Caducidad y nulidad del testamento - Per

1. 2. 3. 4. !. ". '. (. +.

Introduccin Metodologa de la investigacin Nociones generales a caducidad a nulidad #s$ecto re%le&ivo Conclusiones )i*liogra%a #ne&os

Introduccin
El testamento, como expresin de transmitir los bienes para despus del fallecimiento, tiene su origen con la aparicin de la propiedad individual al resultar incompatible con la organizacin colectiva de la propiedad. Algunos autores, encuentran su origen en la sucesin de la autoridad del grupo social y que en Roma, desde muy remotos tiempos, al pter familias se le reconoci la potestad de darse un sucesor, asta que paulatinamente la facultad de testar fue convirtindose en un acto de disposicin de bienes. !a disposicin de "ltima voluntad del causante puede ser ob#eto de nulidad como cualquier acto #ur$dico, gnero del cual el testamento es una especie. Adems, la ley establece para ellos, casos espec$ficos, que pueden generar su nulidad total o parcial o convertirlos en nulos o anulables. %ara los precedentes romanos de nulidad de testamento se tiene en cuenta que el ius civilis el concepto de nulidad no existe, para el #urista romano o el negocio existe y puede producir o no efectos, o no existe aunque presente apariencia de acerlo, y no puede producir efectos, puesto no llego a siquiera a nacer, por lo en el derec o romano ms que nulidad era una inexistencia #ur$dica del acto y por consiguiente de sus efectos. !a mayor$a de legislaciones proveen la caducidad y la nulidad como sanciones #ur$dicas a la falta de la forma prescrita como es la falta de capacidad de testar del causante& la falta de conocimiento o turbacin mental pasa#era por causa de enfermedad del testador al tiempo de otorgarse el testamento. En el derec o peruano la gran problemtica a surgido en la poca claridad de los legisladores para establecer los casos en que se genera la caducidad y la nulidad por lo cual en el presente traba#o, plasma como la doctrina peruana brinda la claridad a los casos en los cuales se debe plantear una caducidad o nulidad a un testamento para restarle eficacia. '()E*+,' ,*-etivo general.El ob#etivo prioritario del estudio es realizar un traba#o preciso y riguroso de un tema que a sido tratado por la doctrina sectorialmente y, por este traba#o, se aborda globalmente. .e esta forma se pretende otorgar al lector un conocimiento integral de la nulidad testamentaria. ,*-etivo es$eci%ico.El presente traba#o tiene un carcter y orientacin eminentemente prctica, por lo que resulta de inters por allar un anlisis detallado de las instituciones, de la doctrina que permite solucionar la comple#a casu$stica que genera este tema

Metodologa de la investigacin
El tipo de investigacin realizada es la documental expositiva. !as fuentes consultadas para la realizacin de este traba#o diapositivas, pginas /eb. fueron libros,

Nociones generales
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El testamento es un acto #ur$dico, ya no solo por conceptuacin doctrinal sino, adems, por su conceptuacin legislativa. %or ello, puede definirse el testamento como un acto #ur$dico, cuyo contenido est determinado por una declaracin de voluntad destinada a crear los efectos y relaciones #ur$dicas previstas por el testador, la que es dada a conocer despus de su fallecimiento. Es un acto #ur$dico porque se genera en la voluntad privada del testador destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones #ur$dicas, patrimoniales o no patrimoniales, trtese de derec os personales como en el caso de autorizar la publicacin de la correspondencia epistolar& derec os familiares, como el establecimiento de una relacin paterno3filial& ereditarios, como los que resultan de la institucin de erederos o legatarios& reales, como la constitucin de un usufructo& crediticios , como el reconocimiento de obligaciones, intelectuales, como la cesin de explotacin de una patente industrial, o participatorias, como la suscripcin de acciones en una sociedad mercantil. !'- RE45+-+*'- .E ,A!+.E6 .E! A0*' *E-*A2E1*AR+' -iendo el testamento un acto #ur$dico, son de aplicacin, para su validez, los requisitos que enumera el Art. 789. !os requisitos de validez del acto #ur$dico son los que resultan tambin, contrario sensu, de las causales previstas en el Art. :7; para la nulidad absoluta. .e este modo, son requisitos de validez del testamento la manifestacin de voluntad del testador, su capacidad, el ob#eto y la finalidad del testamento, as$ como la observancia de la forma prescrita ba#o sancin de nulidad. a. a mani%estacin de voluntad del testador 0omo acto #ur$dico, que es, el testamento requiere de la manifestacin de voluntad. Esta, que es la voluntad #ur$dica, debe guardar perfecta correlacin con la voluntad interna del testador, o sea, responder a un proceso formativo de la voluntad que no conduzca a divergencia alguna entre lo que es el testador quiere y lo que declara, esto es, que responda a una voluntad sana que sea consecuencia del discernimiento en la que el error y el dolo no afecten su funcin cognoscitiva ni la violencia o intimidacin afecten su libertad para decidir. !a divergencia que pueda producirse, sea consciente o inconsciente, afectar la validez del testamento o puede dar lugar a su impugnacin. !a manifestacin de voluntad del testador debe ser expresa, dentro del concepto del Art. 787, y slo puede formularse por escrito cualquier que sea la forma instrumental que corresponda, conforme a lo preceptuado por el Art.<;= *. a ca$acidad del testador !a manifestacin de voluntad para generar el acto testamentario debe emanar de su#eto capaz. En el caso del testador, debe acondicionarse a su capacidad de goce, la capacidad especial de e#ercicio que, contrario sensu, resulta del Art. <>? y otras disposiciones del 0digo. As$ son capaces de celebrar el acto testamentario los mayores de edad, o sea, los que conforme al Art. 8: an cumplido 7> a@os de edad, y tambin tratndose de varones, los mayores de 7< a@os que an contra$do matrimonio o an obtenido t$tulo oficial que los autorice para e#ercer una profesin u oficio, y las mu#eres mayores de 78 a@os, que an contra$do matrimonio Ainc. 7B& y los prdigos, los que incurren en mala gestin y los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil Ainc. :B. %ueden tambin testar, los que privados de discernimiento, en el momento de acerlo estn en un intervalo l"cido Ainc. CB, pues como aclara el maestro !anatta, la referencia del inc. C del Art. <>? a los que carecen al momento de testar por cualquier causa, aunque sea transitoria, de la lucidez mental y de la libertad necesarias para el otorgamiento de este acto, incluye a las denominadas alteraciones mentales transitorias. Atendiendo a las clases de testamento, los analfabetos y los ciegos tienen capacidad para testar, pero slo por escritura p"blica AArts. <;: y <;CB. !os mudos, los sordomudos y los que se encuentran en la imposibilidad de ablar pueden acerlo en testamento cerrado o en testamento olgrafo AArt. <;8B. c. /l o*-eto del testamento .ebe considerarse ob#eto del acto #ur$dico todo lo que es externo al su#eto o, si se quiere, considerarse que lo que no es su#eto es ob#eto. .e este modo, es ob#eto aquello sobre lo que recae la manifestacin de voluntad, pudindose entender por tal, los bienes, las obligaciones, los efectos buscados y, si se quiere, la relacin #ur$dica misma, que se crea, o sobre la que se dirige la manifestacin de voluntad para regularla, modificarla o extinguirla. %ero el +nc. : del Art. 789 prescribe que el ob#eto debe ser f$sica y #ur$dicamente posible y, el +nc. C del Art. :7;, contrario sensu, que sea determinable. .ebemos precisar, entonces, que la posibilidad f$sica est referida a la existencia o posibilidad de existir del ob#eto y que la posibilidad #ur$dica est referida a su conformidad con el ordenamiento #ur$dico. !a determinabilidad debe entenderse como la identificacin del ob#eto. A ora bien, el ob#eto del testamento, en el orden de ideas expuesto y atenindonos al Art. <><, viene a ser, en el caso de las disposiciones patrimoniales, los bienes a los cuales se refiere la voluntad del testador y, en el caso, de las no patrimoniales, a la relacin #ur$dica que emana o se extingue de la voluntad del decu#us.

d. a %inalidad del testamento Dabr$a que se@alar, en primer lugar, que nosotros entendemos la finalidad como la causa del acto #ur$dico. %ero la causa sub#etiva, esto es, entendida como el motivo impulsivo y determinante de la celebracin del acto #ur$dico. -e trata, pues, de la causa3fin, que puntualiza la moderna doctrina. As$, pues, la finalidad 3Eo fin l$citoE3 consiste en la orientacin que se da a la manifestacin de voluntad para que sta se diri#a, directa y reflexivamente, a la produccin de efectos #ur$dicos. -e presenta, de este modo, una identificacin de la finalidad con el contenido del acto #ur$dico, o sea, con los efectos buscados mediante la declaracin de voluntades, cuya licitud radica en la conformidad con el rgimen legal aplicable al acto #ur$dico celebrado. A ora bien, tratndose de la finalidad del testamento, la cuestin no es simple y en las disposiciones patrimoniales no coincide con lo que emos de#ado expuesto. El testamento, como lo emos indicado, es un EllamamientoE, lo que implica una limitacin de la autonom$a de la voluntad, pues el testador slo puede acer uso de ella en la porcin de libre disposicin y deber cuidar de ordenar su propia sucesin Edentro de los l$mites de la leyE, como precept"a el Art. <><. En las disposiciones no patrimoniales se ampl$a el mbito de la autonom$a de la voluntad y en stas si ay coincidencia con lo que emos de#ado expuesto. e. a %orma en el testamento El testamento, es un acto de forma prescrita, esto es, slo puede celebrarse observndose las formalidades establecidas en la ley de conformidad con la clase de testamento que se otorga. 0omo se sabe, la forma prescrita puede ser ad probationem o ad solemnitatem, seg"n sea exigida slo como medio probatorio de la existencia del acto o, adems, sea consustancial al mismo. Es esta "ltima la que se constituye en requisito de validez, conforme al +nc. 8 del Art. 789, ya que seg"n precisa el Art. 788 Ecuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservancia, constituye slo un medio probatorio de la existencia del actoE. !as formalidades para cada uno de los testamentos reconocidos en el 0digo estn prescritas en las respectivas disposiciones que las rigen, o sea, en el Art. <;< las formalidades esenciales del testamento en escritura p"blica& en el <;;, las del testamento cerrado& en el Art. ?9? las del testamento olgrafo& en el Art. ?7C las del testamento militar& y, en el Art. ?7? las del testamento mar$timo, todas las cuales suponen la forma escrita conforme al precepto del Art. <;=. A ora bien, las formalidades prescritas por los numerales anteriormente citados son de carcter ad solemnitatem y, en consecuencia, constituyen requisitos de validez del acto testamentario, pues su inobservancia ace nulos los testamentos, conforme a los Arts. >77 y >7C, concordantes con el Art. 788 y el +nc. 8 del Art. 789, que prescriben la forma que debe ser observada ba#o sancin de nulidad. # IN0# I1/2 /N / 1/3/C4, 3,M#N, !a invalidez del testamento puede producirse por ec os anteriores a su confeccin, o por una situacin posterior. Es as$ que el testamento puede ser nulo Ain#ustumB si le falta un elemento de validez& un testamento regular A#ustumB puede ser destruido AruptumB, o in"til AirritumB por capitis deminutio del testador. aB Ine%icacia inicial.- testamento que es nulo dese el momento de su confeccin. bB Ine%icacia so*revenida.- testamento que se ace ineficaz por alguna razn posterior. 5e distingue 2 momentos6 - El momento de la confeccin para que valga la institucin - El momento de la muerte para que surta efectos Existe un tercer momento que es el de la aceptacin de la erencia. -upuestos de invalidez o ineficaciaF - *estamento no confeccionado conforme a derec o. - *estamento nulo o in"til. 1o se a instituido eredero. - *estamento irrito, se ace nulo con posterioridad si el testador o el eredero sufren una capiti deminutio.

La caducidad
1. C,NC/P7, 1/ C#18CI1#1 El vocablo caducidad tiene su origen etimolgico en las locuciones latinas caducus y cadere, cuyas ace$ciones son9 entre otras9 las de de-ar de ser9 desa$arecer9 aca*ar la vida9 la de terminar9 e&tinguirse. El .iccionario de la Real Academia de la !engua le da, atendiendo a su origen etimolgico, el significado de perder su fuerza una ley, un testamento o un contrato, y el de extinguirse un derec o, una facultad, una instancia o un recurso, entre otras. .e a $, entonces, que llevado el vocablo a su significado

#ur$dico sea el de un anuncio o advertencia de una futura e inexorable extincin de los derec os por el transcurso del tiempo. El origen istrico de la caducidad es materia de divergencias. %ara unos, particularmente los romanistas, la remontan a la !ex 0aducar$as, que alentaban las nupcias y la procreacin de i#os leg$timos e impon$an a los casados y a los clibes la privacin de las liberalidades que les ubieran sido otorgadas por no aber procreado o no aber celebrado nupcias. %ara otros, no tiene un origen tan remoto, aunque s$ le reconocen antecedentes en el .erec o Romano, en el que se distingu$a la act$o perpetuae, sometida a la prescripcin extintiva, de la actio temporalis, que por depender de un tiempo previamente determinado deven$an en nulas ipso #ure por el simple transcurso del tiempo. :0I1# 3#MI3/29 2;;2.1 %ara los legisladores, al regular la caducidad empleaban dos acepciones, una, la autentica, basada en el transcurso del tiempo y es la llamada caducidad propia y la otra que no la ace descansar para su funcionamiento en el factor tiempo, y a esta "ltima llamada caducidad impropia, como ocurre con la caducidad de la institucin de eredero y el legatario. !a caducidad es una figura #ur$dica por el cual se extingue el derec o. En derec o sucesorio puede estar referida al testamento, en todo o en parte, o al eredero instituido o al legatario, e implica la prdida de la eficacia del testamento, o de alguna o algunas clausulas del mismo, o de la designacin de erederos o legatarios. -eg"n el caso, ocurre por el transcurso del tiempo actuando como un plazo& o por una causa que sobreviene al derec o, independientemente de cualquier plazo, operando como condicin resolutoria. 1o se produce por una manifestacin de voluntad del testador, sino por circunstancias a las cuales la ley otorga esa fuerza AA5G5-*' HERRER'B: %ara 6A11'1+ la caducidad debe ser entendida como Ila ineficacia dispuesta por la ley en razn de circunstancias sobrevinientes al momento del testamentoJ A6A11'1+, 7;;;B. 1o es que el testamento adolezca de vicios o defectos constitutivos, sino que determinados ec os posteriores a la elaboracin del acto, lo acen ineficaz. Aquellas eventualidades pueden ser de orden legal, personal o natural. -eg"n cabanellas, el termino caducidad alude al lapso que produce la prdida o extincin de una cosa o un derec o , efecto que en el vigor de una norma legal o consuetudinaria, produce el transcurso del tiempo sin aplicarlas& en cuanto a los testamentos se dice de la ineficacia del testamento a causa de no tener cumplimiento dentro de determinados plazos , por e#emplo el testamento olgrafo para que produzca efectos , debe comprenderse y protocolizarse dentro del a@o de la muerte del testador , y si no se ace m, entonces para todos los efectos , es como si no se ubiera otorgado testamento Es otra de las formas como aparece la ineficacia del testamento. -in embargo a diferencia de la revocacin, aqu$ no est presente la voluntad del testador. 2. C #5/5 1/ C#18CI1#1. !a caducidad testamentaria comprendeF 7B caducidad referida al testamento& y :B caducidad referida al eredero :.7 0aducidad referida al testamento. Al testamento por escritura p"blica y al testamento consular, el cdigo no le a se@alado el plazo de caducidad. El testamento olgrafo deber protocolizarse dentro del trmino perentorio de un a@o contado desde la muerte del testador :art.';' del c.cB. El cdigo de 7;C< conced$a un plazo de : a@os. !os testamentos militar y mar$timo caducan a los C meses desde que el testador de#o de estar en campa@a y regreso al territorio nacional, en el primero cuando el causante desembarco definitivamente en territorio nacional y en el segundo seg"n se desprende en los art. '1! y '2; del cdigo civil. En el cdigo de 7;C< el plazo era de un mes :.: !a caducidad testamentaria referida al legatario o erederos. El testamento referido a los erederos o legatarios, caduca en el siguiente casoF a. P,3 ,MI5I,N. 0uando se a preteridoC a un eredero forzoso, en todo o en parte. !a caducidad, en este caso, se produce solo en cuanto da@a los derec os del preterido A art. (;" c.cB. b. P,3 4/C4,5 N8/0,5. -e produce en el caso del nacimi;ento de un nuevo eredero forzoso despus de otorgado el testamento Aart. (;! inc.1 c.cB.
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VIDAL RAMIREZ, Fernando. "El Testamento como Acto Jurdico" en Libro Homenaje a Rmulo E. Lanatta Guilhem. Cultural Cu co !.A. Editores. Lima. "#$%- edicin &''& ( CODIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES JURISTAS DEREC O DE SUCESIONES ( )irtual 2 Ferrero Costa Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES EDICION 2002 . 6 EDICION EDITORIAL GRI LE!. "er# $ "reter%&%'() es *a o+%s%'( ,ue -a&e e* testa.or .e u( -ere.ero /or0oso1 &o( *o &ua* *o e2&*u3e t4&%ta+e(te.

P,3 / IMIN#CI,N. El eredero instituido se elimina por renuncia de la erencia, por muerte antes del testador y por separacin o divorcio Aart. (;! inc.2 c.cB. d. P,3 P/31I1# 1/ 1/3/C4,. El eredero es excluido en caso de indignidad o des eredacin Aart. (;! inc.3 c.cB 3. /<7/N5I,N 1/ # C#18CI1#1. %or su extensin, en derec o sucesorio, la caducidad puede serF 7B total& y :B parcial. En efecto pueden darse estas : formas de caducidad, una que afecta la forma total al testamento, como podr$a ser el caso del testamento olgrafo no protocolizado, cuyo efecto es la carencia de efectos del testamento, y la segunda que lo afecta parcialmente, de#ando subsistente las otras clausulas del testamento, como es el caso de la caducidad de la institucin de eredero o de legatario, o de aquellas disposiciones que afectan la leg$tima del eredero. 3.1 Caducidad total. 'curre con el testamento olgrafo. El cdigo actual a modificado : aspectos en cuanto a este plazo en relacin al cdigo derogado. En primer lugar, lo a reducido de : a 7 a@o& pues, como lo izo ver !anatta, el plazo anterior era demasiado extenso, permitiendo que se obtuviera la declaracin de erederos y la toma de posesin de estos de la erencia, la particin de esta e, incluso la disposicin de la misma a terceros. %ero en segundo lugar, se a modificado el trmino de plazo, computndose, en el cdigo de 7;C<, desde el d$a de la muerte del causante asta el d$a en que se solicitaba la protocolizacin& y a ora en el cdigo actual desde el d$a del fallecimiento del testador asta el d$a en que quede protocolizado el testamento. En este aspecto, era ms #usta la norma derogada, porque no acia depender de terceros el cumplimiento del plazo como a ora. *ambin caducan totalmente los testamentos especiales. As$, el testamento militar caduca a los C meses desde que el testador de#e de estar en campa@a y llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en las formas ordinarias& y el testamento mar$timo que caduca a los C meses de aber desembarcado definitivamente el testador. 3.2 = caducidad $arcial. Esta referida a la pretericin de los erederos forzosos. ,iene a ser la omisin por parte del testador a un eredero forzoso de modo intencional o por ignorancia& configurndose de manera absoluta o relativa. i. Pretericin u omisin a*soluta. El art. >9< prescribe que la pretericin de uno o ms erederos forzosos, invalida la institucin de erederos, en cuanto resulte afectada la leg$tima que corresponde a los preteridos. !uego de aber sido pagado esta, la porcin disponible, pertenece a quienes ubieran sido instituidos indebidamente erederos, cuya condicin legal es la de legatarios. En este caso la accin #udicial debe ser interpuesta por los erederos forzosos, con vocacin sucesoria. ii. Pretericin u omisin relativa. Referente a esta pretericin, tenemos el art. >9? del cdigo civil, que establece que las disposiciones testamentarias que menoscaban la leg$tima de los erederos, se reducirn, a peticin de estos, en lo que fueren excesivos. 8. 0A-'- E1 45E -E %RE-E1*A (a#o el com"n nomen iuris de EcaducidadE, los art$culos >9=, >9< K >9? del 0digo se ocupan de tres situaciones #ur$dicas bastante distintas entre s$F aB #rtculo (;!, regula la extincin o decaimiento de la institucin de eredero, indebidamente calificada como caducidad. En este caso no ay, estrictamente ablando, caducidad del testamento entero, como no sea que el mismo contenga sola y exclusivamente una disposicin de nombramiento ereditario. Es un caso de testamento bien ec o en su momento, pero una de cuyas disposiciones debe decaer por causa sobrevenida. bB /l artculo (;"9 regula la invalidez total o parcial de institucin de un eredero A!egitimario forzoso, o voluntarioB por la llamada pretericin de uno o ms erederos forzosos. cB /l artculo (;', regula la reduccin de las disposiciones testamentarias que menoscaben la leg$tima. Es un caso tripleF aB o el testamento fue mal ec o, pues sin desconocer el derec o de un forzoso, el quantum que le tocar$a no alcanza a cubrir la cuota legitimaria que debiera corresponderle& o bB el testamento fue bien ec o de acuerdo al estado patrimonial del testador en ese momento, pero al aber variado la composicin del patrimonio entre la fec a del testamento Ao la fec a de la donacinB y la fec a de apertura de la sucesin, lo asignado al legitimario llamado no es suficiente para alcanzar lo que le corresponder$a por leg$tima& o cB ay una limitacin cualitativa de la leg$tima Apor e#emplo, se la a su#etado a una condicinB. Aunque las tres citadas situaciones an sido colocadas ba#o la denominacin de EcaducidadE, tanto por lo que toca al momento en que la causal se produce, como por el origen de la causa, como por los efectos y alcances que genera, son ms las diferencias que los puntos que tienen en com"n. %orque, en verdad, lo

c.

"nico esencial que ay en com"n es la tutela a la leg$tima de los erederos llamados forzosos, que por una u otra razn resulta afectada cualitativa o cuantitativamente. %or otro lado, cabe precisar que en cuanto a la mal llamada EcaducidadE, no ay en verdad Ecaducidad del testamentoE, sino extincin o ineficacia de disposiciones testamentarias que per#udiquen los derec os de ciertos sucesores preferentes, o que no puedan ser e#ecutadas, o que el .erec o, sustituyndose en la voluntad del testador, considere que ay que suprimir en todo o en parte. %or ende, el testamento como tal no caduca, a menos que contenga exclusiva y "nicamente disposiciones de tal suerte per#udicial o no querida. A!A1A**A R. EB #. Caducidad del >eredero En tal sentido el #37?C8 , (;! prescribeF El testamento caduca, en cuanto a la institucin de heredero: 1.- Si el testador deja herederos forzosos que no tena cuando otorg el testamento y que vivan o que est!n conce"idos al momento de su muerte, a condicin de que nazcan vivos. Este inciso se refiere a un t$pico caso de invalidez& el .erec o priva de valor total o parcialmente a la institucin del eredero nombrado, para que la ceda por entero a otro con mayor derec o, o para que comparta su situacin con otro que tambin lo tiene. Es importante reflexionar sobre el fundamento del precepto. !o que la norma a querido, no es imponer necesariamente al forzoso la calidad de eredero retirando total o parcialmente la de otro, sino solamente impedir que al instituir a otro se lesione la leg$tima del que la ley denomina forzoso. #anuel #iranda $anales% & la institucin de erederos voluntarios solo es posible cuando el causante no tenga erederos forzosos. En este caso que sobrevenga uno, al otorgamiento del testamento en que designo eredero voluntario, esta designacin queda sin efecto, por caducidad. %uede argumentarse, por cierto, que la iptesis del inciso 7B reposa en una especie de voluntad presunta del causante. Es decir, que lo ubiera incluido al forzoso en su testamento de estar nacido o concebido al momento de testar. %ero este argumento no parece poderoso. En contra de esta suposicin puede igualmente esgrimirse otra asimismo ciertaF que, adrede, el testador no quiso modificar su testamento incluso sabiendo que con posterioridad a la confeccin del mismo ab$a sobrevenido el forzoso, porque a dic o forzoso le a entregado su leg$tima con donaciones o con legados materia de otro testamento. En otras palabras, la caducidad de la institucin de eredero prevista en este inciso solo ser$a aplicable, a mi manera de ver, cuando al forzoso nada se le a dado ni a t$tulo de erencia, ni de legado, ni con ninguna liberalidad imputable a leg$tima. A la inversaF si el legitimario no instituido ya a recibido su leg$tima, carece de razn invocar el precepto. '.- Si el heredero renuncia a la herencia o muere antes que el testador sin dejar re(resentacin sucesoria, o cuando el heredero es el cnyuge y se declara la se(aracin judicial (or cul(a (ro(ia o el divorcio. Estos casos se producen cuando no se da la representacin sucesoria, porque de ser as$, no abr$a caducidad. !a inutilidad de referirse a la renuncia es casi obvia. Efectivamente, si el llamado a la erencia renuncia a ella sin de#ar sucesores que pudieran representarlo, no se produce delacin en su persona ni en su rama. En realidad, como la renuncia surte efectos retroactivos al momento de la apertura de la sucesin Aart$culo <?? in fineB, de nada sirve que la ley postule y ordene la caducidad de la institucin de eredero, por la sencilla razn de que el llamado no quiere serio. -i el ordenamiento permite la renuncia y apare#a a ella la consecuencia de que para el eredero renunciante no ay mecanismo sucesorio, Lpara qu decir que caduca la disposicin que le instituy como talM Expresado con otras palabrasF no caduca el derec o derivado de la institucin& antes bien, el derec o existe pero no se lo quiere y se renuncia l, de modo que la institucin no llega a ser efectiva. Es in"til establecer una condena de caducidad de la institucin de eredero dispuesta por el testador para un supuesto en el cual, definitivamente, no podr$a cumplirse la voluntad contenida en la disposicin. (ien mirado, no estamos ante un genuino caso de invalidez, sino, como dice Ec ecopar, de simple imposibilidad de e#ecutar la voluntad del testador. ' para decirlo con nuestro vocabulario, es una clara iptesis de ineficacia de la disposicin testamentaria. 1o es que la ley la considere indigna de valer& es que la voluntad no puede ver cumplido su destino. En el cap$tulo que el 0digo dedica a la representacin sucesoria ya est establecido que eredan al testador los descendientes del premuerto. %or lo tanto, si no de#a descendientes no ay sucesores en esa
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l$nea. !o de la caducidad, pues, resulta por entero superfluo, ya que no se ve razn de crear una figura que tiene por ob#eto suprimir del mundo #ur$dico una designacin de eredero que de todas maneras no tiene ni va a poder tener efecto alguno, se mire por donde se mire. El segundo supuesto del inciso :B dispone la caducidad de la institucin ereditaria que ubiera reca$do en la persona de quien el testador se ubiera divorciado o separado #udicialmente por culpa propia. El asunto carece de comple#idad. %or lo dems, ya est dic o en el art$culo C=C del 0digo, seg"n el cual los cnyuges divorciados no tienen derec o a eredar entre s$. !o que aparentemente quiso el legislador reiterar en tema de caducidad es que aunque el testamento aya designado eredero al cnyuge, dic a designacin decae ipso #ure desde que el divorcio es declarado y con efectos retroactivos. !a razn de estas normas parece atendibleF se supone que la institucin ereditaria se izo en consideracin al estatus matrimonial y al afecto consiguiente. %ero ay que tener cuidado. *anto el divorcio como la separacin #udicial a la que acto seguido me referir, an de aber sido posteriores al testamento. K eso no es todo. *ambin ay que tener tiento en cuestiones de revocacin e interpretacin. %ongo un e#emploF que el testador ya divorciado revoque parcialmente el testamento otorgado antes del divorcio, sin incluir entre las disposiciones que revoca aquella en la que institu$a eredero a su ex cnyuge, salvo que concurran otras circunstancias ilustrativas que demuestren voluntad contraria, me inclinar$a por preservar la disposicin manteniendo firme la situacin ereditaria, porque todo conducir$a a pensar que al momento de revocar el testador no quiso retractarse del deseo de que lo eredara quien fue su cnyuge. Razones residuales afectivas tendr quien as$ act"a. En materia de separacin la regla tambin es co erente con otraF la contenida en el art$culo C8C del 0digo. %ero en sta, a diferencia de lo dispuesto en el numeral >9=, se dice con propiedad Eculpa suyaE y no culpa propia. K eso ay que aclararlo, porque una lectura ligera del inciso :B que comentamos podr$a dar a lugar a entender 3absurdamente, desde luego3 que se trata de separacin por culpa propia del testador, o por motivo imputable a l. .e todas maneras, ay que puntualizar, coincidiendo con Herrero, que la extincin del derec o ereditario opera respecto del cnyuge que ubiera sido causante de la separacin. Es decir, que no opera a la inversa, de suerte que el inocente s$ ereda al culpable. ).- Si el heredero (ierde la herencia (or declaracin de indignidad o (or desheredacin, sin dejar descendientes que (uedan re(resentarlo. En este caso, tratndose de la indignidad o la des eredacin, no se da la caducidad, si el eredero tiene descendientes, quienes puedan representarlo en la sucesin A2anuel 2iranda 0analesB. En ambos casos ay in abilidad sucesoria pasiva. En la des eredacin por declaracin de voluntad del testador para privar de la leg$tima al EforzosoE& en la indignidad por declaracin de voluntad legal plasmada en una sentencia. K mientras que la primera a de obedecer a causas anteriores a la faccin testamentaria o existente en ese momento, la indignidad puede tener origen por causas posteriores. Atinente a la des eredacin, la norma del inciso CB que comentamos no solo es superflua y absurda compa@era del artificio que es la regulacin de caducidad. %eor a"n, la referencia en este lugar a la des eredacin es errada y desafortunada. %orque la des eredacin Aprivacin de la leg$tima por causa que la ley estima #ustaB es facultad privativa del testador y por lo tanto solamente l puede acerla. K cuando lo ace, priva de leg$tima al legitimario, lo que sin embargo no significa privarle de todo derec o ereditario, porque puede de#arle algo de la erencia excluyndolo de la leg$tima. %ero aunque lo prive de tal derec o, no puede caducar lo que nunca naci, porque el tal supuesto eredero nunca fue instituido como tal, sino que precisamente fue un no3instituido adrede. El legislador, tal vez, aya estado pensando en los casos en los que el testador demanda procesalmente para #ustificar su decisin Aart$culo ?=7B, o cuando la des eredacin es contradic a Aart$culos ?=9 y ?=:B. -in embargo, poco que se mire bien se ver que si las sentencias confirman la decisin de testador, se tiene sta por correcta y valedera, de lo que se sigue que esta des eredacin estuvo bien ec a, no ubo institucin de eredero que pueda acerse caducar. K a la inversa, si la sentencia es negativa y la decisin del testador no se #ustificaba, pues no ubo des eredacin vlida, pero en el testamento tampoco a abido institucin de eredero. K entonces el afectado deber reclamar su cuota de leg$tima por imperio de la ley, mas no porque el testador lo ubiera instituido eres por su voluntad, que precisamente fue declarada como intencional y deliberadamente contraria a la institucin. !a declaracin de indignidad es una declaracin #udicial. %ero a diferencia de la que respecta a situaciones conyugales, de su esencia tiene efectos retroactivos. 0onsentida o e#ecutoriada la sentencia que pronuncie la indignidad, el afectado es privado ab origine de lo que ubiera podido tocarle por llamamiento legal o testamentario. A!'D2A11 !50A .E *E1AB ). Pretericin del >eredero %or@oso *+,-$./0 123

/a (retericin de uno o m4s herederos forzosos, in valida la institucin de herederos en cuanto resulte afectada la legtima que corres(onde a los (reteridos. /uego de ha"er sido (agada !sta, la (orcin dis(oni"le (ertenece a quienes hu"ieren sido instituidos inde"idamente herederos, cuya condicin legal es la de legatarios. El 0digo no define la pretericin. -olamente anuncia su consecuenciaF invalida la institucin de eredero Een cuantoE se afecte la leg$tima del preterido. A #uicio de Herrero ay pretericin cuando se infringe el art$culo ?C?, que solamente permite instituir erederos voluntarios cuando no ay forzosos En el art$culo ?C? contiene una regla destinada a proteger la leg$tima y que por ende no es de preceptiva observancia cuando la leg$tima ya a sido pagada. 4uiero decir, el testador puede instituir como eredero a quien desee siempre que con ello no se lesione la leg$tima. %orque como el carcter de eredero EforzosoE est anudado a la leg$tima, si sta ya a sido satisfec a totalmente, o se satisface con legados, la institucin de eredero puede recaer en un no legitimario. 1o puede ser otra la explicacin lgica y co erente, porque la interpretacin contrario sensu del numeral >9< que a ora se comenta obliga a concluir que la invalidacin del t$tulo de eredero solo ocurre si al acerlo con ello se lesiona la leg$tima. Day pretericin de eredero forzoso 3dice el art$culo >9<3 Een cuanto resulte afectada la leg$tima que corresponde al preteridoE. .e donde se deriva que no ay pretericin ni invalidez alguna si no resulta afectada la leg$tima. El problema, entonces, gira alrededor de la leg$timaF la afectacin de ella es la que determina la pretericin. !a leg$tima es, seg"n nuestra ley, la parte de la erencia de la que el testador no puede disponer libremente cuando tiene erederos forzosos. Empero esta presentacin tomada del art$culo ?:C del 0digo es incompleta para el anlisis que a ora nos preocupa, porque solamente muestra el lado negativoF leg$tima es aquello de lo que no se puede disponer. ABuC es9 entonces9 la legtimaD, la leg$tima es una cierta porcin del acervo patrimonial Aideal o ficticioB del causante, resultante de determinar los activos, restar los pasivos y agregar las donaciones. 5na parte del valor de este acervo debe pertenecer a los legitimarios y tienen derec o a recibirlo con motivo de la muerte de su causante Aaunque no necesariamente de lB si no lo recibieron en vida. A ora bien, sentado que la pretericin supone que la leg$tima Eresulte afectadaE, AEuC es esto de Fa%ectarFD Evidentemente el legislador se a expresado tibiamente, porque no se trata de cualquier afectacin o influencia. -e tiene varias iptesis de afectacin. !a ms prxima en el art$culo >9?, que alude al menoscabo de la leg$tima& menoscabar algo es afectarlo, desde luego. Day otro caso legal de afectacin y adems perfectamente vlido y expresado con la misma palabraF el segundo prrafo del numeral ?C7 permite afectar la cuota reservada Aleg$timaB de los co erederos que concurran con el cnyuge sobreviviente. !a leg$tima tambin puede ser afectada por error, dolo u otro vicio de voluntad& o por una dispensa de colacin que a la postre resulte excesiva& o por una donacin exagerada Aart$culo 7<:;B& o por establecer testamentariamente la indivisin por plazo superior al legal. C. Menosca*o de la legitima *+,-$./0 125 /as dis(osiciones testamentarias que menosca"an la legtima de los herederos, se reducir4n, a (eticin de !stos, en lo que fueren e6cesivas Al igual que la de pretericin, esta figura nada tiene que ver con la caducidad. 1i caducidad del testamento, ni de disposiciones testamentarias, ni invalidez alguna& simple reduccin de las disposiciones que menoscaben la leg$tima y correlativo complemento de lo que corresponda a sta. !o que nuestro 0digo 0ivil regula en el art$culo >9? es una pretensin bifocal. !a act$o ad supplendam leg$t$mam es pretensin que persigue el incremento de la cuota asignada asta lo que por leg$tima corresponda y, por efecto natural, la reduccin de lo atribuido a otro u otros o que, sin estar atribuido a nadie en especial, lesiona la leg$tima Apor e#emplo, una condicinB. El menoscabo se diferencia de la pretericin en que sta es cualitativa porque el legitimario es omitido de todo nombramiento en su derec o, y en aqul la omisin es cuantitativa, porque abiendo sido llamado a suceder, las instituciones o distribuciones ec as por el testador impiden que el legitimario perciba el quantum a que tendr$a derec o. K se diferencia de los supuestos de caducidad mencionados en el art$culo >9= en que no ay circunstancias sobrevenidas que per#udiquen el derec o de uno y otorguen a otro el derec o a eredar. .ic o esto, de la lectura de esta norma en contraste con la precedente de pretericin debe quedar claro que solo puede aludirse rectamente a menoscabo cuando ay un derec o firme de sucesor y la leg$tima es lesionada. -i bien el 0digo circunscribe la lesin AmenoscaboB a disposiciones testamentarias, ciertamente tambin cabe pretensin basada en iguales razones cuando la lesin encuentra origen en actos extra testamentarios. Esto es, que solo puede acudirse a este numeral >9? cuando se intenta completar los derec os del legitimario que, sin aber sido preterido, por efecto del rgimen sucesorio dispuesto por el causante no puede recibir todo lo que la ley quiere que por leg$tima reciba.

0abe precisar que la norma del art$culo >9? se refiere a todas las disposiciones testamentarias, mencionadas legalmente o no, cualquiera que fuera su naturaleza, y sin otras excepciones que las categorizadas como de caducidad o de pretericin.! !a leg$tima no solo puede ser da@ada en su quantum de valor material o en el derec o a ella, sino tambin en los derec os que confiere ser su titular& por e#emplo si en la disposicin testamentaria en la que se nombre tutor se le otorguen al nombrado atribuciones para la disposicin de los bienes& o que se faculte al albacea para no rendir cuentas& o que se establezca la obligatoria indivisin de la masa no empresarial, o por plazo superior al legalmente permitido& entre otros casos en los que posiblemente no se afecte el e#ercicio pleno del derec o a ser legitimario y actuar sobre la leg$tima, ni se afecte el derec o a tener la cuota ideal legitimaria, ni se afecte el porcenta#e que corresponda. =. 0A.50+.A. .E! !EGA.'. (en#am$n Aguilar llanos N reparase en que no se trata de la extincin de un derec o por el transcurso de un determinado periodo de tiempo, sino de otros supuestos legales que tornan al legado en inoperante <. El cdigo en su art. ??: se@ala que el derec o al legado se pierde si el legatario muere antes que el testador, si el legatario se divorcia, o se separa #udicialmente del testador por su culpa, si el testador ena#ena el bien legado o este perece sin culpa del eredero& casos que an sido tratados en la parte final del cap$tulo de los legados.? 5i el legatario muere antes Eue el testador & sobre el particular diremos que al producirse la premoriencia del legatario, y al no aber representacin sucesoria para estos casos, el legado se vuelve ineficaz, retornando a la masa ereditaria para beneficio de los sucesores, quienes ven acrecer sus cuotas, opera tanto en la in abilidad de un eredero sin representacin, como en los casos en que el legado caduca. 5i el legatario se divorcia o se$ara -udicialmente $or su cul$a & en este supuesto, la norma opera como una suerte de sancin, ya prevista en el libro de familia, como es de verse de los art. C8C que alude a la separacin legal por culpa de uno de los cnyuges, perdiendo este su derec o ereditario, y el art. C=C referido a que no ay derec o ereditario entre los divorciados. En el presente caso, la norma sancionadora se aplica en los casos de asignaciones testamentarias de#adas por el causante a favor de su cnyuge, asignaciones en forma de legado y que no pueden confundirse con los derec os ereditarios que la ley otorga a los cnyuges , diferencia que ay qu?e tomar en cuenta , pues puede darse elo caso de que el cnyuge pierda su derec o ereditario, pero no su legado como es el supuesto de la des eredacin, que como sabemos afecta la leg$tima, pero no se extiende a las donaciones o legados otorgados por el causante& sin embargo, en el caso ba#o comentario, la causal es clara y si la separacin se a dado por culpa del cnyuge, el legado abr caducado. 'bsrvese que la norma tambin alude al divorcio, el cual si se produ#o por culpa del conyugue igualmente abr operado la caducidad del legado. 5i el testador ena-ena el *ien legado o este $erece sin cul$a del >eredero & en el primer caso, ante la venta del bien, posibilidad real y legal entonces al abrirse la sucesin del causante y no encontrarse dentro de su patrimonio el bien legado, ese legado no podr efectivizarse por su inexistencia, entonces se dice que el legado a caducado& en cuanto a que el bien perezca sin culpa del eredero debemos entender que la norma se est refiriendo a los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor , que conducen a que el deudor no asuma responsabilidad alguna, y en tal merito el eredero no tendr que responder ante el legatario& sin embargo, si alguna culpa tuvo, entendemos que el legado se convierte en legado de un indeterminado, y por lo tanto el eredero deber devolver un bien no inferior ni superior a la calidad media , en consonancia con el art. 778C del c.c. <. EHE0*'2ientras la prescripcin extingue la accin pero no el derec o mismo, la caducidad extingue ambos. Esto quiere decir que, producida la caducidad, no queda una obligacin natural subsistente. 5no de los factores metodolgicos que se utiliza para acer tal distincin es el de si extinguida la accin, puede quedar vivo alg"n derec o y como conclusin queda que en los casos que se califica como caducidad carece de sentido considerar subsistente el derec o a la accin.

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Juan Guillermo Lohmann Luca de Tena . *ERECH+ *E !,CE!-+.E! &''& - Tomos --- - E* A=C .e*
Dere&-o .e su&es%o(es ?e(7a+8( Agu%*ar **a(os :4g. 5<69 ed!"or!a#$ San Mar%o& E.I.R.L.- a'o de 6a(ua* .e Dere&-o .e su&es%o(es) 6a(ue* 6%ra(.a &a(a*es9 :4g. 1;6

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Esto puede ocurrir por dos razones. !a primera, porque el derec o de que se trata supone que el #uez determine o IliquideJ el derec o. Es decir, el titular del derec o no tiene un crdito individualizado, declarado o liquidado y la "nica manera de lograrlo, es por medio de una resolucin #urisdiccional. Al aberse extinguido la accin, se sigue como consecuencia que tampoco subsiste su derec o. !a segunda razn, consiste en que muc as veces ay accin para pedir al #uez que declare o establezca sobre una situacin o relacin. Al no aber accin, tampoco podr quedar establecida la situacin o relacin y, por consiguiente, tampoco queda subsistente ning"n derec o. 1o obstante siempre que ni lo impidan normas expresas, las partes pueden negociar un arreglo frente a aquellas circunstancias que ayan sido materia de caducidad. En estos casos los que ocurrir es que aparece una nueva relacin o situacin #ur$dica por efecto de la libre voluntad de las partes. %ara AR2A6A GA!.'- podemos se@alar como efectos los siguientesF > a. !as disposiciones testamentarias que menoscaban la leg$tima del eredero son ineficaces, de tal manera que si bien la sucesin naci como voluntaria, al caducar la institucin de eredero por aber de#ado el testador erederos forzosos que no ten$a cuando otorgo su testamento, la sucesin deviene en legitimaria. !os erederos legitimarios desplazan siempre a los erederos voluntarios, quienes atendiendo a la voluntad del testador, a lo sumo podrn tener la calidad de legatarios sobre la porcin disponible. b. En el caso en el que se produzca la pretericin, los efectos son iguales al supuesto anterior. -in embargo la cualidad de erederos y erederos aparentes, otorga otras posibilidades a los erederos postergados, quienes se allan perfectamente abilitados para e#ercitar las acciones contenidas en el articulo<<8 e impedir la relegacin de sus derec os. c. -i la pretericin o las circunstancias convenidas en los casos de caducidad de testamento se presentan sin que ayan erederos instituidos, todo el testamento es invlido. d. -i ay en el testamento erederos legitimarios instituidos y el testador posterga a otros que tienen la misma condicin, obviamente se abr$a propiciado la caducidad del testamento de manera parcial, por lo tanto, se vern afectadas solamente aquellas disposiciones testamentarias en cuanto afecten los derec os legitimarios de los erederos y no las otras disposiciones.

La nulidad
7. 0'10E%*' .E 15!+.A. !a nulidad del testamento es la sancin legal que lo invalida, en virtud de alguna causa existente al tiempo de su otorgamiento A!A1A**AB. !a nulidad, es la ineficacia de un acto #ur$dico, originada por la ausencia de una de las condiciones de forma o fondo, necesarias para su validez. Es as$ que en el derec o sucesorio, se presupone nulo un testamento irregularmente otorgado A2+RA1.A 0A1A!E-B. !a nulidad, en general, puede ser entendida como la sancin impuesta por la ley al acto #ur$dico porque el mismos se alla viciado de alg"n de las causales constitutivas y, como consecuencia de ello, normalmente, el acto deviene en ineficaz. 0uando se indica que el vicio se refiere a una causa constitutiva, se quiere resaltar el asunto en atencin a la IestructuraJ del acto, debido a que, #ustamente cuando el acto es deficientemente estructurado y esta deficiencia es grave, causar la nulidad del mismo. Este concepto general anotado, es decir, entender el asunto de la nulidad del acto #ur$dico como una sancin impuesta por la ley por aber sido gravemente estructurado, constituye nocin bsica sobre la cual debe edificarse cualquier concepto especifico que sobre nulidad de un negocio #ur$dico en particular se pretenda Acomo la nulidad del testamentoB AAR2A6A GA!.'-B. En cambio, en la nulidad parcial el acto #ur$dico tambin se alla defectuosamente estructurado, sin embargo, esta deficiente estructura no lo afecta gravemente de modo que aquel acto puede ser subsanado o convalidado. En ambos casos, por lo tanto, la sancin es impuesta debido a un defecto de estructura, consiguientemente, tanto en la nulidad como en la anulabilidad nos allamos frente a la denominada ineficacia estructural, pues las causales que abrn de ser invocadas para perseguir la invalidez estn referidas a la estructura del negocio #ur$dico y no a su funcionalidad AAR2A6A GA!.'-B. !a invalidez del acto #ur$dico presupone la inexistencia de un #uicio en el cual se concluye que el acto #ur$dico no cumple con las exigencias establecidas en el ordenamiento #ur$dico es as$ que el
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E* A=C .e* .ere&-o &%>%* e2tra :atr%+o(%a* EGACAL. e.%&%'( 2011 "DF :4g. $6;

incumplimiento de las exigencias se presenta cuando por lo menos algunos de los elementos o de los presupuestos del acto #ur$dico no presentan algunas de las condiciones o caracter$sticas exigidas por el ordenamiento #ur$dico. ,iene a constituir una sancin que la normatividad vigente impone al acto #ur$dico que presenta irregularidades, esta sancin puede determinar que dic o acto #ur$dico no produzca las consecuencias #ur$dicas a las que estaba ordenado, o que dic o acto #ur$dico produzca consecuencias a las cuales est dirigido, pero que estas pueden ser destruidas. A(E1)A2+1 AG5+!AR !!A1'-B !a RE,'0A0+'1, 0A.50+.A. y 15!+.A. que integran el titulo +O del libro +, sobre derec o sucesorio, tiene en com"n en que todas ellas de#an sin efecto el testamento. -e diferencia en que la revocacin opera por exclusiva voluntad del testador, el testamento caduca pierde su efecto por un ec o a#eno a la voluntad del causante y la nulidad se produce cuando desde su origen, tiene vicios que seg"n la ley invlida el acto. As$ la diferencia entre inexistencia, nulidad y anulabilidad no es meramente enunciativa. Resulta fundamental en relacin a la prescripcin. !a inexistencia no est su#eta a plazo de prescripcin alguno. !a accin de nulidad del acto #ur$dico prescribe a los diez a@os Aart. :997 inc.7B& y la accin de anulabilidad a los : a@os Aart. :997 inc. 8B. .e esta manera, resulta importante tipificar el defecto del que adolece el testamento. !o expuesto es fundamental, pues si bien en la parte general emos enfatizado el carcter imprescriptible de las acciones petitorias de erencia y reivindicatoria, de bienes ereditarios, as$ como en el cap$tulo de caducidad de los testamentos el de la accin del preterido, por mencin expresa en la modificacin a un art$culo del cdigo, la accin para invalidar el testamento es prescriptible, de acuerdo a los plazos se@alados.; En consecuencia la nulidad puede ser absoluta o relativa. -eg"n me#or doctrina, la nulidad absoluta puede ser declarada de oficio cuando resulta manifiesta, pueden alegarla quienes tengan inters o el ministerio publico y no el susceptible de ser subsanada por la confirmacin. El cdigo civil de 7;C< en su art. 77:< dispon$a que los actos #ur$dicos incursos en nulidad relativa solo se tuvieran por nulos desde el d$a en que quedara e#ecutoriada la sentencia que los invalidara& esto a sido modificado, pues el cdigo civil actual, en su art$culo :::, expresa que dic os actos son nulos desde su celebracin por efecto de la sentencia que los declare tales. 0omo veremos, existe un cambio sustancial que a incorporado los conceptos de nulidad absoluta y relativa en relacin a sus efectos. En sede de testamentos, si bien es cierto que nuestra legislacin separa la nulidad absoluta del testamento de la nulidad relativa, tambin es cierto que no se ven con claridad estas diferencias, sobre todo si tenemos en cuenta que el inters que se protege en el testamento resulta siendo privado, particular, y en atencin a ellos deber$a limitarse una ineficacia de esta naturaleza, solo a la llamada nulidad relativa. -in embargo, el cdigo civil peruano trata ambas nulidades, y as$ podemos afirmar que el testamento como acto #ur$dico est su#eto a las causales de nulidad y anulabilidad del acto #ur$dico previsto en los arts. :7; y ::7 del c.c. 1.1 / #C7, G83I1IC, N8 ,. -eg"n el art. ::9 del c.c tiene las siguientes caracter$sticasF a. El acto nulo lo es de pleno derec o b. 1o produce los efectos queridos c. %uede ser alegado por cualquier persona que tenga inters o por el ministerio publico d. %uede ser declarado de oficio e. 1o puede ser subsanado por confirmacin 1.2 / #C7, G83I1IC, #N8 #) / *iene las siguientes caracter$sticasF a. Es vlido y produce sus efectos b. Requiere de sentencia #udicial que declare su nulidad c. !a anulabilidad solo puede ser invocada por las partes d. %uede ser subsanada mediante la confirmacin :. 15!+.A. .E !'- *E-*A2E1*':.7 15!+.A. A(-'!5*A .E !'- *E-*A2E1*'*al como ya a quedado establecido, siendo el testamento un acto #ur$dico por lo tanto deber cumplir con todas las exigencias, o requisitos necesarios para la validez de los actos #ur$dicos en general, y que como meridianamente lo se@ala el art. 789 del c.c, estos requisitos estn referidos al agente capaz, que alude a la persona que lo otorga la misma que debe contar con capacidad civil& ob#eto f$sica y #ur$dicamente posible, referidos al ob#eto del testamento que no solo debe ser posible materialmente sino guardar conformidad a derec o& fin licito, que nos conduce a las normas imperativas y por lo tanto de obligatorio cumplimiento& y observancia de la forma prescrita, y que en sucesiones ello resulta siento indispensable por tratarse de
A

TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES Augusto Ferrero :4g. <A6

actos solemnes, a tal punto que de no cumplirse la forma, la misma norma consigna la sancin, esto es la nulidad. 2.1.1 / 7/57#M/N7, /5 N8 , C8#N1, / H# 7# # M#NIH/57#CI,N 1/ 0, 8N7#1 1/ 7/57#1,3 En doctrina se suele incluir en esta causal los testamentos que an sido otorgados ba#o violencia f$sica en tanto que el acto no a contado con la libertad indispensable , a la par de que por ello falta una autntica voluntad, entonces se dice que estamos ante la carencia de voluntad , pues se trata de un acto no deseado, sino impuesto al testador por un tercero& no entrar$an en este supuesto los testamentos otorgados por escritura p"blica, debido a la presencia de notario y testigos, y en menor medida podr$a considerarse al testamento cerrado, por la misma razn de intervencin de notario y testigos, cuya presencia descartar$a la violencia f$sica contra el testador, al menos respecto del acto de entrega del testamento propiamente dic o. *ambin se considera en doctrina como falta de manifestacin de voluntad cuando estamos ante un testamento ilegible y por lo tanto no se puede entender lo expresado en este, o su redaccin es confusa, lo que impide entender y comprender cul es la voluntad del testador& el supuesto comprender$a los casos de testamentos cerrados u olgrafos , mas no el de escritura p"blica por la presencia de notario, quien estar$a en la obligacin de solicitar claridad en la redaccin de las clausulas testamentarias. 2.1.2 C8#N1, 5/# C/ /)3#1, P,3 P/35,N# #)5, 87#M/N7/ INC#P#2 A tenor de lo dispuesto en el art. 8C del cdigo civil, son incapaces absolutos los menores de 7< a@os, los privados de discernimiento por cualquier causa, y los sordomudos, ciego sordos y ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. El art. >9> del c.c del cdigo civil, en su primera parte , alude a la nulidad del testamento otorgado por incapaces menores de edad, y por los mayores enfermos mentales cuya interdiccin a sido declarada& sobre el particular, la divisin que ace el legislador es prudente, pues si se trata de menores de edad, los ay aquellos que por su edad cronolgica todav$a deber$an ser incapaces, sin embargo, an salido a la capacidad por aber contra$do matrimonio civil , o adquirido un tirulo que los abilite para e#ercer una profesin u oficio, supuestos contemplados en el art. 8< del c.c. 79 En cuanto a los enfermos mentales cuya interdiccin ay sido declarada, no ofrece mayores dudas, sin embargo, la pregunta que abr$a que acerse es con respecto a los enfermos mentales que no an sido declarados en interdiccin, aun en estos casos , la nulidad del testamento sigue siendo tal, claro que la prueba de la insania va a ser trascendente para que el #uez se pronuncie por la ineficacia del testamento. 58I3/2 H3#NC, se@ala lo siguiente& APB Es testamento otorgado por un demente declarado por interdiccin #udicial ser siempre nulo, aun cuando se ubiere realizado en un intervalo l"cido. .entro de una #ur$dica ello equivale a sostener que la prueba de la nulidad se torne bien sencillaF bastara obtener copia del decreto de interdiccin #udicial del demente y la fec a del otorgamiento del acto, que debe ser posterior, para que el #uez decrete la nulidad. 4uien est interesado en defender la validez del testamento podr aducir como prueba suficiente la providencia contentiva del decreto de re abilitacin del demente, debidamente e#ecutoriado.77 Resumidamente, pues, !'D2A1 !50A .E *E1A, sostiene queF aB desde la sentencia declaratoria de la interdiccin asta la sentencia que la de#a sin efecto, el testamento es invlido y puede ser declarado nulo, salvo que comprobadamente se aya otorgado en intervalo l"cido& bB cuando el testamento, en cambio, fue otorgado antes de la sentencia de interdiccin, podr anularse slo si en ese momento Aart. <>?, inc. C 0.0B el testador notoriamente carec$a de las facultades mentales idneas para testar con plenitud de entendimiento y querer. 2.1.3 C8#N1, / ,)G/7, /5 IN1/7/3MIN#) / HI5IC# , G83I1IC#M/N7/ IMP,5I) / En el caso del testamento, este ser nulo cuando el ob#eto no pueda identificarse, precisarse, no se pueda individualizar, y tambin cuando el ob#eto no pueda cumplirse materialmente, o cuando el ob#eto del testamento no guarde conformidad a derec o o est en contra abiertamente de la ley
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!obre la materia lo si2uiente3 4El testador debe encontrarse en 5lena ca5acidad. Ello su5one 6ue mentalmente sabe lo 6ue hace7 es decir7 6ue no se encontraba demente o enajenado mentalmente. Ha8 6ue tener en cuenta 6ue la en9ermedad no 5ri)a a 6uien la su9re de la 9acultad de testar siem5re 6ue estu)iese mentalmente l1cido. La ancianidad tam5oco 5uede justi9icar
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Tomado por Emilia 7ustamante 0yague.- CODIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES

JURISTAS derech de sucesi !es" #$ce%$ &ur'dic$ vir%u$l

2.1.4 C8#N1, #1, /2C# 1/ 5IM8 #CI,N #)5, 87# !a simulacin se presenta generalmente en los actos bilaterales, al aparentarse celebrar un acto, pero que es solo apariencia porque en realidad no ay voluntad para acerlo& a ora bien, aplicar la simulacin absoluta en sede de testamentos, resulta arto dif$cil, en tanto que estamos ante un acto #ur$dico unilateral que no requiere la concurrencia de otra persona para su existencia, a la par que resulta dif$cil se d una situacin en que una persona aparenta testar no teniendo una voluntad real de acerlo, pues bien, puesto en ese escenario acaecido la muerte del testador que abr$a simulado su testamento, como podr$amos atacar ese testamento, como podr$amos urgar la voluntad de una persona que ya no existe , preguntas dif$ciles de dar respuesta. %or ello se cree que la simulacin absoluta no es de aplicacin para el caso de nulidad del testamento. 2.1.! C8#N1, N, C8MP # # H,3M# I1#1 /J# Este acto #ur$dico es solemne en tanto que obligatoriamente deb$a seguirse la forma establecida por ley para que tenga vida& forma, debemos entenderla como el con#unto de requisitos necesarios para que un acto produzca los efectos deseados, y de lo que llevamos se@alado, el testamento es un acto #ur$dico formal, y de no cumplirse con estas formalidades, entonces se dice que el acto es nulo. !os requisitos formales deben cumplirse inevitablemente, escritura, el testamento es siempre escrito, consignar la fec a de su otorgamiento, consignar el nombre de su otorgante, y por ultimo debe estar firmado por el testador. -in las exigencias legales establecidas, tanto para el testamento ordinario y para los especiales, no ay testamento, ser atacado de nulidad insalvable. 1uestro cdigo civil tambin regula situaciones especiales en las que el testador es invidente y analfabeto, en las que se establecen, para garant$a del mismo testador, otros requerimientos de obligatorio cumplimiento. -e pronuncia sobre el requisito de la firma en los invidentes y analfabetos, en la iptesis probable de que no puede ser dada por el testador. En este supuesto y para evitar nulidades, la exigencia de la firma se suple con la firma del testigo testamentario que el mismo testador designe. 2.1." C8#N1, /5 C,N73#3I, # #5 /K/5 B8/ IN7/3/5#N # ,31/N PL) IC, K # #5 )8/N#5 C,578M)3/5 -e dice que es contrario al orden p"blico, la disposicin testamentaria por la cual se establece un rgimen de indivisin entre varias personas y en la que se dispone que el "ltimo sobreviviente adquirir la propiedad definitiva del bien, y entendemos el pronunciamiento, en tanto que la indivisin por mandato de la ley puede ser de#ada por el testador no de toda sucesin, sino de una empresa que exista dentro del patrimonio ereditario& por otro lado, no puede ser indefinida. As$ mismo, como sabemos el bien indiviso pertenece a todos los co erederos, quienes tienen su cuota ereditaria, la misma que no puede ser privada por voluntad del testador, salvo los casos de des eredacin, y no puede ser privada porque se estar$a afectando la leg$tima. 2.1.' / 7/57#M/N7, /5 N8 , C8#N1, # /K , 1/C #3# /<P3/5#M/N7/ -obre el particular, ay que decir que existen asta 8 normas en las que el legislador se pronuncia expresamente sobre la nulidad de los testamentos. El art. >9> del c.c que ya emos revisado, declara la nulidad del testamento otorgado por el enfermo mental declarado en interdiccin, o el menos de edad& el art. >77 tambin ya tratado y que gira sobre la nulidad de los testamentos por defectos de forma, esto es tratndose de los testamentos ordinarios y el >7C que alude a los testamentos especiales& y por "ltimo el >78 que se@ala que el testamento mancomunado es nulo, entendindose la nulidad porque el testamento tiene como caracter$stica ser individual, es decir que el otorgado por una persona, con lo cual se garantiza una autentica libertad testamentaria, un testamento no puede contener la expresin de voluntad de varias personas, es preciso que las disposiciones establecidas en este, emanen de una voluntad "nica, el testamento al ser otorgado en com"n por : o ms personas resta autonom$a y libertad a cada uno de los otorgantes de manera que ninguna otra persona pueda influenciar en la voluntad testamentaria u obstaculizar la facultad de revocacin del testador en el caso que desee proceder de esa manera.7: )uan 'lavarr$aF As'( l$ sucesi)! c !%r$c%u$l i*+lic$ el ,ue l s - *.s v lu!%$des /i!$l*e!%e c !cuerde! 0 de%er*i!e! c ! u!i/ r*id$d de +i!i)! 0 cri%eri l$ dis+ sici)! de sus 1ie!es c ! e/ec% + s% * r%e*( l ,ue de su0 $%e!%$ c !%r$ l$ li1er%$d( $u% ! *'$ 0 es+ !%$!eid$d ,ue de1e! c$r$c%eri2$r l$ v lu!%$d %es%$*e!%$ri$3 E! e/ec% ( $l i#u$l c * curre e! l s c !%r$% s( l$s v lu!%$des i!dividu$les de l$s +$r%es

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Seg#( (uestra *eg%s*a&%'( *as .%s:os%&%o(es testa+e(tar%as .e?e( ser *a e2:res%'( .%re&ta .e* testa.or B6A0C1 3 se sa(&%o(a &o( (u*%.a. e* testa+e(to otorga.o e( &o+#( :or .os o +4s :erso(as Bart. ;15C UAN OLADARRIA DIDIAN CO6ENTARIOS AL DERECHO DE SUCESIONES e.%tora es&o*ar% *%+a 2010

c !%r$%$!%es %er*i!$! /usi !.!d se +$r$ / r*$r u!$ v lu!%$d c !%r$c%u$l e! /u!ci)! $l c !se!s c !su*$d ( %r$0e!d c !si# l$ 1li#$% ried$d de l s %4r*i! s +$c%$d s3 %or el contrario los testamentos rec$procos no adolecen de problema alguna ya que en ellos los otorgantes an testado en forma individual y por separado, y se an instituido rec$procamente uno al otro como su eredero. Es el caso de los cnyuges sin descendientes, ni ascendientesF el marido testa y designa a su esposa como eredera y esta a su vez ace lo mismo con su esposo. ' tambin el caso de los ermanos solteros que no tienen descendientes ni ascendientes y deciden testar al otro ermano como eredero. As$ tambin los testamentos coincidentes, en principio, tampoco adolecen de problema alguno, sustancial o formal, que les resten eficacia, toda vez que sus otorgantes testan en forma independiente solo que los trminos y clausulas de los testamentos concuerdan en uno o varios o todos sus puntos.. este es el caso de los ermano, que casa uno de ellos nombra a su padre como eredero y siendo ambos copropietarios en partes iguales de varios bienes en com"n de#an respectivamente sus derec os y al$cuotas a su progenitor. %or "ltimo, en el caso de los testamentos simultneos, tampoco se aprecia problema alguno que afecte su validez, ya que en el presente caso se trata de dos facciones testamentarias independientes o separadas solo que una est a continuacin de la otra, es decir, se trata de dos actos testamentarios entre los cuales existe inmediatez en el soporte documentario, tal es el caso de dos amigos que se apersonan a una misma notaria y otorgan ambos, por separados, su testamento, uno a continuacin del otro. :.: 15!+.A. RE!A*+,A .E !'- *E-*A2E1*'!a nulidad es relativa cuando falta alguna de esas caracter$sticas, es confirmable, prescriptible o slo puede ser invocada por determinadas personas . En cuanto a los supuestos de las nulidades relativas de los testamentos, encontramos normas claras y precisas que se pronuncian por esta sancin. .e conformidad con lo preceptuado en el art$culo ::7, el acto #ur$dico es anulable porF a. Inca$acidad relativa del agente. 1e acuerdo al artculo 449 son relativamente inca$aces6 1. os mayores de diecisCis y menores de diecioc>o aMos de edad. 2. os retardados mentales 3. os Eue adolecen de deterioro mental Eue les im$ide e&$resar su li*re voluntad. 4. os $rdigos. !. os Eue incurren en mala gestin. ". os e*rios >a*ituales. '. os to&icmanos. (. os Eue su%ren $ena Eue lleva ane&a la interdiccin civil. *. 0icio resultante de error9 dolo9 violencia o intimidacin. c. 5imulacin9 cuando el acto real Eue lo contiene $er-udica el derec>o de tercero. d. 1eclaracin de tal $or la ley13 #. / 7/57#M/N7, /5 #N8 #) / P,3 INC#P#CI1#1 3/ #7I0# 1/ #J/N7/. El numeral <>? se@ala quienes son incapaces de otorgar testamento, y que como ya lo emos analizado, comprende tanto a los incapaces absolutos Amenores de edad, privados de discernimiento, sordomudos, sordo ciegos y ciego mudosB como a los incapaces relativos, esto es, los retardados mentales, los que sufren deterioro mental, los ebrios abituales y toxicmanos, agregndose a ellos los que carecen, en el momento de testar, de lucidez mental y de libertad necesaria. En el caso de los incapaces absolutos, comprendidos en el numeral <>?, si fuera el caso de que estos ubieran otorgado testamento, la sancin es la nulidad absoluta, lo que no ocurre con los incapaces relativos, que si se diera el caso de aber testado, entonces su nulidad ser la relativa& por lo tanto, no es clara la forma, y lleva a confusin, la segunda parte del art. >9> al remitirse al art. <>? sin acer el menor distingo entre los incapaces que all$ figuran. Al interpretacin correcta de la segunda parte del art. >9> del c.c, debe estar referida a que los testamentos anulables son los otorgados por los incapaces relativos, y estos lo son, seg"n el art. 88 del c.c, los retardados mentales, los que sufren deterioro mental, los ebrios abituales, los toxicmanos, y a todos ellos debemos sumar una incapacidad transitoria que solo se presenta en el acto de testar, esto es, a los que les falta lucidez mental en el acto del otorgamiento. ). /5 #N8 #) / / 7/57#M/N7, ,)7/NI1, P,3 0I, /NCI# IN7IMI1#CI,N , / 1, ,9 K 7#M)I/N , 5/3#N #5 1I5P,5ICI,N/5 7/57#M/N7#3I#5 1/)I1#5 # /33,3
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:;ERRER+ C+!TA tratado de derecho de sucesiones 5<2.=#>.

/5/NCI# 1/ 4/C4, , 1/ 1/3/C4, 1/ 7/57#1,39 C8#N1, / /33,3 #P#3/C/ /N / 7/57#M/N7, K /5 / 8NIC, M,7I0, B8/ 4# 1/7/3MIN#1, # 7/57#1,3 1I5P,N/3 El testamento demanda una voluntad libre, autentica , y con pleno conocimiento del acto& por lo tanto , si alguien fue forzado a testar, o fue forzado a testar en un sentido opuesto al que deseaba el testador, entonces ese testamento debe ser atacado, pues le falta lo esencial, que es la plena libertad en el acto de testar& adems si la voluntad de testar est presente, pero se encuentra viciada, debido a enga@os, presiones, o padece de error, entonces igualmente ese testamento deber ser atacado, pues no responde a la autentica voluntad de su autor. Es por ellos que los vicios del consentimiento del acto #ur$dico parecen en sede de sucesiones para demandar la ineficacia del acto testamentario. Entonces veamos por separado cada uno de estos supuestos, debiendo precisar que el nfasis en el tema ser desde la perspectiva sucesoria no desde el mbito propio del acto #ur$dico. #N8 #) / 7/57#M/N7, ,)7/NI1, P,3 0I, /NCI# Es claro que no se refiere a la violencia absoluta, la f$sica, que si se diera, entonces estar$amos ante un supuesto de nulidad absoluta del testamento y no la relativa& en consecuencia, se refiere a una de las manifestaciones de la violencia que ser$a la intimidacin, como amenaza inminente y grave de un mal futuro sobre la persona, familiares, o bienes de la v$ctima, lo cual lleva a esta a realizar determinado acto. -e dice que en supuesto estamos ante una voluntad. %ero viciada. #N8 #) / 7/57#M/N7, ,)7/NI1, P,3 1, , El dolo es causal de anulacin del acto #ur$dico, cuando el enga@o usado por una de las partes a sido tal que, sin este la otra parte no ubiera celebrado el acto, obsrvese de ellos que esta maquinacin, dirigida a captar la voluntad de la persona a travs de un enga@o, es propio de los actos sinalagmticos, resultando dif$cil que se d en actos unilaterales, como es el supuesto del testamento, sin embargo, el legislador la de#a como posibilidad, en el caso de que la voluntad del testador aya sido capturada a travs del enga@o realizado por terceras personas. El #urista colombiano ,$ctor Dugo 0aldern manifiesta que el dolo en los testamentos puede revestir dos %ormas, $or sugestin, cuando el tercero logra que el testador odie a las personas que pensaba gratificar, con lo cual afirma que la voluntad queda viciada al aberse sugestionado al testador, quien ba#o ese enga@o cambiara su acto beneficio, de#ndole quizs la asignacin a aquel que fue el que genero el enga@o. En cuanto al dolo $or ca$tacin, en este supuesto el tercero simula un afecto especial acia el testador, para acerse digno de alg"n beneficio por parte de este e incluso me#orar su legado& como es de verse, en cualquiera de estos supuestos, el problema mayor es como probar que a abido enga@o, cuando la persona que otorgo el testamento ya no existe& sin embargo se de#a como posibilidad abierta para atacar el testamento. #N8 #) / 7/57#M/N7, ,)7/NI1, P,3 /33,3 El error es la equivocacin, desacierto, concepto equivocado& a ora bien , para que el testamento pueda ser anulado por vicio del error, este debe aber sido esencial, ya sea de ec o o de derec o que el error aparezca en el testamento, como el "nico motivo que determino su otorgamiento. -A1*'- (R+6 agrega que I... la doctrina y la #urisprudencia admiten el error como causa invalidarte de los testamentos A...B. A ... B %ara que el error anule el testamento es necesario que no pueda saberse ciertamente cul es la persona que quiso beneficiar el causante, y no lo es cuando ay duda sobre la identidad de los llamados. El error en los motivos no invalida el testamento cuando resulta claro del mismo cul fue la intencin del testador...J A0itado por A)ARA 45+-%EB El error esencial lo trata el art. :9: del cdigo civil en tres supuestos, a saberF cuando recae en la propia esencia o una cualidad del ob#eto del acto que, de acuerdo con la apreciacin general o en relacin a las circunstancias deben considerarse determinantes de la voluntad. Es lo que podr$amos llamar error en el negocio o error obstativo, y que llevado al testamento, seria cuando el causante ace un testamento, pero en realidad lo que deseaba era acer otro negocio #ur$dico. 0omo es de observar, es poco probable exista este error en el testamento, y en todo caso, muerto el testador, los interesados en atacar el testamento tendrn muc os problemas para probar que efectivamente ubo error. .'2Q1G5E6 (E1A,E1*E K .'2Q1G5E6 AG5+!A, sobre la invalidez del testamento en caso de vicio de la voluntad por error en el asignatario, refieren lo siguienteF En el testamento el error en la persona del instituido constituye un vicio de la voluntad porque la persona favorecida con la asignacin es substancial al negocio que se e#ecuta. Es por ello que F 5El err r e! el ! *1re c$lid$d del $si#!$%$ri ! vici$ l$ dis+ sici)!( si ! hu1iere dud$ $cerc$ de l$ +ers !$5 . .e aqu$ resulta, Ra contrarioR, que si existiere error sobre la persona misma del eredero o legatario, ay nulidad de la disposicin. K esto es as$ por cuanto si ay duda acerca de quin es el instituido, no se sabe con certeza a

quin a querido favorecer el disponerte. Existe entonces una verdadera imprecisin acerca del alcance de la voluntad del testador que impide darle cumplimiento. -obre el particular, ocurre el error al designar al beneficiario& sin embargo, aun en ese supuesto se puede superar el vicio, acudiendo al art. :9; del cdigo civil 78, en tanto que el citado dispositivo da pie para acer la interpretacin, si del texto del testamento o de las circunstancias, resulta de modo inequ$voco que persona era la que el testador quer$a beneficiar. -i 2iguel, tiene dos sobrinos de nombres )uan y %edro, el causante, en atencin a que )uan lo sirvi en vida y lo acompa@o siempre, quiso beneficiarlo con un legado en dinero, sin embargo, al designarlo en el testamento yerra y nombra a %edro. Entonces, en ese supuesto, y al poderse acreditar al verdadero legatario deseado por el testador, este testamento surtir efecto debiendo entenderse que el legatario, en el e#emplo ser )uan. a. /33,3 P,3 H# 5# C#85# El art. >79 del c.c trata del testamento otorgado expresando como causa la muerte del eredero instituido en testamento anterior, en cuyo caso valdr este ultimo tenindose por no otorgado el testamento posterior. -i se comprueba que la noticia del fallecimiento es falsa& sobre el particular, el art. :9= del c.c, refiere que el error en el motivo solo vicia el acto cuando expresamente se manifiesta como su razn determinante y es aceptado por la otra parte, pues bien, est claro que si el testamento segundo se a otorgado expresando la muerte de su sucesor, a quien se llamo en un testamento anterior y resulta falsa la muerte del eredero, entonces es lgico es que ese segundo testamento no surta efecto alguno, quedando vigente el primero en estricta aplicacin del numeral :9=. C. /5 #N8 #) / / 7/57#M/N7, C8#N1, # /K , 1/C #3# C,M, 7# El art. >7: del c.c civil dice textualmente 6 El testamento es anulable por defecto de forma cuando no an sido cumplidas las dems formalidades se@aladas para la clase de testamento empleada por el testador. !a accin no puede ser e#ercida en este caso por quienes e#ecutaron voluntariamente el testamento, y caduca a los dos a@os contados desde la fec a en que el eredero tuvo conocimiento del mismoS. !a norma referida peca de no tener claridad, y ms bien lleva a confusin, en tanto que pareciera ser que el legislador trata las formalidades ordinarias del testamento gradundolas, en donde abr$a unas tan trascedentes que su incumplimiento llevar$a a la declaracin de nulidad, como serian los casos del art. >77 y >7C, mientras que otras simplemente llevar$an a la nulidad relativa, pero ello no es as$& en los testamentos, la formalidad es esencial& el no cumplimiento de las formalidades originan la nulidad del testamento y no su anulabilidad& entonces a que supuesto se est refiriendo la norma, que otras formalidades existen en el testamento cuyo incumplimiento no demandar$a su nulidad. En los testamentos ordinarios, el no cumplimiento de la forma trae inevitablemente la nulidad , conforme a los art. (119 (139 (14 del cdigo civil ,7= en los testamentos especiales ay formalidades trascendentes como el ec o de que sea escrito y firmado por el testador y por la persona que lo recibe y ante la falta de estas estamos ante un supuesto de nulidad, art. >7C del c.c, en esta clase de testamentos especiales , ay otras exigencias que no serian trascendentes y que ante su incumplimiento no demandar$a nulidad sino anulabilidad , como es el caso de las firmas de los testigos, o tratndose del testamento mar$timo el que se extienda en dos e#emplares, o que se inscriba el testamento en el libro bitcora, y si no se cumple con ellos, entonces si estamos ante un supuesto de nulidad relativa. !a norma comentada debi acer referencia a los testamentos especiales, y no decir en trminos generales que el incumplimiento de ciertas formalidades en los testamentos daba lugar a la nulidad relativa.
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Ar"!%)#o *0+,.- Ca&o& en .)e e# error en #a de%#ara%!(n no /!%!a e# a%"o 0)r!d!%o$ El error en la declaracin sobre la identidad o la denominacin de la 5ersona7 del objeto o de la naturale a del acto7 no )icia el acto jurdico7 cuando 5or su te@to o las circunstancias se 5uede identi9icar a la 5ersona7 al objeto o al acto desi2nado

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ARTICULO 111.- El testamento es nulo de 5leno derecho 5or de9ectos de 9orma7 si es in9ractorio de lo dis5uesto en el artculo %#= o7 en su caso7 de los artculos %#%7 %## A >'>7 sal)o lo 5re)isto en el artculo %#> ARTICULO 112.- Los testamentos es5eciales son nulos de 5leno derecho cuando 9alta la 9orma escrita7 la 9irma del testador o de la 5ersona autori ada 5ara recibirlos. !on anulables en el caso del artculo $"&. ARTICULO 113.- Es nulo el testamento otor2ado en com1n 5or dos o m<s 5ersonas

C. EHE0*'-on efectos de la 1ulidad del *estamento los siguientesF 7B El *estamento queda sin efecto, deviene en ineficaz y se invalida desde el momento de la apertura de la sucesin, se tiene, para tal caso, como que la sucesin se ubiese aperturado sin testamento Aab intestatoB. !a ineficacia #ams puede ser declarada antes de aperturarse la sucesin, mientras el testador exista, no ay transmisin ereditaria, estando el autor testamentario en la posibilidad en la posibilidad de revocar o alterar el testamento que ubiera otorgado, cambiando el sentido de sus declaraciones testamentarias. :B -i se declara la 1ulidad de un testamento que revoca a otro anterior, el revocado no cobra vigencia sino que se le tiene como si #ams ubiera sido revocado. Dabindose declarado la nulidad de un testamento que ab$a revocado otro anterior, retrotrayndose las cosas al estado inicial es evidente que, #ams se revoco testamento alguno, por lo tanto, no es que el testamento revocado aya cobrado vigencia, sino que el testamento revocado en realidad #ams tuvo tal condicin. CB .eclarada la nulidad de un testamento la sucesin se convierte en una sucesin, quedando abilitados los erederos legales a tomar la erencia del causante, y si no ubieran estos, la erencia deviene en vacante, pasando a las instituciones del Estado se@aladas en el Art. >C9T. 8B !a nulidad de algunas clusulas testamentarias no afectan a las dems, como el caso de la pretericin de alguno de los erederos, en cuya circunstancia son nulas "nicamente las disposiciones testamentarias en cuanto per#udican los derec os ereditarios del eredero relegado. !a nulidad priva al testamento de los efectos normales, es decir de aquellos efectos que el testador tuvo en miras al dictarlo. En consecuencia, la nulidad del testamento origina la sancin que recae sobre las personas beneficiarias3 erederos, legatarios o beneficiarios de cargos y consiste en la negacin de derec os para despus de la muerte a que estaba destinado el acto, y las consiguientes restricciones, si el testamento ab$a comenzado a e#ecutarse. !a 1ulidad del *estamento produce efectos acia el pasado y acia el futuro& acia el pasado procurando volver las cosas al estado anterior en que se encontraban a su otorgamiento. En materia testamentaria, este retrotrae las cosas al momento anterior. El efecto de la nulidad se proyecta al futuro porque el acto no tendr validez para transmitir derec os para despus de la muerte. Graciela 2edina refiere sobre los efectos propios de la -entencia que declara la nulidad del testamento son propios y por lo tanto es causa directa de la obligacin restitutoria. %or e#emplo, si se declara nulo un testamento despus de la entrega de los ob#etos legados, no ay necesidad de iniciar acciones de restitucin, la accin de restituir est impl$cita en la de nulidad y tiene directa conexin con la relacin procesal. !os efectos de la nulidad del testamento en relacin con las partes var$a seg"n que el acto se ubiere e#ecutado o no. -i se declara la nulidad del testamento antes que este se ubiere e#ecutado, los erederos, legatarios y destinatarios de los cargos, no podrn pretender su cumplimiento. -i el testamento ubiera sido cumplido y se ubiere dictado declaratoria de erederos, incluyendo un eredero que base su vocacin en el testamento impugnado, esta debe ser modificada. -i en virtud del testamento nulo, un eredero a entrado en posesin de la erencia, debe restituir los bienes a quien corresponda. 4uien aya recibido bienes en virtud de un testamento declarado nulo debe restituir a las personas a las que pase la erencia, todos los ob#etos ereditarios de que ubiera tomado posesin Respecto de la 1ulidad del *estamento y sus efectos a terceros se@ala queF A los terceros adquirentes de buena fe y a titulo oneroso, los actos de disposicin de la erencia sern siempre validos, tenga o no buena fe el eredero aparente. Hrente a terceros tambin sern validos los actos de administracin de la erencia realizados por el eredero excluidos por la accin de nulidad, cuando este aya entrado en posesin de la erencia. Es decir, que si el eredero aparente a realizado un contrato de locacin, este debe ser respetado, salvo que el tercero sea de mala fe. 8. A00+U1 .E 15!+.A. K A15!A(+!+.A. !a legitimacin de las acciones de nulidad del testamento le compete a cualquiera que tenga inters en la invalidez del mismo. !os interesados en acer valer la invalidez del testamento son los sucesores leg$timos& no necesariamente los legitimarios, a los cuales se a asegurado, en todo caso, la obtencin de la cuota a ellos asignada, aun independientemente de una accin de nulidad. !a Accin de 1ulidad del *estamento, es un derec o privado y su e#ercicio, una vez fallecido el testador, depende de la iniciativa de los que puedan tener inters en la declaracin de nulidad& en este caso los

erederos instituidos y legatarios favorecidos en un testamento anterior o los erederos que suceder$an ab intestato en caso de declararse la nulidad. Asimismo la autora, Graciela 2edina se@ala que IPtienen legitimacin para accionar los erederos legales a quienes les corresponder$a suceder si el testamento se anulara. !os dems parientes, aunque invoquen la defensa de la memoria del muerto, no pueden interponer la accin. *ambin estn legitimados para impugnar el testamento por defectos materiales o formales, que en virtud de una expectativa sucesoria, quienes resulten favorecidos con la anulacin de las disposiciones viciadas& entre ellos, los erederos o legatarios favorecidos en un testamento anterior& los sustitutos cuando lo que se impugne sea solo la primera sustitucin, y los erederos con derec o a acrecer. 4.1 Personas contra Euienes se dirige la #ccin de Nulidad y #nula*ilidad del 7estamento !a accin de nulidad del testamento la puede e#ercitar cualquier persona, inclusive el ministerio p"blico, en aplicacin del art. ::9 del c.c !a accin de anulabilidad, en cambio solo puede e#ercitarla la parte interesada conforme al art. ::: del c.c, concordante con el art. ,+ del tirulo preliminar. 1o podr$an accionar por anulabilidad del testamento quienes ayan e#ecutado voluntariamente el codicilo 7<, seg"n el art. >7: del c.c. =.3 E1 E! .ERE0D' +1*ER1A0+'1A! /n /s$aMa6 !a nulidad es una sancin #ur$dica por desconocer el ordenamiento #ur$dico. !a nulidad de un testamento puede basarse en la falta de la forma prescrita como es la falta de capacidad de testar del causante& la falta de conocimiento o turbacin mental pasa#era por causa de enfermedad del testador al tiempo de otorgarse el testamento. *ales testamentos son nulos. !a revocacin de un testamento es la disposicin de "ltima voluntad, en la cual puede a su vez de#arse sin efecto por medio de otro testamento tal declaracin, con ello queda revocada tal disposicin como si nunca ubiere sido. -e refiere a las disposiciones a causa de muerte en cuanto a las clusulas no concordantes con la nueva manifestacin. Esta revocacin puede ser total o parcial. /n #lemaniaF !a nulidad del testamento puede basarse enF Halta de forma prescrita AArt. 7:=B. !a falta de capacidad de testar del causante AArts. 798, 79=B !a falta de conocimiento o la perturbacin mental pasa#era por causa de enfermedad del testador al tiempo de otorgarse el testamento %or desconocimiento de los l$mites permitidos por la ley. En cuanto a la revocacin, es impugnable el testamento por error, amenaza u omisin del cumplimiento del deber de leg$tima existente al tiempo de la apertura de la sucesin cuya existencia era desconocida al causante al otorgar la disposicin, sea porque el legitimario naci posteriormente, o porque posteriormente adquiri su derec o a la leg$tima. /n MC&icoF Es nulo el testamento queF Daya sido instituido en documento secreto El que se encuentre viciado por dolo En el que se aya e#ercido violencia bien sea sobre el testador, su cnyuge, sus parientes o sus bienes. En el que el testador no manifieste expresamente su voluntad. 1o podr acerse a travs de se@ales o monos$labos. 0uando se otorga de manera diferente a lo que la ley manifiesta. En todo caso el testador no podr impedir por motivo alguno, que se impugne el testamento cuando es claramente nulo. -ern nulas las clusulas en donde se manifieste que se renuncia al derec o de testar y en las que se impida a otro acer uso de su derec o. *ambin ser nula la renuncia a la facultad de revocar el testamento. El nuevo testamento revocar de pleno derec o el antiguo testamento a menos que el testador le de validez parcial o total al antiguo. -i el segundo testamento caduca, no de#ar de producir los efectos de revocar el primero, a menos que, el testador manifieste seguirle dando validez.
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CODICILO.9 .%s:os%&%'( .e #*t%+a >o*u(ta. .e* testa.or1 -e&-a a(tes o .es:uEs .e* testa+e(to 3 &o( +e(os so*e+(%.a. ,ue este1 ?%e( :ara %(stru&&%o(es se&u(.ar%as o &o( e* o?7eto .e aFa.%r1 ,u%tar o a&*arar a*go &o( res:e&to a a,ue* .o&u+e(to 1 o a(u*ar*o -tt:)GGHHH..r*e3es.&o+G:ageG.%&&%o(ar%oI7ur%.%&oGs%g(%/%&a.oGCG2;06GCODICILO

-eg"n el art$culo 78;? I!as disposiciones testamentarias caducan y quedan sin efecto, en lo relativo a los erederos y legatariosF -i el eredero o legatario muere antes que el testador o antes de que se cumpla la condicin de que dependa la erencia o el legado& -i el eredero o legatario se ace incapaz de recibir la erencia o legado& -i renuncia a su derec oJ. I*estamentum est voluntatis nostrae iusta sententia de eo quod quis post mortem suam fieri velitJ

Aspecto reflexivo
C3I7IC# !a poca claridad que tuvieron los legisladores al momento de establecer la nulidad tanto relativa y la absoluta. !o cual puede generar confusin en la persona sobre el accionar que deber tomar ante un testamento que desea invalidar. #P,37/ El dar claridad sobre la diferencia que puede tener la nulidad y anulabilidad, como accionar correctamente y evitar que se contin"e en la duda sobre cmo es que se puede diferenciar la nulidad relativa y la nulidad absoluta.

Conclusiones
El testamento es pues aquel documento que permite a una persona disponer de sus bienes, es decir acer que se cumpla su "ltima voluntad antes de su muerte, siempre y cuando cumpla con las formalidades exigidas por ley. A ora bien as$ como toda persona puede suceder a otra despus de su muerte, es necesario tomar en cuenta la capacidad de la persona, es decir la aptitud de la persona para ser su#eto de derec os y obligaciones y para practicar actos con eficacia #ur$dica, y as$ dic a sucesin sea vlida El testamento cumple una funcin importante en el derec o de sucesiones, pero para que este sea valido tiene que cumplir con los requisitos exigidos por ley, para lo cual la revocacin, caducidad y nulidad se van a encargar de de#ar sin efecto dic o testamento en caso padezca alg"n vicio o error. 5n testamento no del todo puede quedar anulado porque puede confirmarse y con eso pretender tener ese acto #ur$dico como eficaz y valido.

Bibliografa
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Anexos
+. 0aducidad de testamento por sobrevinencia de erederos -e produce la caducidad del testamento cuando sobrevienen erederos que no exist$an al momento de su otorgamiento. En dic a situacin, no procede la particin y divisin solicitada por los erederos contemplados en el testamento, aun si a la fec a de dic a solicitud los interesados no an solicitado #udicialmente la declaracin de caducidad correspondiente. 0asacin :8C:3;? D5A150' !ima, diecisis de #unio de mil novecientos noventioc o !A -A!A 0+,+! *RA1-+*'R+A .E !A 0'R*E -5%RE2A .E )5-*+0+A .E !A RE%5(!+0AF vista la 0ausa n"mero dos mil cuatrocientos treintids3 noventisiete con los acompa@ados, en Audiencia %"blica de la fec a y producida la votacin con arreglo a ley emite la siguiente sentencia M#7/3I# 1/ 3/C835,6 -e trata del Recurso de 0asacin interpuesto por don Hlix 0 iang 0ortez, mediante escrito de fo#as trescientos noventicinco, contra la resolucin emitida por la -ala 0ivil de la 0orte -uperior de )usticia de Dunuco3%asco de fo#as trescientos sesenticinco, su fec a seis de noviembre de mil novecientos noventisiete, que revocando la apelada de fo#as trescientos cuatro, fec ada el d$a veinte de agosto del a@o prximo pasado declara fundada la demanda. H8N1#M/N7,5 1/ 3/C835, !a casacin se fund enF aB la inaplicacin del art$culo setecientos cincuentids del 0digo 0ivil del a@o mil novecientos treintisis, por cuanto abiendo contra$do matrimonio el causante despus de aber otorgado testamento, el mismo a caducado y consecuentemente la divisin y particin debe acerse entre todos los erederos forzosos conforme a ley y, bB que no se a tenido en cuenta que el doctor Dildebrando ,illanueva -antos sustituy el poder que el demandante le ab$a otorgado en favor de don 2isael 0ano Ruiz continu actuando en el proceso, pese a que la nulidad decretada por la -ala a fo#as doscientos diecisis, no puede afectar este acto #ur$dico de sustitucin de poder, infringiendo lo dispuesto en los art$culos setentisiete y ciento setentitrs del 0digo %rocesal 0ivil. C,N5I1/3#N1,F Primero.- que, el Recurso de 0asacin fue concedido a fo#as trescientos noventinueve y fue declarado procedente por resolucin de fec a diecinueve de enero del presente a@o, por las causales invocadas. 5egundo.- que, la intervencin del doctor Dildebrando ,illanueva -antos despus de la nulidad decretada por la -ala -uperior de fo#as doscientos diecisis, a sido mayormente como abogado de don 0sar 0 iang 0ortez y no como apoderado y en tal condicin slo a intervenido en algunos recursos sin mayor importancia, por lo que no existe contravencin al debido proceso ni infraccin de las normas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales. 7ercero.- que, el causante don )orge 0 iang Wu 0 ong falleci el once de abril de mil novecientos sesentids, por lo que resulta aplicable al caso de autos el 0digo 0ivil de mil novecientos treintisis, de acuerdo a lo dispuesto por el art$culo dos mil ciento diecisiete del 0digo 0ivil vigente.A7B Cuarto.- que, si bien don )orge 0 iang Wu 0 ong otorg testamento el diecioc o de diciembre de mil novecientos cincuentinueve, por Escritura %"blica otorgada ante el 1otario doctor Guido E. Ronquillo, designando como erederos a don 0sar (asilio 0 iang 0ortez y don Hlix 0 iang 0ortez, no puede obviarse que cuando falleci se encontraba casado con do@a Eusebia 0ortez Avelino viuda de 0 iang, desde el dos de abril de mil novecientos sesentids, precisamente madre del demandante y demandado de este proceso. Buinto.- que, el art$culo setecientos cincuentids del 0digo 0ivil de mil novecientos treintisis establece que caduca la institucin de erederos, si de#a el testador erederos forzosos que no ten$a cuando otorg el testamento. 5e&to.- que, sta ser$a la situacin en este caso, porque la esposa es eredera forzosa de acuerdo al Art$culo setecientos del 0digo -ustantivo y no se encontraba casada cuando el causante otorg testamento.A:B 5C$timo.- que, a pesar de ello no existe proceso #udicial de caducidad de testamento, pero no puede negarse la vocacin ereditaria de la esposa, que si bien a fallecido, se encontraba viva cuando muri el causante y cuyo derec o est reconocido por los art$culos setecientos y setecientos sesenta del 0digo 0ivil derogado. ,ctavo.- que, adems el posible derec o que pudiera tener otro supuesto i#o don )orge !uis 0 iang 0ortez, se encuentra discutindose #udicialmente en un proceso de filiacin matrimonial post mortem.ACB

Noveno.- que, ante la situacin legal reconocida en las sentencias inferiores de que el causante se encontraba casado cuando falleci, con do@a Eusebia 0ortez Avelino, no puede procederse a la divisin y particin de los bienes de#ados por el causante solamente entre los dos i#os declarados erederos en el testamento, porque todav$a falta definir la situacin legal de quien tiene vocacin ereditaria y no a sido todav$a declarada eredera, por lo que la demanda resulta prematura. 1Ccimo.- que, por las razones expuestas y de conformidad con lo dispuesto en el inciso %rimero del Art$culo trescientos noventisis del 0digo %rocesal 0ivil, declararon H51.A.' el Recurso de 0asacin de fo#as trescientos noventicinco y, en consecuencia 15!A la sentencia de vista de fo#as trescientos sesenticinco, su fec a seis de noviembre del a@o prximo pasado& y actuando en sede de instanciaF 0'1H+R2AR'1 la sentencia apelada de fo#as trescientos cuatro de fec a veinte de agosto de mil novecientos noventisiete, que declar improcedente la demanda& .+-%5-+ER'1 se publique la presente resolucin en el .iario 'ficial El %eruano, en los seguidos por don 0sar (asilio 0 iang 0ortez con don Hlix 0 iang 0ortez, sobre %articin de (ien +nmueble y los devolvieron. --. 5RRE!!' A.& A!2E1ARA (.& ,A-45E6 0.& E0DE,ARR+A A.& (E!*RA1 4. ++. 1ulidad de testamento .ebe desestimarse la nulidad de testamento si no prueba, de modo alguno, la pretensin, mxime si la pericia grafotcnica a concluido que la letra y firma que obran en el testamento olgrafo impugnado, provienen de un mismo pu@o grfico, perteneciente al causante. El acto nulo slo puede serlo por las causales que se enumeran en el art. :7; del 0.0. As$, pues, el inc. 7 del art. :7; citado pretende abarcar todos los actos y situaciones que pueden ser excluyentes de la determinacin de la voluntad, mientras que el inc. 8 del mismo articulado, se refiere a la licitud de la finalidad del acto #ur$dico que se va a producir, cuando los efectos generados por la manifestacin de la voluntad no pueden recibir el amparo del derec o ob#etivo por contravenir el orden legal. Expediente 897C3;? -ala 1X C !ima, diecisis de abril de mil novecientos noventioc o. ,+-*'-& interviniendo como vocal ponente el se@or 0arba#al %ortocarrero por sus fundamentos y 0'1-+.ERA1.'F %rimero.3 4ue, la presente accin pretende se declare la nulidad del testamento olgrafo otorgado por Abel Denry .elgado 2ontes o Enrique .elgado 2ontes a favor de su menor i#o Enrique .elgado 2orales, fundamentndose en que el mencionado acto #ur$dico es nulo por cuanto falt en l la manifestacin de voluntad del agente y su fin a sido il$cito, estando enmarcada esta situacin anti#ur$dica en los incisos primero y cuarto del art$culo doscientos diecinueve del 0digo 0ivil& -egundo.3 4ue, del examen de estos autos se a podido establecer con meridiana claridad que el testamento materia de cuestionamiento a reunido las formalidades que deben tener todo testamento y que son las recogidas por el art$culo seiscientos noventicinco del 0digo 0ivil& *ercero.3 4ue, el acto nulo slo puede serlo por las causales que se enumeran con carcter taxativo en el art$culo doscientos diecinueve del 0digo 0ivil, todas ellas establecidas por la carencia de alguno de los elementos esenciales o requisitos de validez, as$ como por la transgresin de normas preceptivas, de orden p"blico& 0uarto.3 4ue, el inciso primero del art$culo doscientos diecinueve del cdigo antes acotado pretende abarcar todos los actos y situaciones que pueden ser excluyentes de la determinacin de la voluntad, mientras que el inciso cuarto del mismo articulado se refiere a la licitud de la finalidad del acto #ur$dico que se va a producir cuando los efectos #ur$dicos generados por la manifestacin de voluntad no pueden recibir el amparo del derec o ob#etivo por contravenir el orden legal& 4uinto.3 4ue, en el presente caso estas alegaciones no an podido ser probadas de modo alguno desde que la prueba fundamental de su pretensin, tal como a sido la pericia grafotcnica actuada en autos a concluido en que la letra y la firma que obran en el testamento olgrafo impugnado provienen de un mismo pu@o grfico, esto es, el perteneciente al causante .elgado 2ontes& -exto.3 4ue, en lo referente a la indemnizacin que pretende la demandada por supuestos da@os y per#uicios causados por la accionante, es de advertir que no se a acreditado por parte de la pretensora en qu consisten stos, siendo requisito para que proceda la demanda de indemnizacin por acto doloso, el probar tanto la existencia de los da@os y per#uicios alegados como la relacin de causalidad entre el acto del demandado y el resultado da@oso producido, aspectos que no an sido probados en la secuela del presente proceso& -timoF 4ue, en este orden de ideas se a producido la improbanza de la pretensin referida en el art$culo doscientos del 0digo %rocesal 0ivil, por lo que al no aberse probado los ec os que la sustentan, corresponde declarar infundada la demanda incoada& por estos fundamentos 0'1H+R2AR'1 la sentencia de fec a seis de octubre de mil

novecientos noventisiete obrante de fo#as doscientos treintids a doscientos treinticuatro, que declara infundada en todos sus extremos la demanda de fo#as veintids incoada por do@a Edit *rinidad .elgado 2ontes sobre 1ulidad de *estamento y otros& con costas y costos del proceso& en los seguidos por Edit *rinidad .elgado 2ontes con -ara .enis 2orales sobre nulidad de testamento olgrafo y los devolvieron. --. 0ARR+'1 !5G' Y 0AR(A)A! %'R*'0ARRER' Y %A!A0+'- *E)A.A +++. 1ulidad parcial de testamento El #uzgador advierte de la lectura del instrumento testamentario que el acto de disposic in que ste contiene excede el l$mite de libre disposicin del testador por lo tanto declara la nulidad parcial del testamento en la proporcin correspondiente a aquel exceso. Expediente =?;3;93!+2A !ima, 7? de #ulio de 7;;: ,+-*'-& con los acompa@ados& por sus fundamentos pertinentesF con lo expuesto por el -e@or Hiscal& y 0'1-+.ERA1.' ademsF 4ue, de conformidad con lo dispuesto en el inciso bB del art$culo oc entinueve de la !ey 'rgnica del 2inisterio %"blico, la omisin del dictamen fiscal no debe acarrear la nulidad de los actuados, pues su finalidad es ilustrativa dentro del concepto de la magistratura requirente con la que el 2inisterio %"blico tiene intervencin en el proceso #udicial, por lo que respecto a ello es de aplicacin lo dispuesto en el art$culo mil oc entisis inciso terceroA7B el 0digo de %rocedimientos 0iviles& que, la demanda de fo#as dos tiene como pretensin #ur$dica la nulidad del testamento submateria, nulidad in3extenso que no resulta amparable puesto que las preces que para ello se exponen en la demanda no an sido demostradas plenamente& que, sin embargo, de la lectura del instrumento testamentario se advierte que el acto de disposicin del inmueble submateria se alla fuera de la previsin legal del art$culo setecientos veinticincoA:B el 0digo 0ivil, por lo que slo en tal extremo existe nulidad, debiendo resolverse ello conforme a las reglas legales en materia de leg$tima, existiendo por tanto exceso en el fallo recurrido en cuanto distribuye el legado de dic o bien en tercios, mxime cuando ello no a sido demandado e implica la reformulacin arbitraria de la voluntad del testador, en tanto la me#ora en el tercio de libre disposicin debe se expresa, no pudiendo por ello el )uez sustituir vlidamente la voluntad del testador, entendiendo de que por el exceso, su voluntad fue la de me#orar a determinado eredero con su tercio de libre disposicinF declararon 1' DA(ER 15!+.A. en el fallo recurrido de fo#as trescientos cuarentinueve, su fec a doce de enero de mil novecientos noventa& que confirmando la apelada de fo#as trescientos veintioc o su fec a veinticuatro de mayo de mil novecientos oc entinueve, declara H51.A.A en parte la demanda de fo#as dos, en cuanto a la distribucin del inmueble supuestamente en el cincuenta por ciento para cada uno de los i#os erederos forzosos, distribucin que deber acerse con arreglo a ley entre todos los erederos forzosos& declararon 15!' en el extremo del fallo recurrido en que distribuye dic a participacin ereditaria en tercios& declararon 1' DA(ER 15!+.A. en lo dems que contiene y es materia del gradoF en los seguidos por don Anastacio 2aximiliano 0arba#al Ayquipa con don Grover Halcn 0ampos y otros sobre nulidad de testamento& y los devolvieron. -e@oresF 0A-*+!!' 3 5RE!!' 3 (A0A 3 2E1.'6A 3 -A10DE6 3 %A!A0+'- -e public conforme a ley. -K!,+A A-*E*E (E1A,+.E-, -ecretaria General de la 0orte -uprema de )usticia 1/1IC#7,3I# K #J3#1/CIMI/N7,5 A .ios, por brindarnos la dic a de la salud y bienestar f$sico y espiritual A mis padres, como agradecimiento a su esfuerzo, amor y apoyo incondicional, durante nuestra formacin tanto personal como profesional. A los docentes, por brindarnos su gu$a y sabidur$a en nuestro desarrollo profesional AutorF 3aul #lva

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