pblica de tratamento de conflitos pretende introduzir institutos novos e ainda pouco conhecidos, para tornar a justia mais democrtica e acessvel. Com isso, h grande resistncia de determinados setores, apegados ao sistema antigo e que no acreditam ser possvel a pacificao social por um meio que no utilize a fora da jurisdio estatal. A diversificao dos meios capazes de solucionar conflitos primordial para que se alcance uma ordem jurdica justa, como a difuso da arbitragem que proporciona decises tcnicas e cleres. Contudo, nenhum meio se mostra to eficiente como os autocompositivos, dado o alto grau de conscientizao das partes, acessibilidade e justia social que proporciona, no qual a resoluo de um conflito decidida de forma aberta entre seus interessados, algo muito mais eficaz de que uma soluo por meio de uma deciso adjudicada por sentena. Constituindo importantes formas complementares de justa composio de conflitos, os meios autocompositivos favorecem a pacificao social de modo muito abrangente, pois retira a figura da litigiosidade em uma contenda, baseando-se no dilogo e evitando que uma apenas uma parte se considere vencedora e gerando um sentimento de injustia na parte adversa, como ocorre nas decises sentenciadas. No Brasil h muito vem sendo discutido a aplicao dos mtodos autocompositivos, o que fez surgir alguns projetos legislativos, at ento em tramitao, bem como aes isoladas de alguns tribunais na tentativa de introduzir tais mtodos, apenas visando uma reduo no nmero de processos, sem haver uma poltica consistente para a resoluo dos conflitos. Nesse contexto, surgiu a

14

resoluo n 125 do CNJ com o fim de levar aos tribunais de maneira definitiva e padronizada o novo enfoque do acesso justia, a ser promovida no bojo dos Poderes Judicirios estaduais e federal, segundo as diretrizes da resoluo, que elege a mediao e conciliao como os mtodos as serem introduzidos nos entes jurisdicionados. Assim, a implementao dos mtodos autocompositivos contribuem e muito para o acesso justia, no sentido de que esta no mais se reveste apenas de seu carter distributivo concedido ao estado, mas traz consigo o manto da equidade para compor as relaes humanas, que se perfaz com esses novos meios de pacificao social, ainda que seja utilizado extrajudicialmente ou haja um processo judicial j constitudo. 1.3 OS MTODOS AUTOCOMPOSITIVOS Do convvio humano decorrem divergncias e deflagram-se conflitos, frutos das diversas percepes da realidade que possui cada indivduo7, sendo inevitvel que acontea, j que as aes sociais se interconectam numa conduta plural8, porm pode ser contornado, dirimido pelas prprias partes, atravs de um dilogo sbrio, levando em considerao suas diferenas e ressaltando os pontos de convergncia. Acontece que, frente s mltiplas concepes de cada indivduo tal resoluo do conflito torna-se, a depender do caso, bastante difcil de concretizar. Destarte, surgem os meios de pacificao social, introduzidos comumente pelo estado, dentre estes, as leis que visam disciplinar as relaes sociais, verificando-se, ainda, a necessidade de se ter rgos consolidados, dotados de independncia e imparcialidade com o fito de solucionar lides cada vez mais complexas9, a luz da legislao estatal. Assim, surge a jurisdio, atuando de forma exclusiva na distribuio de justia e conforme palavras de Inocncio Mrtires Coelho10, dando a cada um o que

MENDONA, Angela Hara Buonomo. Mesc: uma viso geral de conceitos e aplicaes prticas. Braslia: Edio independente do Projeto CACB/SEBRAE, 2003, p. 13. 8 WEBER, M. Economia y Sociedade, cap. I; MIRANDA ROSA, F.A. (organizador) Direito e Conflito Social, Zahar Editores, 1980, p.64. 9 FILHO, Humberto Lima de Lucena. As Teorias Do Conflito: Uma Aplicao Prtica Cultura da Consensualidade. Revista Direitos Culturais, Santo ngelo, v.7, n.12, p. 225-249, jan./jun. 2012. 10 COELHO, Inocncio Mrtires. Interpretao constitucional. Porto Alegre, Srgio A. Fabris Editor, 1997, p.97.

15

seu, atravs de um processo lento, burocrtico e que muitas vezes no correspondem aos anseios dos litigantes, com certas distores de valores, como explica Dinamarco, Cintra e Grinover:
Quando a pessoa pede a condenao do seu alegado devedor, ela est buscando a satisfao de seu prprio interesse e no, altruisticamente, a atuao da vontade da lei ou mesmo a paz social. H uma pretenso perante outrem, a qual no est sendo satisfeita, nascendo da o conflito e a satisfao dessa sua pretenso insatisfeita que o demandante vem buscar no processo. A realizao do direito objetivo e a pacificao social so escopos da jurisdio em si mesmas, no das partes. E o Estado aceita a provocao do interessado e sua cooperao, instaurando um processo e conduzindo-o at o final, na medida apenas em que o interesse deste em obter a prestao jurisdicional coincidir com aquele interesse pblico de atuar a vontade do direito material e, com isso, pacificar e fazer justia11.

Muito dessa culpa est nas prprias normas processuais, que prescindem no escopo de ser um instrumento para a justia, e torna-se um fim em si mesmo, o que acaba por intensificar o conflito cada vez mais, distanciando-se de seu objeto e da maneira mais pacfica de resolver a lide, valorizando mais a contenda do que a sua prpria soluo. Contudo, no parece sensato, por a cargo do estado toda a responsabilidade pela pacificao social, assim surgem os meios alternativos de resoluo de conflitos, como uma opo aos jurisdicionados, atravs de um procedimento consensual, informal e clere que tem por escopo solucionar conflitos de interesses, fora do mbito do Poder Judicirio12. Os mtodos extrajudiciais de soluo de controvrsias se dividem em, autocompositivos e heterocompositivos, este representado pela arbitragem, tambm conhecida como justia privada, na qual as partes elegem um terceiro imparcial para decidir a lide, como se estado-juiz fosse, de forma definitiva e tcnica, assumindo a mesma eficcia de uma deciso judicial, porm de forma mais eficiente e clere, seguindo as formalidades previstas em lei prpria. Nos mtodos autocompositivos, predomina mais a informalidade, o dilogo entre as partes, quase sempre por meio de um terceiro imparcial especialista em
DINAMARCO, Cndido Rangel; CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros Ed., p. 149-150, 2011. 12 FAZIO, Paula. Possibilidade de utilizao da arbitragem no resoluo de conflitos patrimoniais no direito de famlia. Sociedade de Ensino Superior de Alagoas SESAL, p. 14, 2006.
11

16

resolver conflitos, atuando como um facilitador, a fim de que as partes, por elas mesmas, cheguem a um denominador comum e ponham fim ao litgio, atravs de um acordo condizente com as necessidades de ambas. Tais mtodos sero estudados nesse trabalho, quais sejam, a negociao, a mediao e a conciliao. 1.3.1 A Negociao Mtodo mais simplista e informal de todos, no qual as partes, cientes de seus anseios convergentes e divergentes, de forma autnoma, debatem sobre seus interesses envolvidos, sem a necessidade de um terceiro facilitador, sendo formado por um processo intuitivo das partes, que se d por meio do dilogo e atravs da mtua cooperao para a busca de uma soluo benfica para ambas as partes. A negociao pode ser preventiva, de modo que as partes antevendo uma possvel divergncia decidem dialogar e assim evitar a ocorrncia de um conflito danoso para ambas. Uma vez j existindo um conflito, este deve ter suas causas e provveis solues definidas, a fim de que se possa chegar a um consenso de forma lgica e racional. As tcnicas desenvolvidas em uma negociao so inerentes comunicao entre as partes, que se materializam de diferentes formas, verbais ou no-verbais, mas que so referenciais aptos a identificar os processos mentais utilizados para a busca e satisfao de resultados. Nesse sentido, Andr Gomma de Azevedo, destaca a importncia da utilizao de tcnicas para o xito do processo negocial:
Cumpre frisar que diferentemente do processo judicial, as habilidades ou tcnicas desses meios autocompositivos so intrinsecamente ligadas ao processo. Assim, ao contrrio do processo judicial em que o fato de um advogado no apresentar seu pedido com prudncia (ou tato) no altera necessariamente o resultado do processo, na mediao e negociao uma proposta excessivamente agressiva ou ameaadora pode simplesmente encerrar o processo sem que se chegue a um acordo. As habilidades (ou tcnicas) em negociao so, por conseguinte, da essncia do processo.13

AZEVEDO, Andr Gomma de. O PROCESSO DE NEGOCIAO: Uma Breve Apresentao de Inovaes Epistemolgicas em um Meio Autocompositivo. Disponvel em: <http://gesan.ndsr.org/docmanualespecializacao15Processodenegociacao.pdf>. Acesso em: 28Ago.2013.

13

17

Ento, o ponto crucial da negociao passa a ser a percepo do problema de forma lcida, por meio suas tcnicas, e levando a identificar com clareza a real necessidade de cada um e assim chegar rea de convergncia do conflito e a partir dela, solucion-lo. Uma tcnica que merece destaque na negociao a criada em Harvard, o mtodo de Harvard, estabelece como premissa uma negociao baseada em princpios, onde cada negociador deve focar no ncleo do problema, em critrios objetivos e dentre as alternativas possveis, buscar aquelas solues que atendam s necessidades de todas as partes envolvidas14. Diversos estudiosos tm aperfeioado seu desenvolvimento e destacado sua relevncia, como se v nas linhas abaixo:
A tcnica de separar as pessoas do problema, como sustentam os autores Ficher e Ury, sugere que o revide em uma discusso no encaminhar a questo para uma soluo satisfatria para as duas partes. No entanto, mesmo sabendo isso, muitos encontram dificuldade em ouvir de forma atenta o debatedor, reconhecendo os seus sentimentos estabelecendo uma comunicao ativa que possa conduzir colaborao. Isto porque as emoes frequentemente se misturam com os mritos da negociao. Assim, antes de presumir que as pessoas envolvidas fazem parte do problema a ser abordado, recomenda-se que os envolvidos assumam uma postura de 'atacar' os mritos da negociao, lado a lado, e no os negociadores.15

Deste modo, iniciada a negociao, deve-se atentar para certos pontos cruciais ao seu bom andamento, quais sejam, as pessoas envolvidas, seus interesses, opes possveis e critrios a serem adotados. As emoes pessoais envolvidas devem ser separadas do problema em si, ao passo que se estabelece critrios a serem adotados, prezando pela objetividade, j que estes so indicativos prticos para definir o caminho a ser seguido para atingir o resultado, afastando fatores subjetivos que prolongam o processo e abstraem do foco para a boa resoluo da lide. Definidas as posies de cada um dos negociantes, verificam-se seus interesses e at que ponto eles podem ser admitidos em um acordo, havendo

FERREIRA, Mario Luis Tavares. Negociao, O Mtodo Harvard. Disponvel em: <http://empreendedorglobal.wordpress.com/2009/04/01/negociacao-o-metodo-harvard/ >. Acesso em 02jul.2013. 15 AZEVEDO, Andr Gomma de; CORRA, Marcelo Girade. Fundamentos de Negociao. Disponvel em: <http://www.jfce.gov.br/internet/esmafe/materialDidatico/documentos/formacaoMultiplicadoresMediacaoTec nicasAutocompositivas/fundamentosMediacaoConflitosMagistrados-andreGommaAzevedo.pdf> Acesso em 28jul.2013.

14

18

assim, uma compreenso mtua e racional da situao de cada um e de suas possibilidades. Possibilidades estas, j previamente analisadas para uma viso mais clara do caso e assim ampliando o leque de opes, focando nos benefcios mtuos e no nas suas possveis concesses e perdas. Alm disso, deve ser observada sempre a satisfao das partes com o andamento e desfecho da negociao, estando todos seus pontos claros e bem definidos, de modo que no pairem dvidas a cerca da justia do acordo firmado. Apesar de sua natureza informal, a negociao sempre vlida, de modo a evitar maiores transtornos para as partes, at mesmo previamente a execuo de outros mtodos autocompositivos, resolvendo e evitando contendas da forma mais pragmtica possvel, sem abrir mo das tcnicas e princpios pertinentes, atentando sempre para a confidencialidade e voluntariedade do procedimento negocial. O Cdigo Civil (lei n 10.406) homenageia as resolues de controvrsias extrajudiciais, por meio de um acordo realizado entre as partes, estabelecendo no artigo 840 que lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concesses mtuas, referindo-se a transao, que ocorre atravs de concesses recprocas e com autonomia das partes para resolverem o litgio. 1.3.2 A Mediao Mtodo no qual so dadas as partes as melhores condies por meio de um terceiro imparcial, que se utiliza de tcnicas facilitadoras da comunicao, no intuito de aproximar as partes a fim de que estas entendam o surgimento do conflito e negociem diretamente a soluo desejada. Assim, a atuao do terceiro facilitador totalmente imparcial e no decisiva, consistindo apenas no desenvolvimento de tcnicas indutivas com a finalidade de tornar mais acessvel o dilogo, colaborando para elucidar a real necessidade de cada parte afim de que se chegue, por elas prprias, num consenso. O instituto da mediao tem caractersticas que beneficia bastante aqueles que dela se utilizam, j que com total privacidade, de modo confidencial e voluntrio, as partes tm o apoio de um terceiro treinado e apto a auxiliar na resoluo do litgio, de forma econmica, rpida e flexvel, preponderantemente oral, facilitando a relao e reaproximando as partes. O objetivo da mediao favorecer o dilogo, sendo a consecuo de um acordo uma mera decorrncia deste, no seu objetivo

19

principal16, tendo em vista que um acordo apenas solucionaria um problema pontual, prescindindo a observncia da relao entre as partes, tampouco suprindo suas reais necessidades, como ocorre em outros mtodos de resoluo de conflitos. O campo de atuao da mediao muito abrangente, podendo tanto existir de forma preventiva como em um conflito j formado, realizando, em todo caso, um trabalho de reconstruo e reparao das relaes humanas17, o que demanda uma ligao muito forte com a psicologia. Precipuamente, na mediao, o conflito visto sob o enfoque das partes que o integram, principalmente naqueles com forte carga emocional e um vnculo que se protrai no tempo, devendo abranger todas as situaes que colaboraram para o surgimento da lide. No entanto, nem em todos os casos de litgio a mediao o meio mais adequado para ser utilizado, como naqueles em que uma parte tem pouco poder em relao ao outro contendor ou quando uma parte manifestamente mais fraca, j que pode ocorrer do mediador na tentativa de estabelecer um equilbrio entre as partes, extrapole suas atribuies e ameace a imparcialidade do mtodo, sendo outros meios mais indicados para resolver tais casos18. Por seu carter genrico, a mediao facilmente aplicada em contendas que envolvam campos de atuao das mais diversas cincias, bem como, aplicada aos variados ramos do direito. Na rea trabalhista, por exemplo, dirimir os conflitos decorrentes da relao de trabalho sem criar uma animosidade entre as partes e assim preservando o vnculo empregatcio19. Contudo, a mediao muitas vezes o meio mais adequado para solucionar causas relacionadas com o direito de famlia, tendo em vista o estreito vnculo que possui as partes, o qual deve ser fortalecido para que haja um xito no cumprimento de um eventual acordo:
relevante a utilizao dos meios alternativos de resoluo de litgios no direito de famlia, em decorrncia da multiplicidade de crises e rupturas conjugais, gerando conflitos patrimoniais e extrapatrimoniais; bem como pela dimenso humana da natureza desses litgios, tanto em relao ao casal quanto aos filhos, pois, alm do

AMARAL, Mrcia Terezinha Gomes. O Direito de Acesso Justia e a mediao. Dissertao (mestrado em Direito e Polticas Pblicas). Braslia: Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais do UniCeub, p.70, 2008. 17 AZEVEDO, Andr Gomma de (org). Manual de Mediao judicial de conflitos. Brasil: Ministrio da Justia, p.35, 2009. 18 COOLEY, John W. A advocacia na mediao. Braslia: Ed. UnB, p. 65, 2000. 19 BRITO, Rildo Albuquerque Mousinho de. Mediao e arbitragem de conflitos trabalhistas no Brasil e no Canad. So Paulo: LTR, p. 17, 2010.

16

20

fato de serem menos traumticos, procuram preservar os relacionamentos. [...] A mediao, por exemplo, tem sido bastante utilizada em questes relativas ao direito de famlia, pois nenhuma rea de conflito reflete melhor as vantagens e desvantagens da negociao de acordos, feitos atravs da mediao, do que a familiar. (2008 apud SERPA, 1999, p. 17). Enfim, esse instituto mais apropriado quando envolver relacionamentos que perduram no tempo e quando as partes desejarem ter um maior controle da disputa20.

Doutra banda, graas caracterstica flexvel da mediao tem-se expandido na rea empresarial, sendo bem acolhida, j que se adequa aos vrios tipos de divergncias de forma, rpida, econmica e eficaz, como exige o mercado, por meio de seus gestores, atravs de solues criativas, principalmente ante a deficincia e riscos de submeter uma deciso ao Judicirio. Quanto figura do mediador, este deve ter o domnio das tcnicas pertinentes ao mtodo, sempre pautado em uma conduta tica, ter sido voluntariamente escolhido pelas partes e passar segurana e credibilidade para estas. Sua atuao deve ser positiva, de modo a reduzir alguma possvel animosidade existente, intervindo, quando necessrio, com o uso da autoridade que lhe foi conferida, facilitando o dilogo, conduzindo e evitando que a mediao perca seu foco com discusses desnecessrias e debates ofensivos. Em muitos casos cabe ao mediador induzir as partes a chegarem a um consenso, sempre de forma hbil e discreta, a fim de no prejudicar sua imparcialidade. Nesse sentido, define a figura do mediador Maria Ins Targa:
Aquele que facilita o processo de entendimento, controlando a conversa e auxiliando as partes a vislumbrar pontos de interseco em seus interesses, o que pode ser importante para a elaborao de um acordo e, principalmente, para a efetivao de um futuro relacionamento mais agradvel.21

Ao realizar a escolha do mediador, as partes devem estar atentas a sua capacidade de lidar com o tipo do conflito, muitas vezes recomendvel experincia e conhecimento da rea que versa o litgio, porm nem sempre necessrio, j que

AMARAL, Mrcia Terezinha Gomes. O Direito de Acesso Justia e a mediao. Dissertao (mestrado em Direito e Polticas Pblicas). Braslia: Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais do UniCeub, p. 65, 2008. 21 TARGA, Maria Ins Corra de Cerqueira Csar. Mediao em juzo. So Paulo: LTR, p.131, 2012.

20

21

a mediao est voltada a identificar os interesses e conduo das partes, um terceiro que saiba se portar e que tenha habilidade no trato com as partes, tendo como principal qualidade sua neutralidade, capaz de levar os litigantes a um bom acordo. Em todo caso, o mediador pode lanar mo de tcnicas que facilitam a interao das partes, como a utilizao de perguntas reflexivas, que estimulam as partes a esclarecerem seus problemas, criando um ambiente de confiana, bem como realizar uma breve narrativa do caso, no intuito de fazer com que os fatos sejam vistos de outra forma, sempre com o escopo de fazer os litigantes alcanarem um ponto convergente e assim chegar a um acordo. Uma vez estabelecida a mediao, deve o mediador iniciar uma breve conversa que instrua sobre a mediao, buscando passar credibilidade e tornar um ambiente propcio ao dilogo, criando um vnculo, chamado de rapport, com os participantes. Em seguida deve guiar a mediao, levando as partes a analisar os vrios meios de resolver o conflito, verificando informaes bsicas, sobre as pessoas, a dinmica, a essncia da disputa e tudo que possibilite as partes chegar a um acordo. No curso da mediao, um ponto relevante a ser observado a confiana, a cooperao das partes nas negociaes e a forma com que se comunicam e lidam com as emoes envolvidas. Sempre que necessrio, deve ser estabelecidas prioridades, delimitando as reas e as questes objeto de discusso, de acordo com os interesses essenciais identificados em cada parte e a convergncia deles nas diversas opes surgidas, estimando a satisfao dos interesses e verificando a relao custo benefcio delas. Estabelecido os interesses e seus pontos comuns, passa-se a construir e formalizar um acordo que favorea ao mximo os interesses de ambas as partes. A atividade do mediador pode ser facilitada se houver a presena em ambas as partes de advogados, por ser uma pessoa de confiana da parte e desvinculadas das emoes desta, conhecedores do processo de mediao e de sua importncia, servindo tanto para auxiliar seus clientes e somar esforos para a consecuo do resultado, bem como para fornecer orientao tcnica para elaborar o acordo, para isso pode ser proposta uma reunio fechada e prvia a mediao, entre os advogados, com escopo de melhor conhecer as partes e o conflito:

22

A reunio fechada ou particular um importante instrumento que o mediador utiliza para conseguir acertos. A principal virtude da reunio fechada que ela elimina uma das maiores a resoluo da disputa- a confrontao direta entre as partes. Seguindo as diretrizes sugeridas adiante, voc pode, nos bastidores, usar a habilidade de negociao do mediador e as vantagens da no-confrontao proporcionadas pela reunio fechada para orquestrar o melhor resultado para seu cliente no acerto final.22

Todavia, os envolvidos devem conhecer o conflito ao ponto de poder adequlo tcnica de mediao pertinente e de que forma se portar perante a situao. O mediador pode atuar como meramente um ouvinte que orienta apenas questes pontuais, sem grande envolvimento na lide, denominado facilitador-restrito23, ou adentrar de forma mais ampla nas questes relativas aos problemas enfrentados, sem atingir sua imparcialidade, ou podendo tambm ser um avaliador-restrito, estimulando os litigantes a tomar decises de baixa complexidade, ou at, a depender do caso, interferir ao ponto de destacar a vantagem de uma proposta dada por uma das partes. Tal classificao proposta pelo o norte-americano Leonard Riskin, buscou equacionar o atuao do mediador face o tipo do conflito, sempre com vista a consecuo do acordo. De modo que, com base no tipo de conflito e tomando-se concluses empricas, resultando em um equacionamento do processo autocompositivo, com vistas a ser aplicada o interveno mais adequada para o conflito. Este estudo se perfaz mediante critrios objetivos representados por grficos cartesianos, que expressam o grau de interferncia a ser observado pelo mediador, de acordo com conflito a ser dirimido. Conforme demonstra a doutrina especializada:
Mais de uma dcada atrs, o Professor Leonard Riskin percebeu que advogados e mediadores utilizam padres de mapas filosficos radicalmente diferentes. As concepes que permeiam o mapa do advogado consistem em duas partes adversrias em uma causa cuja soluo deriva da lei. J a premissa que sustenta o mapa do mediador a possibilidade de uma resoluo, que no determinada nem por lei nem por precedentes judiciais, na qual as duas partes envolvidas saiam ganhando. Recentemente, Riskin publicou um mapa do mundo da mediao o Grfico Riskin. O grfico divide a mediao em quatro quadrantes, cada um definido
COOLEY, John W. A advocacia na mediao. Braslia: Ed. UnB, p. 65, p. 170, 2000. AZEVEDO, Andr Gomma de (org). Manual de Mediao judicial de conflitos. Brasil: Ministrio da Justia, p. 176, 2009.
23 22

23

pela orientao do mediador em relao a duas categorias: a sua funo (mediador-avaliador ou mediador-facilitador) e a definio do problema (amplo ou restrito). O Grfico efetuou uma importante contribuio, tanto por esclarecer o atual estgio da atividade dos mediadores como por estimular um vigoroso debate sobre o direcionamento que a prtica deve tomar no futuro.24

Por outro lado, o estudioso argentino Luis Alberto Warat segue o pensamento de Robert Baruch Bush e v a mediao como um procedimento voltado para o conflito, envolvido com a psicologia, no intuito de transform-lo de uma relao conflituosa para uma saudvel, conhecida como mediao transformadora, portanto o papel do mediador se resumiria na compreenso dos interesses e estmulo na reconstruo de laos emocionais rompidos, a fim de moldar uma perspectiva que propicie uma convivncia harmnica com suas diferenas. Assim, o mediador, como figura relevante em um processo de mediao deve estar atento ao vnculo emocional envolvido no conflito para que saiba como melhor conduzir as partes, aplicando a melhor tcnica para o caso e sempre lanando mo de sua versatilidade com o fim de orientar os interesses, no s sob a perspectiva da formalizao de um acordo, mas tambm quanto ao seu cumprimento e satisfao de seus destinatrios, com vistas em solucionar o conflito como um todo, encerrando a animosidade entre as partes sempre que possvel. Portanto, a mediao como um dos mtodos autocompositivos de resoluo dos conflitos, mais um meio rpido e acessvel a ser utilizado naqueles casos em que, por no ter havido um consenso entre as prprias partes, for conveniente para elas solucion-lo com o auxlio de um terceiro capacitado e imparcial. Alm do que, tal procedimento favorece o dilogo e um ambiente amigvel entre os litigantes, afasta a rivalidade, contribuindo para a pacificao social e sentimento de justia, por meio de um esforo conjunto das partes e auxlio do terceiro mediador, evitando maior desgaste de uma contenda prolongada e sofrimento para os envolvidos, principalmente nos muitos conflitos com forte vnculo emocional que podem ser resolvidos pela mediao.
KOVACH, Kimberlee K.; LOVE, Lela P. Mapping Mediation:The Risks of Riskin's Grid (Este artigo foi originalmente publicado na Harvard Negotiation Law Review, Spring, 1998.Traduzido por Francisco Schertel Mendes e revisado por Arthur Coimbra de Oliveira.)
Disponvel em: <http://www.arcos.org.br/livros/estudos-de-arbitragem-mediacao-e-negociacaovol3/parte-ii-doutrina-parte-especial/mapeando-a-mediacao-os-riscos-do-grafico-de-riskin>. Acesso em 17jun.2013.
24

24

1.3.3 A Conciliao Mtodo bastante difundido, tanto no campo privado como em processos judiciais, que tem por escopo a consecuo de um acordo entre as partes, definidos quase sempre por critrios objetivos, onde o conciliador exerce um papel decisivo para a resoluo do caso, seja sugerindo opes de acordo, seja compelindo as partes a resolver o conflito de forma amigvel. Adequado aos mais variados tipos de conflitos, na rea do jurdica aplicvel para aqueles tidos como direitos disponveis, conforme previso legal do Cdigo de Processo Civil nos artigos 277 e 331, que obrigam o juiz a realizar a tentativa conciliatria, assim como, nas demandas arbitrais, segundo lei prpria. Contudo, utiliza-se a conciliao no direito penal, em crimes de menor potencial ofensivo, como tambm nos dissdios individuais ou coletivos da rea trabalhista. Em todo caso, deve ser observada a relao das partes, sendo mais propcia a conciliao quando no h um grande vnculo antes da conciliao nem haver posteriormente a ela, sendo o convvio das partes meramente circunstanciais, como ocorre em algumas disputas contratuais, consumeristas, acidentes de trnsito e indenizatrias em geral. Diferentemente da mediao, onde o acordo uma mera consequncia do procedimento, na conciliao tem-se o acordo como um objetivo e, por isso, maior interveno do terceiro imparcial para sua consecuo, havendo mais informalidade na sua atuao e muito menos tcnica de que naquele procedimento, j que dificilmente abrange interesses subjetivo-emocionais das partes que exijam maiores cuidados na conduo e trato com envolvidos. Ocorre que, essa caracterstica da conciliao focada na obteno de um acordo, sofre duras crticas dos estudiosos do tema, pois no envolve o conflito como um todo e nem sempre satisfaz os interesses das partes, reduzindo sua autonomia e pe em cheque o cumprimento de um acordo, o que se v na lio de Andr Gomma:
O mais trgico que essa supresso da autonomia revestida por um discurso de garantia da prpria liberdade das partes. A legitimidade do acordo baseada na ideia de que ele fruto de uma deciso das pessoas envolvidas, mas, por um lado, muitos acordos resultam da presso do meio judicial (e da ignorncia das partes, que potencializa essa presso) ou de negociaes em que afloram apenas os aspectos mais superficiais (e muitas vezes o interesse) de explorar todas as dimenses do conflito25. AZEVEDO, Andr Gomma de (org). Manual de Mediao judicial de conflitos. Brasil: Ministrio da Justia, p. 181, 2009.
25

25

Da a importncia do conciliador conhecer bem o conflito e a personalidade das partes, se cabe uma maior participao sua ou apenas uma atuao como ouvinte-facilitador, a ponto de definir qual mtodo melhor se adequa, considerando tambm, se houver a figura do advogado e sua disposio em colaborar para um acordo, ressaltando seu dever de estimular a conciliao prevista no artigo 2, VI do cdigo de tica dos advogados. A conciliao, assim como os demais mtodos de resoluo de conflitos autocompositivos, bastante eficiente em seu papel de reduzir a judicializao dos conflitos, bem como contribuir para a pacificao social, tendo maior destaque por se mostrar como um dos meios mais eficientes para solucionar as causas que emperram o Judicirio e o tornam moroso. Contudo, o objetivo de resoluo rpida das lides no ter a eficcia esperada se a mentalidade conciliatria no for difundida perante a sociedade e principalmente entre os operadores do direito, que nas bancas acadmicas recebem um ensino voltado para o embate e judicializao das causas, sendo pouco treinados para desenvolver um ambiente amigvel e que favorea a transao e de forma diferente da costumeira, traga justia queles que a buscam. Assim, difundidos todos os mtodos de resoluo de conflitos aqui apresentados passa-se a criar uma nova cultura, baseada na pacificao social, no intuito de contribuir pra tal, o Conselho Nacional de Justia, por meio da resoluo n 125, buscou facilitar esse processo dando destaque conciliao e a mediao com vistas capacitao dos profissionais envolvidos e condies para a sua atuao. No entanto os institutos aqui estudados devem ser cada vez mais difundidos, no s no mbito do poder Judicirio, mas tambm por toda a sociedade, de modo que os tornem comuns e assim garantir o disposto na Constituio Federal e garantir o acesso justia a todos.

26

2 A POLTICA JUDICIRIA NACIONAL DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS DE INTERESSES INSTITUDA PELA RESOLUO N 125 DO CNJ Diante da deficincia em que se encontra o Judicirio em garantir a justia a todos que o buscam, seja pela excessiva durao do processo seja pela ineficincia das normas que o regem, tentou-se minimizar o problema com a aprovao da emenda constitucional n 45 que trouxe uma srie de avanos, dentre eles uma perspectiva de ampliao do acesso Justia, que assegura a razovel durao do processo por meio de medidas que vo desde o aumento do nmero de juzes a fiscalizao de suas atividades por um rgo independente, o Conselho Nacional de Justia, que tambm tem como funo zelar pela eficincia e pelos demais princpios administrativos. Assim, com o intuito de subsidiar a atuao do Judicirio, o Conselho Nacional de Justia, editou a resoluo n 125 em novembro de 2010, visando difundir uma nova poltica nacional de tratamento de conflitos, que garanta o acesso a uma ordem jurdica justa seja este por meio ou no do Judicirio. A institucionalizao dessa nova poltica decorrente de estudos relacionados a questo do acesso ordem jurdica justa, preconizada pelo professor Kazuo Watanabe26, onde se chegou ao novo enfoque deste direito, o qual se filiou o ento presidente do STF e do CNJ, Antonio Cezar Peluso27, um dos seus mentores, que encontrou na resoluo uma forma de consolidar e fomentar o movimento pela conciliao j existente e adotado esparsamente em alguns tribunais pelo pas. Com o escopo de ampliar os meios de resoluo de conflitos, a resoluo n 125 nasceu baseada neste novo entendimento de ordem jurdica justa, e por meio dele justificou sua criao, conforme exposto na introduo de seu texto:

Watanabe, Kazuo. Poltica Pblica do Poder Judicirio Nacional para tratamento adequado dos conflitos de interesses. Disponvel em: <http://www.tjsp.jus.br/Download/Conciliacao/Nucleo/ParecerDesKazuoWatanabe.pdf>. Acesso em 13jun.2013. 27 PELUSO, Antonio Cezar. [Discurso na sua posse como Presidente do Supremo Tribunal Federal e do Conselho Nacional de Justia, em 23 de abril de 2010]. In: SESSO SOLENE DO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, 3., Braslia, 2010. Ata da [], realizada em 23 de abril de 2010: posse dos excelentssimos senhores ministros Antonio Cezar Peluso, na presidncia do Supremo Tribunal Federal e do Conselho Nacional de Justia, e Carlos Augusto Ayres de Freitas Britto, na vice-presidncia. Dirio da Justia Eletrnico, 23 maio 2010, p. 24 a 27. STF.

26

27

CONSIDERANDO que o direito de acesso Justia, previsto no art. 5, XXXV, da Constituio Federal alm da vertente formal perante os rgos Judicirios, implica acesso ordem jurdica justa; CONSIDERANDO que, por isso, cabe ao Judicirio estabelecer poltica pblica de tratamento adequado dos problemas jurdicos e dos conflitos de interesses, que ocorrem em larga e crescente escala na sociedade, de forma a organizar, em mbito nacional, no somente os servios prestados nos processos judiciais, como tambm os que possam s-lo mediante outros mecanismos de soluo de conflitos, em especial dos consensuais, como a mediao e a conciliao;28

Destarte,

introduo

dos

mtodos

alternativos

de

resoluo

de

controvrsias nos conflitos submetidos ou no ao Judicirio, foi a maneira mais rpida e eficaz encontrada para garantir o direito fundamental a inafastabilidade da justia. Isso se dar atravs de uma mobilizao dos rgos Judicirios que promovero a capacitao de seus servidores, a adequao e centralizao das estruturas judicirias e faro o levantamento estatstico a fim de garantir a boa qualidade na prestao dos mtodos autocompositivos. A resoluo, prevendo as dificuldades que teria o Judicirio em implantar sozinho esta poltica, props a formulao de parcerias com entidades pblicas e privadas. Tais parcerias, s ocorrero eficazmente se envolver toda a sociedade no objetivo de reduzir ao mximo a judicializao dos conflitos, atuando nos chamados conflitos pr-processuais29, livrando os tribunais ptrios de ter que mover toda sua estrutura para uma nova poltica, acrescentando atividades novas a rgos j sobrecarregados de processos que passam anos para serem concludos. Nesse sentido, como muito bem ressalta a doutrinadora Ada Pellegrini Grinover, a importncia da sociedade em desempenhar este papel, independentemente da existncia ou no de um processo judicial, devendo ser tratados no mbito da poltica judiciria:
Esta a participao mediante a justia significa a prpria utilizao do processo como veculo de participao democrtica, quer mediante a assistncia judiciria, quer mediante os esquemas da legitimao para agir. Aquela a participao na administrao da justia desdobra-se, por sua vez, em diversas facetas. Inseridos os procedimentos conciliativos, ainda que de natureza no
28

CONSELHO Nacional de Justia. Resoluo n 125, de 29 nov 2010. Disponvel em:<http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos/atos-da-presidencia/323-resolucoes/12243-resolucao-

no-125-de-29-de-novembro-de-2010>. Acesso em 05 jun 2013.

29

Expresso utilizada pela Resoluo n 125 do CNJ

28

jurisdicional, no quadro da poltica judiciria, a interveno de leigos na funo conciliativa tambm se coloca no mbito da participao popular na administrao da justia. Representa ela, ao mesmo tempo, instrumento de garantia e instrumento de controle, configurando meio de interveno popular direta pelos canais institucionalizados de conciliao e mediao.30

Com vista a propiciar maior insero da Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses na sociedade, a resoluo atribuiu ao prprio CNJ a tarefa de organizar em conjunto com instituies pblicas e privadas de ensino, entes da sociedade civil organizada, entidades de classe, associaes, uma rede para a implementao do programa de incentivo a autocomposio. Assim, resoluo estabeleceu como competncia do CNJ a organizao de um programa que incentive autocomposio, favorea as parcerias, capacitando todos que atuem na rea, concedendo benefcios aos servidores envolvidos e desenvolvendo um trabalho em conjunto com as instituies parceiras, inclusive estabelecimentos de ensino pblicos e privados, a fim de disseminar a cultura da soluo pacfica dos conflitos. Outra vertente a ser trabalhada pretende desenvolver as prticas autocompositivas no mbito da administrao pblica, perante seus rgos e entes da administrao indireta, bem como empresas privadas, precipuamente aquelas que prestem servios pblicos ou possuam um grande histrico de litigncia e muitos processos judiciais. Neste cenrio, a resoluo foi ousada ao buscar expandir sua abrangncia de modo a atingir no apenas os rgos componentes do Judicirio, mas tambm buscou estender suas finalidades para os demais poderes e at no mbito privado, sendo, por bvio, uma mera diretriz a ser seguida, no possuindo a fora coercitiva que teria uma lei de mbito federal dispondo respeito do tema em comento. De todo modo, mesmo que atravs de parcerias, caberia ao Judicirio desenvolver, organizar e estabelecer todas essas atividades, impondo a rgos j sobrecarregados de tarefas mais uma atribuio, at porque o prprio CNJ no dispe de estrutura, tampouco capacidade para desenvolver sozinho tais competncias, sem o intermdio de todo o aparato do Judicirio.

30

GRINOVER, Ada Pellegrini. Os Fundamentos Da Justia Conciliativa. Disponvel em <http://www.trf4.jus.br/trf4/upload/editor/rbb_ADA%20PELLE.pdf >. Acesso em 22 de jun de 2013.

29

2.1 Instrumentos da Resoluo n 125 do CNJ para a Institucionalizao da Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses Para propiciar e estimular os tribunais na formalizao de parcerias est prevista a criao, por estes, de Ncleos Permanentes de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos compostos por servidores e juzes, na estrutura do prprio Judicirio, responsveis pela execuo e articulao de projetos em cooperao com outras organizaes. tambm atribuio dos referidos ncleos, conforme estabelece a resoluo, buscar outras formas de se consolidar uma nova poltica de resoluo de conflitos e a difuso dos mtodos autocompositivos, como o desenvolvimento de programas e campanhas educativas aos seus jurisdicionados, promovendo aes relacionadas ao tema, fomentando e capacitando seus servidores e magistrados. A concretizao desta poltica, deve se d com a criao pelos tribunais, por intermdio dos ncleos, de Centros Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania, onde se realizariam as audincias de mediao e conciliao, precipuamente instalada na estrutura do prprio Judicirio e atuando em conflitos j jurisdicionalizados:

Art. 7 Os Tribunais devero criar, no prazo de 60 (sessenta) dias, Ncleos Permanentes de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos, compostos por magistrados da ativa ou aposentados e servidores, preferencialmente atuantes na rea, com as seguintes atribuies, entre outras: I - desenvolver a Poltica Judiciria de tratamento adequado dos conflitos de interesses, estabelecida nesta Resoluo; II - planejar, implementar, manter e aperfeioar as aes voltadas ao cumprimento da poltica e suas metas; III - atuar na interlocuo com outros Tribunais e com os rgos integrantes da rede mencionada nos arts. 5 e 6; IV - instalar Centros Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania que concentraro a realizao das sesses de conciliao e mediao que estejam a cargo de conciliadores e mediadores, dos rgos por eles abrangidos;

30

V - incentivar ou promover capacitao, treinamento e atualizao permanente de magistrados, servidores, conciliadores e mediadores nos mtodos consensuais de soluo de conflitos; VI - propor ao Tribunal a realizao de convnios e parcerias com entes pblicos e privados para atender aos fins desta Resoluo.31

Assim, com escopo de desburocratizar e dinamizar os processos judiciais, podendo ser utilizado para dirimir conflitos em todos os ramos do direito, inclusive na rea penal, como ocorre nos crimes de menor potencial ofensivo, na forma da lei n 9.099/95, bem como ser mais um meio para o cidado obter informaes e ter acesso justia. As sesses de mediao ou conciliao sero realizadas prioritariamente nesses centros, a fim de ser dado um tratamento mais adequado ao conflito, mesmo que sejam pr-processuais, podendo excepcionalmente ser realizadas nos prprios juzos, varas e juizados, desde que por meio de conciliador devidamente cadastrado nos quadros do tribunal. A coordenao do centro se dar por servidores de carreira, com dedicao exclusiva e por um ou mais magistrados, tambm responsveis pela homologao dos acordos ali realizados, atuando sempre que necessrio os membros do Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, advogados e procuradores. Como mais um mecanismo de difuso da poltica conciliativa, tem-se os portais da conciliao, contendo diretrizes para a capacitao dos mediadores e conciliadores, relatrios das atividades desenvolvidas em cada centro, bem como seus dados estatsticos, sem prejuzo da sua devida e peridica publicao no dirio do Poder Judicirio. Objetivando um enriquecimento do tema sero debatidos, atravs de artigos, projetos e outros estudos as melhores tcnicas a serem praticados e as aes bem sucedidas, divulgados na internet em mbito nacional, trazendo mais transparncia as atividades e socializando a cultura da pacificao social. Deste modo, boa parte da estrutura do Judicirio estar envolvida com a nova poltica de resoluo de conflitos, seja na composio dos centros, seja na implantao dos ncleos junto aos tribunais ou no treinamento e capacitao dos facilitadores e de servidores que atuam na rea. J havendo em algum tribunal
CONSELHO Nacional de Justia. Resoluo n 125, de 29 nov 2010. Disponvel em:<http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos/atos-da-presidencia/323-resolucoes/12243-resolucaono-125-de-29-de-novembro-de-2010>. Acesso em 05 jun 2013.
31

31

programas relacionados com as prticas autocompositivas, estas no sero prejudicadas, mas aperfeioadas segundo o novo modelo apresentado pela resoluo. Assim, cabe ao CNJ, com apoio da Comisso de Acesso ao Sistema de Justia e Responsabilidade Social, coordenar e regulamentar, em mbito nacional, todas as atividades relacionadas Poltica Judiciria Nacional de Tratamento Adequado dos Conflitos de Interesse, instituindo e presidindo o Comit Gestor da Conciliao, rgo responsvel por gerir e acompanhar a consolidao das medidas previstas na resoluo, buscando estabelecer diretrizes para socializao e dinamizao da atividade judicial no Brasil, dentro das suas limitaes, com o fim de ampliar o acesso justia e assim mudar a imagem atual do Judicirio. 2.2 A Formao e Capacitao de Conciliadores e Mediadores Segundo a Resoluo n 125 do CNJ Reconhecendo a importncia da figura dos terceiros facilitadores, a resoluo estabeleceu a obrigatoriedade dos que atuarem nos centros de resoluo de conflitos dos tribunais serem previamente cadastrados, cabendo tambm aos ncleos permanentes dos tribunais, arregimentar e treinar conciliadores e mediadores nos moldes estabelecidos na prpria resoluo e torn-los aptos a exercer suas funes. Nesse sentido, estudiosos do tema homenageiam a capacitao dos terceiros imparciais, considerando este um ponto chave para o sucesso da nova poltica judiciria:

Aps cerca de 30 anos de experincia em gesto de programas de mediao judicial, pode-se afirmar que o estabelecimento de um slido programa de mediao inicia-se com apropriada fase de seleo de futuros mediadores. Seguese com a adequada capacitao em tcnicas e habilidades da rea, e posteriores observaes de mediaes reais, bem como a realizao de mediaes em estgio supervisionado e, finalmente, com a avaliao de satisfao do usurio.32

AZEVEDO, Andr Gomma de (org). Manual de Mediao judicial de conflitos. Brasil: Ministrio da Justia, p.218, 2009.

32

32

A capacitao se far de acordo com um contedo programtico previsto pelo prprio CNJ, segundo as diretrizes estabelecidas pela porta da conciliao com carga horria mnima, exerccios simulados e estgio supervisionado, a fim de padronizar o ensino relacionado ao tema e assim ter uma maior eficcia nas audincias autocompositivas realizadas. Os instrutores que conduzirem o curso devero ser necessariamente aqueles certificados e autorizados pelos ncleos responsveis sua realizao. Da mesma forma que estabeleceu padres de treinamento mnimos a serem seguidos, aperfeioamento constante e avaliao dos usurios, a resoluo primou pela disseminao das tcnicas autocompositivas, bem como pela tica no desempenho das suas atribuies. Em ateno conduta tica que deve permear a atividade dos mediadores e conciliadores, a resoluo trouxe um cdigo de tica a ser observado por estes profissionais, nele constam os princpios norteadores de toda a atuao em conflitos como terceiro facilitador, dentre eles, a confidencialidade, deciso informada, competncia, imparcialidade, independncia e autonomia, respeito ordem pblica e s leis vigentes, empoderamento e validao, sempre com vistas a dar um tratamento adequado aos conflitos e garantir a qualidade dos servios prestados. Portanto, sempre a luz desses princpios e demais preceitos ticos, devem as audincias ser conduzidas com vistas pacificao social e a levar as partes a um comprometimento em caso de acordo, conferindo a elas as informaes necessrias, as regras e procedimentos do mtodo adotado para o caso. A conscincia tica dos mediadores e conciliadores deve estar formada, de modo que suas prprias concepes no interfiram na lide, e at mesmo seus conhecimentos tcnicos a respeito do tema, caso seja necessrio orientao tcnica esta deve ser feita em sesso separada, por outro profissional, sempre no intuito de garantir a autonomia das partes e liberdade para entrarem em um consenso, cabendo ao facilitador apenas auxiliar este processo e esclarecer as partes das disposies de um possvel acordo, evitando um descumprimento posterior deste. Caso o facilitador haja em dissonncia com os padres ticos e afrontes os princpios pertinentes aos mtodos autocompositivos ser responsabilizado, o que implicar em sua excluso do cadastro de mediadores e conciliadores do tribunal. Bem como, aplica-se a estes os mesmos motivos de impedimento e suspeio que possuem os magistrados, da mesma forma que so impedidos de atuar

33

profissionalmente nas causas em que estejam envolvidos como facilitadores, conforme deve constar no termo de compromisso devidamente assinado, sem prejuzo de outras orientaes dadas pelo juiz coordenador, que tambm compete receber denncias de condutas inadequadas praticadas por aqueles cujo trabalho supervisiona.

34

3 A POLTICA JUDICIRIA NACIONAL DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS DE INTERESSES E O ACESSO A UMA ORDEM JURDICA JUSTA A resoluo n 125 do CNJ, pelos fins que se destina, apresenta uma poltica pblica33, pois enfrenta problemas sociais como os conflitos de interesses e a sobrecarga do Poder Judicirio, e como tal, para se tornar mais efetiva requer um maior engajamento da sociedade e do poder pblico de forma a reunir esforos para atingir seus objetivos. cedio que a reserva relativa de jurisdio cabe ao Poder Judicirio que pratica o monoplio sancionatrio do estado, porm, tal reserva no compreende todas as situaes de conflito, como ocorre em casos no submetidos ao crivo do estado-juiz. Doutra banda, o Estado ao fazer uso de sua competncia, decide a cerca das melhores solues a serem seguidas por todos que o compem e administra a vida em sociedade, com vistas a garantir o bem estar social atravs de meios que se mostrem mais eficazes para tal. Destarte, a produo de polticas pblicas um encargo do estado, principalmente do Poder Legislativo no uso de funo poltica, atravs de alteraes no ordenamento jurdico, disciplinando a vida em sociedade com a edio de leis voltadas a cumprir o interesse pblico. Carecendo de disposies legais a cerca do uso dos mtodos autocompositivos, face a importncia destes na contribuio para a pacificao social, coube ao CNJ, a partir de experincias positivas em tribunais pelo pas, buscar desenvolver uma Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses no intuito de ampliar o acesso Justia e assim gerar o bem estar social. A resoluo n 125 do CNJ, que instituiu a Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses, trouxe instrumentos para que ela se concretize e atinja seus fins, conforme j exposto, dentre estes a instituio de parcerias se mostra como o meio mais propcio a ampliar o acesso Justia, aproveitando o grande potencial que teria a insero de uma nova cultura no bojo da sociedade, contribuindo fundamentalmente para a difuso desta poltica. Todavia, a formalizao de tais parcerias s surtir os efeitos desejados se houver um maior engajamento das instituies sociais, combinado com a mudana da mentalidade conciliativa de seus integrantes. A partir disso, os entes da
33

HERINGER, Mauro Brant. Poltica Judiciria Nacional Resoluo N. 125/2010 do CNJ e a sua Efetividade como Poltica Pblica para reduo da Judicializao dos conflitos. Dissertao (mestrado em Poder Judicirio). Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, p. 24, 2012.

35

sociedade civil organizada, bem como as demais esferas do poder pblico, poderiam trabalhar essa poltica conciliativa em suas atividades, dirimindo os possveis litgios de forma rpida e eficaz, o que tambm poderia ser seguidos por empresas, restando ao Judicirio apenas aqueles conflitos que for necessria a coero estatal para dirimi-los. O objetivo da resoluo com a previso para a criao de parcerias foi mais simplista, principalmente pelo fato de no ser meio hbil a promover tamanha reformulao social, sendo para isso mais adequado um projeto de lei ou at mesmo uma emenda constitucional. Em todo caso, a inteno foi boa, pelo que dispe o art. 3 da resoluo, a formao de convnios contribuiria para a difuso da conciliao e a mediao perante a sociedade, criando-se postos para que estas se realizem atravs dos convnios com os tribunais, descentralizar o acesso Justia do Judicirio e o tornar mais prximo daqueles que o buscam. Para que isto se concretize eficazmente, faz-se necessrio a profuso da poltica conciliatria nos entes da sociedade civil, entidades de classe, associaes, instituies de ensino, sindicatos, aproveitando a credibilidade que muitos destes possuem com a sociedade para sedimentar a ideologia da pacificao social, e torna-los meios para a consecuo da justia atravs dos mtodos extrajudiciais de resoluo de controvrsias. Nesse contexto, o Judicirio apenas auxiliar as instituies a desenvolver, sendo a sua contrapartida nas parcerias a capacitao dos conciliadores e mediadores, acompanhamento dos relatrios de acordo, executando quando necessrio e oferecendo as melhores condies para que os centros de mediao e conciliao atinjam sua finalidade.

36

3.1 A Mediao Comunitria A resoluo conferiu como competncia dos Ncleos Permanentes de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos o estmulo mediao comunitria, ainda muito pouco difundida no Brasil, meio bastante eficiente para a pacificao social, pois atua prximo de seus usurios, tanto para dirimir conflitos como prestar orientaes a cerca dos direitos dos cidados. A mediao comunitria alia o alto grau de participao dos envolvidos com um processo democrtico e cidado de soluo de conflitos, de forma acessvel para os seus destinatrios, conforme aponta diversos estudos:
A mediao comunitria um processo democrtico de soluo de conflitos, na medida em que possibilita o acesso justia (resoluo dos conflitos) maior parte da populao de baixa Renda. Alm de possibilitar essa resoluo, oferece aos cidados o sentimento de incluso social. A base do processo de mediao o princpio da solidariedade social. A busca de solues adequadas para casos, pelas prprias partes, incentiva a conscientizao das mesmas para a necessidade da convivncia em paz.34

Com sua atuao voltada preferencialmente para comunidades perifricas, sendo mais adequado serem os mediadores tambm membros da comunidade, selecionados dentre pessoas de reconhecido respeito e confiana para o grupo, capaz de desenvolver bem as tcnicas pertinentes aos processos de mediao. Deste modo, centros comunitrios poderiam oferecer a mediao como uma alternativa apta a resolver as contendas, principalmente aquelas existentes em mbito local, como conflitos trabalhistas, entre vizinhos, cobrana de ttulos e aluguis ou relacionadas com direito de famlia e at, com o auxlio do Ministrio pblico, crimes de menor potencial ofensivo ocorrido no bojo da comunidade e que prejudicam o bom convvio social. No obstante, poderia desenvolver o programa ao ponto de levar contendas de maior amplitude para serem dirimidas atravs da mediao comunitria, como problemas enfrentados em relaes consumeristas com grandes empresas e at no que se refere a prestao de servios pblicos a comunidade.

34

SALES, Llia Maia De Morais. A Mediao Comunitria: Instrumento de Democratizao da Justia. Disponvel em < http://www.ces.uc.pt/ficheiros2/files/miguel%20reale%201.pdf >. Acesso em 05jul.2013.

37

Por serem os conflitos no mbito comunitrio peculiar e constante, muitas vezes inalcanvel pelos meios comuns de resoluo de conflitos, uma soluo individualizada, ciente do problema e, principalmente, acessvel a todos que necessitam de uma resoluo justa meio mais adequado para se garantir o acesso justia. Alm de tudo, cabe ressaltar o papel integrativo e cidado que possui a mediao social, j que atua muitas vezes junto a populao de baixa renda, possibilitando a ampliao de conhecimentos e capacidades de anlise dos conflitos pelas partes, democratizando e contribuindo para o desenvolvimento comunitrio, e enfrentando questes relacionadas excluso social, desigual distribuio de poder e violao dos direitos humanos35. A mediao comunitria uma grande aliada do Poder Judicirio na resoluo de conflitos, cabendo a este apenas subsidiar o funcionamento e contribuir para a capacitao dos facilitadores comunitrios, sem, contudo precisar desprender grande parte de sua estrutura fsica e de pessoal para a consecuo de tal fim, como ocorre nos Centros Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania. Ciente de sua importncia, a resoluo n 125 do CNJ, previu o estmulo da mediao comunitria por parte dos Ncleos Permanentes de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos, contudo asseverou que no se confundem com os centros de conciliao e mediao judicial, j que estes se situam dentro da prpria estrutura do Judicirio e visam solucionar, prioritariamente, os conflitos j judicializados. No entanto, no plausvel que apenas o Judicirio arque com a responsabilidade de fomentar e auxiliar a mediao comunitria, outras instituies tm desenvolvido esse papel com grande xito, como as Defensorias Pblicas que atuam descentralizadamente em bairros perifricos promovendo aes comunitrias de pacificao social e o Ministrio Pblico que j realiza parcerias em alguns estados com resultados bastante satisfatrios36. Todavia, a pacificao social e o acesso Justia devem ser fruto de um trabalho conjunto, da comunidade e do poder pblico, no sendo este representado apenas pelo Poder Judicirio e seus rgos auxiliares, mas tambm das outras esferas polticas. O Poder Executivo
35

MUSZKAT, Malvina Ester(org.). Mediao de conflitos: pacificando e prevenindo a violncia. 2. ed. So Paulo: summus editorial, p.162, 2003. 36 AZEVEDO, Lvia Maria Xerez de. A Mediao Comunitria como Mecanismo Extrajudicial de Soluo de Conflitos: A Contribuio do Ncleo de Justia Comunitria do Ministrio Pblico para o Protagonismo da Populao do Pirambu durante o ano de 2010. Disponvel em: <http://www.mp.ce.gov.br/esmp/publicacoes/edi002_2011/artigos/02mediacao.Comunitaria.como.Mec anismo.Extrajudicial.pdf>. Acesso em: 14jul.2013

38

atravs de seus ministrios e secretarias deverem incentivar e promover os ncleos comunitrios, a partir da introduo de polticas pblicas nas comunidades, bem como aproveitar programas que j obtiveram xito como, por exemplo, adequar as estruturas de polcia pacificadoras e outros meios que dispe o estado, ao passo que o Poder Legislativo contribuiria para flexibilizar e desburocratizar a legislao pertinente. 3.2 O Poder Pblico e o Acesso Justia Para que seja garantido um acesso Justia de qualidade deve o poder pblico exercer um papel mais atuante no desenvolvimento da poltica conciliativa, no s incentivado e promovendo aes que favoream a aplicao dos mtodos autocompositivos, mas tambm se valendo de tais mtodos para dirimir os conflitos que envolvam a administrao pblica. A atuao estatal, por estar estritamente vinculada a lei e presa a um formalismo excessivo, em nome da segurana jurdica, acaba tornando-se lenta, custosa e pouco efetiva. Diante disso, aps a emenda constitucional n 19, que tornou explcito o princpio da eficincia, buscou-se meios de tornar a atuao estatal mais clere e correspondente aos anseios sociais, destarte a utilizao da mediao e da conciliao so indubitavelmente meios hbeis para tal fim, alm de favorecem a economicidade e garantir o acesso justia, seja por meio dos mtodos autocompositivos, seja ajudando a desafogar o Judicirio, com a reduo dos conflitos a ele submetidos. A transao muito pouco difundida no mbito da administrao pblica, principalmente por muitos acreditarem que em nome do princpio da indisponibilidade do interesse pblico, no se deve haver, sem a coero judicial, concesso de bens e valores pertencentes administrao aos particulares, ainda que estes tenham sido lesados pela conduta administrativa. Ora, se o poder de autotutela confere a competncia para anular seus prprios atos, no h bice para reconhecer e reparar um equvoco a luz das legislaes pertinentes e princpios relacionados. Conforme podemos aferir nas lies de Moreira Neto:

39

Estado contemporneo no est hoje limitado a editar sempre normas gerais e abstratas e, por isso, hierarquizveis, passando-se a admitir a possibilidade de negociar o melhor modo de realizar concretamente o interesse pblico, o que abre espaos para a edio de normas mais adequadas a essa realizao, revestida da legitimao tambm concreta, como hoje permitem os modernos instrumentos da publicidade, da visibilidade e da participao.37

Ao realizar uma transao com um particular, a administrao pblica no est agindo deliberadamente, mas de acordo com o interesse pblico, dentro da legalidade e demais princpios norteadores, sendo considerado por muitos doutrinadores um poder-dever estatal a tentativa de resoluo amigvel, independentemente de a administrao ser sujeito passivo ou ativo, devedora ou credora, s no estando autorizada a realizar quando a lei assim dispuser expressamente. Assim, toda a estrutura estatal deve estar envolvida com a Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses, e, por conseguinte, garantido o acesso a uma ordem jurdica justa, seja nas tentativas de resoluo amigvel das lides que compe, seja na consecuo dos objetivos constitucionais garantindo o bem-estar social, no se restringindo apenas ao papel do Judicirio constante na resoluo n 125 do CNJ. Nesse sentido, a doutrina clssica e estudos contemporneos convergem:
No h obstculos incontornveis institucionalizao de formas complementares de justa composio dos conflitos por acordo das partes e nem h de se considerar que o lcus para o tratamento dos conflitos pr-processuais deva ser o prprio Judicirio. possvel assegurar a paz jurdica e de garantir em tempo razovel alguns direitos e interesses das pessoas utilizando-se outros agentes e outras instituies sem que haja macula formao constitucional de jurisdio no modelo clssico de juzes, tribunais e jurisprudncia(2012 apud CANOTILHO, 2002, p.128).38

MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Mutaes do Direito Pblico. Rio de Janeiro: Renovar, p. 40, 2006. 38 HERINGER, Mauro Brant. Poltica Judiciria Nacional Resoluo N. 125/2010 do CNJ e a sua Efetividade como Poltica Pblica para reduo da Judicializao dos conflitos. Dissertao (mestrado em Poder Judicirio). Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, p. 63, 2012.

37

40

Portanto, o estado deveria atuar principalmente naqueles conflitos ainda no judicializados, os chamados pr-processuais, utilizando seus rgos para disseminar a poltica conciliativa, como no caso do PROCON, rgo geralmente pertencente ao Poder Executivo estadual e de grande prestgio social, contribuindo para ampliar as possibilidades de realizao de acordo, tanto por meio de uma melhor capacitao de seus servidores, como incentivando as grandes litigantes a realizarem transaes com os consumidores. Ao passo que, as demais secretrias e ministrios caberiam promover aes em instituies de ensino, estimulado a criao de postos nos entes da sociedade civil organizada, nos centros comunitrios, e at dependendo do caso, o apoio dos profissionais de segurana pblica que dia a dia convivem com situaes de litgio, contribuindo para uma resoluo amigvel. O Poder Legislativo exerceria seu papel no sentido de viabilizar tais aes por meio de leis que propiciem o dilogo e favoream o acordo, bem como alteraes nas normas processuais que homenageiem os acordos realizados fora do mbito do Judicirio, facilitando o processo de execuo destes e institucionalize a mediao e conciliao pr-processuais. Em todo caso, o Poder Judicirio dever realizar um acompanhamento, controle e participao na Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses, a ser desenvolvida em mbito nacional em todas as esferas do poder pblico, j que seu papel constitucional consiste em garantir a todos um acesso a uma ordem jurdica justa.

41

CONCLUSO Ao tratar do princpio do acesso justia e dos meios autocompositivos, tencionou-se a contribuir com a efetividade deste princpio fundamental constitucional sobre seu novo enfoque, um acesso ordem jurdica justa para todos aqueles que necessitem, por meio dos instrumentos de pacificao social ou quando estes no surtirem efeitos ou no forem capazes de resolver a lide, que seja atravs do Judicirio de forma condizente com os anseios sociais, com um devido processo legal clere e hgido e que garanta a tutela de direitos de seus jurisdicionados. Deste modo, o presente trabalho abordou o problema da eficcia do direito fundamental de acesso Justia, dedicando-se aos meios autocompositivos e sua capacidade de contribuir para tornar possvel a existncia de uma ordem jurdica justa, por meio de uma anlise apurada do que est estabelecido na resoluo n125 do CNJ, bem como se os meios apresentados por ela so suficientes para contribuir a contento com a formao desta nova ordem. A partir do estudo sobre os mtodos autocompositivos, pode-se auferir que estes meios so grandes protagonistas para a consecuo de uma ordem jurdica justa. Porm, para que se atinja tal fim primordial um maior engajamento social, no devendo visar exclusivamente reduo do nmero de processos submetidos ao Judicirio, mas a implantao de uma nova forma de encarar as contendas no meio social, da a necessidade de no apenas os rgos judicantes promoverem a nova poltica de tratamento de conflitos, at porque estes j se encontram sobrecarregados com suas atividades tpicas, mas este ser um comprometimento de toda a estrutura estatal e da sociedade como um todo. Dente as hipteses apresentadas, a promoo e a expanso da poltica nacional de tratamento de conflitos para outros entes estatais, bem como a difuso por todo pas da poltica conciliatria, auxiliados por entes da sociedade civil que atuariam de forma a evitar que muitas lides fossem resolvidas no Poder Judicirio, se mostram mais adequadas para tornar o direito fundamental do acesso justia mais efetivo, no obstante, a realizao de treinamento de servidores e modificao dos procedimentos de forma que todos os que figurem como personagens do processo tenham plenas condies para propor/auxiliar a transao.

42

Com isso, chega-se concluso que a resoluo n 125 do CNJ por si s insuficiente para implantar de forma to abrangente a poltica autocompositiva, bem como o CNJ no dispe de competncia constitucional para tornar ampla e expandir para alm dos limites do Judicirio tal poltica, mesmo que por meio de parceria, careceriam de leis que as favorecessem e reduzissem os entraves constantes nas relaes estatais, bem como autonomia para que sejam as lides solucionadas de forma satisfatria para ambas as partes. Quanto ao mbito privado, h em muitas empresas, notadamente aquelas de grande porte, pouca disposio em realizar um acordo, preferindo-se uma deciso adjudicada que poderia ser objeto de diversos recursos e, por conseguinte, a postergao de um possvel prejuzo financeiro a empresa, hbito este a ser repudiado e coibido pela legislao ptria. Combinado a isto, h uma falta de capacitao dos operadores do direito para lidar com os mtodos extrajudiciais de resoluo de conflitos, pois assim como as leis processuais vigentes, so voltados para o conflito e a resoluo adjudicada da lide, o que h muito est ultrapassado e ineficiente, conforme j foi devidamente exposto. Portanto, fica demonstrado que o desenvolvimento da Poltica Judiciria Nacional de Tratamento dos Conflitos de Interesses no s uma obrigao do Judicirio, mas deve ser fruto de um esforo conjunto, o qual combine a atuao legislativa, criando leis eficientes e que valorizem a autocomposio, com uma maior abertura dos rgos administrativos composio no judicial dos conflitos somada atuao do Poder Judicirio, o qual exercer seu papel constitucional de garantir justia a todos, seja fiscalizando, promovendo ou favorecendo a pacificao social pelos meios no litigiosos, sem prejuzo do exerccio da jurisdio de forma clere e eficaz.

43

REFERNCIAS AMARAL, Mrcia Terezinha Gomes. O Direito de Acesso Justia e a mediao. Dissertao (mestrado em Direito e Polticas Pblicas). Braslia: Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais do UniCeub, 2008. AZEVEDO, Andr Gomma de (org). Manual de Mediao judicial de conflitos. Brasil: Ministrio da Justia, 2009.] AZEVEDO, Lvia Maria Xerez de. A Mediao Comunitria como Mecanismo Extrajudicial de Soluo de Conflitos: A Contribuio do Ncleo de Justia Comunitria do Ministrio Pblico para o Protagonismo da Populao do Pirambu durante o ano de 2010. Disponvel em: <http://www.mp.ce.gov.br/esmp/publicacoes/edi002_2011/artigos/02-Mediacao. Comunitaria.como.Mecanismo.Extrajudicial.pdf>. Acesso em: 14 de jul de 2013 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Braslia, 2013. BRASIL. Manual de implementao do projeto Movimento pela Conciliao. Braslia: Conselho Nacional de Justia, 2006. BRITO, Rildo Albuquerque Mousinho de. Mediao e arbitragem de conflitos trabalhistas no Brasil e no Canad. So Paulo: LTr, 2010. ______ Cdigo Civil 2002. In: Vade Mecum. 2013. ______ Cdigo Processo Civil. In: Vade Mecum. 2013. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2002. CANOTILHO, J. J. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003.

44

COELHO, Inocncio Mrtires. Interpretao constitucional. Porto Alegre, Srgio A. Fabris Editor, p.97, 1997. ______ CONSELHO Nacional de Justia. Resoluo n 125, de 29 nov 2010. Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos/atos-da-presidencia/323resolucoes/12243-resolucao-no-125-de-29-de-novembro-de-2010>. 05jun.2013 COOLEY, John W. A advocacia na mediao. Braslia: Ed. UnB, p. 65, 2000. DINAMARCO, Cndido Rangel; CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria geral do processo. 27. ed. So Paulo: Malheiros Ed., 2011. FAZIO, Paula. Possibilidade de utilizao da arbitragem na resoluo de conflitos patrimoniais no direito de famlia. Sociedade de Ensino Superior de Alagoas. SESAL,2006. FILHO, Humberto Lima de Lucena. As Teorias Do Conflito: Uma Aplicao Prtica Cultura da Consensualidade. Revista Direitos Culturais, Santo ngelo, v.7, n.12, jan./jun. 2012. FERREIRA, Mario Luis Tavares. Negociao, O Mtodo Harvard. Disponvel em: <http://empreendedorglobal.wordpress.com/2009/04/01/negociacao-o-metodoharvard/ >. Acesso em 02jul.2013. GRINOVER, Ada Pellegrini. Os Fundamentos Da Justia Conciliativa. Disponvel em <http://www.trf4.jus.br/trf4/upload/editor/rbb_ADA%20PELLE.pdf >. Acesso em 22 jun.2013. HERINGER, Mauro Brant. Poltica Judiciria Nacional Resoluo N. 125/2010 do CNJ e a sua Efetividade como Poltica Pblica para reduo da Judicializao dos conflitos. Dissertao (mestrado em Poder Judicirio). Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 2012. Acesso em

45

______ Lei n 9.307 de 1996. Braslia, 1996. MENDONA, Angela Hara Buonomo. Mesc: uma viso geral de conceitos e aplicaes prticas. Braslia: Edio independente do Projeto CACB/SEBRAE, 2003. MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Mutaes do Direito Pblico. Rio de Janeiro: Renovar, p. 40, 2006 MUSZKAT, Malvina Ester(org.). Mediao de conflitos: pacificando e prevenindo a violncia. 2. ed. So Paulo: summus editorial, 2003. SALES, Llia Maia De Morais. A Mediao Comunitria: Instrumento de Democratizao 05jul.2013. TARGA, Maria Ins Corra de Cerqueira Csar. Mediao em juzo. So Paulo: LTR, p.131, 2012. Watanabe, Kazuo. Poltica Pblica do Poder Judicirio Nacional para tratamento adequado dos conflitos de interesses. Disponvel em: <http://www.tjsp.jus.br/Download/Conciliacao/Nucleo/ParecerDesKazuoWatanabe.pd f>. Acesso em 13jun.2013. da Justia. Disponvel Acesso em em <http://www.ces.uc.pt/ficheiros2/files/miguel%20reale%201.pdf>.