DERECHO DE LA EMPRESA

INTRODUCCIN LECCIN 1.................................................................................................................................................................................. 3 DERECHO MERCANTIL: CONCEPTO Y FUENTES. EMPRESA Y EMPRESARIO I. Concepto y contenido sistemtico del Derecho mercantil espaol como Derecho de la Empresa.. II. Fuentes del Derecho Mercantil. 1.La Ley mercantil. 2. El uso mercantil. 3. Las condiciones generales de los contratos. 4. Jurisdiccin mercantil y arbitraje. III. Empresa y empresario. Teora general. 1. Concepto econmico y concepto jurdico de empresa. 2. Clases de empresarios. 3. Responsabilidad del empresario. IV. Adquisicin de la condicin de empresario. Capacidad legal para el ejercicio de la actividad empresarial y limitaciones a su ejercicio. LECCIN 2. ................................................................................................................................................................................ 10 DEBER DE DOCUMENTACIN Y CONTABILIDAD DE LAS OPERACIONES MERCANTILES. I. Ideas generales. La contabilidad como obligacin del empresario. II. Contabilidad formal. 1. Libros de cuentas y documentacin de los empresarios. 2. El secreto de la contabilidad: exhibicin y comunicacin. 3. Valor probatorio de los libros y documentos contables. III. Contabilidad material. Las Cuentas Anuales. LECCIN 3. ................................................................................................................................................................................ 14 PUBLICIDAD REGISTRAL. I. Generalidades. II. El Registro Mercantil como Registro de personas. La publicidad como obligacin del empresario. Empresarios y actos inscribibles. III. Organizacin (Registros Mercantiles, Registro Mercantil Central y Boletn Oficial del Registro Mercantil). IV.La publicidad formal del Registro. V. La publicidad material LECCIN 4. ................................................................................................................................................................................ 17 COLABORADORES DEL EMPRESARIO. EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Y SU TRANSMISIN. I. Los auxiliares del empresario. 1. La determinacin del concepto de auxiliar. Principal y auxiliar: naturaleza de la relacin jurdica entre ambos. 2. El apoderamiento mercantil: apoderados generales y singulares. 3. Responsabilidad del empresario por los actos de sus auxiliares. II. El establecimiento mercantil y su transmisin. LECCIN 5.................................................................................................................................................................................. 20 DERECHO DE LA COMPETENCIA. LA PROTECCIN DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS Y DE LAS INVENCIONES. I. Defensa de la libre competencia.1. Derecho espaol 2. Derecho de la Unin Europea II. Competencia desleal. III. Propiedad industrial y signos distintos de la empresa: ideas generales. IV. Las marcas. Concepto, funcin econmica y clases. Contenido y rgimen jurdico. Transmisin y extincin. V. Los derechos de exclusiva sobre las invenciones industriales. 1. Las patentes. Concepto. Contenido y rgimen jurdico. Las licencias de patente en particular. 2. Los modelos de utilidad: funcin y rgimen jurdico. VI. Modelos y dibujos industriales y artsticos. VII. Disciplina comunitaria e internacional en materia de propiedad industrial. La marca comunitaria en particular. VIII. Proteccin de la propiedad intelectual. EL EMPRESARIO SOCIAL LECCIN6. ................................................................................................................................................................................. 28 SOCIEDADES. TEORA GENERAL. SOCIEDADES PERSONALISTAS. I. Preliminar. II. Conceptos amplio y estricto de sociedad y sus relaciones. III. Sociedades civiles y mercantiles: criterios diferenciadores y eleccin del tipo societario. IV. La fundacin de las sociedades. Las sociedades en formacin y las sociedades irregulares. Las llamadas sociedades de hecho. V. Efectos de la fundacin. 1. La personalidad jurdica de la sociedad. 2.Crisis y levantamiento del velo de la personalidad jurdica. VI.. La sociedad colectiva. VII. La sociedad comanditaria simple. VIII. Las cuentas en participacin. LECCIN 7 ................................................................................................................................................................................. X SOCIEDAD ANNIMA. CONFIGURACIN HISTRICA, CARACTERIZACIN Y FUNDACIN. RGIMEN DEL CAPITAL Y DE LAS APORTACIONES. SOCIOS Y ACCIONES. RGANOS. I. Concepto, caracterizacin y funciones. II. La fundacin de la sociedad annima: requisitos y clases. III. El capital social. IV. La obligacin de aportacin del socio. Aportaciones dinerarias y no dinerarias. Aportaciones a ttulo de propiedad y a ttulo de uso. Los dividendos pasivos. Las prestacioens accesorias. V. La accin como parte alcuota del capital social. VI. La accin como derecho. Derechos ms importantes del accionista. VII. Representacin de las acciones. 1. La accin como ttulo valor. 2.Acciones representadas mediante anotaciones en cuenta. VIII. Rgimen de transmisin de las acciones IX. rganos. 1. La Junta General de Accionistas. 2. El rgano de Administracin. X. Modificacin de Estatutos. 1. Cuestiones generales. 2. Aumento de capital social. 3. Reduccin de capital. LECCIN 8 ................................................................................................................................................................................. 35 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES. I. Concepto, caracterizacin y funciones de la sociedad de responsabilidad limitada. II. La fundacin III. El capital social. IV. La obligacin de aportacin del socio. Las prestaciones accesorias. V. Socios y participaciones: 1. Caracterizacin y contenido de la condicin de socio. 2. La transmisin de las participaciones sociales. VI. rganos: 1. Junta de socios. 2. rgano de Administracin. VII. Modificacin de estatutos. 1. Cuestiones generales. 2.Aumento de capital. 3. Reduccin de capital. VIII. La sociedad comanditaria por acciones LECCIN 9.................................................................................................................................................................................. 40 DISOLUCIN. FUSIN Y ESCISIN. TRANSFORMACIN. I. La disolucin. II. La fusin. III. La escisin IV. La transformacin.

OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES LECCIN 10. .............................................................................................................................................................................. 44 TEORA GENERAL. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA Y AFINES. I. Especialidades en el rgimen general de obligaciones y contratos. Directrices actuales: atipicidad, condiciones generales e intervencin administrativa. II. El contrato de compraventa. 1.cuestiones generales. 2. Elementos personales, objeto y precio. 3. Contenido y cumplimiento. Particularidades en la materia. 4. El riesgo LECCIN 11. .............................................................................................................................................................................. 48 CONTRATOS DE COMISIN Y AFINES. I. Contrato de comisin.. II. Contrato de mediacin. III. Contrato de agencia. IV. Contrato de concesin. V. Contrato de franquicia . LECCIN 12. .............................................................................................................................................................................. 54 CONTRATOS BANCARIOS Y CONTRATOS EN LOS MERCADOS DE VALORES. I. Cuestiones generales. II. Operaciones de crdito pasivas. III. Operaciones de crdito activas. 1. El prstamo. 2. La apertura de crdito. 3. Crditos y prstamos participativos. Crditos sindicados. 4. El descuento. IV. Operaciones de mediacin. La transferencia bancaria . Crditos documentarios. Compensacin bancaria. Otros 5. Las garantas bancarias. V. Contratos parabancarios. 1. Leasing. 2. Factoring. 3. Otros. VI. .Los mercados de valores: Mercado primario y mercados secundarios. VII. El Mercado primario de valores. Emisiones de valores y ofertas pblicas de venta de valores. VIII. Contratos en los mercados secundarios. 1. La comisin burstil 2. La compraventa burstil .3. Crdito en operaciones burstiles de contado. 4. Prstamo de valores. 5. Contratos sobre derivados: en particular los contratos sobre futuros y opciones. IX. Ofertas pblicas de adquisicin de acciones. LECCIN 13. .............................................................................................................................................................................. 61 CONTRATO DE TRANSPORTE. I. Cuestiones generales. Clases. II. Elementos personales: cargador, porteador y comisionista, destinatario. Elementos reales y formales: la carta de porte. III. Contenido. La responsabilidad del porteador. IV. Peculiaridades del transporte de personas y del transporte ferroviario. LECCIN 14 ............................................................................................................................................................................... 65 CONTRATOS DE SEGURO. I. Cuestiones generales. II. Teora general. 1. Elementos personales, reales y formales. La pliza. 2. Contenido. III. El seguro contra daos. 1. Particularidades en materia de elementos. 2. Contenido. El clculo del dao en particular. La pliza estimada. 3. Supuestos especficos. IV. El seguro de responsabilidad civil. Seguro de responsabilidad automovilstica. V. El seguro sobre la vida. 1. Particularidades en materia de elementos. 2. Contenido. Reduccin y rescate de la pliza. Planes de Pensiones. VI. Seguros de enfermedad y accidentes. TTULOS-VALOR LECCIN 15. .............................................................................................................................................................................. 74 TEORA GENERAL DE LOS TTULOS VALORES. LA LETRA DE CAMBIO: CARACTERIZACIN Y LIBRAMIENTO. CIRCULACIN Y ACEPTACIN. AVAL,INTERVENCIN Y PAGO DE LA LETRA. I. Concepto y notas caracterizadoras de los ttulos valores. Clasificacin II. Concepto, caracteres y funcin econmica de la letra de cambio. III. Menciones exigidas por la Ley. IV. Personas intervinientes y confusin de elementos personales. V. Requisitos relativos a la obligacin cambiaria, objeto y forma. VI. La circulacin de la letra. 1. El endoso. Concepto y clases. 2. Circulacin de Derecho comn. VII. Presentacin de la letra a la aceptacin. Letras de presentacin obligatoria. VIII. Condiciones de forma, contenido y efectos de la aceptacin. IX. El aval. Concepto, estructura y modalidades X. La intervencin. XI. El pago. La falta de pago ordinario. El protesto y la declaracin equivalente. El pago en va de regreso. La letra de resaca. LECCIN 16. .............................................................................................................................................................................. 89 EL PAGAR Y EL CHEQUE. I. El pagar. II. El cheque. DERECHO CONCURSAL LECCIN 17 ............................................................................................................................................................................... 95 CRISIS ECONMICA DE LA EMPRESA. I. Consideraciones generales sobre la crisis econmica empresarial. II. El concurso. 1. Presupuestos y declaracin del concurso.2. Clases de concurso. 3. rganos. 4. Efectos de la declaracin del concurso. 5. La masa activa y pasiva. 6. Terminacin del concurso. Convenio o liquidacin. 7. Calificacin del concurso.

Objetivos de las asignatura / competencias (2008-09)

Conocimiento de aquellos aspectos del Derecho privado que afectan al empresario: Derecho del empresario individual y social; obligaciones y contratos mercantiles; ttulos valores; crisis de la empresa.

1 ADE Curso 2008/2009

TEMA 1: DERECHO MERCANTIL. CONCEPTO Y FUENTES. EMPRESA Y EMPRESARIO

I. CONCEPTO Y CONTENIDO SISTEMTICO DEL DERECHO MERCANTIL ESPAOL COMO DERECHO DE LA EMPRESA.
INTRODUCCIN: El Derecho Mercantil nace en la Edad Media como un derecho especial de los comerciantes. Con anterioridad, ni tan siquiera en Roma exista un verdadero DM. A finales del s.X y principios del s.XI, el Derecho Romano se une al Derecho Germnico y al Derecho Cannico y nace el Derecho Comn (un Derecho que no se adapta a las necesidades de agilidad del comercio). Los comerciantes entonces se asocian en corporaciones y crean sus propias normas (normas no escritas, sino consuetudinarias por uso de la costumbre-), que unidas a las normas que surgen de la jurisdiccin consular de cada corporacin, forman el Derecho Mercantil. La jurisdiccin consular era, dentro de cada corporacin, la que administraba justicia ante los conflictos que existieran entre los comerciantes. A esa situacin se pone fin al llegar al s. XIX, en el que se produce el fenmeno de la Codificacin. Es decir, se considera necesario, y as se eleva a efecto, recoger toda la normativa mercantil en un solo texto o cdigo con el fin de dar certeza a las normas mercantiles y de facilitar a los ciudadanos el conocimiento de las normas que los son aplicables. Pero, adems, hubo otra razn de carcter poltico, y fue la intencin del Estado de dejar bien claro que slo l podra legislar y, por tanto, no podan hacerlo (no podan crear normas) instancias intermedias como eran las corporaciones de comerciantes. El primer Cdigo de Comercio que se promulga es el Cdigo Francs de 1807 y la Codificacin se expande a toda Europa y llega a Espaa, que ha tenido dos Cdigos de Comercio: el Cdigo de 1829 (tambin llamado de Sainz de Andino) y el que actualmente est vigente, que es el de 1885. Despus de esa Codificacin, se ha producido lo que se ha llamado Descodificacin, es decir, la necesidad de regularlos y de hacerlo mediante la promulgacin de leyes especiales, que hasta la fecha son muy numerosos. CONCEPTO: A la hora de delimitar el concepto de DM, tradicionalmente se han utilizado varios criterios, como por ejemplo: El DM como derecho que regula el comercio, que es insuficiente porque el DM regula ms cosas que el comercio. El DM como derecho que regula el mercado, pero el mercado no slo est regulado por el DM, tambin lo est por el Derecho Fiscal, Administrativo, etc. El que entiende que el DM es aquel que regula los actos jurdicos relacionados en masa y la organizacin necesaria para esa realizacin, que es la empresa. Es decir, el DM sera el Derecho que regula la empresa, pero lo cierto es que la empresa

no es un sujeto de Derecho (la empresa no tiene derecho ni adquiere obligaciones, quien lo hace es el empresario) y, por eso hoy, el DM se define como la parte del Derecho privado compuesta por las normas que regulan al empresario y a los actos que surgen en el ejercicio de su actividad profesional en el mercado. De esa definicin cabe destacar 2 casos. o Que el DM es Derecho Privado, es decir, regula las relaciones de las empresas entre s, y de estos contra clientes. Esta afirmacin, no obstante, hoy tiene excepciones, porque la intervencin del Estado para proteger a la parte ms dbil es cada vez mayor en las relaciones mercantiles. o Que el DM es el Derecho de los empresarios, es decir, el Derecho aplicable al empresario (sea grande, pequeo o mediano, y sea un industrial, un comerciante, un empresario de servicios). Solo hay dos excepciones a esta regla, en la medida en que no se aplica el Derecho Mercantil; estos son el empresario agrcola y los artesanos. CONTENIDO: Estara compuesto por: - las normas que regulan la figura del empresario; - las obligaciones - la ley impone (contabilidad); - la proteccin y actos jurdicos sobre su empresa y sobre los elementos materiales e inmateriales; los actos jurdicos, a travs de los cuales, desarrolla su actividad profesional (contratos); - la situacin de crisis de la empresa, que obliga a poner en marcha el procedimiento concursal.

II. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

El Art. 1 del Cdigo Civil espaol dice que las fuentes del ordenamiento jurdico espacial son: la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.. Hablar de fuentes del Derecho significa hablar de los instrumentos a los que debemos acudir para encontrar la solucin a los problemas jurdicos que puedan plantearse. Cuando ese problema o efecto tiene carcter mercantil, acudimos a las fuentes del DM que, segn el Art. 2 del Cdigo de Comercio son el Cdigo de Comercio; el Uso del Comercio y en defecto de ambas el Derecho Comn o Derecho Civil. La contradiccin con el Art. 1 del Cdigo Civil se produce porque el Cdigo de Comercio antepone el uso del Comercio al Derecho Civil, a pesar de ser ley este ltimo. Esa prelacin de fuentes establecida en el Art. 2 del Cdigo de Comercio, tiene una excepcin en el Art. 50 del mismo con respecto a los contratos mercantiles, ya que a ellos en defecto del Cdigo de Comercio, les ser de aplicacin al Derecho Civil y no los usos. FUENTES:

LEY MERCANTIL El Cdigo habla slo de l mismo como primer fuente del DM, pero hoy sin duda, adems del Cdigo hay que considerar las leyes mercantiles, especiales, y por encima de ambas y de cualquier otra fuente, a la Constitucin Espaola de 1978. USO DEL COMERCIO Es decir, una prctica repetida y efectiva que finalmente se convierte en norma de conducta. Para que sea fuente es necesario que su aplicacin se produzca al margen de la voluntad de las partes. Al uso del comercio le es aplicable, ante los tribunales, la misma regla que a cualquier otra costumbre, es decir, las partes han de probar su existencia porque el juez no est obligado a conocerlo. Existen dos tipos dentro de los usos: - USOS INTERPRETATIVOS: los que complementan la norma jurdica - USOS NORMATIVOS: son los que crean normas. DERECHO COMUNITARIO Desde la adhesin de Espaa a la CEE en 1986, el Derecho Comunitario forma parte de nuestro ordenamiento jurdico, y se incorpora a l de dos formas, segn cul sea el instrumento legislativo utilizado. Si es un reglamento comunitario, es obligatorio para cualquier ciudadano espaol desde que se publica en el Diario Oficial de la Unin Europea. Si es una directiva comunitaria, ser obligatorio para el ciudadano espaol desde que el Estado Espaol incorpore el contenido de esa direccin a nuestro ordenamiento jurdico, a travs de una ley que se publique en el BOE. Precisamente, es la directiva el instrumento ms utilizado para transformar el DM y adaptarlo al Derecho Comunitario, especialmente en materia de sociedades.

CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIN Son condiciones o clausulas que se aplica de modo generalizado a todo tipo de contratos. Este tiene un control administrativo por parte del ministerio y tiene que estar inscritas en un registro general de condiciones generales de contratacin. En materia mercantil todos los contratos funcionan mediante las condiciones generales de los contratos. DERECHO COMN De forma residual tambin es fuente del derecho el derecho comn. Este es el derecho civil. Dicho derecho est integrado por el Cdigo Civil: cuerpo jurdico que se ha adaptado a la realidad y tiene la misma complejidad del cdigo de comercio pero le ha costado menos adaptarse Costumbre civil Principios Generales del Derecho.

JURISPRUDENCIA MERCANTIL Y ARBITRAJE En sentido estricto no es fuente del derecho sino que complementa el ordenamiento jurdico. - Jurisprudencia: sentencia del rgano judicial. - Arbitraje: resolucin de problemas mediante la intervencin de un tercero.

III. EMPRESA Y EMPRESARIO. TEORIA GENERAL. CONCEPTO ECONMICO Y CONCEPTO JURDICO DE EMPRESA. CLASES DE EMPRESARIOS. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO.
1. CONCEPTO ECONMICO Y CONCEPTO JURDICO DE EMPRESA. Desde el punto de vista econmico, la empresa es una unidad de produccin en lo que concurren capital y trabajo, con el fin de suministrar al mercado bienes o servicios, a un determinado precio, y para obtener una ganancia que se produce cuando el precio de venta es superior al precio de cobro. Desde el punto de vista jurdico, el concepto que nos interesa no es el de empresa sino el de empresario, porque la empresa no es un sujeto de derecho. Desde la ptica econmica, se identifica el empresario con la persona que dirige la empresa; pero, desde la ptica jurdica, el empresario es el titular del patrimonio, que va a responder de las deudas que genere el ejercicio de ese comercio. Cuando estamos ante una persona fsica, es fcil identificar al empresario pero cuando estamos ante una persona jurdica solemos identificar empresario con persona o personas que dirigen la empresa o, incluso, con los socios, y empresa, con la sociedad. Esto es un error, el empresario, en este caso, es la sociedad (ni sus socios, ni sus administradores), es la sociedad cmo titular del patrimonio que va a responder de las deudas que genere esa actividad. Podemos definir entonces, al empresario como la persona fsica o jurdica que, profesionalmente y en nombre propio, ejercita la actividad de organizar los elementos personales y patrimoniales precisas para producir bienes o servicios en el mercado..

De esa definicin, cabe destacar 3 cosas: Es una actividad de organizacin, es decir, el empresario tiene el poder de organizacin y de direccin de la empresa. Es una actividad profesional, es decir una actividad constante, continuada y pblica (no clandestina). Es una actividad ejercitada en nombre propio, es decir, el empresario responde con su patrimonio, de las deudas y obligaciones que genere su actividad.

El hecho de que una persona fsica o jurdica sea considerada empresario, tiene una serie de consecuencias, pero, principalmente, la de que queda sometido a las normas mercantiles (no a las civiles) y se le imponen una serie de obligaciones que no se imponen a quien no es empresario (como pueda ser lo de llevar a contabilidad, o la de inscripcin en el registro mercantil) 2. CLASES DE EMPRESARIOS. Podemos destacar distintas clasificaciones:

- PERSONA FSICA Y PERSONA JURDICA. A esta distincin ya se refiere el Cdigo de Comercio, cuando considera comerciante: o A la persona que teniendo capacidad legal podr ejercer el comercio se dedique a l habitualmente (empresario como persona fsica). o A las compaas mercantiles o industriales que se constituyan con arreglo a sus propias disposiciones (empresario como persona jurdica). - POR RAZN DEL TAMAO DDE LAS EMPRESAS (GRANDE, PEQUEA Y MEDIANA). Es una clasificacin que carece en nuestro ordenamiento jurdico de un criterio claro de delimitacin (pudiendo ser el volumen de ventas, nmero de trabajadores, cotizacin en bolsa o no, etc.) La ley sobre sociedad de garanta recproca de 1994 nos dice en su Art. 1 que son pequeas y medianas empresas aquellas cuyo nmero de trabajadores no supere los 250. - PBLICO Y PRIVADO Desde el momento en que nuestra Constitucin reconoce al Estado iniciativa econmica, existen empresas participadas mayoritariamente por el Estado o por las CCAA o por otros entes pblicos, que coexisten en el mercado con las empresas privadas. Hay determinadas figuras jurdicas que no son consideradas empresarios a efectos del cdigo de comercio (agricultores, carpinteros, abogados, economistas) (bufet y asesora no son consideradas empresa) (artistas que constituyen su empresa no son considerados empresas). 3. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO. La idea principal a tener en cuenta a la hora de responder a la pregunta de con qu bienes responde el empresario de las deudas y dems obligaciones que genere su actividad, es la de que sea el empresario persona fsica o jurdica, tenga un patrimonio y responda de esa deuda con todos sus bienes presentes y futuros que formen parte del mismo. Por lo tanto, no hay una separacin de una parte del patrimonio del empresario para responder a esas deudas; y respondern de las mismas, tanto los bienes que forman parte de ese patrimonio como cualquier otro bien que entre en ese patrimonio (hasta que no prescriba el derecho de crdito del acreedor). Los empresarios de SA y SL su responsabilidad se limita a su aportacin econmica.los empresarios civiles no estn sujetos a rgimen de concurso (declaracin concursal) que decide y liquida sobre su patrimonio. Los empresarios de las sociedades comanditarias y colectivas no solo responden con su patrimonio econmico sino con el personal. Esa responsabilidad del empresario presenta, adems, otras 2 caractersticas: a) Es una responsabilidad, tanto contractual como extracontractual, es decir, el empresario responde, tanto de las deudas que ocasiona por incumplir un contrato, como de las que ocasione a otra persona o cosa sin que medie ningn contrato.

b) El empresario responder, tanto de las deudas que l mismo ocasione, como de las que ocasionen las personas que trabajen para l (siempre que lo hagan en el ejercicio de sus funciones). Esta regla de responsabilidad del empresario, encuentra una especialidad. Cuando el empresario est casado en rgimen de gananciales. Como consecuencia de la contratacin de la sociedad de gananciales (que no tiene porque ser simultnea a la celebracin del matrimonio), se crean 3 masas patrimoniales, que son: i. La masa privada de cada uno de los cnyuges, formada por los bienes que ya pertenecan a cada uno de ellos al constituirse la sociedad de gananciales, ms los bienes que, durante la vigencia de esta sociedad, cada uno de ellos adquiera por herencia o donacin (a ttulo gratuito). La masa ganancial, formada por los bienes que cada cnyuge adquiera a ttulo oneroso (a cambio de un precio) o como retribucin de su trabajo, durante la vigencia de la sociedad.

ii.

Las reglas de responsabilidad que rigen cuando uno de los cnyuges es empresario son las siguientes: De las deudas que genere el ejercicio de su comercio, el cnyuge empresario responder con sus bienes privativos y con la parte de bienes gananciales que hayan sido adquiridos como consecuencia del ejercicio de su comercio. ii. La otra parte de bienes gananciales slo responder si existe el consentimiento expreso en escritura pblica o presunto del cnyuge no empresario. Es presunto, cuando este cnyuge conoce que el otro se dedica al comercio y no se opone expresamente en escritura pblica a que estos bienes respondan. iii. Los bienes privados del cnyuge no empresario solo responden si consta el consentimiento expreso, en escritura pblica, de este cnyuge. Al margen de estas tres reglas los actos de consentimiento o de oposicin pueden ser renovados en cualquier momento (tambin en escritura pblica, los que as sean). i.

IV. ADQUISICIN DE LA CONDICIN DE EMPRESARIO. CAPACIDAD LEGAL PARA EL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL Y LIMITACIONES A SU EJERCICIO.
Si el empresario es persona jurdica, para adquirir la condicin de empresario, tiene que cumplir los requisitos de constitucin que exige la ley, que son: Constitucin de la sociedad en escritura pblica Inscripcin de esa escritura en el registro mercantil.

Si se trata de una persona fsica, ya hemos dicho que el Cdigo de Comercio dice que es comerciante el que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio se dedica a l habitualmente.

Cabe preguntarse Quin tiene capacidad legal para ejercer el comercio? Las tiene la persona mayor de edad no incapacitada judicialmente. Slo las personas en las que concurran esos dos requisitos, pueden adquirir la condicin de empresario. Esta regla slo tiene una excepcin; esta es el menor o incapacitado que quiera continuar el comercio de sus padres. En este caso, podr adquirir la condicin de empresario pero la actividad la ejercer a travs de su representante legal. Por ltimo, hay personas que a pesar de cumplir los dos requisitos, el ordenamiento jurdico les prohbe ejercer el comercio. Casi siempre en beneficio del inters general. Suele ser persona con un cargo o una funcin pblica, cuya independencia e imparcialidad podra verse mermada como consecuencia del ejercicio del comercio (por ejemplo son los miembros del gobierno de la nacin, altos cargos de la Administracin, miembros de la carrera judicial o fiscal,)

TEMA 2: DEBER DE DOCUMENTACIN Y CONTABILIDAD DE LAS OPERACIONES MERCANTILES

I. IDEAS GENERALES. LA CONTABILIDAD COMO OBLIGACIN DEL EMPRESARIO.
El Cdigo de Comercio establece en su Art. 25, la obligacin del empresario de llegar una contabilidad ordenada y adecuada a la actividad de su empresa. Esa obligacin no es ms que la de llevar una serie de libros contables y realizar en ellos una serie de asientos, cumpliendo determinados requisitos. La obligacin de llevar una Contabilidad no siempre ha sido tal. En un principio, era algo voluntario, pero, cuando los tribunales empezaron a considerar los libros de contabilidad como prueba de las relaciones comerciales del empresario, se empez a imponer como una obligacin. La contabilidad del empresario es buena para l mismo, porque le permite conocer el estado econmico de su empresa, ya tambin es buena para los acreedores, porque a travs de ella, conocern la salud del patrimonio del empresario (que es, en definitiva, con el que cuentan para cobrar sus crditos).

II. CONTABILIDAD FORMAL. LIBROS DE CUENTAS Y DOCUMENTACIN DE LOS EMPRESARIOS. EL SECRETO DE LA CONTABILIDAD: EXIBICIN Y COMUNICACIN. VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS Y DOCUMENTOS CONTABLES.
1. LIBROS DE CUENTAS Y DOCUMENTACIN DE LOS EMPRESARIOS. El Art. 25 del Cdigo de Comercio dice que el empresario debe de llevar una contabilidad ordenada y adecuada a la actividad de su empresa, que permita un seguimiento cronolgico de sus operaciones, as como la elaboracin peridica de balances o inventarios. Tambin, el Cdigo de Comercio establece cuales son los libros que obligatoriamente debe llevar todo empresario. Uno de ellos es el libro de Inventarios y Cuentas Anuales, que se inicia con un inventario detallado de la empresa. En l, anualmente, tambin se refleja el Inventario de Cierre del ejercicio y las cuentas anuales. El segundo libro obligatorio es el libro diario, en el que, diariamente, se registran todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa.

Esos dos libros son obligatorios para todo empresario. Si el empresario es social, est obligado a llevar, adems, otro libro, que es el libro de actas, en el que se hacen constar las actas de las reuniones de los rganos Colegiados de la sociedad. En el caso de que la Sociedad sea una SRL, tiene que llevar adems el Libro de Acciones Nominales y el Libro Registro de Socios.

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En cuanto a los requisitos de llevanza de la Contabilidad que debe cumplir el empresario, este destaca las siguientes: 1. Debe llevar la contabilidad por s mismo o delegar debidamente en otra persona esa llevanza 2. Debe cumplir el requisito de la legalizacin de los libros contables antes de su utilizacin, es decir, llevados al Registro Mercantil, para que el registrador, en la primera hoja, haga constar el nmero de hojas que tiene el libro, y las selle todas. 3. La Contabilidad debe llevarse con claridad, por orden de fechas, sin espacios en blanco, sin interpolaciones (aadiduras posteriores), sin tachaduras ni raspaduras. Si se advierten errores, deben salvarse a continuacin, y no se podrn utilizar abreviaturas ni siglas cuyo sentido no est determinado por la ley. 4. El empresario est obligado a conservar esos libros, sus documentos y correspondencia relativa a la empresa, durante un plazo de 6 aos desde el ltimo asiento contable que se practicar en ellos. 2. EL SECRETO DE LA CONTABILIDAD: EXIBICIN Y COMUNICACIN. El Cdigo de Comercio establece como principio general que la Contabilidad del empresario es secreta, pero, a su vez, establece dos excepciones a ese principio. La primera es la denominada Comunicacin de los libros contables, y la segunda es la exhibicin de los mismo ambas tienen en comn, que tienen que ser decretadas por un juez de oficio (sin deseo expreso de las partes) o a instancia de partes. Se diferencian en que: La Comunicacin es un reconocimiento general de los libros contables del empresario y slo puede decretarse en determinados casos que establece la ley, como casos de herencias, liquidaciones de sociedades, situacin concursal del empresario (que haya sido declarado en concurso), y en aquellos casos en los que la ley reconozca a los socios o a las representantes legales de los trabajadores, el derecho al examen directo de sus libros. La exhibicin slo puede decretarse cuando el empresario pueda tener alguna responsabilidad en el asunto judicial de que se trate, y slo puede limitarse al asiento o asientos contables que puedan interesar para ese asunto (no a la totalidad de los libros contables del empresario).

3. VALOR PROVATORIO DE LOS LIBROS Y DOCUMENTOS CONTABLES. En cuanto al valor probatorio que, en juicio, tienen los libros de contabilidad, tradicionalmente, han sido considerados una prueba plena de las operaciones que reflejaban. Sin embargo, esto ha cambiado considerablemente y los tribunales, a la hora de considerar probada la existencia de una operacin, tienen en cuenta los libros contables y cualquier otra prueba, incluso, si desvirta lo que parecen probar los libros de Contabilidad.

III. CONTABLIDIAD MATERIAL. LAS CUENTAS ANUALES.

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El Cdigo de Comercio establece que, anualmente, todo empresario debe formular sus cuentas anuales, que estarn formadas por: El balance La Cuentas de Prdidas y Ganancias La memoria

En el BALANCES, se reflejarn los bienes y derechos que forman el activo de la empresa y las obligaciones que forman el pasivo. Este viene a decirnos cul es el valor del patrimonio de la empresa al final del ejercicio, y por lo tanto si el patrimonio neto ha experimentado una subida (ganancias) o una bajada (prdidas). En la CUENTA DE PRDIDAS Y GANANCIAS, se hacen constar los ingresos y los gastos del ejercicio, y por diferencia entre ingresos y gastos, el resultado del mismo. La MEMORIA es un documento a travs del cual se ampla o se comenta la informacin contenida en los dos documentos anteriores. A travs de estos tres documentos, el Cdigo de Comercio pretende que las cuentas anuales del empresario ofrezcan una imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la empresa. Tal como hemos dicho con anterioridad, las cuentas anuales pueden ser elaboradas directamente por el empresario, o bien, elaboradas por una persona autorizada debidamente por el empresario. En el caso de que el empresario sea social, esa obligacin de elaborar las cuentas corresponde al rgano de Administracin. Ahora bien, haya quien haya elaborado las cuentas anuales, lo cierto es que la responsabilidad, por la veracidad o no de las mismas, corresponde al empresario.

IV. AUDITORIA DE CUENTAS. FUNCIN, SUPUESTOS Y REGIMEN.

La veracidad de las cuentas anuales se garantiza por la ley, sometindolos a examen de unos profesionales, que se suponen independientes, denominados AUDITORES DE CUENTAS, que, tras el examen del mismo, elaboran un informe sobre la fiabilidad de los documentos que han examinado. La funcin primordial del auditor es la de verificar si las cuentas de la empresa ofrecen la imagen fiel de su patrimonio y de su situacin financiera. El Rgimen de la Auditora de Cuentas se encuentra regulado en una ley de 1988, que considera al auditor como un profesional y persona legalmente autorizada para el ejercicio de esa profesin, que deber emitir un informe, el cual contendr como mnimo las menciones que esa ley establece. Ahora bien, no todo empresario est obligado a someter sus cuentas a una Auditora de Cuentas, slo lo estn los siguientes empresarios: Los que tengan sus ttulos admitidos a cotizacin en un mercado de valores (los que cotizan en bolsa). Las sociedades que se dediquen a los seguros.

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Las sociedades que se dediquen a la intermediacin financiera, es decir, entidades de crdito en general (bancos, cajas de ahorros) Las sociedades annimas y sociedades de responsabilidad limitada, que cumplan determinados requisitos. Los empresarios que reciban subvenciones de la Administracin o que realicen obras o suministros para la Administracin.

Adems de todos esos empresarios, es posible que alguna ley o disposicin normativa especial imponga esa misma obligacin a otros empresarios. Por ltimo, existe un supuesto de obligacin de auditar las cuentas de un empresario, aunque no sea ningn caso de los que hemos enunciado; este es el caso de que lo decrete un juez o un tribunal de oficio o a instancia de las partes, para la resolucin de algn asunto judicial.

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TEMA 3: PUBLICIDAD REGISTRAL

I. GENERALIDADES II. EL REGISTRO MERCANTIL COMO REGISTRO DE PERSONAS. LA PUBLICIDAD COMO OBLIGACIN DEL EMPRESARIO. EMPRESARIOS Y ACTOS INSCRIBIBLES.
El Registro Mercantil es una institucin administrativa que tiene como finalidad esencial, dar publicidad oficial inscrita, y, adems cumple otras funciones que le atribuye la ley. Actualmente, este registro se encuentra regulado en el reglamento del Registro Mercantil aprobado el 19/07/1996. Un reglamento que vino a modernizar el funcionamiento del registro y a convertir el Registro Mercantil en un registro exclusivamente de personas, y no de personas y cosas (como era hasta entonces), ya que en l tambin tenan acceso los buques y aeronaves. Al Registro Mercantil, actualmente, tienen acceso todos los sujetos que se enumeran en su Art. 81, el naviero empresario (individual), las sociedades mercantiles, las sociedades de garanta recproca, cooperativas y mutualidades, cajas de ahorro, fondos de pensiones, fondos de inversin, etc.. En lo que se refiere a la inscripcin del empresario individual, como vemos, el artculo no hace referencia al mismo, salvo para el caso del navieros. Efectivamente, el empresario individual no est obligado a inscribirse en el Registro. Pero eso tiene una serie de consecuencias, consistentes en que si un empresario no se inscribe, no podr pretender inscribir ningn acto ni contrato relativo a su actividad. Si existe, sin embargo, la obligacin de inscribirse para el empresario individual que es naviero. Si no lo hace, sufrira la consecuencia de no poder acogerse a las limitaciones de responsabilidad que para el naviero establece la ley. Si la finalidad primordial del Registro es dar publicidad a determinadas situaciones jurdicas de los sujetos inscribibles, no es la nica que le atribuyen las leyes. Tambin corresponde al Registro Mercantil la legalizacin de los libros de los empresarios, el depsito y la publicidad de las cuentas anuales de las sociedades, y el nombramiento de expertos independientes que valoren las aportaciones dinerarias a una sociedad en determinados supuestos, el nombramiento de auditores de cuentas. Con respecto al depsito y publicidad de cuentas anuales, las sociedades deben depositar sus cuentas en el Registro Mercantil correspondiente a su domicilio. Ese Registro estar obligado a conservar las cuentas durante 6 aos, y desde el reglamento de 1996, esa conservacin puede hacerse en soporte informtico.

III. ORGANIZACIN (REGISTROS MERCANTILES, REGISTRO MERCANTIL CENTRAL Y BOLETN OFICIAL DEL REGISTRO MERCANTIL).
Existen dos tipos de Registros Mercantiles: los Registros Mercantiles Territoriales y el Registro Mercantil Central. Todos ellos dependen del Ministerio de Justicia, y dentro de l, de la Direccin General de los Registros y del Notariado.

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Los REGISTROS MERCANTILES TERRITORIALES se encuentran en las capitales de provincia, y en ellos se llevan una serie de libros, que son: el libro diario, el de inscripciones, el de legalizaciones, el de depsito de cuentas, el de nombramiento de expertos y auditores, y el de ndices e Inventario. Al frente de cada Registro Mercantil Territorial hay un registrador mercantil, que es el nico facultado para expedir certificaciones sobre los hechos, datos o actos inscritos en su registro. Slo esa certificacin es prueba plena o fehaciente del contenido del Registro. Por su parte, el REGISTRO MERCANTIL CENTRAL lo que hace es aglutinar los datos de todas las inscripciones practicadas por los Registros Mercantiles Territoriales. Adems, tiene otras dos funciones, que son: la de expedir certificaciones sobre las denominaciones de sociedades, y la de publicar el Boletn Oficial del Registro Mercantil. Este registro slo puede certificar denominaciones de sociedades. No puede expedir certificacin alguna sobre ningn otro dato que est inscrito.

IV. LA PUBLICIDAD FORMAL DEL REGISTRO.

El Registro Mercantil es un registro pblico porque, precisamente tiene como finalidad permitir el conocimiento por parte de terceros de las situaciones en l inscritas. En el caso de las sociedades, la primera directiva Comunitaria sobre Sociedades, ya puso de manifiesto que el Rgimen Mercantil debera permitir que los terceros conocieran los datos esenciales de la sociedad, as como, algunos otros aspectos relativos a la misma, principalmente la identidad de las personas que tuvieran poder para contratar en nombre de la sociedad. Para poder acceder al contenido del Registro, existen varios procedimientos previstos por el reglamento, que son los terminales por ordenador situados en las oficinas de los registros, las certificaciones que expide el registrador (que son las nicas que hacen preserva fehaciente del contenido del registro), las notas informativas (que pueden tener el mismo contenido que las certificaciones, pero carecen de su valor probatorio), y por ltimo, la/s copia/s de los documentos que estn inscritos en el registro. Una vez que un hecho, acto o contrato ha sido inscrito en el Registro, el contenido de esa inscripcin se presume exacto y vlido, mientras no se inscriba en l su inexactitud o su nulidad. Eso no significa que la inscripcin convalide un acto o un contrato que es nulo con arreglo a la ley. Otro de los efectos que produce la inscripcin en el Registro, o ms bien, en ese caso, la publicacin de lo inscrito en el Boletn Oficial del Registro Mercantil es que transcurridos 15 das desde esa publicacin, el hecho o acto o contrato inscrito ser oponible a cualquier tercero (incluso si es de buena fe). Por ltimo, en el caso de que se d una discordancia entre el contenido de la publicacin y el contenido de la inscripcin, los terceros podrn invocar el primero, si as les conviniese. Por regla general, la inscripcin en el Registro Mercantil tiene un carcter declarativo, eso quiere decir, que el registro da publicidad a algo que ya ha ocurrido (ya se ha perfeccionado) fuera del mismo. Pero, excepcionalmente, la inscripcin en el registro tiene un

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efecto constitutivo, es decir, si no se produce la inscripcin, no se produce el efecto que se persigue. El ejemplo ms claro de inscripcin constitutiva es el de las Sociedades, porque la sociedad, como persona jurdica, no nace mientras no se inscriba.

V. LA PUBLICIDAD MATERIAL
La inscripcin de cualquier hecho, acto o contrato en el Registro Mercantil, nicamente puede producirse en virtud de un documento pblico, y solamente pueden inscribirse en l los documentos pblicos que se refieran a los actos o contratos que, segn las leyes y el reglamento, son inservibles. A cada sujeto que se inscriba en el registro (de los previstos en el Art. 83), se le abre una hoja personal en el registro, y en esa hoja se irn inscribiendo todos los actos, contratos, hechos o circunstancias relativas a ese sujeto, que se inscriban en el Registro. Rige por lo tanto la regla denominada de tracto sucesivo, que significa que solo se puede inscribir un acto o contrato relativo a un sujeto inscribible si previamente, ese sujeto ha sido inscrito. Significa tambin, que solo se podr inscribir un acto o contrato que modifica o extingue un acto o contrato anterior, si ese anterior ha sido previamente inscrito. Y significa, por ltimo, que para inscribir un acto o contrato celebrado por un apoderado o un administrador, ser necesario que previamente se haya inscrito el nombramiento de ese apoderado o administrador. En cuanto al procedimiento de inscripcin, en el momento en que se presenta el documento en el Registro, ste expide un recibo en el que consta el tipo de documento en que se ha presentado y el da y la hora de presentacin, e inmediatamente se practica una inscripcin en el libro diario. Posteriormente a eso, el registrador debe realizarse lo que se llama la calificacin del arrendo que se ha solicitado, es decir, debe valorarse si la inscripcin solicitada es vlida con arreglo a las leyes. Si la calificacin es positiva (vlida), se practicara la inscripcin definitiva, aunque se tendr como fecha de la inscripcin la fecha en que se practic el asiento en el libro diario. Contra esa calificacin positiva del registrador slo cabr recurso ante los tribunales. La calificacin tambin puede ser de suspensin. Esto suele ocurrir cuando los documentos presentados tienen algn defecto subsanable, y entonces el Registrador requiere a quienes lo han presentado para que lo subsane. Y, por ltimo, la calificacin puede ser negativa, es decir, el registrador deniega la inscripcin solicitada por considerar que no se ajusta a la ley. Esa calificacin negativa debe ser comunicada a quien solicit la inscripcin y al notario que autoriz el documento pblico en virtud del cual se solicit la inscripcin. Tanto uno como otro, podrn recurrir esa calificacin ante la Direccin General de los Registros y del Notariado, y posteriormente ante los tribunales.

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TEMA 4: COLABORADORES DEL EMPRESARIO. EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Y SU TRANSMISIN

I. LOS AUXILIARES DEL EMPRESARIO. LA DETERMINACIN DEL CONCEPTO DE AUXILIAR. PRINCIPAL Y AUXILIAR: NATURALEZA DE LA RELACIN JURDICA ENTRE AMBOS. EL APODERAMIENTO MERCANTIL: APORDERADOS GENERALES Y SINGULARES. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO POR LOS ACTOS DE SUS AUXILIARES.
La facultad que tiene el empresario de organizacin de su empresa incluye la organizacin de las personas que colaboran con l en el desarrollo de su actividad empresarial. Esas personas son denominadas colaboradores del empresario e interesa al Derecho Mercantil la capacidad que stas tienen para obligar al empresario en el desarrollo de las funciones que ste le ha encomendado. Existen 2 tipos de colaboradores del empresario: Los colaboradores dependientes (tambin denominados auxiliares del empresario). Los colaboradores independientes.

Los colaboradores dependientes estn unidos al empresario por un contrato de trabajo, y estn subordinados al mismo. Los colaboradores independientes, sin embargo no estn sometidos ni subordinados al empresario, sino que por s mismos son empresarios que colaboran con otro, al que estn unidos por un contrato de comisin, agencia o mediacin. Dentro de los colaboradores dependientes o auxiliares, y dependiendo de la extensin del poder de representacin que ostentan, los auxiliares pueden ser: apoderados generales o apoderados singulares. Apoderados Generales: son denominados por el Cdigo, factores. El factor es una persona con un poder general del empresario para todos los actos que son necesarios para el desarrollo de la actividad empresarial. Viene a ser lo que hoy podramos considerar el gerente de una empresa. El factor es un sustituto del empresario, y por esa razn el Cdigo le exige tener la misma capacidad que el empresario. (es decir, la mayora de edad y no estar incapacitado). El control que une al factor con el empresario, es un contrato de trabajo que debe constar por escrito, y que est basado en la confianza recproca y en la buena fe. El nombramiento del factor no es necesario que se inscriba en el Registro Mercantil, pero puede hacerse si el empresario individual est inscrito. Si el empresario es una sociedad, sin embargo, si es necesaria la inscripcin del nombramiento. El poder de representacin de que est dotado el factor, hace que, de los actos que l realice, responda el empresario y no l. Esto no quiere decir, sin embargo, que si el factor ha causado algn dao por haber procedido con negligencia o en contra de las instrucciones que haba recibido del empresario, ste no pueda reclamarle aquello que l hubiera tenido que indemnizar.

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Una ltima caracterstica propia del factor es: la prohibicin que pesa sobre l, de hacer competencia al empresario para el que trabaja, salvo que ste le haya autorizado expresamente. Si incumple esa prohibicin, las ganancias que obtenga con su negocio sern para el empresario para que trabaja, y las prdidas para l. El Cdigo, sin embargo, considera que no es vlido que esa prohibicin de hacer competencia se extienda ms all de la vigencia del contrato que une al factor y al empresario (aunque admite que entre las partes se pueda pactar que se extienda esa prohibicin ms all, por un perodo inferior a 2 aos, a cambio de una compensacin econmica al factor). Por ltimo, el poder de representacin del factor se extingue cuando expresamente haya sido revocado. Y para ello, es necesario que esa revocacin se comunique al factor, de forma que garantice el conocimiento de esa revocacin por ste. La simple muerte del empresario no revoca el poder del factor; y con respecto a terceros, esa revocacin slo surtir efecto cuando se haga constar la revocacin en el Registro Mercantil, si el nombramiento se inscribi; y si no, cuando se comunique a los terceros la revocacin a travs de anuncios (puestos en el local). Apoderados singulares: Los apoderados singulares, a los que el Cdigo llama dependiente y mancebos, son personas que solamente tienen poder para representar al empresario en algn aspecto de la actividad empresarial. Mientras que en el caso del apoderado general se exige un pacto escrito, en este caso, puede ser escrito o verbal. Dentro de los apoderados singulares, nos encontramos con aquellas personas facultadas por el empresario para vender en un establecimiento abierto al pblico. Esas personas podrn cobrar el importe del producto que vendan y expedir recibos. Tambin son apoderados singulares las personas encargadas de recibir mercanca en el establecimiento. Si estas personas reciben la mercanca sin expresar protesta sobre la cantidad y calidad de la misma, estarn vinculados al empresario para que se quede esa mercanca.

II. EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Y SU TRANSMISIN.

Cuando hablamos de la transmisin o de la posibilidad de realizar negocios jurdicos sobre el establecimiento mercantil o sobre el negocio del empresario, estamos refirindonos a un conjunto de bienes materiales e inmateriales que han sido organizados por el empresario, que como consecuencia de esa organizacin, el conjunto tiene un valor superior a la suma del valor de cada uno de los bienes que lo integran, y que ese conjunto, en cuanto tiene un valor econmico, puede ser objeto de diversos negocios jurdicos; siendo los ms importantes: la venta y el arrendamiento. La VENTA: Cuando hablamos de vender un negocio, hablamos, en realidad, de vender una empresa que est en funcionamiento y, por lo tango, en condiciones de ser explotada. Dentro de las obligaciones de las partes en este contrato de venta, la ms importante es la de entrega por parte del vendedor, porque, para que esa obligacin se entienda cumplida correctamente, el vendedor no slo ha de entregar

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la empresa o el negocio, sino tambin una serie de informacin que se consideran fundamentales para que el comprador pueda seguir explotando ese negocio, como son: la informacin contable (sobre clientes, sobre proveedores) Incluso es posible que, el vendedor durante un tiempo, tenga que colaborar con el comprador hasta que ste pueda por s slo continuar la explotacin. Otra obligacin que asume el vendedor, es la de no hacer competencia al comprador, al menos, durante el tiempo necesario para que el comprador, al menos, durante el tiempo necesario para que el comprador se consolide. Por supuesto, esta prohibicin no rige para un lugar geogrfico distinto. Por ltimo, en cuanto a lo que ocurre con los contratos y las deudas y crditos del vendedor, es lo siguiente. Con respecto a los contratos, en primer lugar, lo normal es que se mantengan pero lo cierto es que se necesita el consentimiento expreso de vendedor, comprador y tercero (que puede ser, por ejemplo, un proveedor). En segundo lugar, en cuanto a las deudas que tuviera el vendedor, es necesario para que se transmitan al comprador, el consentimiento expreso de comprador, vendedor y cada uno de los acreedores. Por ltimo, en cuanto a los crditos del vendedor, es necesario para que se transmitan al comprador, el consentimiento expreso de vendedor y comprador, pero no se necesita el consentimiento del deudor.

EL ARRENDAMIENTO DE NEGOCIO: Cuando hablamos de arrendamiento de negocio, hablamos de arrendamiento de una empresa que est en funcionamiento. Cosa distinta es el arrendamiento de local de negocio, porque, en este caso, lo nico que se arrienda es el local, y no una empresa montada en l. En cuanto a las obligaciones del arrendador, la ms importante es la de entregar el negocio al arrendatario. Se deber hacer un inventario detallado de todos los bienes que integran esa empresa arrendada. El arrendador se obligar a no hacer competencia al arrendatario mientras dure el arrendamiento, y tambin, a realizar las reparaciones necesarias para que el arrendatario pueda explorar el negocio. Por parte del arrendatario, la obligacin ms importante es la de pagar el precio y, por supuesto, la de desarrollar ese negocio en los trminos convenidos con el arrendador, y no para un fin distinto. Por ltimo, en cuanto a la transmisin al arrendatario de los contratos, deudas y crditos del arrendador, es aplicable el rgimen que hemos visto para la venta.

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TEMA 5: DERECHO DE LA COMPETENCIA. LA PROTECCIN DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS Y DE LAS INVENCIONES

I. DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA. DERECHO ESPAOL. DERECHO DE LA UNIN EUROPEA.
La constitucin Espaola de 1978 establece que nuestra economa es una economa de mercado basada en la libre competencia. La competencia implica una situacin en la que dos o ms empresarios ofrecen bienes o servicios similares en el mercado, intentando atraer a los consumidores. Los ordenamientos jurdicos del siglo pasado, estimaban que la libre competencia se protega simplemente reconocindola. Sin embargo, en la actualidad, se considera que el Estado debe intervenir para garantizar esa libre competencia, desde dos puntos de vista: 1. Para impedir las prcticas o acuerdos entre empresas que tengan como finalidad no hacerse la competencia entre s. 2. Prohibiendo las prcticas desleales en la competencia, que se dan cuando el empresario acude a cualquier medio, con el fin de ganarse al consumidor. En nuestro ordenamiento jurdico est previsto el control desde los dos puntos de vista. Por una parte, la ley de defensa de la Competencia (1989), persigue favorecer que exista una verdadera competencia en el mercado. Por otra parte, la ley de la competencia desleal (1991), que trata de garantizar que los actos de competencia se ajusten a criterios de lealtad y de buena fe. LEY DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA (1989) Regular, principalmente, lo que se denominan las prcticas y los acuerdos restrictivos de la competencia. Es decir, prohbe todo acuerdo, toda decisin o todo convenio entre empresas, que tenga por objeto restringir, impedir o falsear la competencia, en todo o parte del mercado nacional. Despus de establecer esa prohibicin general, a ttulo de ejemplo, la ley recoge una serie de supuestos concretos que considera acuerdos o prcticas restrictivas de la competencia, como son aquellos a travs de los cuales, dos o ms empresas se ponen de acuerdo para fijar el precio de un producto o servicio, se ponen de acuerdo para controlar la produccin de un producto, o se ponen de acuerdo para repartirse entre ellas el mercado. La consecuencia que la ley prev para esas prcticas o acuerdos, es la nulidad. Adems de esas practicas restrictivas, la ley prohbe tambin que aquellas empresas que por alguna razn tengan una posicin de dominio en el mercado, exploten abusivamente esa posicin. No se prohben las posiciones de domino en el mercado, lo que se prohbe es que la empresa que la posee abusa de ella.

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Por lo tanto, la regla general es la prohibicin de las prcticas que hasta aqu hemos descrito. Pero, esa regla general tiene excepcin, porque la ley considera que determinadas prcticas pueden ser autorizadas por una ley o por el tribunal de defensa de la competencia, cuando esas prcticas, de alguna forma, puedan existir a mejorar la produccin o comercializacin de determinados productos o servicios, o bien, favorecen el progreso tcnico o econmico. Junto a la regulacin de esas prcticas restrictivas de la competencia la ley de Defensa de la Competencia de 1989 regula tambin el control de las concentraciones econmicas. Ese control se realiza, obligando a que cualquier proyecto a operacin de concentracin de empresas, antes de hacer nada, deba notificarse a un rgano que se llama Servicio de Defensa de la Competencia. No debe ser notificada cualquier concentracin, slo aquellas operaciones a travs de las cuales se pasa a adquirir o se incremente la cuota de mercado de un producto o un servicio superando determinados lmites, o se llegue a alcanzar un volumen de ventas determinadas. Si el Servicio de Defensa de la Competencia, una vez se ha notificado el proyecto u operacin, estima que sta puede obstaculizar el mantenimiento de la competencia efectiva en el mercado, propondr al Ministerio de Economa y Hacienda que remita el expediente al Tribunal de Defensa de la Competencia. El tribunal emitir un informe en el que dictaminar si a su juicio se obstaculizan o no la competencia, porque es posible que el tribunal considere que esa concentracin pueda ser beneficiosa para el progreso tcnico o para el consumidor. Ese informe es remitido al Gobierno, pero no es vinculante para ste. El Gobierno, ante el informe, podr no oponerse a la operacin de concentracin, oponerse o condicionarla al Cumplimiento de determinados requisitos. En caso de incumplimiento por parte de las empresas implicadas en la operacin de lo que dictamine el Gobierno, la ley prev la inscripcin como sancin de importantes multas a las empresas implicadas. Por ltimo, los rganos encargados de la aplicacin de la ley son dos: El Tribunal de Defensa de la Competencia, que es el que determina que prcticas o conductas estn prohibidas o no, y autoriza como excepcin los que la ley permite. El Servicio de Defensa de la Competencia, que sobre todo hace una labor de investigacin e inscripcin. Es decir, para que el Tribunal llegue a una conclusin, se necesita un trabajo previo de investigacin, que realiza el servicio de Defensa de la Competencia.

II. COMPETENCIA DESLEAL.

LEY DE COMPETENCIA DESLEAL (1991) Sanciona los excesos de agresividad en la competencia. Es lcito que un empresario arruine lcitamente a otro, lo que no es lcito es que lo haga a travs de cualquier medio.

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La ley parte de una regla general, que es la de considerar acto de competencia desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. Y despus de establecer esa regla general, recoge una serie de supuestos concretos que se consideran actos de competencia desleal. La clasificacin es la siguiente: Actos de denigracin: Son aquellas que tienen por objeto, menoscabar el crdito de otra empresa en el mercado, salvo que las manifestaciones utilizadas para provocar ese menoscabo, sean verdaderas. Actos de comparacin pblica: Son aquellas que comparan pblicamente la actividad o las prestaciones propias o de un derecho, cuando esa comparacin no se basa en extremas comprobables. Actos de imitacin: Son aquellos que imitan las prestaciones de un tercero, provocando que los consumidores puedan asociar esos actos a las prestaciones de ese tercero. Actos de aprovechamiento indebido: Son aquellas que se aprovechan indebidamente de las ventajas de la reputacin buena, adquirida por otro en el mercado. Actos de violacin de secretos industriales: Son aquellos a travs de los cuales se hace pblico el secreto industrial o empresarial de otra persona de forma ilcita. Actos de induccin de trabajadores y/o proveedores: Son aquellos a travs de los cuales se induce a trabajadores, proveedores o clientes, para que, con infraccin de un contrato, difundan o exploten un secreto industrial o empresarial o realicen cualquier acto dirigido a eliminar un competidor del mercado. Adems de esos actos dirigidos contra un competidor determinado, existen los actos contrarios al buen funcionamiento del mercado en general, y son: 1. Los que inducen a confusin con la actividad o las prestaciones de un tercero. 2. Los que engaan o inducen a error a las personas que van dirigidas utilizando indicaciones falsas o incorrectas.

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3. La entrega de objetos regalo con fines publicitarios, cuando por las circunstancias en que se realicen, se pongan al consumidor en el compromiso de contratar otra prestacin principal. 4. Los actos a travs de loa cuales una empresa se prevalece de una ventaja competitiva que la adquirida con infraccin de las leyes. 5. Los actos que discriminan sin causa justificada a los consumidores. 6. Los actos de venta sistemtica por debajo del precio de adquisicin o de coste, de manera que se induzca a error al consumidor acerca del nivel de precios de otros productos del mismo establecimiento o los que estn dirigidos a eliminar a un competidor del mercado. Contra todos esos actos de competencia desleal, la ley permite a la persona perjudicada, e incluso, a las asociaciones de consumidores, acudir a los tribunales para conseguir que cesen esos actos, a bien, que se rectifiquen las informaciones engaosas; y, en cualquier caso, para pedir una indemnizacin por los perjuicios que ese acto haya podido ocasionar.

III. PROPIEDAD INDUSTRIAL Y SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA: IDEAS GENERALES. IV. LAS MARCAS. CONCEPTO. FUNCIN ECONMICA Y CLASES. CONTENIDO Y RGIMEN JURDICO. TRANSMISIN Y EXTINCIN.
Dentro de los elementos que forman el patrimonio del empresario, existen un grupo de bienes que son utilizados por l como instrumento de comercializacin y diferenciacin de sus productos o servicios en el mercado. Son los denominados signos distintivos de la empresa, y entre ellos el ms importante, es la marca. La MARCA puede ser definida y as lo hace la ley que las regula de 2002 como todo signo susceptible de representacin grfica que sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa con respecto a las de otras. Los elementos que pueden integrar el signo en que consista la marca, pueden ser: denominativos (cuando la marca consiste en una imagen, una figura, un smbolo o un dibujo), letras o cifras, incluso el elemento puede ser tridimensional (envase, envoltorio), sonoras y mixtas; es decir, una combinacin de cualquiera de las anteriores. Dentro de las funciones que la marca cumple, la jurisprudencia ha resaltado por encima de cualquier otra, la proteccin del consumidor. Se trata, sobre todo, de evitar que el consumidor sea confundido a la hora de elegir un producto. Eso no quiere decir, sin embargo, que la funcin de la marca sea esa exclusivamente, ya que sin duda tambin protege al empresario frente a los actos de competencia desleal de otros empresarios que pretendan aprovecharse de la representacin que el haya adquirido en el mercado. En cuanto a las clases de marca, nos referimos a las distinciones ms importantes:

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1. MARCA DE PRODUCTO Y MARCA DE SERVICIO: Segn que sirvan para distinguir un producto o un servicio. 2. LA MARCA NOTARIA O RENOMBRADA: En s es una clase de marca, y se habla de ella cuando la marca no est registrada pero es notoriamente conocida en Espaa por los sectores interesados. La ley de 2002 ha venido a proteger especialmente a estas marcas, ya que se atribuye a la misma los mismos efectos que si estuvieran registrada. 3. MARCA DE GARANTA: es aquella que certifica la calidad, las condiciones tcnicas, el modo de elaboracin,, de manera que esa marca es utilizada por diversas empresas, con la autorizacin de su titular. 4. MARCAS COMUNITARIAS: es una marca regulada por un reglamento comunitario de 1993, y que ofrece a su titular una proteccin que abarca toda la Unin Europea. El derecho sobre la marca se adquiere por el registro de la misma, efectuado en la oficina de patentes y marcas de acuerdo con las disposiciones de la ley y marcas. Una vez que la marca ha sido registrada, su titular adquiere el derecho exclusivo a utilizarla en el trfico econmico. La marca cuando se registra, slo puede ser registrada para una clase de productos o de servicios, es decir, no puede registrarse una marca y que ese registr sirva para cualquier producto o servicio. No es posible registrar como marca cualquier caso, es decir, hay signos que la ley prohbe que sean registrados como marca. Son varios las prohibiciones, pero podemos destacar que cualquier signo que sea idntico a una marca anterior, que designe productos idnticos o pueda incluir a error al consumidor, o que reproduce el escudo o la bandera de Espaa o de sus CCAA o municipios o que reproduzcan un retrato o imagen que no sea la del solicitante de la marca, est prohibido registrarlo como marca. En cuanto a los derechos que el registro de la marca atribuye a su titular, cabe destacar cuatro: 1. Derecho a utilizar en exclusiva la marca registrada dentro del territorio espaol. 2. Derecho a prohibir que un tercero no autorizado por l use su marca u otro signo que pueda confundirse con ella para distinguir productos o servicios similares. 3. Derecho a oponerse a que se inscriba en el registro de marcas un signo que pueda confundirse con el que l, previamente, ha registrado como marca. 4. Derecho a solicitar a los tribunales la nulidad de otras marcas que, con posterioridad a la suya, hayan sido registradas, si considera que existe riesgo de confusin entre ambas. El tiempo de duracin del derecho que el titular tiene sobre la marca es de 10 aos, contados desde que se present la solicitud de registro de la misma. Pero puede renovarse

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indefinidamente por perodos de 10 aos. Para conservar el derecho sobre la marca, el titular debe cumplir dos obligaciones: Renovarla cada 10 aos. Usarla de manera real y efectiva. Porque si la marca no es usada en los 5 aos siguientes a la publicacin de su conclusin o si ha sido usada en ese periodo, pero se interrumpe su uso durante 5aos, el titular perder el derecho sobre la marca.

En cuanto a la transmisin de la marca, caben dos posibilidades: a) La cesin b) Licencia de marca: Con la cesin, se transmite el derecho sobre la marca, con lo cual la marca pasa a tener un nuevo titular. Mientras que, con la licencia, slo se transmite el derecho a usar o explotar la marca, subsistiendo como titular l mismo. En cuanto a la extincin del derecho sobre la marca, puede producirse por diversas razones: Que los tribunales declaren la nulidad de la marca (como puede ser el caso de que se haya registrado un signo que, segn la ley, estaba prohibido ser registrado como marca). Que la marca caduque como consecuencia de su no renovacin cada 10 aos de su no uso durante 5 aos, del impago por el titular de las tasas que la ley establece, y, por ltimo, por renuncia voluntaria de su titular.

V. LOS DERECHOS DE EXCLUSIVA SOBRE LAS INVENCIONES INDUSTRIALES. LA PATENTE. CONCEPTO Y CONTENIDO Y RGIMEN JURDICO. LAS LICENCIAS DE PATENTE EN PARTICULAR. LOS MODELOS DE UTILIDAD: FUNCIN Y RGIMEN JURDICO.
LAS PATENTES: Se entiende por patente, el derecho que garantiza al inventor el disfrute exclusivo de los resultados industriales de su propia invencin. La patente se refiere necesariamente a un invento. Ahora bien, la ley de patentes de 1986, exige que ese invento cumpla una serie de requisitos para ser patentado. Son los siguientes:

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1. Tiene que tener una aplicacin industrial. Es decir, el objeto de resultante de la invencin debe ser fabricado o utilizado en cualquier clase de industria (incluida la agrcola). 2. Debe darse en el invento novedad. Es decir, la invencin debe ser nueva con respecto a lo que la ley llama el estado de la tcnica, que no es ms que todo lo que antes de la presentacin de la solicitud de la patente, fuera accesible al pblico en Espaa o en el extranjero, o sea, se considera que el invento es nuevo, si no era accesible al pblico por cualquier medio, en Espaa o en el extranjero. 3. La patente o el objeto a patentar debe implicar una actividad inventiva. Es decir, no debe deducirse fcilmente de los conocimientos tcnicos ya existentes.

El derecho sobre la patente pertenece al inventor y a sus herederos. El inventor es el que tiene la facultad de pedir la patente, y tambin, la facultad de transmitir su derecho a un tercero. Una vez que ha conseguido la patente, nace su derecho en exclusiva a explotar el invento y a impedir que terceros puedan explotarlo. Existe dentro de las patentes un rgimen especial cuando el invento proviene de un trabajador. En estos casos, la cuestin es dilucidar si el titular de la patente es el trabajador o es el empresario para el que trabaja. Hay que distinguir tres supuestos: 1 SUPUESTO: Que el invento sea descubierto por el trabajador durante la vigencia del contrato de trabajo, y sea fruto de una actividad de investigacin que constituir el motivo de su contrato. En este caso, la patente es del empresario. Son las llamadas inversiones de servicio. 2 SUPUESTO: el invento es descubierto por el trabajador, que no fue contratado para investigar. Pero para lograr ese invento, se ha valido de los conocimientos o medios adquiridos en la empresa para la que trabaja. En este caso, el empresario puede asumir la titularidad de la patente o slo del derecho a explotarla a su libre eleccin; pero, en ambos casos, debe compensar econmicamente al trabajador. Son las llamadas inversiones mixtas. 3 SUPUESTO: El invento es descubierto por el trabajador, que no estaba contratado para investigar no ha utilizado conocimiento o medios adquiridos en la empresa. En este caso, la patente es del trabajador. Son las llamadas inversiones libres.

En cuanto al contenido del derecho de patente, el titular tiene derecho al disfrute exclusivo del invento. Es decir, a explotarlo y a impedir que terceros lo exploten, lo comercialicen o introduzcan en el pas productos derivados de su patente. Ese derecho sobre la patente tiene una duracin de 20 aos improrrogables, y su proteccin se extiende a todo el territorio nacional. Ahora bien, el titular no tiene derecho a impedir la explotacin si lo hubiera, a quien con anterioridad a su derecho, y de buena fe, estuviera explotando en Espaa el objeto de esa investigacin.

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En cuanto a la extincin del derecho de patentes, se produce como consecuencia del transcurso de los 20 aos, tambin por impago de las tasas anuales que tiene que pagar el titular, y porque los tribunales declaren la nulidad de la patente. Tambin se extingue por renuncia de su titular y porque no sea explotada o usada: En cuanto a la transmisin de la patente, caben al igual que en las marcas, dos posibilidades: a. La cesin b. La licencia Con la cesin se transmite la titularidad de la patente. Mientras que, con la licencia slo se transmite el derecho a usar o a explotar la patente. Existen varios tipos de licencias de patentes: 1. LAS LICENCIAS CONTRACTUALES: Se basan en un contrato entre las partes y se rigen por lo que las partes convengan. Puede ser objeto de ese contrato, tanto la patente, como su sola solicitud de registro. 2. LAS LICENCIAS DE PLENO DERECHO. En este caso, el titular de la patente declara por escrito y por medio de la oficina de patentes y marcas, que est dispuesto a autorizar la utilizacin de la invencin por un tercero, a cambio de una compensacin econmica. 3. LAS LICENCIAS OBLIGATORIAS. Son aquellas que se conceden contra la voluntad de su titular. Por ejemplo: si el titular no la explota o si la explotacin que l hace no cubre las necesidades de explotacin, o si por razones de salud pblica, de defensa nacional,, fuera necesario garantizar una mayor explotacin de la patente. LOS MODELOS DE UTILIDAD: El modelo de utilidad aparece cuando se da una invencin nueva, que consiste en dar un objeto una configuracin, una estructura, o una constitucin, de la que resulte alguna ventaja apreciable para su uso o fabricacin. En cuanto a la proteccin que atribuye a su titular el modelo de utilidad, los derechos son los mismos que en la patente, pero el tiempo de declaracin de esos derechos es menor, ya que se reduce a 10 aos.

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TEMA 6: SOCIEDADES. TEORA GENERAL. SOCIEDADES PERSONALISTAS

I. PRELIMINAR. II. CONCEPTOS AMPLIO Y ESTRICTO DE SOCIEDAD Y SUS RELACIONES.
Junto al empresario individual aparece el empresario social, que con el tiempo ha ido adquiriendo una gran importancia, dada la imposibilidad muchas veces del empresario individual, de desarrollar l solo determinadas actividades econmicas. Adems, la constitucin de una sociedad conlleva el atractivo de que a travs de ella se puede separar el patrimonio personal del empresario del patrimonio mercantil, es decir, aquel que va a dedicar al desarrollo de su actividad econmica. El empresario social tiene su origen en un contrato. Un contrato de constitucin de la sociedad; no es un contrato comn, en la medida en que puede haber ms de dos partes, y adems, cada parte no obtiene su satisfaccin con la prestacin de la otra parte (que es lo normal en un contrato), sino que, en el contrato de sociedad, cada parte obtiene su satisfaccin con la consecucin del fin comn perseguido. Adems, desde 1995, en nuestro pas es posible la constitucin por un solo socio. En este caso no estamos ante un contrato, estamos ante un acto unilateral que produce efectos jurdicos. El contrato de sociedad est regulado en nuestro pas en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio (Art. 8665 y 166, respectivamente), pero en ambos la definicin viene a ser la misma. Se define el contrato de sociedad como aquel por el que dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes, servicios o alguna de esas dos cosas, con nimo de partir entre s las ganancias. Las caractersticas bsicas del contrato de sociedad son: 1. En l pueden participar dos o ms personas, y adems es abierto, en la medida en que una vez celebrado el contrato, con posterioridad pueden incorporarse ms personas. 2. Cada una de las partes que son socios se obligan a realizar aportaciones para constituir un fondo comn, y con l desarrollar tambin una actividad comn. 3. A travs del contrato se dota a la sociedad de una organizacin, que ser distinta segn el tipo de sociedad. 4. La finalidad de los socios es repartirse los beneficios que se obtengan con el desarrollo del objeto de la sociedad. Esta ltima caracterstica, sin embargo, no es compartida por toda doctrina. Hay autores que piensan que ese fin lucrativo no es esencial en el contrato de sociedad, dando lugar entonces, al concepto amplio de sociedad, es decir, la sociedad sera una asociacin de personas que mediante la constitucin de un determinado tipo de clase de organizacin, persigue obtener un inters particular para sus socios (que no tiene porque ser lucrativo).

III. SOCIEDADES CIVILES Y MERCANTILES.

En cuanto a los tipos de sociedad tenemos:

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A. SOCIEDAD CIVIL B. SOCIEDAD MERCANTL La SOCIEDAD ser MERCANTIL cuando adopte alguna de las formas previstas en el Cdigo de Comercio y cuando, a pesar de no adoptar esas formas, desarrolle una actividad empresarial. La consideracin de una sociedad como Mercantil implicar que se le aplique las disposiciones del Cdigo de Comercio y, en concreto, el Estatuto jurdico del empresario, es decir, las obligaciones que conlleva la condicin de empresario. Una vez que la sociedad es mercantil, puede ser a su vez: PERSONALISTA CAPITALISTA

Las EMPRESAS PERSONALISTAS presentan las siguientes caractersticas: 1. Lo importante es la persona del socio, y por eso no es posible transmitir la condicin de socio. 2. La denominacin de la sociedad est formada por el nombre de los socios. 3. La administracin de la sociedad corresponde a los socios. 4. No hay separacin entre el patrimonio de la sociedad y el patrimonio de los socios. Y, en consecuencia, los socios responden de las deudas de la sociedad. TIPOS DE SOCIEDADES PERSONALISTAS: SOCIEDAD COLECTIVA SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE

En las SOCIEDADES COLECTIVAS slo hay un tipo de socios, llamados socios colectivos; y lo importante es que responden de las deudas de la sociedad, de forma ilimitada, subsidiaria con respecto a la sociedad, y solidaria entre ellos. Esto quiere decir que el acreedor de la sociedad, como la responsabilidad de los socios es subsidiaria respecto de la sociedad. Y slo si ste es insuficiente o inexistente, podr dirigir contra el patrimonio de los socios. Pero, adems, la responsabilidad de los socios es solidaria, lo que quiere decir que cada socio frente al acreedor, es deudor por el todo; pero, frente al resto de socios, es slo deudor por su parte. En consecuencia, el acreedor que se encuentra con un patrimonio de la sociedad inexistente o insuficiente, puede el socio que ha pagado, podr reclamar al resto de socios la parte de deuda que les corresponda. En la SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE hay dos tipos de socios; los socios colectivos (que tienen las mismas caractersticas que los de la sociedad colectiva), y los socios comanditarios (que, no pueden participar en la administracin de la sociedad, ni responden de las deudas de la sociedad).

Las EMPRESAS CAPITALISTAS presentan las siguientes caractersticas: 1. Lo importante no es la persona del socio, sino la aportacin del socio, y en consecuencia, es posible la transmisin de la condicin de socio.

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2. La denominacin de la sociedad no est formada por el nombre de los socios. 3. Puede ser administrador de la sociedad una persona que no es socio. 4. Hay una separacin entre el patrimonio de la sociedad y el patrimonio de los socios. Y, en consecuencia, los socios no responden de las deudas de la sociedad. TIPOS DE SOCIEDADES CAPITALISTAS: SOCIEDAD ANNIMA (SA) SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (SRL)

Ambas caracterizadas porque los socios no responden de las deudas de la sociedad.

IV. LA FUNDACIN DE LAS SOCIEDADES.

La fundacin de una sociedad es un procedimiento en el que existen como fundamentales dos trmites, que son: El OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA PBLICA de la constitucin La INSCRIPCIN de sta en el REGISTRO MERCANTIL.

Se discute si el otorgamiento de escritura pblica es necesario para que la sociedad exista, o es solamente un requisito para que el contrato pueda acceder al Registro Mercantil. La opinin mayoritaria, as como la de los tribunales es: que la sociedad existe aunque sea tan slo con el contrato de sociedad. Ahora bien, para que esa sociedad sea regular y le sean aplicables los efectos que la ley establece, ser necesario el cumplimiento del requisito de la escritura pblica. Una vez otorgada escritura pblica, procede su inscripcin en el Registro Mercantil. El Cdigo de Comercio dice que esa inscripcin es obligatoria. Pero, ocurre lo mismo que con la escritura pblica. Como luego veremos, aunque la sociedad no acceda al Registro Mercantil, es una sociedad (slo que dejan de producirse una serie de efectos). La no inscripcin de la sociedad en el Registro puede venir motivada por diversas razones: Porque se haya otorgado la escritura, y mientras la sociedad se encuentra en formacin, (sin haber accedido todava al Registro), comienza sus operaciones. Porque hay una voluntad expresa y manifiesta de los socios, de no inscribir la sociedad.

En el primer caso, la no inscripcin es transitoria o provisional, mientras que en el segundo caso es definitiva. La sociedad se considera irregular en este ltimo supuesto. En concreto, en la regulacin de las sociedades annimas, se considera que, si ha transcurrido un ao desde el otorgamiento de la escritura (sin que los socios hayan solicitado la inscripcin en el Registro); o bien, si antes de ese ao, se da una voluntad inequvoca de los socios de no inscribirla, la sociedad se convierte en una sociedad irregular, y esto lleva consigo una serie de consecuencias.

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En el mbito interno, es decir, en las relaciones entre los socios, el contrato es plenamente vlido y exigible entre ellos. En las relaciones externas, es donde se produce la especialidad, porque a esa sociedad irregular, an cuando en la escritura se hubiera provisto la constitucin de cualquier otro tipo de sociedad, se le aplicarn las normas de la Sociedad Colectiva. Y con ellos, la consecuencia ms grave para los socio, que es su responsabilidad personal, limitada, subsidiariamente con respecto a la sociedad y solidaria con respecto al resto de los socios (por ejemplo las deudas sociales).

V. EFECTOS DE LA FUNDACIN.
1. LA PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD: El efecto fundamental de la constitucin de la sociedad mercantil, una vez cumplidos los requisitos de escritura pblica y acceso al registro, es la adquisicin por la sociedad de personalidad jurdica. Esto lleva consigo una serie de efectos: a. La sociedad se convierte en un sujeto de derechos y de obligaciones, con plena capacidad jurdica. Es decir, capacidad para realizar actos que produzcan efectos jurdicos. b. La sociedad adquiere la condicin de empresario, y con ello le es aplicable las normas que rigen el estatuto jurdico del empresario. c. La sociedad adquiere un nombre, una nacionalidad y una autonoma patrimonial con respecto al patrimonio de sus socios. En consecuencia, se produce tambin una separacin de responsabilidades, pero esa separacin es ms o menos intensa, segn el tipo de sociedad. Es menos intensa en las sociedades personalistas y es ms intensa en las capitalistas.

2. CRISIS Y LEVANTAMIENTO DEL VELO DE LA PERSONALIDAD JURDICA. Junto a los efectos beneficiosos que tiene el reconocimiento de la personalidad jurdica, se ha producido, especialmente en las sociedades capitalistas (en las que los socios no responden de las deudas sociales), un abuso o una deformacin de la personalidad jurdica. Es decir, est se ha utilizado para fines distintos de aquellas que se pretenda lograr cuando el reglamento jurdico reconoci este beneficio a las sociedades. Como consecuencia de ellos, los Tribunales cada vez con mayor frecuencia y para evitar situaciones de abuso o de fraude-, han acudido a lo que se denomina el levantamiento del velo de la personalidad jurdica, rompiendo esa separacin de responsabilidad que la personalidad jurdica produce, y llegando hasta el patrimonio de las sociedades para saldar las deudas de la sociedad.

VI. LA SOCIEDAD COLECTIVA.

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CONCEPTO Y CARACTERSTICAS: Es una sociedad personalista que desarrolla una actividad mercantil bajo una razn social, con la particularidad de que, del cumplimiento de las deudas sociales, responden en forma subsidiaria todos los socios, personal, ilimitada y solidariamente. Por tanto sus CARACTERSTICAS son: 1. Sociedad personalista en la que todos los socios son gestores de la sociedad. 2. Sociedad que desarrolla una actividad mercantil. 3. Sociedad que se manifiesta externamente. No slo por su inscripcin en el Registro Mercantil, sino tambin por una razn o nombre social. 4. Sus socios son responsables de las deudas sociales, de forma personal, ilimitada, solidaria y subsidiariamente. Es una sociedad que se constituye mediante el acuerdo de los socios, que se formaliza en escritura pblica, y la inscripcin de sta en el Registro Mercantil. Y es una sociedad que desarrolla su actividad bajo un nombre social que estar constituido por el nombre de todos los socios o de alguno de ellos. Pero en este ltimo supuesto se deber aadir la expresin y compaa. LAS RELACIONES EXTERNAS DE LA SOCIEDAD: El patrimonio de la sociedad se forma, como en cualquier otra sociedad mercantil, con las aportaciones de los socios. Y esa aportacin puede consistir en bienes, dinero, o industria (de forma simultnea o separada). En cuanto a la administracin de la sociedad, si no se ha pactado otra cosa en la escritura social, se entiende que la administracin corresponde a todos los socios. Sin embargo, en la escritura se puede haber pactado que esa administracin corresponda slo a alguno o algunos de los socios. Si fuera as, es decir, si el nombramiento se hubiera hecho en la escritura, ser irrevocable y no se podr privar del mismo a quien lo obtuvo. En consecuencia, si esa persona administra mal, los nicos recursos que quedan al resto de socios son: Nombrar un co-administrador que intervenga en todas las operaciones que realice el otro administrador. O pedir al juez la rescisin del contrato de sociedad.

En cuanto a la responsabilidad de la sociedad, solamente podrn representarla aquellos que hayan sido autorizados para usar la firma de la sociedad. En cuanto a la participacin en beneficios, se estar a lo que se haya pactado en la escritura. Y, si no se ha pactado nada, cada uno participara en las ganancias en proporcin a lo que haya aportado. Por ltimo la responsabilidad por las deudas sociales alcanza a los socios que respondern de forma: 1. Personal e ilimitada, es decir, con todos sus bienes presentes y futuros mientras no prescriba la deuda.

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2. Subsidiaria con respecto a la sociedad, es decir, el acreedor primer tendr que dirigirse contra el patrimonio de la sociedad. Y slo si este es inexistente o insuficiente, podr dirigirse contra el patrimonio de los socios. 3. Solidaria con respecto al resto de socios, es decir, cada socio frente al acreedor de la sociedad es deudor por el todo, pero frente al resto de socios, slo es deudor por su parte. En consecuencia, al socio que haya pagado al acreedor la totalidad de la deuda de la sociedad, podr reclamar al resto de socios la parte de deuda que les corresponda.

VII.

LA SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE (O EN COMANDITA).

CONCEPTO: Es una sociedad personalista, que desarrolla una actividad mercantil, y que se caracteriza por la coexistencia en su seno de dos tipos de socios: a. SOCIOS COLECTIVOS, que responden ilimitadamente de las deudas sociales. b. SOCIOS COMANDITARIOS, que responden de forma limitada. Esta sociedad, al igual que la colectiva, desarrolla su actividad bajo un nombre social, que podra estar compuesto por el nombre de todos los socios colectivos o de algunos o alguno de ellos. En los dos ltimos casos se deber aadir la expresin y compaa. Y en los tres casos, la expresin sociedad en comandita. Nunca se podr incluir en el nombre social el nombre de un socio comanditario. RELACIONES INTERNAS DE LA SOCIEDAD: En esta sociedad es especialmente importante la aportacin del socio comanditario, porque constituye el lmite de su responsabilidad. Es decir, lo ms que el socio comanditario va a perder por las deudas sociales es aquellos que aport a la sociedad. En cuanto a la participacin en las ganancias y en las prdidas, el criterio es el mismo para socios colectivos y socios comanditarios. Es decir, participarn segn lo que se haya pactado en la escritura, y si nada se ha pactado, en proporcin a lo que cada uno de ellos haya aportado. En cuanto a la administracin de esta sociedad, no slo se encomienda a los socios colectivos, sino que, adems, se prohbe expresamente a los socios comanditarios que realicen ningn acto de gestin de la sociedad. Y lo mismo, pasa con la responsabilidad de la sociedad. Slo podrn estar autorizados para usar la firma social los socios colectivos, nunca los socios comanditarios. En cuanto a la responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad, los socios colectivos responden de la misma forma que lo hacen en la sociedad colectiva. Y los socios comanditarios no responden de las deudas de la sociedad, lo ms que pueden perder es la aportacin que hicieron al patrimonio de la sociedad.

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Slo hay un supuesto en el que el socio comanditario pasar a responder de las deudas sociales como el socio colectivo, que es aquel en que incluya o consienta que se incluya su nombre en la razn o nombre social (que no puede).

VIII.

LAS CUENTAS EN PARTICIPACIN.

Es un contrato que tiene una cierta similitud con la sociedad en comandita, pero que permanece oculta a los terceros. Hay dos partes: EL PARTICIPE, que aporta el capital (como el comanditario) EL GESTOR, que gestiona la sociedad (como el colectivo)

Con este contrato se crea una comunidad de intereses, de manera que el participe presta su colaboracin patrimonial al gestor para desarrollar una actividad, con el fin de participar en los resultados prsperos y adversos de esa actividad. Dos son las caractersticas ms importantes de este contrato: Es un contrato oculto, que los terceros no conocen. De manera que no puede adoptarse una razn o un nombre social, y quien aparece frente a terceros es siempre el gestor, que es el que dirige en su nombre y bajo su responsabilidad el negocio. Este contrato no tiene personalidad jurdica. Hasta el punto de que no se constituye un patrimonio comn, sino que la aportacin que hace el partcipe pasa a ser propiedad del gestor. Este contrato se rige principalmente por lo que las partes hayan previsto en el contrato, pero hay una serie de normas que en todo caso son aplicables. Por ejemplo la de que la aportacin del partcipe puede ser en dinero o en bienes, pero no en trabajo o industria.

En cuanto a la participacin de cada uno de ellos en los resultados adversos o prsperos del negocio, si nada se ha previsto en el contrato, ser proporcional al inters de cada uno. Valorndose, por un lado el valor del negocio del gestor antes de que el partcipe hiciera su aportacin, y por otro, el capital aportado por el partcipe. En cuanto a las relaciones externas, en la medida en que es un contrato sin personalidad jurdica, los terceros solamente tendrn accin para reclamar contra el gestor, y viceversa. Pero no habr accin para reclamar entre el partcipe y los terceros, y viceversa. Por ltimo, el contrato se extingue de mutuo acuerdo o porque haya transcurrido el tiempo convenido. Pero tambin se extingue por la muerte del gestor, porque este haya cesado en su actividad de comerciante, o porque se haya terminado el negocio para el que se firm el contrato. Adems, si no se puso duracin determinada al mismo, cualquiera de las partes podr pedir su rescisin. La extincin tiene como consecuencia, que deber liquidarse el contrato, devolviendo su aportacin al participe, incrementada o reducida con los resultados de la participacin que le correspondan.

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TEMA 8: SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES

I. CONCEPTO, CARACTERIZACIN Y FUNCIONES DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
La S.R.L. se rige por la Ley 2/1995 de 23 de marzo, de sociedades de responsabilidad limitada. Es una sociedad mercantil en la que el capital social est dividido en participaciones sociales e integrado por las aportaciones de los socios que no responden personalmente de las deudas sociales. Son notas caractersticas de este tipo social que la diferencia de la S.A.: Carcter cerrado que se manifiesta en que las participaciones sociales no pueden transmitirse libremente a personas ajenas a los socios. Las normas que la rigen son ms flexibles. Su carcter social que, como mnimo ha de ser de 3.012 , ha de ser completamente desembolsado desde la constitucin. No puede cotizar en bolsa.

II. LA FUNDACIN
Los requisitos de constitucin son los mismos que en la S.A., escritura de constitucin e inscripcin en el Registro Mercantil. Las menciones de la escritura son: Identidad de los socios. Voluntad de los socios de constituir una S.R.L. Las aportaciones que cada socio realice y numeracin de las participaciones que se le asignen en pago. Estatutos sociales Modo concreto en que inicialmente se organice la administracin. Identidad de las personas que inicialmente se encarguen de la administracin Responsabilidad de la sociedad.

III. EL CAPITAL SOCIAL IV. LA OBLIGACIN DE APORTACIN DEL SOCIO. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS.
El capital social (al igual que en la S.A.) en la S.R.L. est formado por las aportaciones de los socios. Se diferencian en el hecho de que est dividido en participaciones sociales, no acciones; en que, como mnimo, debe tener una cuanta de 3.012 desde la constitucin; y en que debe estar totalmente desembolsado desde ese momento (en la S.R.L. no hay dividendos pasivos).

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Al igual que en la S.A., las aportaciones pueden ser dinerarias y no dinerarias. Y la nica diferencia destacable se produce con respecto a estas ltimas. La ley S.R.L. no exige el informe de un experto sobre la naturaleza y el valor de la aportacin no dineraria. Pero, a cambio, hace responsables a los fundadores y al socio que haga esa aportacin, de la realidad y valoracin de la misma. Y si es una aportacin hecha en un aumento de capital son responsables, los administradores, los socios al tiempo de acordarse el aumento y el que adquiera esa condicin a cambio de la aportacin no dineraria. Por ltimo, las prestaciones accesorias son aportaciones que pueden realizar los socios pero que no integran el capital social ni a cambio de ellas adquieren esa condicin de socio ni participacin social alguna. En realidad, son aportaciones de los socios destinados a contribuir a la obtencin del fin social. Ejemplos son, suministrar a la sociedad ciertos bienes pero que no pasan a integrar el capital social, hacer algn trabajo o servicio, abstenerse de realizar alguna actividad que entre en conflicto con la de la sociedad, etc. pueden ser retribuidas o gratuitas.

V. SOCIOS Y PARTICIPACIONES. CARACTERIZACIN Y CONTENIDO DE LA CONDICIN DE SOCIO. LA TRANSMISINDE LAS PARTICIPACIONES SOIALES.
1. CARACTERIZACIN Y CONTENIDO DE LA CONDICIN DE SOCIO. La participacin social confiere al socio la condicin de miembro de la sociedad. Esas participaciones al igual que en la S.A., son acumulables e indivisibles. Acumulables porque un socio puede tener varias participaciones Indivisibles porque no pueden fraccionarse.

La posicin de socio que se adquiere al adquirir la participacin est integrada por un conjunto de deberes y derechos. El deber fundamental del socio es el de realizar la aportacin a que se oblig. Pero existe otro deber esencial del socio que es el de fidelidad que el exige comportarse lealmente frente a la sociedad, promover activamente sus fines y evitar lo que sea perjudicial para ella. Esto se concreta en el deber del socio de abstenerse de ejercitar su derecho de voto en los asuntos en los que se encuentre en conflicto de intereses con la sociedad y el de los administradores de no hacer competencia la sociedad. Los derechos del socio vienen a ser los mismos que posee el accionista de la S.A. slo es de destacar que, en cuanto al derecho de asistencia a la Junta, en la S.R.L., los estatutos no podrn exigir un nmero mnimo de participaciones para poder ejercitarlo. 2. TRANSMISIN DE LAS PARTICIPACIONES. La S.R.L. es una sociedad de carcter cerrado en la que los estatutos no pueden, ni hacer totalmente libre la transmisin de las participaciones ni prohibirla totalmente, salvo que los estatutos reconozcan al socio un derecho de separacin de la sociedad en cualquier momento.

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Pero qu ocurre cuando los estatutos nada dicen sobre esa transmisin? La ley S.R.L. establece un rgimen supletorio. Sus lneas fundamentales son: 1. La transmisin entre vivos es libre, no sujeta a limitacin alguna cuando se hace a favor de otro socio, o del cnyuge, ascendiente o descendiente del socio. 2. Fuera de los casos anteriores, el socio que quiera transmitir su participacin/es debe comunicarlo por escrito a los administradores de la sociedad, haciendo constar el nmero de participaciones, la identidad del comprador y el precio y dems condiciones de la transmisin. 3. A continuacin, los administradores convocarn la Junta General para que sta apruebe o deniegue la transmisin. La Junta slo puede denegarla si comunica al socio vendedor la identidad de uno o varios socios o terceros que adquieran la totalidad de las participaciones que quiere transmitir. Si la junta aprueba la transmisin el socio podr transmitir las participaciones en las condiciones que comunic a la sociedad. 4. Si transcurren tres meses desde que el socio comunic a la sociedad su intencin de transmitir, sin que la sociedad le haya comunicado la identidad de un adquirente/s, el socio podr transmitir las participaciones en las condiciones que comunic a la sociedad.

VI. RGANOS. JUNTA DE SOCIOS. ORGANO DE ADMINISTRACIN.

1. JUNTA DE SOCIOS. Cabe destacar que la ley de S.R.L. s hace una enumeracin de las competencias de la Junta, a saber: Censura de la gestin social, aprobacin de las cuentas anuales y de la aplicacin del resultado. Nombramiento y separacin de los administradores, liquidadores y, en su caso, auditores de cuentas, as como el ejercicio de la accin social de responsabilidad contra a cualquiera de ellos. Autorizacin a los administradores para el ejercicio de anlogo o complementario gnero de actividad que constituya el objeto social. Modificacin de los estatutos sociales. Aumento y reduccin de capital. Transformacin, fusin y escisin de la sociedad. Disolucin de la sociedad. Cualquier otro asunto que determine la Ley o los estatutos.

En cuanto a su convocatoria, cabe destacar pocas novedades con respecto a la S.A., sobre todo la posibilidad de que los estatutos sustituyan el sistema de convocar mediante anuncio en el BORM por otro consistente bien en un simple anuncio en un determinado diario de circulacin en trmino municipal, o bien por cualquier procedimiento de comu-

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nicacin, individual y escrita, que asegure la recepcin del anuncio por todos los socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en el libro del socio. Tambin es importante que la ley de S.R.L. no exige determinados qurums de asistencia para la vlida constitucin de la Junta. Pero es evidente que debern asistir, al menos, aquellos socios que dispongan de los votos necesarios para la vlida aprobacin de los acuerdos. En cuanto a las mayoras necesarias para esa vlida aprobacin, la regla general es que los acuerdos sociales se adoptarn por mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre que representan al menos un tercio de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. Pero se exigen mayoras especiales para determinados acuerdos; al menos dos tercios de los votos para los acuerdos de transformacin, fusin y escisin, para autorizar a los administradores para hacer competencia a la sociedad; y al menos la mitad de los votos para el aumento y reduccin de capital y cualquier otra modificacin estructural que no sean las enunciadas ya. 2. ORGANO DE ADMINISTRACIN. Una diferencia notable se da en la S.R.L. con respecto a la S.A. y es que, en la S.R.L., si se opta por la administracin mancomunada o conjunta, los administradores pueden ser dos o ms (frente a la L.S.A. que solo admite dos en este caso). Adems, los estatutos de la S.R.L. pueden elegir, dentro de las 4 formas de administracin, una determinada, o varias de ellas atribuyendo a la Junta la facultad de optar alternativamente por cualquiera de ellas sin necesidad de modificacin estatuaria. Si el rgano de administracin es un Consejo de Administracin, la nica diferencia destacable es que la L.S.R.L. no permite que el Consejo fije sus reglas de organizacin y funcionamiento como s permite la S.A. esas reglas, en la S.R.L. deben estar fijadas en los estatutos. Es de destacar tambin la prohibicin de que sea administrador el socio que ejercite una actividad que haga la competencia a la sociedad, salvo autorizacin expresa de la Junta General. El cargo de administrador ser por tiempo indefinido salvo que los estatutos establezcan un plazo determinado, pero no existe lmite para ese plazo.

VII.

LAS CUENTAS ANUALES Y SU VERIFICACIN.

Las cuentas anuales de la S.R.L. estn sometidas al rgimen contenido en la L.S.A.

VIII.

MODIFICACIONES DE ESTATUTOS. AUMENTO Y REDUCCIN DE CAPITAL.

Es destacable slo lo que ya hemos dicho acerca de las mayoras necesarias para aprobar los acuerdos de modificacin estatuaria.

IX. LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES.

La sociedad en comandita por acciones es una sociedad de capitales cuyo rgimen es similar al de la sociedad annima y en cuyo seno coexisten dos tipos de socios, colectivos

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y comanditarios. Su capital est dividido en acciones y se formar en las aportaciones de los socios, uno de los cuales, al menos, se encargar de la administracin de la sociedad y responder personalmente de las deudas sociales como socio colectivo, mientras que los socios comanditarios ni podrn participar en la administracin de la sociedad, ni podrn representar a la misma, ni respondern de las deudas sociales.

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TEMA 9: FUSIN Y ESCISIN. TRANSFORMACIN

I. LA FUSIN
La fusin es una operacin societaria, en virtud de la cual, dos o ms sociedades se fusionan, de manera que sus respectivos patrimonios y socios pasan a integrar una sola sociedad. Existen dos procedimientos de fusin: 1. La fusin por creacin de nueva sociedad. En este caso, las sociedades que se fusionan se extinguen, y se constituye una nueva. 2. La fusin por absorcin. En ese caso, una sociedad absorbe a otra u otras que se extinguen. En primer caso, los patrimonios de las sociedades que se extinguen se traspasan en bloque a la nueva sociedad que se crea, que adquiere todos los derechos y obligaciones de las exigidas. En el segundo caso, la sociedad absorbente adquiere los patrimonios de las sociedades absorbidas y, en consecuencia, aumenta su capital en la cuanta que sea necesaria. Los trmites a seguir para que se concreten la fusin son los siguientes: 1. Los administradores de todas las sociedades implicadas en la operacin deben elaborar un proyecto de la fusin. 2. Ese proyecto de fusin deber ser aprobado por las Juntas Generales de todas las sociedades implicadas. Si esa aplicacin no se produce dentro de los 6 meses siguientes a la elaboracin del proyecto, este quedar sin efecto. 3. Los administradores de la sociedad implicada deben elaborar, adems, un informe que justifique el proyecto de fusin en sus aspectos econmicos y jurdicos. 4. Expertos independientes deben elaborar, por cada sociedad implicados un informe sobre el proyecto de fusin y sobre el patrimonio que vaya a aportar cada una de las sociedades implicadas. 5. La fusin debe ser aprobada por la Junta General de cada sociedad implicada, teniendo en cuenta que si la sociedad es una S.A., se requiere los requisitos de la modificacin de estatutos; y si es una S.R.L., se requiere el voto favorable de los 2/7 partes de las participaciones en las que se divida el capital social. Antes de la celebracin de esa Junta, y as debe constar en la convocatoria, los socios tendrn derecho a examinar el proyecto de fusin, al informe de los administradores y de los expertos independientes, y tambin lo que se llama el balance de fusin, que puede ser el ltimo balance anual de la sociedad, siempre que su aprobacin se haya producido dentro de los 6 meses anteriores a la celebracin de la Junta. Si no es as, deber elaborarse expresamente un balance a fecha del da anterior a la celebracin de la Junta.

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6. Con la aprobacin del acuerdo de fusin por la Junta General de cada una de las sociedades implicadas, se presenta l mismo en el Registro Mercantil, para que sea publicado en su Boletn Oficial y en dos peridicos de gran circulacin en las provincias donde las sociedades tengan sus respectivos domicilios. En ese anuncio en el Boletn Oficial del Registro, se debe hacer constar el derecho que tienen los acreedores a oponerse a la ejecucin de la fusin. Es decir, hasta que no transcurra un mes desde la publicacin en el boletn del acuerdo de fusin, la fusin no se podr llevar a cabo, ya que en ese plazo de un mes los acreedores sociales tendrn derecho a oponerse a la ejecucin mientras no se les garanticen sus crditos, que no estn vencidos en el momento de publicar el anuncio. Los efectos que produce la fusin y que integran la ejecucin de la misma, son los siguientes: 1. Se extinguen las sociedades que van a integrar la nueva sociedad o que va a ser absorbida. Esa extincin se har constar en el Registro Mercantil. 2. Se traspasan en bloque a la nueva sociedad o a la sociedad absorbente los patrimonios de las sociedades que se extinguen. 3. Se produce la participacin de los socios, de las sociedades extinguidas en la nueva sociedad o en la sociedad absorbente, recibiendo un nmero proporcional de participaciones a las que ya tenan en las sociedades extinguidas. 4. Los acuerdos de fusin aprobados por cada una de las Juntas Generales de las sociedades implicadas, se harn constar en una escritura pblica, que ser otorgada por todas las sociedades implicadas y esa escritura ser inscrita en el Registro Mercantil, con lo cual queda cerrado el procedimiento de fusin.

II. LA ESCISIN
La escisin de sociedades es una operacin societaria que puede considerarse una operacin contraria o inversa a la fusin de sociedades. A travs de ellas, se escinde el patrimonio de una sociedad que puede extinguirse o subsistir, y se traspasa en bloque la parte o partes de ese patrimonio segregado a otra u otras sociedades que ya existen o que se crean en ese momento. La escisin de sociedades puede ser total o parcial. En el caso de que sea total, se produce la extincin de una sociedad que, generalmente, es una S.A., su patrimonio se divide en dos o ms partes, y cada una de esas partes se traspasa en bloque a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya existente. Sin embargo, en el caso de la escisin parcial, se produce la segregacin de una sociedad generalmente sociedad annima-, pero esa sociedad no se extingue, sino que subsiste, y la parte de ella que se ha segregado se traspasa en bloque a una o varias sociedades, que igualmente pueden ser de nueva creacin o puede que ya existiese. Los caracteres de la escisin total son: 1. Extincin de una sociedad.

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2. Fraccionamiento de su patrimonio y transmisin de las fracciones de ese patrimonio a dos o ms sociedades ya existentes o nuevos. 3. Traspaso de los socios desde la sociedad que se extingue a las sociedades beneficiosas. Los caracteres de la escisin parcial, son: 1. No se produce la extincin de la sociedad agregada, sino que esta subsiste. 2. De esa sociedad se separa una o ms partes de su patrimonio, y cada una de ellas se traspasa a una o ms sociedades, nuevas o ya existentes. 3. Se da un traspaso de los de la sociedad extinguida parcialmente y a las sociedades beneficiarias. En este caso de escisin parcial, la Ley de S.A. exige un requisito parcial, que es que la sociedad que se extingue tenga sus acciones ntegramente desembolsadas, y que las acciones y participaciones de las sociedades beneficiosas, deben ser atribuidas en contraprestacin a los accionistas de la sociedad, que se escinde en un numero proporcional a los que ya posean antes de la escisin. El rgimen aplicable a la escisin es prcticamente el mismo que el de la fusin de sociedades, con las simples especialidades que se producen como consecuencia de que, en el caso de la escisin, n o se da lugar a una sociedad nueva o absorbente, que agrupa los patrimonios de las sociedades fusionadas, sino que aparecen unas sociedades beneficiosas de todo o de una parte o partes del patrimonio de la sociedad que se escinde.

III. LA TRANSFORMACIN.
La transformacin es una operacin societaria a travs de la cual una sociedad que en el momento de su constitucin adopt un determinado tipo social, se transforma en una sociedad con otro tipo social, sea personalista o capitalista. No obstante, esta operacin societaria en la prctica pude afirmarse que se da casi con carcter exclusivo para que una sociedad annima se transforme en una sociedad de responsabilidad limitada. Los requisitos que la ley exige para esa transformacin son los siguientes: 1. Acuerdo de los socios. Si la sociedad es colectiva o comanditaria simple, ser necesario el acuerdo unnime de todos los socios colectivos, y con respecto a los comanditarios, habr que estar a lo que disponga la escritura social. Si la sociedad es annima o de responsabilidad limitada, ser necesario el acuerdo de la junta, con los requisitos previstos para la modificacin de estatutos. 2. La publicacin del acuerdo en el Boletn Oficial del Registro Mercantil, y en los peridicos de gran circulacin en la provincia del domicilio social, si es una S.A. si es una S.R.L., esa publicacin en el Boletn Oficial puede sustituirse por una comunicacin escrita a cada uno de los socios que no haya votado a favor del acuerdo. 3. La transformacin se debe hacer constar en escritura pblica, e inscribirse en el Registro Mercantil. Si la sociedad que se transforma es una S.A. o S.R.L. que pasa a adoptar un tipo social en el que alguno/s socios van a responder de las deudas de

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la sociedad, la escritura, adems de ser otorgada por los representantes de la sociedad, lo ser tambin por esos socios que pasen a responder de las deudas sociales. En cuanto a los efectos que produce la transformacin, los socios que sigan mantenindose como tales una vez que la transformacin se ha producido, quedarn sometidos al rgimen jurdico del nuevo tipo social, y las acciones, participaciones o cuotas que reciben, debern ser proporcionales a las que posean con anterioridad a la transformacin. En cuanto a la responsabilidad de los socios, es posible que como consecuencia de la transformacin, se produzca un cambio en la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. Los supuestos pueden ser variables, pero los ms relevantes suelen ser dos: 1. Que los socios, tras la transformacin, asuman una responsabilidad ilimitada por las deudas sociales. En este caso, respondern tambin, ilimitadamente, de las deudas sociales anteriores a la transformacin. 2. Se produce cuando una sociedad personalista se convierte en annima o de responsabilidad limitada. En este caso, los socios colectivos seguirn respondiendo de forma personal, limitada, solidaria y subsidiaria de las deudas sociales anteriores a la transformacin.

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TEMA 10: TEORA GENERAL. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA Y AFINES

I. ESPECIALIDADES EN EL RGIMEN GENERAL DE OBLIGACINES Y CONTRATOS. DIRECTRICES ACTUALES: ATIPICIDAD, CONDICIONES GENERALES E INTEERVENCIN ADMINISTRATIVA.
Las obligaciones mercantiles, que nacen normalmente de los contratos, tienen una caracterstica, al ser tpicas o uniformes, su tendencia a la objetivizacin, es decir, a no tener en cuenta la personalidad de las partes que en ellas intervienen, y la necesidad de un exacto cumplimiento. FORMACIN DEL CONTRATO. Las especialidades del rgimen del Cdigo de comercio se centra en este punto en el problema de conocer el alcance de la oferta mediante publicidad, el momento de la perfeccin del contrato entre ausentes y en el caso de que intervenga un agente mediador. Este rgimen ha de completarse con el Cdigo civil y tambin con el que deriva de la ley del consumidor. FORMA DEL CONTRATO MERCANTIL La forma del negocio jurdico en general es el medio o el modo a travs del cual se realiza la declaracin de voluntad. En este sentido, la forma sea oral o escrita- ha de considerarse indispensable. Con relacin a los contratos mercantiles rige el principio de la libertad de forma, que no quiere decir que pueda eludirse la forma en la declaracin de voluntad, sino que puede escogerse libremente la que se quiera (verbal o escrita). PRUEBA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES La prueba ha de realizarse por alguno de los medios que el Derecho civil tenga establecidos. El consumidor o usuario tiene derecho a pedir a la otra parte un documento que le sirva de prueba del contrato. Se trata de una verdadera obligacin que pesa sobre la otra parte que deriva de la existencia del contrato. INTERPRETACIN DEL CONTRATO Las normas sobre la interpretacin de los contratos mercantiles estn dirigidas a establecer ciertos criterios objetivos para descubrir cul ha sido la intencin o voluntad comn de las partes. Estas normas completan las del Cdigo Civil que en forma ms detallada regulan esta cuestin. CESIN DEL CONTRATO MERCANTIL. No regulado este fenmeno con carcter general por el Cdigo civil, tampoco lo est por el de comercio, si bien en el mbito mercantil se siente an ms la necesidad de una

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disciplina apropiada, porque la sucesin en la posicin que ocupa un determinado contratante si impone en muchos casos de la vida mercantil. Para que sea vlida la cesin del contrato es preciso con carcter general que al acuerdo entre el cedente del contrato y el cesionario se una el consentimiento del contrato vinculado con el cedente quedando ste liberado de sus obligaciones, que se traspasan al cesionario.

II. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. CUESTIONES GENERALES. ELEMENTOS PERSONALES, OBJETIVO Y PRECIO. CONTENIDO Y CUMPLIMIENTO. PARTICIPACIONES EN LA MATERIA. EL RIESGO.
El contrato de compraventa aparece regulado en el Art. 1445 del Cdigo Civil. Es aquel contrato por el cual una persona que se llama vendedor, se obliga a entregar a otra llamada comprador una cosa a cambio de un precio. La compraventa mercantil se remite a los Art. 325 y 326 del Cdigo de Comercio, normalmente es una compra de cosas muebles con el fin de obtener beneficio con la reventa. Las ventas que son realizadas por empresarios cuando el comprador tambin lo sea tienen unas caractersticas especiales que se han de completar con normativa especfica como la ley general para la defensa de consumidores usuarios. Aplicaremos la ley de ordenacin del comercio minorista. CMO SE FORMA EL CONTRATO DE COMPRAVENTA? Es un contrato de carcter consensual, se perfecciona por el consentimiento de las partes. Es un contrato bilateral (tienen derechos y obligaciones cada una de las partes). Es un contrato oneroso, es decir, pagamos un precio a cambio de una cosa. EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA: OBLIGACIONES DEL VENDEDOR: o La entrega de la cosa. o Garanta por eviccin o defecto de la cosa. o Entrega al comprador de la cosa vendida; con las mismas caractersticas de calidad, cantidad y tiempo pactado en el contrato. o Se considera entregada la cosa cuando est en poder y en posesin del comprador. o El plazo para la entrega es el estipulado en el contrato y cuando se incumpla puede dar lugar a una resolucin de contrato y a una indemnizacin de daos y perjuicios. o El comprador puede examinar las mercancas en el momento que las reciba. Si estas tienen un defecto de calidad o cantidad se puede denunciar entre ante los tribunales. Para el supuesto que el comprador en el mismo momento que recibe la mercanca no las examina y se da cuanto a poste-

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riori de que los mismos tienen defecto o vicio oculto dispone salvo que se estipule un plazo diferente entre las partes de 4 aos para poder efectuar la denuncia. En el caso de que sean vicios ocultos dispondr del plazo de 8 meses contados desde la entrega de la mercanca para denunciar los mismos. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR: o Pago del precio. El precio ha de reunir las caractersticas reguladas en el Cdigo Civil, debe ser un precio cierto y determinado, tiene que ser en diverso o en cualquier signo que lo represente. Puede existir un aplazamiento de pago por parte del comprador pero tiene que estar siempre estipulado por las partes. Para el supuesto de que el plazo se alargue ms de 80 das, el plazo se instrumenta en un documento que lleve aparejada una accin cambiaria (por letra o pagar)

o Recepcin de la mercanca. TRANSMISIN DEL LOS RIESGOS La cosa vendida una vez que se ha perfeccionado al contrato de Compraventa puede destruirse o sufrir deterioros por dos cosas. Caso fortuito o por cualquier causa no imputable al vendedor. Hay que diferenciar dos casos concretos: Compraventa de cosa determinada, en este caso el riesgo es del vendedor hasta que la cosa se pone a disposicin del comprador. Cuando hablamos de casos genricos. En este caso el riesgo se transmite al comprador a partir del momento que se especifique la mercanca.

Qu sucede cuando incumple el vendedor la entrega de la mercanca? Cuando el vendedor no entrega la mercanca, el comprador puede pedir resolucin del contrato e indemnizacin. Qu sucede cuando el vendedor tiene la obligacin de entregar una cantidad determinada y entrega solamente una parte? Para el supuesto en el cual el comprador acepte la venta queda perfeccionad. El comprador tiene derecho a pedir que se cumpla el contrato por el resto de la mercanca o si no puede resolver el contrato. Qu sucede cuando el comprador no paga el precio?

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Este incumple en mora y adems pagara un inters de la cantidad que adeuda al vendedor. Qu sucede cuando el comprador se niega a recibir las mercancas? Dos casos concretos: Cuando el comprador se niega a recibir las mercancas y no exige justa causa para ello, el vendedor tiene dos opciones. o Depositarlas jurdicamente o Pedir que se cumpla el contrato tambin por va judicial. Este depsito tiene unos gastos que son a cuenta del comprador. Cuando tarda mucho en recibirlos, cuando exista demora. (en este supuesto se aplica la normativa civil)

Pueden existir compraventas especiales como LEASING, FONDOS DE PENSIONES,. En la Compraventa mercantil aplicamos toda la normativa impuesta por las cmaras de comercio internacional (INTERCOTERMS)

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TEMA 11: CONTRATOS DE COMISIN Y AFINES

I. CONTRATOS DE COMISIN
CUESTIONES GENERALES: Regulado en los Art. 244 a 280 del Cdigo de Comercio. El Art. 244 dice que el contrato de comisin es aquel contrato que se le encarga a cualquier persona que realice una misin. Debe tener carcter mercantil y alguna actividad empresarial. El CONTRATO DE COMISIN es el contrato convenido entre dos comerciantes o entre un comerciante y otra persona por el cual una de las partes, el comisionista, se obliga a realizar por encargo es cuenta de la otra persona, el comitente, una o varias operaciones (actividades) mercantiles. Existen realmente dos contratos en el cual actuaran dos personas distintas. El de encargo 8de gestin o comisin) entre el comitente es el comisionista. Y el de ejecucin, entre el comitente y el ejecutante. COMISIN: que el tercero gestione una actividad empresarial y que busquen quien las haga. CARACTERES: En cuanto al objetivo del contrato de comisin, es cualquier actividad empresarial que haya sido objeto de encargo, lo normal es una compraventa o de un transporte. Pero en teora nada nos limitara. Respecto a la formacin, es un contrato consensual, que se perfecciona mediante el consentimiento, ni requieres ninguna formalidad alguna especial. Vale con la palabra o con un encargo. LA MERCANTILIDADA: Por dos razones: Es una razn de tipo subjetivo, al menos una de las partes firmantes del contrato tiene que ser empresario, tambin la pueden ser las dos partes. Es una razn de tipo objetivo, tiene que tener un objeto mercantil/empresarial, la actividad que se va a llevar a cabo tiene que tener carcter empresarial.

CONTENIDO OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA Y DEL COMITENTE. OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA. o El comisionista tiene la obligacin de gestionar el negocio ajeno con la diligencia de un ordenado empresario. o Mantener informado en todo momento al comitente sobre el desarrollo de las gestiones que desempea. o Est obligado a realizar la gestin encomendada por si misma.

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o Hacer todas las gestiones para poder contratar el segundo contrato. Existe una prohibicin, que es la prohibicin de auto entrada, que se da en la comisin de compraventa, quiere decir que se prohbe al comisionista contratar consigo mismo para realizar la gestin encomendada. OBLIGACIN DEL COMITENTE: o Anticipar todos los fondos que sean necesarios al comisionista para que este pueda llevar a cabo la misin que se le ha encomendado. o Preceder a secundar el pago de la comisin. Este pago tendr lugar, cuando el comisionista haya firmado el contrato de ejecucin. LA COMISIN DE TRANSPORTE La gestin encomendada es el transporte de algo (personas o cosas), lo cual dar lugar al transporte de personas y mercancas. La comisin de transporte al comisionista se la denomina transportista. Tiene la obligacin de contratar en otra persona el transporte, el mismo o con terceros. (Transportista= portador).

II. CONTRATO DE MEDIACIN.

El contrato de mediacin tambin pertenece a la categora de contrato de negocios ajenos de carcter jurdico, privado y especficamente mercantil. Es un contrato atpico (no est regulado por la ley) no hay una definicin legal a la que referirnos. Contrato de mediacin es aquel contrato en cuya virtud una persona se obliga a abonar a otra, lo que llamaremos mediador o corredor una remuneracin por el hecho de indicarle la posibilidad de celebrar una remuneracin por el hecho de indicarle la posibilidad de celebrar un contrato con un tercero o el hecho de conseguir con su propia actividad esa celebracin. Las normas que lo regulan son las del anterior contrato y en aquellos en los que no sea posible las normas del contrato civil. No requiere ninguna forma especial (formalidad). Se puede hacer de forma escrita, oral, tcita o expresa. CONTENIDO Las obligaciones consisten en procurar la celebracin de un contrato en la persona que ha realizado el encargo y/o un tercero. Acercar a las partes. Pagar el dinero que se lleva el mediador. Acercar un mercado a una persona.

III. CONTRATO DE AGENCIA.

El contrato de agencia es aquel por el que una persona natural o jurdica denominada AGENTE, se obliga frente a otro de manera continuada o estable, a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a pro-

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moverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones. NOTAS CARACTERSTICAS: a. Es un contrato de duracin, en cuanto que origina una relacin jurdica duradera entre las partes, ya que el agente se obliga frente al comitente de una manera continuada o estable. b. El contrato ha de permitir que el agente organice su actividad profesional conforme a sus propios criterios, lo que implica que ha de mantener una cierta independencia respecto al empresario principal creando su propia organizacin. c. Por el contrato de agencia, el agente no asume el riesgo de las operaciones que promueve o contrata por cuenta ajena, si bien podr garantizar su cumplimiento como en el caso de comisin de garanta. d. El contrato de agencia es un contrato bilateral oneroso, en cuanto que la actividad del agente ha de ser remunerada. Este contrato sigue tambin la regla general de los contratos mercantiles de ser consensual, si bien habr de formalizarse por escrito si lo exige cualquiera de las partes. OBLIGACIONES DE LAS PARTES: OBLIGACINES DEL AGENTE: o El agente habr de ejercitar su actividad profesional de promover o de concluir las operaciones que se le hubieran encomendado actuando siempre de forma leal y de buena fe y velando por los intereses del empresario principal por cuya cuenta acte. o El agente tiene como obligacin la de no competencia, que implica el deber a cargo del agente de no ejercer por su cuenta, o por cuenta de otro empresario, una actividad profesional respecto a los mismos bienes o servicios iguales o anlogos a los que debe promover como consecuencia del contrato de agencia; es decir, el agente no debe hacer la competencia al empresario principal. Esto no obstante, tal obligacin puede desaparecer en el caso de que se incluya en el contrato de agencia pacto en contrario. OBLIGACIONES DEL EMMPRESARIO PRINCIPAL (O COMITENTE) o El empresario principal ha de facilitar al agente el desarrollo de su actividad proporcionndole las informaciones necesarias para ello y poniendo a su disposicin los muestrarios y la documentacin que sea precisa. o Debe comunicar al agente, dentro del plazo de 15 das, si la operacin propuesta por ste, el empresario la acepta o la rechaza. Aceptada la operacin, el empresario deber comunicar al agente en el plazo ms breve posible, segn la naturaleza de la operacin, su ejecucin total o parcial, o bien su falta de ejecucin.

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o El pago de la remuneracin pactada es, sin duda, la obligacin ms importante a cargo del empresario principal. La remuneracin, salvo pacto en contrario, impide que el agente pueda reclamar al empresario los gastos en los que incurra. EXTINCIN DEL CONTRATO: Las causas de extincin de la relacin jurdica derivada del contrato de agencia son: El transcurso del tiempo si el contrato se ha pactado por tiempo determinado. Si no se ha fijado plazo en el contrato, se entiende que es por tiempo indefinido. El contrato podr extinguirse por acuerdo de las partes de poner fin a la relacin jurdica. Por incumplimiento, total o parcial, de las obligaciones legal o contractualmente establecidas. Por declaracin de quiebra o solicitud de suspensin de pagos de cualquiera de las partes. La muerte o declaracin de fallecimiento del agente.

INDEMNIZACIN A CARGO DEL EMPRESARIO: La indemnizacin por extincin del contrato por la clientela obtenida por el agente depende o de que la causa de la extincin se deba al transcurso del tiempo o a la muerte o declaracin de fallecimiento del agente. o De que el agente haya aportado nuevos clientes al empresario o incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente. o De que la actuacin del agente siga produciendo ventajas sustanciales al empresario y resulte equitativa la obtencin de una indemnizacin. El agente tendr tambin derecho a una indemnizacin por daos y perjuicios en el caso de extincin del contrato de agencia de duracin indeterminada cuando la denuncia sea unilateral por parte del empresario principal, siempre que la indemnizacin por la clientela no permita al agente la amortizacin de los gastos que, instruido por el empresario, haya realizado para la ejecucin del contrato.

IV. CONTRATO DE CONCESIN

Es el contrato por el cual un empresario (concesionario) se compromete a adquirir de otro (concedente) productos, normalmente de marca y en determinadas condiciones entre las que se encuentra normalmente el operar en exclusiva en una determinada zona, para revenderlos y prestar a los compradores de estos productos determinada asistencia una vez realizada la venta. El concesionario, como revendedor, acta en nombre y por cuenta propia, bajo su propio riesgo por ser dueo de la mercanca que revende.

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CONTENIDO DEL CONTRATO: Nos hallamos ante un contrato bilateral, que da lugar a una relacin jurdica de duracin, que se nutre del elemento de confianza entre las partes, por lo que se considera que sus obligaciones estn influidas por el intuitu personae. El contenido del contrato responde a diversas modalidades que se emplean en el trfico, de forma que, para la determinacin de las obligaciones de las partes, tienen especial importancia las condiciones pactadas entre ellas. Son normalmente obligaciones de las partes: 1. El concesionario se obliga, en ocasiones, a comprar un determinado nmero o cantidad de producto al concedente durante cierto perodo de tiempo, pudiendo pactarse que mantendr una reserva adecuada de ellos para su reventa. 2. El concedente se obliga a vender o suministrar al concesionario los productos en los trminos pactados. EXTINCIN DEL CONTRATO: El contrato se extinguir por las causas en l previstas. Ha de indicarse que existe una frecuente litigios dad cuando se pone fin a la relacin contractual, en especial porque el concesionario estima que se produce un dao simplemente por la extincin del contrato, dadas las inversiones que ha realizado para su ejecucin, aparte de que estima que debe obtener un resarcimiento por la clientela aportada al concedente.

V. CONTRATO DE FRANQUICIA (FRANCHISING)

Es aquel contrato que se celebra entre dos partes jurdicas y econmicamente independientes, en virtud del cual una de ellas (franquiciador) otorga a la otra (franquiciado) el derecho a utilizar bajo determinadas condiciones de control, y por un tiempo y zona delimitados, una tcnica en la actividad industrial o comercial o de prestacin de servicios del franquiciado, contra entrega por ste de una contraprestacin econmica. El franquiciador consiente al franquiciado el uso, dentro de los trminos pactados, de sus signos distintivos, en particular el rtulo de su establecimiento y la marca de sus productos. FORMA. El contrato ha de redactarse por escrito. Con la finalidad de que el franquiciado conozca su contenido, el eventual concesionario de la franquicia, con una antelacin mnima de 20 das a la conclusin del contrato reciba el texto del futuro contrato, en el que se han de detallar no simplemente las condiciones del mismo contrato, sino una informacin amplia sobre la estructura y extensin de la red en Espaa del franquiciador. CONTENIDO: Perfeccionado el contrato de franquicia su contenido esencial es el siguiente: El franquiciador est obligado a ceder la explotacin de la franquicia, que se concreta en otorgar al franquiciado el derecho a comercializar determinados tipos de productos o servicios, lo que implica, al menos, el uso de la denominacin

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o rtulo comn en sus locales y medios de transporte, la obtencin de la tcnica precisa para la explotacin del negocio y la asistencia comercial o tcnica continuada durante la vigencia de la relacin jurdica. El franquiciado, adems de obligarse a realizar con la diligencia debida la actividad precisa para la explotacin de la franquicia, se obliga a pagar al franquiciador la contraprestacin convenida.

Las relaciones entre las partes deben estar inspiradas por la lealtad, la correccin y la buena fe. EXTINCIN: El contrato puede pactarse por tiempo determinado o indefinido. En el primer caso el franquiciador debe garantizar al franquiciado una duracin mnima que le consienta una amortizacin de su inversin. Se podr poner fin al contrato por las causas en l previstas, y con carcter general por el transcurso del tiemp0o y por incumplimiento de una de las partes. En el caso de contrato por tiempo indeterminado, podr ponerse fin al contrato por declaracin de cualquiera de las partes. Podr surgir el derecho a una indemnizacin por parte de quien recibe la declaracin, si se produce sin justa causa y sin un preaviso de al menos tres meses. Extinguiendo el contrato de franquicia, el franquiciado queda obligado a no usar los signos distintivos de la franquicia y a cesar en la actividad objeto del contrato que vena efectuando.

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TEMA 12: CONTRATOS BANCARIOS Y CONTRATOS EN LOS MERCADOS DE VALORES LOS CONTRATOS BANCARIOS
I. CUESTIONES GENERALES.
Los contratos son mercantiles cuando concurren las siguientes circunstancias: que intervenga un comerciante o empresario. Que el objeto del contrato sea una cosa y objeto del comercio. Que ese contrato se realice a consecuencia de la actividad mercantil.

Los contratos civiles pueden ser orales o escritos, mientras que los mercantiles han de ser siempre escritos. Los contratos civiles normalmente no se inscriben en el registro de la propiedad, los contratos mercantiles se suelen otorgar en documento pblico y se inscriben en el Registro Mercantil.

II. CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS BANCARIOS.

Son contratos consensuales, de carcter bilateral (dos partes), en los cuales una de las partes siempre han de ser una entidad crediticia. Son contratos normalmente sujetos a un condicionado general o pactado. Las condiciones generales no son necesarias, son optativas no obligatorias. La actividad normal de las entidades bancarias /crediticias es la intermediacin crediticia (prstamo/uso/cesin del dinero propio o de terceros) indirecta. El objetivo no es necesariamente el dinero (puede ser dinero o bienes muebles) valores mobiliarios/acciones-. Normalmente en estos contratos bancarios tiene que constar el tipo de inters, mtodo de clculo, fecha de liquidacin y devengo, rasgos de tramitacin y comisiones que cobra la entidad bancaria.

III. TIPOS DE CONTRATOS BANCARIOS:

1. CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA: Es un contrato que tiene como funcin la creacin de una cuenta en la que se van a registrar de forma constante y sucesiva distintas operaciones econmicas. Es un contrato de cuenta corriente, no en cuenta corriente. En las operaciones anotadas va a suponer la extincin de distintos crditos u obligaciones. Puede ser un contrato extintivo de crditos y deudas (pago de deudas y extincin de crditos). El banco tiene como obligacin principal la gestin de esa cuenta y el cumplimiento de las rdenes que d el cliente. Tambin tiene obligacin de informar peridicamente del resultado de esa cuenta, y las ordenes no solo pueden provenir del titular de la cuenta sino del autorizado de dicha cuenta.

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El cliente se obliga a tener una provisin de fondos en esa cuenta suficiente para el cumplimiento de esas operaciones. Si la provisin de fondos no es suficiente y el cliente entra en descubierto el banco tiene derecho a cobrar el correspondiente inters por el anticipo del dinero. Esa cuenta corriente puede funcionar como una cuenta de crdito. El cliente se obliga a pagar los gastos de mantenimiento de esa cuenta corriente. No hay un tipo de comisin oficial. 2. CONTRATO DE TRANSFERENCIA BANCARIA. Es un contrato por el cual, un cliente abona de su cuenta corriente en otra cuenta corriente un determinado importe generando unos gastos de comisin que cobran ambas entidades bancarias, salvo que se pacte lo contrario (transmisin de fondos econmicos de una cuenta a otra) en el mismo banco o en distintas entidades bancarias-. En una cuenta ser pago de deuda y en otra extincin de crdito. Tambin se paga la correspondiente comisin. 3. CONTRATO DE TARJETA DE CRDITO. Funciona como una tarjeta de pago, de deudas contradas por el cliente en determinados establecimientos que han aceptado el pago de esta forma y se obligan a comprobar la identidad de la persona que paga. Si se demuestra que no se ha comprobado la identidad el banco no est obligado a cobrar, sino lo asume el establecimiento por falta de diligencia. Estas tarjetas pueden funcionar como tarjeta de pago o de crdito. 4. DEPSITOS BANCARIOS (contrato de depsitos) No necesariamente tienen que ser un derecho mercantil sino tambin civil. Contrato por el cual una persona recibe una cosa mueble y se obliga a devolver la misma u otro tanto de la misma especie o calidad, depende de cual haya sido el objeto de negocio. Cuando el depositario se dedica profesionalmente a esa actividad, el contrato es mercantil. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO: o Custodia o guarda del objeto depositado, con obligacin de entregar lo mismo. o El depsito puede ser a plazo fijo o a la vista (si es a la vista tendr que entregarlo cuando lo reclamen). o El depositante tiene que abonar al depositario los gastos de custodia o conservacin. o Los gastos han de pactarse expresamente. o Si hubiera prdida o deterioro de la cosa depositada el contrato tiene (de depsito) que contemplar la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios al depositario. o Normalmente los depsitos siempre son de dinero. Si son as el depsito puede ser de moneda o distinta y el depositario puede devolver Deposito regular. Devolver exactamente lo mismo Deposito irregular. Devolver otro tanto de distinta especie. 5. PRESTAMO. 2 55

Lo mismo que en depsito bancario. Hay contratos de depsito civil y contratos de depsito mercantil que sea de una cosa u otra depende de los tres puntos dichos al comienzo del tema. o o o que intervenga un comerciante o empresario. Que el objeto del contrato sea una cosa y objeto del comercio. Que ese contrato se realice a consecuencia de la actividad mercantil.

(1740 Cdigo Civil) El prstamo simple o mutuo es aquel por el que una persona que ha recibido de otra una cosa fungible o consumible que lo ha recibido en propiedad se obliga a devolver otro tanto de la misma especie o calidad (sin intereses). o OBLIGACIN DEL PRESTAMISTA: transferir la cantidad de dinero pactado en el plazo fijado. o OBLIGACIN DEL PRESTATARIO: a devolver otro tanto de la misma especie o/y calidad con obligacin de pago de intereses si expresamente se han pactado. El inters legal del dinero es el que fija el Banco de Espaa y est prohibido el inters del inters (los intereses no pagados no devengan nuevos intereses salvo que se incluyan luego en la cantidad). Se tienen que fijar el tipo de inters, mtodo de clculo del inters y plazo de devolucin. CRDITO SINDICADOS: Es una variante del prstamo. Solo ocurre en las grandes operaciones. Consorcio de entidades crediticias que prestan el dinero de forma conjunta. 6. DESCUENTO BANCARIO. Contrato por el cual el banco o entidad de crdito se obliga en relacin al cliente a anticipar el importe dinerario contra un tercero. Importe de vencimiento aplazado a cambio de un inters y con responsabilidad subsidiaria del cliente. 7. CONTRATOS DE GARANTA. Son los avales bancarios. La entidad de crdito no puede avalar una determinada actividad econmica y yo estoy obligado a pagar ms una indemnizacin econmica o comisin por ese afianzamiento de la operacin. Si dicho contrato lo hace una persona es un crdito de fianza. 8. CRDITO DOCUMENTARIO. Surge en las compraventas en los que el pago o la consumacin del contrato tienen momentos o lugares distintos. El comprador contrata con un banco a que este pague a un beneficio cuando reciba la mercanca el banco.

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Existen otros tipos de contratos u operaciones bancarias que son las relativas a contratos en los mercados de valores.

LOS CONTRATOS DE MERCADOS DE VALORES:

Centro donde convergen oferta y demanda de valores admitidos a cotizacin oficial (bsicamente acciones). Elementos subjetivos que intervienen en el mercado de valores: - ENTIDADES QUE EMITEN ESOS VALORES (ya sean pblicas o privadas). - ORGANO ADMINISTRATIVO QUE CONTROLA O VIGILA ESE MERCADO (comisin nacional del mercado de valores) CNMV-. Tambin existen las Sociedades rectoras de mercados secundarios y los rganos administrativos dependientes de las comunidades autnomas para aquellas que tengan bolsa de valores. En un mercado de valores lo que se necesita es bsicamente valores o activos financieros que pueden ser de renta variable (acciones) o de renta fija (ttulos). La ley que regula los mercados de valores es la del 28 de julio de 1988 que fue modificada por la ley 44/2002 del 16 de noviembre. La primera vez que se emite una accin nos encontramos en el mercado primario, ya que es la primera vez en cuya emisin pueden participar emisores. El mercado secundario es el de transmisin de las acciones (recomprar acciones). Existe otro tipo de ttulos o valore que no estn admitidos a cotizacin oficial. Estos son entre otros: Participaciones de S.L. Aportaciones de capital de sociedades personalistas (sociedades colectivas o comanditarias) Las cuotas de cooperativas. Las cuotas de las sociedades de garanta recproca. Las acciones de sociedades rectora de bolsa Las acciones de sociedades de gestin de sistemas de registro. Acciones de sociedades de liquidacin de valores.

I. MERCADO PRIMARIO(Mercado de emisin de valores que estn permitidas su cotizacin oficial:

En principio cualquier S.A. puede colocar sus acciones en bolsa, sin necesidad de autorizacin previa. La sociedad puede determinar que volumen o que acciones puede incluir en bolsa (no existe lmite mnimo ni mximo de acciones para colocar en bolsa).

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Las normas son iguales para cualquier tipo de sociedad que cotiza en bolsa, lo que si se exige para colocar las acciones en bolsa son los siguientes requisitos: Que el proyecto de emisin de acciones se comunica con carcter previo a la comisin nacional del mercado de valores a la CNMV. Habr que comunicar tambin el acuerdo de la junta de accionistas que permiti la emisin de acciones y su colocacin en el mercado de valores. Al proyecto se le debe acompaar un informe de la auditora de cuentas anual (del ao en que se va a proceder a la emisin de nuevas acciones y al lanzamiento el mercado de valores).

Todos estos documentos debern ser publicados en un folleto informativo que deber ser inscrito en el Registro Mercantil siendo necesario que transcurra como mnimo un mes desde la inscripcin de ese folleto hasta la emisin de esas acciones. OFERTA PBLICA DE VENTA DE VALORES: Se trata de sociedades que quieren que sus acciones coticen en bolsa de origen y ofrecen la totalidad de sus acciones al mercado (antiguas sociedades, acciones pblicas tabacalera-).

II. MERCADOS SECUNDARIOS (Transmisin o negociacin de acciones que ya cotizan en bolsa):

La cotizacin de esas acciones, se desarrolla en un mercado secundario a travs de contrato ya sea a travs de contrato de compraventa o de transmisin mercantil o contratos de administracin de depsitos de valores. En cualquier caso esta segunda u otras transmisiones tienen que ser comunicadas a posteriori a la CNMV y a las Comisiones rectoras de mercados secundarios. Estas operaciones de transmisin pueden esconder control de una OPA (Oferta Pblica de Adquisicin). La no comunicacin implica una infraccin administrativa y en su caso una correspondiente multa o sancin. Existe otro contrato a parte de la comisin de compraventa. Este es el CONTRATO DE DEPSITO ADMINISTRATIVO DE VALORES yo como particular tengo un gran paquete importante de valores de distintas S.A. y encargo a alguien la gestin a cambio de una comisin. Las compras en un mercado de valores puede ser al contado (pueden ser mediante crditos) o a plazos (no mas all de tres sesiones). En este mercado secundario a parte de las segundas transmisiones de acciones tambin cotizan los ttulos de deuda pblica, que emite el estado, el instituto de crdito oficial, Banco Central Europeo, banco Central Nacional de la UE, Banco Europeo de Inversin y Comunidades Autnomas.

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En todos lo que no es el propio estado se autoriza mediante autorizacin previa del Ministerio de Economa y Hacienda. Como una especialidad del mercado de valores tenemos:

LA OFERTA PBLICA DE ADQUISICIN DE VALORES (OPA):

Es adquirir un nmero importante de acciones que nos vaya a permitir el control total o parcial de la empresa. Si es as no se pude hacer por un mercado secundario o primario, sino mediante una OPA (es un instrumento jurdico que se regula expresamente al margen de los mercados primarios y secundarios). No hay una regulacin exacta o especifica de la OPA, s que hay diversos reales decretos que regulan la OPA. En concreto los reales decretos del 26/julio/91 y 11/abril/2003 Su naturaleza jurdica de la OPA es discutible porque en parte es un contrato del mercado de valores y en parte pertenece al derecho de sociedades. Lo que s que hay es una directiva de la UE (la directiva del 25 del 2004) que introdujo una serie de principios generales en los distintos estados miembros de la OPA. Los principios generales son: Una vez publicada la OPA el consejo de administracin de la sociedad afectada no pude impedirla, lo puede impedir la junta de accionistas. La junta general podr admitirla o no. Que los acuerdos sociales para impedir o aceptar esa OPA no tienen que depender de las mayoras que establezca la sociedad sino de las mayoras que establezca la legislacin nacional.

Estas recomendaciones son las que recogen el decreto del 2003. Son recomendaciones no normas. Qu se exige en Espaa para hacer una OPA? Autorizacin previa del gobierno. Se precisa una SA oferente una SA que recibe la oferta. La presentacin del folleto. La publicacin del folleto en el BO del RM en el Boletn de cotizacin en las bolsas de valores y la aceptacin o no de la sociedad afectada.

Hay el plazo de un mes para OPA competitivas. El porcentaje de cifras de capital social que se pretende adquirir tiene que ser como mnimo del 25% de la cifra de capital social. Una vez hecha la OPA los accionistas debern decidir si aceptan o no esta. 6 59

Si se aceptase la oferta la sociedad oferente tendr que abonar el precio fijado por la sociedad oferente. La aceptacin es irrevocable.

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TEMA 13: CONTRATO DE TRANSPORTE

I. CUESTIONES GENERALES. CLASES.
El contrato de transporte es aquel por el cual el porteador se obliga, mediante un precio, a trasladar de un lugar a otro a personas o cosas. Esta definicin comprende todos los tipos o variedades del transporte, que pueden tener, sin embargo, una disciplina diversa segn la modalidad de que se trate. NATURALEZA JURDICA. Es un contrato cuyo resultado es indivisible, sean uno o varios los porteadores o sean diversos los medios empleados para completar dicho resultado. Es tambin un contrato fungible, en el sentido de que puede ser cumplido directamente por el porteador, pero tambin puede este valerse de otros para su ejecucin. Viene delimitado objetivamente porque lo transportado han de ser siempre personas o cosas. Ello excluye tanto el traslado de energa mediante instalaciones fijas, como el de noticias. Tampoco se incluye, el traslado de los equipajes que lleva consigo el pasajero, ni el contrato llamado de mudanza. El contrato es consensual, aunque suelen emitirse documentos determinados (conocimiento de embarque, billetes de pasaje en los diversos transportes de personas) admitindose excepciones dentro del transporte ferroviario y areo. Debe distinguirse tambin del contrato de transporte tanto el arrendamiento de medios de transporte, con y sin conductor, como de la creacin terica del contrato llamado de nolegiio, producto de la doctrina italiana. CLASES DE TRANSPORTE: El contrato de transporte mercantil puede clasificarse de muy distintas maneras: 1. Por el medio utilizado (terrestre, fluvial, martimo, areo o mixto) 2. Por razn de su objeto, transporte de personas o transporte de cosas. 3. Por la forma de prestarse el servicio, transporte de lnea regular o transporte discrecional. 4. Por el mbito geogrfico en que se desarrollan, transporte interno o transporte internacional.

II. ELEMENTOS PERSONALES: CARGADOR, PORTEADOR Y COMISIONISTA, DESTINATARIO. ELEMENTOS REALES Y FORMALES: LA CARTA DE PORTE.
Las personas que pueden intervenir en este contrato son tres; las partes contratantes (cargador y porteador) y el consignatario de la mercanca. a. PORTEADOR Es la persona que asume la obligacin de realizar el transporte. Esta nota distingue en principio al porteador del comisionista de trasporte, el cual, segn vimos se compromete

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frente a su comitente nicamente a concretar un contrato de transporte, si bien responde de su ejecucin, porque es un comisionista de garanta. b. CARGADOR El cargador o remitente es la persona que celebra el contrato de transporte con el porteador y le entrega la cosa que ha de ser transportada. Es el acreedor del transporte en la primera fase de la relacin jurdica que se crea por el contrato. c. DESTINATARIO Es el que recibe la prestacin del transporte una vez que ste ha sido efectuado. Permanece extrao a la relacin jurdica hasta el momento en que se solicita la entrega de la cosa. A partir de ese momento el cargador deja de ser el acreedor del contrato y se ve sustituido por el destinatario. ELEMENTOS REALES Y FORMALES: LA CARTA DE PORTE. El contrato de transporte, como se dijo, es consensual y no necesita ningn documento para su perfeccin. En la prctica se expide la carta de porte que sirve como ttulo legal del contrato. De su regulacin se desprende la fuerza probatoria del documento, aunque la jurisprudencia tiende a permitir otros medios de prueba ajenos a la propia carta a pesar de la claridad de la redaccin del precepto. La carta de porte, adems de ser documento probatorio del contrato, tiene el carcter de titulo de tradicin o representativo de la mercanca, lo que permite disponer de ellas mediante la transmisin del documento. Debido a esta circunstancia, el destinatario debe entregar la carta de porte a cambio de la mercanca. En cuanto ttulo de tradicin, la carta de porte es un documento de legitimacin tanto activa, porque permite a su tenedor reclamar la reptacin, como pasiva, al liberar al porteador del cumplimiento de la obligacin si entrega la mercanca al formalmente legitimado en el documento para recibirlas.

III. CONTENIDO. LA RESPONSABILIDAD DEL PORTEADOR.

Los casos en que puede desatarse la responsabilidad del porteador son los siguientes: a. Por incumplimiento de su obligacin de hacer el transporte. i. ii. Cuando falta total o parcialmente la prestacin de transporte prometida. Cuando entrega las cosas con retraso al destinatario.

b. Por incumplimiento de la obligacin de custodia. i. ii. Por prdida total o parcial de las mercancas. Por averas que sufran las mercancas transportadas.

c. En los supuestos de prdida parcial de la mercanca o su avera, tambin parcial, en el sentido de que se hayan perdido o averiado simplemente una parte de los

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efectos transportados, el destinatario podr rechazar la mercanca que se le quiere entregar si demuestra que no le es de utilidad sin el resto. El porteador responde en los casos que se deban a su culpa. No responder cuando los daos que sufran los gneros durante el transporte se deban a caso fortuito, fuerza mayor o naturaleza o vicio propio de las cosas. La existencia de culpa tambin debe requerirse en los casos en los que se trate de incumplimiento de la obligacin de transporte en un plazo determinado. Prueba de los hechos causantes del incumplimiento. Para exonerarse de la responsabilidad, el porteador debe probar que la fuerza mayor, el caso fortuito o el vicio propio de la cosa fueron el hecho causante del dao. Puede probarse en su contra que el incumplimiento se ha debido a su negligencia o a haber dejado de tomar las precauciones que el uso tiene adoptadas entre personas diligentes. Limitaciones de la responsabilidad. El cdigo de comercio establece una limitacin de la deuda del porteador, en el caso de que surja su responsabilidad por daos o averas, al valor que tengan las cosas transportadas en el lugar de destino en la poca de la entrega. Si la responsabilidad es por falta de entrega de la mercanca en el trmino pactado, pagar el porteador la indemnizacin que estuviese sealada para este caso. Ejercicio de la accin frente al porteador. El cdigo de comercio establece en defensa del porteador un brevsimo plazo de denuncia de los daos o averas de las cosas transportadas. La denuncia debe de hacerse en el mismo momento de la entrega al destinatario o dentro de las 24 horas siguientes. El plazo de prescripcin es de un ao.

IV. PECULIARIDADES DEL TRANSPORTE DE PERSONAS Y DE TRANSPORTE FERROVIARIO.

En ambas especialidades del transporte carecen de regulacin en el cdigo civil. No es posible aplicar con carcter general por analoga los preceptos sobre el transporte de mercancas al de personas. TRANSPORTE DE PERSONAS. En cuanto a los elementos personales, desaparecen las figuras del cargador y consignatario y aparece la del viajero, quien se obliga a pagar el precio de transporte y a respetar las condiciones establecidas. En cuanto a la responsabilidad, debe sealarse que el porteador le es imposible controlar de manera absoluta la conducta de los viajeros, que pueden sufrir daos por imprudencia propia. Si esta es la nica causa de accidente, el porteador no es responsable, mientras que, si solo contribuye al siniestro, se aplica el concurso de culpas. TRANSPORTE FERROVIARIO.

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En cuanto a su perfeccin, la doctrina considera que el contrato es real y que se concluye mediante la entrega de las mercancas al porteador. Y, en lo relativo a la documentacin, el cargador ha de realizar una declaracin de expedicin donde se describe la mercanca, mientras que el porteador expide un taln, que sustituye a la carta de porte.

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TEMA 14: CONTRATOS DE SEGUROS

I. CUETIONES GENERALES.
CONCEPTO DEL CONTRATO DE SEGURO: El Seguro es el contrato por el cual el asegurador, mediante la percepcin de una prima, se obliga frente al asegurado al pago de una indemnizacin, dentro de los lmites pactados, si se produce el evento previsto. Admitido que todo contrato de seguro tiene como finalidad econmica la satisfaccin de una futura necesidad pecuniaria y que esa necesidad econmica equivale a una futura necesidad pecuniaria y que esa necesidad econmica equivale a una provocacin de un dao, podemos reconocer que todo contrato de seguro tiende a resarcir un dao eventual y es necesaria la existencia de un inters para validez del contrato de seguro durante toda su vigencia. CLASIFICACIN DEL CONTRATO: Podemos sealar como divisin ms importante la que distingue entre: Seguros de daos en sentido estricto (de concreta cobertura de necesidad o con funcin indemnizatoria efectiva). A su vez se distingue entre a. Seguro de cosas b. Seguro de crdito c. Seguro de beneficio esperado. Seguros de personas o de sumas (de indemnizacin presunta o de abstracta cobertura de necesidad). Dentro de esta clasificacin tenemos: a. Seguros de accidentes b. Seguro de enfermedad c. Seguro de vida. CARACTERISITICAS DEL CONTRATO: Es un contrato aleatorio, ya que las partes ignoran en el momento de su conclusin si se verificar el siniestro. Es siempre un contrato oneroso y adems las prestaciones de las partes son correlativas (por lo que se dice que el contrato es bilateral y sinalagmtico) Es un contrato de duracin (o de ejecucin continuada) y nico, aun cuando se subdivida en perodos.

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Es un contrato consensual, del que deriva la obligacin del asegurador de entregar un documento probatorio del mismo al tomador del seguro. Normalmente es un contrato de adhesin, ya que el asegurador predispone las condiciones generales.

II. TEORA GENERAL. ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES. LA PLIZA. CONTENIDO.

ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES. A. ASEGURADOR Es la persona que asume la obligacin del pago de la indemnizacin cuando se produce el evento asegurado. El ejercicio de la actividad aseguradora est reservado a las sociedades annimas, sociedades mutuas, mutualidades de previsin social y sociedades cooperativas, que la ley agrupa bajo la rbrica genrica de entidades de seguros, que deben estar inscritas todas ellas en el Registro Mercantil. Las entidades aseguradoras deben obtener previamente la oportuna autorizacin administrativa y estar inscritas en el Registro especial que se lleva en el Ministerio de Economa y Hacienda. B. TOMADOR DEL SEGURO Y ASEGURADO. La persona que es titular del inters asegurado y que, por consiguiente, est expuesta al riesgo. Es posible que quien realice el contrato con el asegurador, actuando en su propio nombre, sea una persona diversa del asegurado. En este caso, aparece la distincin entre contratante (o tomador del seguro), que toma parte en el contrato, y el asegurado, que es el titular del inters asegurado. El tomador del seguro puede contratarlo por cuenta propia o ajena, si bien la ley presume, en caso de duda, que acta por cuenta propia. El tomador del seguro queda obligado con el asegurador al cumplimiento de los deberes y obligaciones que derivan del contrato, salvo aquellos que por su naturaleza se deben cumplir por el asegurado. C. POSICIN DEL AGENTE DE SEGUROS. El agente de seguros no es parte en el contrato, pero tiene una cierta intervencin en el mismo. Si es un agente afecto (est vinculado con el asegurador por medio de un contrato de agencia) interviene en la conclusin del contrato de seguro en nombre y por cuenta del asegurador, aun cuando slo vincula a ste si tienen poder de representacin. Por otro lado, las comunicaciones y pago de primas que efecte el tomador del seguro al agente surtirn los mismo efectos que si se hubiese realizado directamente al asegurador. Asimismo, el pago de los recibos de la prima efec-

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tuado por el tomador del seguro al agente de seguros se entender realizado a la entidad aseguradora, salvo que ellos se haya excluido expresamente. Si es un corredor de seguros (agente libre), est vinculado con el tomador del seguro por medio de un contrato de mediacin o corretaje. Por ello, las comunicaciones efectuadas por un agente libre al asegurador en nombre del tomador del seguro surtirn los mismo efectos que si las realizara el propio tomador, salvo indicacin en contrario de ste.

LA PLIZA. CONTENIDO. La pliza es el documento que recoge el contrato de seguro, que a efectos probatorios debe constar por escrito. La pliza debe contener una serie de menciones que recogen los elementos esenciales del contrato, como las partes, el riesgo cubierto, el inters, la suma asegurada, el importe de la prima, etc. En ella se incluyen tambin las condiciones generales del contrato, que en ningn caso podrn tener carcter lesivo para los asegurados. Se han de redactar en forma clara y precisa y se destacar de modo especial las clusulas limitativas de los derechos de los asegurados, que debern ser especficamente aceptadas por escrito. En caso de extravo de la pliza, el asegurador, a peticin del tomador del seguro o en su defecto del beneficiario, tendr obligacin de expedir una copia o duplicado de la misma, la cual tendr idntica eficacia que el original. Los modelos utilizados por los aseguradores estn sometidos a la vigilancia de la Administracin Pblica, para impedir el empleo de clusulas ilegales o lesivas para los asegurados. No es necesario, salvo en determinados supuesto, la aprobacin previa de esos modelos antes de su utilizacin, pero an cuando hayan sido aprobados por la Administracin Pblica, las condiciones generales no se transforman en Derecho objetivo y su licitud depender de que infrinjan la ley o no. La pliza fijar la duracin del contrato que salvo en los casos de seguro de vida- no podrn fijar un plazo superior a 10 aos. Sin embargo, podr establecerse que se prorrogue una o ms veces que un perodo no superior al ao cada vez.

III. EL SEGURO CONTRA DAOS. PARTICULARIDADES EN MATERIA DE ELEMENTOS. CONTENIDO. EL CLCULO DEL DAO EN PARTICULAR. LA PLIZA ESTIMADA. SUPUESTOS ESPECIFICOS.
EL SEGURO CONTRA DAOS. Dentro de las dos grandes ramas en que se dividen los seguros aparecen, en primer lugar, los seguros de indemnizacin efectiva o de daos en sentido estricto. Estos seguros tienen como nota comn que tienden al resarcimiento completo del dao que efectivamente ha sufrido el asegurado. La estructura y el funcionamiento de esa clase de contrato estn

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dominados por el clculo de la valoracin del dao que efectivamente produce el siniestro, que el asegurador tiende a indemnizar. La efectividad de la indemnizacin por parte del asegurador tiene como lmite el valor real del dao, de forma que el asegurado no puede tener una situacin patrimonial ms favorable despus de recibir la indemnizacin que antes de que se produjera el siniestro. VALOR DEL INTERS Y SUMA ASEGURADA. a. Relevancia del inters asegurado. Aunque el inters es un elemento comn a todas las clases de contrato de seguro, tiene singular relevancia en los seguros de indemnizacin efectiva, dado que el inters no slo es importante como presupuesto para la validez del contrato, sino tambin para el clculo de la indemnizacin cuando se produce el siniestro b. Significado de la suma asegurada. La suma asegurada es el importe mximo del inters asegurado cubierto por el asegurador, o como la suma asegurada representa el lmite mximo de la indemnizacin a pagar por el asegurador en cada siniestro. La suma asegurada es el importe que seala la cuanta por la que el inters es asegurado en el contrato. Esta suma puede coincidir o no con el valor asegurable y esa suma asegurada representa, como se ha dicho, la cantidad mxima que puede importar la prestacin del asegurador. El inters se mide a travs de la asignacin de un valor al bien asegurado. Este valor, que ha de ser calculado con relacin al bien y a la naturaleza del inters, puede sufrir modificaciones a lo largo del contrato. Se distingue a estos efectos entre valor inicial (el valor del inters en el momento del contrato) valor sucesivo (el que tiene el inters en cualquier momento de la vida del contrato) valor final (el valor del inters en el instante inmediatamente antecedente a la verificacin del siniestro) y el de residuo (que es el valor del inters asegurado despus del siniestro). c. Relacin entre inters y la suma asegurada. Se dice que existe seguro pleno cuando el valor del inters asegurado coincide con la suma asegurada, de manera que si esa situacin se conserva en el instante en que se produce el siniestro el asegurado podr obtener un resarcimiento completo del dao. Si la suma asegurada es inferior al valor del inters asegurado entonces nos hallamos ante un seguro parcial o infraseguro, y el asegurador deber resarcir el dao teniendo en cuenta la proporcin existente entre la suma asegurada y el valor de inters, salvo que las partes hayan pactado otra cosa. Una tercera situacin es la del sobreseguro, que se produce cuando la suma es superior a este valor. (Este caso se ha considerado peligroso ya que existe un incentivo para que el asegurado provoque dolosamente el siniestro). DETERMINACIN DE LA INDEMNIZACIN:

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El clculo de la indemnizacin est predeterminado sustancialmente por tres factores: el valor del inters asegurado el importe del dao la suma asegurada.

El valor del inters asegurado relevante a estos efectos no es el valor del momento de la conclusin del contrato (el inicial), sino el inmediatamente precedente a la realizacin del siniestro (final). La suma asegurada opera como lmite de la indemnizacin. Indemnizacin = (suma asegurada x daos indemnizables)/valor del inters REFERENCIA A DISTINTOS TIPOS DE SEGUROS DE DAOS: Seguro de cosas. o Seguro de incendios o Seguro contra el robo o Seguro de transporte Seguro de lucro cesante. Seguros de crditos. o Seguro de crdito o Seguro de caucin Seguro de deudas. o Seguro de responsabilidad civil o Rgimen especial del seguro de responsabilidad civil del automvil. o Reaseguro o Seguro de defensa jurdica

IV. EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL. SEGURO DE RESPONSABILIDAD AUTOMOVILSTICA.

SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL. Este seguro tiene una importancia creciente. Se caracteriza porque el asegurador se compromete a mantener indemne al asegurado, dentro de los lmites del contrato de seguro, cuando el patrimonio de ste se vea gravado por el nacimiento de una deuda

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de la que es responsable. La deuda puede proceder de una responsabilidad extracontractual o contractual. El siniestro en este seguro se determina por el nacimiento de la deuda de responsabilidad, lo que quiere decir que el asegurador ha de hacer frente a los siniestros ocurridos en el tiempo de duracin material de la relacin jurdica aseguradora. SEGURO DE RESPONSABILIDAD AUTOMOVILISTICA. Dentro de los seguros obligatorios destaca el de la responsabilidad civil derivada del uso de vehculos de motor (seguro de automviles), que tiene un rgimen especial, que se completa con las normas de la L.C.S. Est regido por Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la circulacin de vehculos de motor. Las lneas esenciales de esta regulacin son las siguientes: a. El seguro cubre la responsabilidad del conductor del vehculo, tanto por los daos que cause a las personas con motivo de la circulacin como a las cosas. Pero aparece un rgimen diverso de la responsabilidad civil segn se trate de daos causados a las personas o a las cosas. b. El propietario del vehculo est obligado a suscribir un contrato de seguro que cubra, hasta la cuanta del aseguramiento obligatorio. El incumplimiento de la obligacin de asegurarse prohbe la circulacin del vehculo por el territorio nacional y se sanciona administrativamente con multa. c. El contrato de seguro comprende la cobertura de los daos de las personas y a los bienes causados a los perjudicados por hechos de la circulacin, sin perjuicio de ciertas exclusiones. El asegurador, dentro del mbito de la cobertura, habr de satisfacer al perjudicado, o a sus herederos, el importe de los daos sufridos dentro de los lmites fijados, los cuales tendrn accin directa frente al asegurador para exigir la indemnizacin. Accin frente al asegurador que prescribe por el transcurso de un ao. d. El asegurador una vez efectuado el pago de la indemnizacin podr repetir contra el conductor y el propietario del vehculo causante del dao, si ste fuera debido a la conducta dolosa de cualquiera de ellos, a la conduccin bajo la influencia de bebidas alcohlicas o de drogas; tambin podr repetir contra el tercero responsable de los daos y contra el tomador del seguro o asegurado por causas derivadas del contrato de seguro. Est accin de repeticin prescribe tambin al ao contado a partir de la fecha en que el asegurador efectu el pago al perjudicado. e. Cuando el dao sea causado por un conductor desconocido, por un vehculo robado, por un vehculo no asegurado, o asegurado por una entidad aseguradora declarada en quiebra, suspensin de pagos o que haya sido disuelta, el perjudicado tendr accin directa contra el Consorcio de Compensacin de Seguros.

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V. EL SEGURO SOBRE LA VIDA. PARTICULARIDADES EN MATERIA DE ELEMENTOS. CONTENIDO. REDUCCIN Y RESCATE DE LA PLIZA. PLANES DE PENSIONES.
SEGURO DE VIDA. El seguro de vida es aquel contrato en el que la prestacin del asegurador consiste en el pago al asegurado o al beneficiario de una suma, de una o varias veces, cuando se produzca un evento que se refiere a la duracin de la vida humana. Las modalidades del seguro de vida son muy amplias. Adems del criterio que tiene en cuenta la naturaleza del riesgo asegurado (la muerte, la supervivencia o estos eventos de forma alternativa), la nocin transcrita quiere expresar de modo especial, que la prestacin del asegurador puede ser no slo un capital, sino una renta. Por otro lado, tales riesgos pueden contratarse conjuntamente con otros complementos, como la invalidez, muerte por accin, enterramiento, etc. Seguro para caso de muerte: en este seguro de vida la cobertura se realiza para el caso de muerte del asegurado, de forma que la obligacin del asegurador depende de este hecho. Dentro de este tipo de seguro podemos distinguir el temporal y el de vida entera. o En el seguro de vida temporal la obligacin del asegurador al pago de las indemnizaciones subordina al hecho de que la muerte del asegurado se produzca dentro de un determinado perodo de tiempo.

o En el seguro de vida entera la cobertura de riesgo de fallecimiento se extiende a toda la vida del asegurado. Estos seguros de vida se realizan por regla general sobre una sola cabeza. En la pliza se han de indicar expresamente los supuestos de muerte que estn excluidos de la cobertura del asegurador. Seguro para caso de vida: en este supuesto la obligacin del asegurador est condicionada a la supervivencia del asegurado en una determinada fecha, que se fija por medio de un plazo que se empieza a contar a partir del momento de la celebracin del contrato o bien con relacin a la edad del asegurado. El riesgo cubierto no es el fallecimiento del asegurado, sino el contrato de supervivencia, no siendo relevante a estos efectos la salud del asegurado. La necesidad o el dao que se cubre en esta clase de seguro viene dado por la existencia de determinados gastos cuando la capacidad de rdito del asegurado por causa de la vejez ha disminuido. Seguros mixtos: son aquellos seguros en los que el asegurador cubre alternativamente el riesgo de muerte y el de supervivencia del asegurado, de forma que el asegurador queda obligado a abonar una suma tanto si en una determinada fecha vive la persona asegurada como si falleciese antes de esta fecha. La prestacin del asegurador ha de efectuarse necesariamente, aunque no se sabe el

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momento en que se realizar, por depender de la vida del asegurado. Los riesgos cubiertos no simplemente son apuestos, sino alternativos. ELEMENTOS PERSONALES DEL SEGURO DE VIDA. EL BENEFICIARIO:

En el contrato de seguro de vida una pluralidad de elementos personales que supera los normales del contrato de seguro, en especial cuando el seguro es para el caso de muerte, pues adems del asegurador y del contratante o tomador del seguro, surge la figura del BENEFICIARIO distinta del asegurado y del tomador del seguro, al que corresponden los derechos que derivan del contrato. En principio asegurado puede ser cualquier persona, siempre que tenga ms de catorce aos y no est incapacitado. El beneficiario es la persona que tiene derecho a la indemnizacin pactada en el contrato. La designacin de este puede efectuarse sin que sea necesaria su aceptacin, corresponde al tomador del seguro o contratante REDUCCIN Y RESCATE DE LA PLIZA. El seguro de vida se inspira en el principio de la equivalencia de prestaciones de los contratantes. La falta de pago de la prima convenida libera al asegurador del pago de la suma asegurad. Pero esta concatenacin entre las prestaciones de las partes tambin se manifiesta en ciertas modalidades del contrato de seguro sobre la vida en que si el contratante no puede o no quiere continuar con la vigencia del contrato, tiene derecho a percibir una cierta compensacin por parte de las primas pagadas que corresponden al asegurado en estos casos. Pero estos derechos se reconocen normalmente slo en los supuestos de seguros de vida para caso de muerto cuando el contrato lo es sobre la vida entera. El rescate tiene lugar cuando el contrato se resuelve por voluntad del tomador del seguro, una vez que haya pagado dos anualidades, y por supuesto no se haya producido el fallecimiento del asegurado. Si el tomador ejercita la facultad de rescate, mediante la oportuna solicitud al asegurador, tendr derecho a que ste le entregue la cantidad que corresponda al tiempo transcurrido, conforme a la tabla de valores que figure en la pliza. La reduccin implica una modificacin del contrato, ya que el contratante se libera del pago de las primas futuras, y el asegurador ve reducida la cuanta de su prestacin a la parte que corresponda segn la reserva matemtica. La facultad de reduccin del seguro podr ser ejercitada cuando haya transcurrido desde la conclusin del contrato un determinado tiempo previsto en la pliza, que podr ser superior a dos aos desde la vigencia del contrato. Transcurrido ese tiempo, la reduccin se produce no slo cuando lo solicite el tomador, sino tambin cuando se deje de pagar la prima. El asegurador en este caso queda obligado a la reduccin del seguro conforme a la tabal de valores inserta en le pliza. El tomador del seguro tiene derecho a la rehabilitacin de la pliza en cual-

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quier momento antes del fallecimiento del asegurado, debiendo cumplir para ello las condiciones pactadas.

VI. SEGURO DE ENFERMEDAD Y DE ACCIDENTES.

El SEGURO DE ACCIDENTES. Es el contrato de seguro que cubre al asegurado contra una lesin corporal que deriva de una causa violenta, sbita, externa y ajena a la intencionalidad del asegurado, que produzca invalidez temporal o permanente o muerte. Si el accidente se provoca intencionadamente por el asegurado, el asegurador queda liberado de su obligacin. Al margen del seguro voluntario de accidentes, aparece el obligatorio de accidentes de trabajo, que se rige por una legislacin especial. El riesgo en el seguro de accidente se centra en la lesin corporal, que ha de tener una determinada causa y unas consecuencias que necesariamente se han de producir para que el asegurador est obligado a indemnizar. El inters en este seguro se concreta en la relacin econmica existente entre el sujeto y su propio cuerpo. El dao radica tanto en el que se produce al propio cuerpo como en su capacidad productiva y de rdito. Al ser el seguro de accidente un seguro de sumas puede existir ms de un seguro sobre un mismo inters. En este caso el tomador del seguro debe de comunicar al asegurado la celebracin de cualquier otro seguro de accidentes que se refiera a la misma persona. El incumplimiento de este deber solo puede dar lugar a una reclamacin por los daos y perjuicios que origine, sin que el asegurador pueda reducir de la suma asegurada cantidad alguna por este concepto. EL SEGURO DE ENFERMEDAD Y ASISTENCIA SANITARIA. En el seguro de enfermedad el asegurador se obliga al pago de ciertas sumas y gastos de asistencia sanitaria y farmacutica. En el seguro de asistencia sanitaria el asegurador se obliga a proporcionar al asegurado la asistencia mdica y quirrgica de toda clase de enfermedad o lesiones, pero no concede indemnizaciones en metlico que sean optativas en sustitucin de la prestacin de los servicios de asistencia sanitaria.

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TEMA 15: TEORA GENERAL DE LOS TTULOS VALORES. LA LETRA DE CAMBIO: CARACTERIZACIN Y LIBRAMIENTO. CIRCULACIN Y ACEPTACIN. AVAL, INTERVENCIN Y PAGO DE LA LETRA.
I. CONCEPTO Y NOTAS CARACTERIZADORAS DE LOS TTULOS VALORES. CLASIFICACIN.
El ttulo valor es un documento esencialmente transmisible necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo en l mencionado. La funcin esencial que desempean los ttulos-valores en el trfico econmico es la de facilitar la transmisin de los derechos de crdito (sin tener que acudir al rgimen de su cesin), ya que al vincular al documento el derecho que en l se menciona, se considera como una cosa mueble especialmente apta para su transmisin o circulacin de esos derechos al aplicarse las normas ms sencillas previstas en el ordenamiento jurdico para la transmisin de los bienes muebles. En la actualidad se ha producido una crisis de los ttulos valores, en cuanto los derechos de crdito se documentan con frecuencia no en papel, sino mediante su inscripcin en la contabilidad (se dice, que se anotan en cuenta) y su transmisin se efecta por medio de la transferencia de los crditos de una cuenta a otra. LAS NOTAS DISTINTIVAS DE LOS TTULOS DE VALORES SON: 1. Un ttulo es la incorporacin de un derecho a un documento. 2. Se lleva a cabo legitimacin por la posesin de ttulos. Para ejercer el derecho tiene que poseerse fsicamente el ttulo. 3. Literalidad del derecho incorporado. Es necesario pagar una cantidad de dinero. La literalidad completa se da en algunos ttulos (cheque o pagar) y en otros se da a medias. 4. La autonoma del derecho incorporado al ttulo. Al transmitirse el ttulo a otra persona, los derechos incorporados que posee tambin se transmiten. CLASIFICACIN DE LOS TTULOS DE VALORES: Los ttulos-valores pueden ser clasificados de acuerdo con distintos criterios. Segn la naturaleza jurdica o privada del emisor (ttulos-valores pblicos y privados). De acuerdo con la aplicacin del principio de la literalidad (completos e incompletos). En su conexin con la relacin fundamental (causales y abstractos)

De los diversos criterios existentes vamos a fijarnos nicamente en los ms significativos.

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A. TITULOS CONSTITUTIVOS Y DECLARATIVOS: Esta clasificacin tiene en cuenta si la emisin del ttulo produce el efecto de hacer nacer el derecho a l incorporado o no. Son TTULOS CONSTITUTIVOS aquellos cuya emisin hace nacer el derecho que se incorpora. La emisin de un pagar, cumpliendo los requisitos previstos en la ley, hace nacer un derecho a favor del tenedor del pagar contra el firmante del mismo. Son TTULOS DECLARATIVOS aquellos que incorporan un derecho que ha nacido con anterioridad a la emisin del ttulo. As, los derechos que tiene el socio en una sociedad annima surgen una vez constituida la sociedad o con motivo de la ampliacin del capital social.

B. TTULOS EMITIDOS INDIVIDUALMENTE Y EN SERIE. Este criterio de distincin presta atencin a la forma en que son emitidos los ttulos. Existen ttulos valores que son emitidos en FORMA AISLADA O PARTICULAR, de manera que el emitente hace una declaracin con relacin a cada ttulo. As sucede normalmente en los ttulos regulados en la Ley cambiaria: letra de cambio, pagar y cheque. El firmante del cheque lo rellena y entrega al tenedor haciendo una declaracin en el propio documento que est referida a un derecho concreto y determinado. Otros ttulos-valores se emiten como consecuencia de un negocio nico (la constitucin de una sociedad annima, la emisin de unas obligaciones) que da lugar a una SERIE O MASA de ellos de caractersticas iguales.

C. TTULOS CAMBIARIOS, DE PARTICIPACIN Y DE TRADICIN. En esta clasificacin se tienen en cuenta en especial la naturaleza del derecho incorporado. TTULOS CAMBIARIOS: Conjunto de ttulos que incorporan un derecho de crdito de carcter pecuniario. Los ttulos cambiarios ms importantes son la letra de cambio, el pagar y el cheque. TTULOS DE PARTICIPACIN: confieren a su poseedor legtimo una determinada posicin en el mbito de una organizacin social que se concreta en un conjunto de derechos y poderes. La posicin del poseedor del ttulo est dominada por la relacin subyacente, que se configura de acuerdo con lo establecido en la ley y en los estatutos. Las acciones son los ttulos de participacin por excelencia. La participacin en una sociedad de responsabilidad limitada, no puede ser incorporada a un ttulo negociable y no puede obtener la calificacin de ttulo-valor.

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TTULO DE TRADICIN (o representativos): son aquellos que atribuyen a su poseedor el derecho a la entrega de unas determinadas mercancas, la posesin de las mismas y el poder de disponer de ellas mediante la transferencia del ttulo.

D. TTULOS NORMATIVOS, A LA ORDEN Y AL PORTADOR. Esta clasificacin se basa en la forma en que se legitima el poseedor del ttulo, lo que determina su manera o ley de circulacin. Las cdulas y los bonos del mercado hipotecario pueden emitirse, por ejemplo en cualquiera de estas tres formas. TTULOS NORMATIVOS: aquel que designa como titular a una persona determinada y que no puede ser transmitido sin que se notifique la transmisin al deudor, siendo necesario en algunos casos, adems, que ste colabore en cierta manera. Se habla en este caso de ttulo normativo directo, para distinguirlo del ttulo a la orden, que tambin es nominativo pero que tiene un rgimen diverso. La primera caracterstica fundamental de los ttulos normativos es que designan como titular a una persona determinada. Para que el poseedor del ttulo este legitimado para solicitar la prestacin que en l se indica, no slo es necesario la presentacin del documento, sino la identificacin de la persona que lo presenta que ha de demostrar que es designada en el ttulo o su cesionario. Una segunda caracterstica radica en el rgimen de su transmisin. Su circulacin no es tan simple como en el caso de los ttulos a la orden o al portador, pues est sometida a una disciplina ms rigurosa, que no es comn para todos los ttulosvalores nominativos, sino que es preciso distinguir entre los ttulos emitidos individualmente y los emitidos en serie: a. Los ttulos normativos emitidos individualmente pueden transmitirse simplemente poniendo en conocimiento del deudor la transmisin, y ste queda obligado con el nuevo acreedor en virtud de la notificacin; en la transmisin se cede con el ttulo el derecho a l incorporado; el adquirente, si no se ha hecho constar la cesin en el propio ttulo, est legitimado frente al deudor por la posesin del documento y el negocio de cesin. b. En el caso de los ttulos nominativos emitidos en serie o en masa su transmisin requiere tambin la notificacin al emisor y su colaboracin, en el sentido de que ste ha de inscribir esa transmisin en el libro de los ttulos normativos emitidos por ella; la inscripcin de la transmisin en el libro de le entidad emisora no tiene efectos constitutivos para la adquisicin de los derechos por parte del nuevo titular, que adquiere esos derechos como consecuencia del negocio de cesin, sino simplemente un alcance legitimador, en el sentido de que ser necesaria la inscripcin en ese registro para el ejercicio de los derechos ante la entidad emisora. TITULO A LA ORDEN: el que designa como titular a una persona determinada o a otra que aquella o las sucesivas poseedoras legtimas del documento designen en el propio ttulo.

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Es un ttulo normativo, pero por medio de una clusula de endoso, que ha de estamparse puede ser sustituida la persona designada en l, sin permiso ni necesidad de notificarlo al deudor, emitente del ttulo. Los ttulos a la orden tienen una circulacin ms sencilla que los normativos, aunque no lleguen a la facultad que representan el ttulo al portador. La legitimizacin en los ttulos a la orden se produce por la coincidencia entre quien lo presenta y la persona que en l se designa como titular, que puede ser la que primero se design o la que sta o las sucesivas personas poseedoras del ttulo hayan indicado, debiendo existir en el ttulo una cadena regular de endoso. Ttulos a la orden por excelencia son la letra de cambio, el pagar y el cheque, pues tienen ese carcter aun cuando en ellos nada se diga. Para perder esta condicin es preciso que lleven la palabra de no a la orden o una expresin equivalente. TTULO AL PORTADOR: aquellos que legitiman a su poseedor como titular del derecho incorporado al documento. Estos documentos no designan a una persona determinada como su titular, sino simplemente lo es la que los posee (se utiliza para ello la clusula al portador). La disciplina general de los ttulos al portador puede resumirse en las siguientes notas: a) Dado que en esta clase de ttulos se reconoce al poseedor del documento la titularidad del derecho al que se refiere, el ejercicio de ese derecho incorporado a ttulo se ve facilitado extraordinariamente, porque para ello basta con la presentacin del documento. b) La posicin del acreedor se ve reforzada en el aspecto procesal, ya que del ttulo al portador deriva una accin ejecutiva contra su emisor, que puede ejercitar desde el da de su vencimiento, sin que se pueda oponer a ella estas excepciones que las previstas en la L.E.C. c) El tenedor del ttulo tiene derecho a confrontarlo con sus matrices siempre que lo crea conveniente; norma que, como se ha dicho, est pensando en los ttulos emitidos en serie o masa. d) Los ttulos al portador son transmisibles por la simple tradicin del documento, pero para que la tradicin transfiera la propiedad del ttulo es preciso que previamente haya existido una causa adecuada. e) La posicin jurdica del poseedor de buena fe del ttulo al portador, que lo ha admitido sin culpa grave, es en principio prcticamente inatacable, ya que el ttulo es irreivindicable.

II. CONCEPTO, CARACTERES Y FUNCIN ECONMICA DE LA LETRA DE CAMBIO.

La LETRA DE CAMBIO es un titulo-valor formal, literal (porque el derecho est literalmente en el propio ttulo), abstracto (porque no incorpora la causa, sino la obligacin de pagar

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una cantidad de dinero) y dotado de eficacia ejecutiva que incorpora la orden o mandato de pago dirigida al librado, y la promesa de pagar al poseedor del ttulo y al vencimiento, una determinada suma de dinero vinculando solidariamente a todos sus firmantes. La ley que regula la letra de cambio es la LEY 19/1985, DE 16 DE JULIO, CAMBIARIA Y DEL CHEQUE. FUNCIONES ECONMICAS: 1. Instrumento de crdito a corto plazo en el mbito comercial: la causa de la emisin de la letra de cambio se encuentra en una operacin comercial. Es frecuente en el trfico jurdico que el comerciante vendedor conceda al comprador un determinado plazo para el pago del precio. En este sentido, el comerciante emite una letra de cambio por el importe del precio de venta. La letra incorpora una orden de pago dada por el vendedor al comprador. 2. Instrumento de financiacin: la causa de la emisin de la letra es un crdito concedido por un banco a su cliente. Es frecuente en las letras financieras que el banco slo aparezca como tenedor y que pida a su cliente que firme la letra como librado aceptante y que un tercero suscriba la letra como librador, para que de esta forma si no se paga la letra, pueda proceder contra el aceptante y el librador.

III. MENCIONES EXIGIDAS POR LA LEY.

La ley que regula la letra de cambio es la LEY 19/1985, DE 16 DE JULIO, CAMBIARIA Y DEL CHEQUE.

IV. PERSONAS INTERVINIENTES Y CONFUSIN DE ELEMENTOS PERSONALES.

En la letra aparecen normalmente en el momento de su emisin tres sujetos: a) EL LIBRADOR: Es quien emite el documento dando la orden de pago, cuyo cumplimiento garantiza. b) EL LIBRADO: Es la persona a la que va dirigida esa orden de pago, pero que slo se obligar cambiariamente cuando haga la declaracin en la propia letra de que acepta su pago. c) EL TOMADOR (O TENEDOR): el la persona a la que se ha de hacer el pago de la suma de dinero indicada en la letra. La letra puede recoger, adems de la declaracin original del librador cuando emite o gira la letra y la declaracin del librado de que la acepta, otras que, en cuanto se recogen en la letra, se califican como cambiarias: as la del ENDOSO, que se produce cuando el tendedor transmite la letra a un tercero o la del AVAL, cuando una persona garantiza su pago. ENDOSANTE/ENDOSATARIO: el tenedor puede endosar la letra de cambio, pasando a denominarse el endosante, a un tercero, quien se denomina endosatario.

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Es importante hacer notar que la LC declara que los que hubieren librado, aceptado, endosado o avalado una letra de cambio responden solidariamente frente al tenedor. De forma que todos los que han suscrito una declaracin en la letra son obligados cambiarios y responden solidariamente de su pago, en el sentido de que el tenedor de la letra podr proceder contra todas estas personas individual o conjuntamente, sin que le sea indispensable observar el orden en que se hubiese obligado. Sin embargo, ha de advertirse que se trata de una solidaridad especial, no ya simplemente por el hecho de que la obligacin de cada uno de los deudores cambiarios es autnoma respecto a los dems, sino porque el pago hecho por una de los obligados no extingue la deuda de los dems. Porque los efectos del pago por un deudor cambiario dependen de la posicin que tengan en la letra. Solo el pago efectuado por el aceptante libera a todos los dems obligados El pago por uno de los obligados en va de regreso libera a los que se obligaron con posterioridad a l, pero no a los anteriores.

V. REQUISITOS RELATIVOS A LA OBLIGACIN CAMBIAR, OBJETO Y FORMA.

La letra de cambio recoge, como sabemos, una declaracin original, la de libramiento, y otras sucesivas (aceptacin, endoso o aval). El artculo 1 trata de la declaracin cambiaria original, que puede calificarse como una declaracin de voluntad unilateral, que da lugar al nacimiento de una obligacin que pesa sobre su autor, en este caso el librador. El artculo 1 de la LC enuncia ocho requisitos formales de la declaracin cambiaria original. Sin embargo, como nos aclara el artculo 2, no todos son esenciales ya que la omisin de alguno de ellos se suple con criterios establecidos por la propia ley. De manera que, junto a los requisitos formales que se califican como esenciales aparecen los llamados naturales, que pueden completarse con otras menciones facultativas. REQUISITOS FORMALES ESENCIALES DE LA LETRA: 1. La denominacin de letra de cambio inserta en el texto mismo del ttulo expresado en el idioma empleado para su redaccin. 2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada. 3. El nombre de la persona que ha de pagar, denominada librado. El nombre de librado es una mencin necesaria ya que determina la persona a la que se dirige la orden de pago (dicha persona no est obligada cambiariamente en tanto en cuanto no acepte la letra). El librado puede ser el propio librador. 4. El nombre de la persona a quien se ha de hacer el pago o a cuya orden se ha de efectuar. Es una nocin esencial. Se denomina generalmente a esta persona tenedor de la letra (el primer tenedor se denomina tomador). El tenedor puede ser la misma persona que el librador. 5. Fecha de libramiento de la letra 6. Firma del que emite la letra, denominado librador. El otra mencin esencial

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REQUISITOS FORMALES NATURALES DE LA DECLARACIN CAMBIARIA ORIGINAL: Adems de las indicaciones expresadas el artculo 1 de la LC hace alusin a otros requisitos que no se consideran como esenciales, en cuanto que la ley dicta normas para suplir su falta. 1. Indicacin de vencimiento. Si el vencimiento de la letra no est expresado en ella se considerar pagadera a la vista. El artculo 38 establece como vencimiento: Una de las menciones especiales de la letra es la fecha de su vencimiento, en cuanto que va a determinar el momento de pago, ya que fija la fecha en la que el principal obligado ha de efectuar el pago al tenedor legtimo de la letra. Ahora bien, si se omiten en la letra esa indicacin, se integra por la propia Ley esa omisin diciendo que se considera pagadera a la vista. Ciertamente tambin puede tratarse de un supuesto en el que el librador ha dejado en blanco ese requisito para que sea completado por el tenedor, de acuerdo con lo acordado en l. En tal supuesto estamos ante el caso de una letra en blanco. El vencimiento de la letra ha de cumplir determinados requisitos: a. Ha de ser nico, de manera que las letras con vencimiento sucesivo sern nulas. b. El vencimiento ha de ser cierto, en el sentido de que ha de existir una certidumbre en cuanto a si ha de llegar y en cuanto a su determinacin o a la posibilidad de su determinacin. c. Ha de ser posible, en cuanto que no ha de tratarse de una poca o un da inexistente, imposible, como puede ser una fecha anterior a la emisin de la letra o absurda. d. Ha de atenderse a alguna de las frmulas tpicas que ofrece el legislador, que desea evitar cualquier forma de incertidumbre sobre el momento de la exigibilidad del crdito cambiario. MODALIDADES DE VENCIMIENTO A fecha fija, la letra es pagadera el da indicado en la misma. A un plazo contado desde la fecha, el cmputo de ste, si es por das, excluye el da de la emisin, pero no el de los das inhbiles. Si el da de vencimiento es inhbil se entender que la letra vence el primer da hbil siguiente. A la vista es pagadera a su presentacin, lo que implica que la determinacin del da del vencimiento se deja a la voluntad del tenedor de la letra. A un plazo contado desde la vista, se determinar la fecha del vencimiento de la letra comenzando a contar ese plazo desde la fecha de la acepta-

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cin o, a falta de sta dado que el librado rechace la aceptacin por la del protesto.

2. Indicacin del lugar de pago de la letra. Si este lugar no se indica, se entiende que el lugar designado junto al nombre del librado se considerar como lugar del pago, y al mismo tiempo como lugar del domicilio del librado. 3. Indicacin del lugar de emisin de la letra. Se puede omitir ya que se entender que lo ha sido en el lugar designado junto al nombre del librador. Si no aparece ese lugar, el documento no servir como letra de cambio. EVENTUALES CLUSULAS POTESTATIVAS DE LA LETRA. La LC permite que puedan aadirse algunas otras menciones no requeridas, siempre que no estn prohibidas por ella. Tienen la consideracin de clusulas potestativas: 1. GIRO POR CUENTA DE UN TERCERO. 2. CLUSULA DE DOMICILIACIN. La domiciliacin del pago en una entidad de crdito es necesario para facilitar el tratamiento informatizado de la letra y, por consiguiente, en la actualidad se ha generalizado, en especial en las letras comerciales. 3. CLUSULA DE INTERES. Ha de ser el librador quien fije los intereses que devengue el principal de la letra. 4. EXCLUSIN DE LA GARANTA DE LA ACEPTACIN. Cuando la letra no se acepta o no se paga, el tenedor puede ejercitar la accin de regreso contra los diversos obligados en esta va, entre los que se encuentra el librador. Ahora bien, mientras que otros obligados como los endosantes pueden exonerarse de la garanta de la aceptacin y del pago frente a los tenedores posteriores mediante una clusula especial, no sucede lo mismo en el caso del librador. ste solo puede eximirse, mediante una clusula inserta en la letra, de la garanta de la aceptacin, pero no del pago. S as lo hace, tal clusula se considera como no escrita. CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE ALGUNO DE LOS REQUISITOS ESENCIALES. El artculo 2 de la LC establece que el documento que carezca de alguno de los requisitos que se indican en el artculo precedente no se considera letra de cambio, salvo en los casos comprendidos en los prrafos siguientes. Ya ha quedado indicado que algunos de los requisitos enunciados por el artculo 1 tenan el carcter de esenciales, mientras que otros eran simplemente naturales, en cuanto que pueden suplirse en la forma prevista por el propio art 2. Si faltan los requisitos esenciales, la consecuencia es que tal documento no se considera como letra de cambio, lo que quiere decir que no es aplicable el rgimen de la letra. Sin embargo, ese documento puede tener el valor de una promesa ordinaria de pago, siempre que concurran el menos los elementos de los que pueda derivarse esta promesa, cuya problemtica habr de resolverse de acuerdo con los datos que haya sido recogido en el documento.

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LETRA EN BLANCO: Documento que, si bien en el momento de la emisin est incompleto, quien lo entrega deja para un momento posterior el que pueda ser completado conforme al acuerdo que se haya establecido entre las partes. Aparece, pues, en la letra en blanco el dato objetivo de que en el momento en que sale de las manos del que ha efectuado su declaracin cambiaria falta alguno de los elementos esenciales, lo que concurre con la voluntad del emisor de que posteriormente sea completada por el tenedor del documento.

VI. LA CIRCULACIN DE LA LETRA. EL ENDOSO. CURCULACIN DE DERECHO COMN.

EL ENDOSO: El Artculo 14 establece que la letra de cambio es un ttulo transmisible por medio del endoso. As pues, se denomina ENDOSO a la declaracin cambiaria contenida en la letra y suscrita por su actual tenedor llamado ENDOSANTE, el cual transmite la letra a otra persona llamada ENDOSATARIO que adquiere todos los derechos que ella contiene. El endoso ha de ser una declaracin incondicionada, pura y simple. Si se pone alguna condicin, no se anula la declaracin cambiaria sino que la condicin se considera como no escrita. El endoso se efecta por el tenedor de la letra mediante una clusula escrita en ella. El requisito es la firma del endosante sin que sea necesario poner el nombre del endosatario (endoso en blanco).

El endoso puede ser pleno, limitado o limitado encubierto: EL ENDOSO PLENO produce los siguientes efectos: o Efecto legitimador: El endosatario que posee el ttulo se considera como poseedor legtimo de la letra y podr gozar de los derechos que sta posea. o Efecto traslativo: el endoso produce la transmisin de todos los derechos resultantes de la letra de cambio. El endosatario adquiere el derecho cambiario respecto al cobro de la letra y los derechos accesorios vinculados a l. o Efecto de retorno: la letra vuelve al endosante anterior, o a un librador o avalista. o Efecto de garanta: cada endoso es una garanta ms del pago de la letra. Cada endoso aade un nuevo deudor a la letra. Este efecto puede eliminarse por el propio endosante mediante una clusula de sin garanta o sin mi responsabilidad que inserte en la letra. Los ENDOSOS LIMITADOS son:

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o Endoso de apoderamiento o para cobranza: el endosante entrega un poder al endosatario para que cobre la letra pero no se produce la transmisin de la letra. o Endoso en garanta: la letra se entrega en prenda, de forma que el tenedor adquiere un derecho de prenda sobre el crdito cambiario y no la titularidad plena. Se trata de una garanta. El endosatario como no es el titular de la letra no puede endosarla con efectos plenos, sino transmitir la legitimacin de la letra. Los ENDOSOS LIMITADOS ENCUBIERTOS son: Endosos que apareciendo externamente como plenos, van acompaados de pactos extracambiarios entre el endosante y el endosatario que pretenden limitar los efectos del endoso. De manera que en lugar de estampar en la letra un endoso para cobranza o un endoso en garanta o en prenda, aparece en la letra un endoso pleno, si bien el endosante y el endosatario pactan que la entrega de la letra va a cumplir determinadas funciones. La posicin del endosatario aparece en estos supuestos reforzada, lo que puede dar lugar a graves problemas en el supuesto de incumplimiento por parte de ste de los pactos existentes entre las partes, que tiene su reflejo en el rgimen de las excepciones oponibles por el deudor, que en estos casos sern de carcter personal. TRANSMISIN DE LA LETRA SIN ENDOSO: La letra de cambio puede transmitirse sin endoso, como consecuencia de una cesin de los derechos del tenedor de la letra, que puede llevarse a efecto en varios supuestos. Si la circulacin de la letra en el caso de endoso implica la transmisin del ttulo como una cosa mueble, de manera que el endosante con la tradicin de la letra transmite los derechos resultantes de ella y el endosatario, la LC prev unos supuestos en los que la letra no puede transmitirse por endoso, o en otros porque el tenedor de la letra no quiere usar tal procedimiento, en los que el cedente transmite al cesionario los derechos que l posea; es decir, deviene titular de los derechos cambiarios del cedente como consecuencia de negocio de la cesin, pero no adquiere ningn derecho autnomo, sino su posicin es por completo derivada de la que tena el cedente, de manera que podrn oponerse al cesionario todas las excepciones que se hubieran podido oponer al cedente. La cesin ordinaria de la letra, no obstante, no implica simplemente la transmisin al cesionario de todos los derechos del cedente, sino que adems el cesionario tiene derecho a la entrega de la letra. De esta manera, mientras que en el caso de transmisin de la letra por endoso la posesin y propiedad del documento atribuyen, respectivamente, al endosatario la legitimacin y la titularidad del crdito, en el supuesto de cesin es la adquisicin del crdito la que atribuye el derecho a la entrega de la letra. La letra no puede endosarse y , por consiguiente, slo puede efectuarse la cesin de los derechos que tenga el cedente, tanto cuando el librador haya escrito en la letra las palabras no a la orden o una expresin equivalente como cuando la letra ya haya sido protestada, se haya efectuado una declaracin equivalente por falta de pago o haya vencido el plazo para el levantamiento del protesto, pues en estos casos, aun cuando se

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pretenda efectuar un endoso, ste no producir otros efectos que los de una cesin ordinaria. La cesin de los derechos del titular de la letra en otros casos ser voluntaria; es decir, ser fruto de un acuerdo entre el cedente y el cesionario, que no quieren acudir al endoso. Es ms, la LC en su artculo 24.2 establece que la transmisin de la letra por cualquier otro medio distinto del endoso produce los mismos efectos que la cesin ordinaria.

VII. VIII.

PRESENTACIN DE LA LETRA A LA ACEPTACIN. LETRAS DE PRESENTACIN OBLIGATORIA. CONDICIONES DE FORMA, CONTENIDO Y EFECTOS DE LA ACEPTACIN.

ACEPTACIN DE LA LETRA: Segn el artculo 25, es la declaracin incondicionada del librado contenida en la letra por la que asume la obligacin de pagarla a su vencimiento. La aceptacin debe efectuarse por el librador o por su representante. Puede ocurrir que el librado acepte o no la letra, as pues: Si ACEPTA: se transforma en aceptante y en el obligado cambiario principal y directo. Con ello, le dar ms valor a la letra ya que hay garantas de su pago. Si NO ACEPTA: no est obligado cambiariamente a su pago aunque haya recibido la orden de pago del librador. La negativa a aceptar no provoca para el librado consecuencias cambiarias por lo que es libre para aceptar o no la letra.

La aceptacin debe figurar en la letra bastando nicamente con la firma del librador; en este caso, la fecha no es necesaria (excepto en las letras con vencimiento a un plazo desde la vista.). La letra es un aviso de pago, por tanto, la no aceptacin por parte del librado es un preaviso de que no va a pagar; as pues, el tenedor sin esperar al vencimiento debe protestar a la falta de aceptacin o de pago y vencer la letra en se momento (obligacin al protesto). Si el librado no acepta y el tenedor no protesta siendo la letra de presentacin obligatoria, sta se perjudicar; es decir, la letra no se podr cobrar judicialmente y el tenedor perder sus derechos cambiarios. Si el librado no acepta la letra, no paga y lo firma, esto evitara el protesto salvo que el propio librador haya establecido en la letra su protesto por falta de pago o aceptacin. Contrariamente, el librador tambin puede establecer que no se proteste la letra (clusula sin gastos). La aceptacin puede ser parcial, por una parte del importe de la letra; el aceptante quedar obligado a pagar esa parte. La LEY CAMBIARIA prohbe la aceptacin condicionada ya que ha de ser pura y simple. PRESENTACIN DE LA ACEPTACIN:

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La Ley regula la presentacin de la letra a la aceptacin por su tenedor o por un simple portador de la misma. Esta normativa es inaplicable cuando la letra ha sido aceptada antes de su entrega al tenedor. La presentacin a la aceptacin por el tenedor puede ser necesaria o voluntaria. Tambin es posible que la presentacin se haya prohibido. 1. La presentacin a la aceptacin es, en general, voluntaria, en el sentido de que es una facultad del tenedor presentarla o no al librado para su aceptacin. 2. En ciertos supuestos la presentacin de la letra a la aceptacin ser necesaria: a. bien porque as lo haya establecido el librador. b. bien porque tal necesidad derive de la ley: i. la presentacin ser necesaria cuando as lo haya establecido el librador o un endosante. ii. Esta ser necesaria en las letras giradas a un plazo desde la vista, que debern presentarse a la aceptacin en el trmino de un ao a partir de su fecha. 3. El librador podr prohibir que la letra se presente a la aceptacin o que la presentacin no se haga antes de determinada fecha. La prohibicin de la presentacin a la aceptacin no es posible si la letra se ha librado a un plazo desde la vista o es pagadera en el domicilio de un tercero o en una localidad distinta a la del domicilio librado. Si el tenedor infringe la prohibicin presentando la letra a la aceptacin y el librado la acepta, la aceptacin tiene todo su valor. El alcance de la prohibicin se manifiesta en que si al presentarse se produce la negativa de la aceptacin, no cabe la accin de regreso por este concepto. Pero si llegado el momento del vencimiento el librado que ha rechazado la aceptacin no paga, el tenedor podr ejercitar la accin de regreso por falta de pago. La presentacin de la aceptacin por el tenedor o cualquier poseedor ha de hacerse, por regla general, en el domicilio del librado y en cualquier momento entre la emisin de la letra y su vencimiento. REQUISITOS DE LA ACEPTACIN: L a aceptacin, como toda declaracin cambiaria, ha de cumplir determinados requisitos, en especial que debe efectuarse por el librado o por su representante legal o voluntario. Ahora bien, por lo que se refiere a los llamados requisitos de fondo, son vlidas las consideraciones expuestas con relacin a la declaracin cambiaria primitiva o de emisin de la letra. La fecha de la aceptacin, por regla general, no es necesaria. Sin embargo, debe ponerse la fecha en los casos de las letras pagaderas a un cierto plazo desde la vista o cuando deban presentarse a la aceptacin en un plazo fijado por estipulacin especial. Si en estos casos no se pone la fecha, el tenedor debe hacer constar esa falta mediante

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protesto para conservar las acciones de regreso. Pero no pierde la accin directa contra el aceptante. La aceptacin se perfecciona cuando despus de escrita en la letra sta se devuelve por el librado. Antes de su devolucin, el librado puede tachar o cancelar la aceptacin.

IX. EL AVAL. CONCEPTO, ESTRUCTURA Y MODALIDADES.

El Aval es una declaracin cambiaria que tiene por finalidad garantizar el pago de la letra. Si bien toda declaracin cambiaria incorpora una garanta del pago, en el aval sta constituye su finalidad tpica y especial. A diferencia de lo que sucede, por ejemplo, con la emisin de la letra o su endoso, en donde la garanta del pago de la letra que asume el librador o el endosante es una consecuencia accesoria de la funcin de declaracin realizada por uno y otro, aparece, junto a los deudores cambiarios normales (aceptante, librador y endosante), un deudor por aval o por garanta. FUNCIN ECONOMICA: El aval garantiza total o parcialmente el pago de la letra, con lo que se refuerza el crdito cambiario, toda vez que a travs del aval se asume una nueva obligacin cambiaria. Ciertamente, la eficacia del aval parece mayor cuando quien garantiza expresamente el pago de la letra es un tercero, distinto de quienes ya lo garantizan de forma implcita a raz de otra declaracin cambiaria precedente. El tomador de una letra avalada dispone de un mayor poder de agresin para, llegado el vencimiento, exigir el cumplimiento de la obligacin cambiaria. CONTENIDO DE LA OBLIGACIN DEL AVALISTA: AVAL GENERAL Y AVAL LIMITADO. La LC seala que el avalista garantiza el pago de la totalidad o solamente de una parte del importe de la letra de cambio. Admite de este modo el aval general y el aval limitado, por cuanto puede el avalista limitar la validez de su garanta exclusivamente a una parte del importe de la obligacin cambiaria que asegura. Salvo que en la letra se indique otra cosa, se presume que el aval es general, es decir, que el avalista responde de igual manera que el avalado. Por consiguiente, la limitacin del aval slo opera si ha quedado expresamente consignada dentro de la letra, admitindose que tal limitacin se haga indicando la cantidad concreta a la que asciende esa responsabilidad de garanta o simplemente un porcentaje de la obligacin principal. Incluso cuando se hubiese estipulado que la letra devengara intereses, la limitacin del aval puede afectar nicamente a estos. EL AVALISTA: puede serlo un tercero o un firmante de la letra. EL AVALADO: es la persona a la que se avala. A falta de una indicacin en la letra del avalado se considera que el aval se prest por el aceptante, y en defecto, por el librador. Una letra de cambio se puede avalar en cualquier momento hasta el vencimiento e incluso, una vez que ste ha vencido.

X. ACEPTACIN POR INTERVENCIN: 86

La aceptacin por intervencin tiene por finalidad el evitar que el tenedor de la letra ante la negativa del librado de aceptarla- pueda ejercitar sus acciones contra los obligados en va de regreso. Si tras la negativa del librado una persona se ofrece a aceptar la letra por cuanta de algn obligado en va de regreso, parece lgico que el tenedor no pueda ejercitar esa accin de regreso contra el obligado antes del vencimiento. Esta intervencin tiene poca aplicacin en la prctica, pero la LC siguiendo la normativa de Ginebra, la ha regulado con detalle. La aceptacin por intervencin, que se ha de hacer constar en la letra, ir firmada por la persona que intervenga e indicar por cuenta de quien se ha intervenido. A falta de esta ltima indicacin, la letra se entender aceptada por cuenta del librador.

XI. EL PAGO. LA FALTA DE PAGO ORDINARIO. EL PROTESTO Y LA DECLARACIN EQUIVALENTE. EL PAGO EN VA DE REGRESO. LA LETRA DE RESACA.
La letra de cambio contiene, como una de las menciones esenciales, la orden de pagar una suma determinada, de tal manera que el rgimen de la letra est dominado en gran medida por la pretensin de que, presentada la letra al pago, ste se efecte. Pago que ha de realizarse el da de su vencimiento o en uno de los dos das hbiles siguientes. Nos hallamos as con el pago ordinario de la letra. En el supuesto de que presentada la letra al pago, ste no tenga lugar en el momento indicado, el tenedor de la letra podr intentar un pago extraordinario dirigindose en va de regreso a los dems firmantes de la letra que han garantizado el pago, una vez cumplido el requisito del protesto de la letra por falta de pago, salvo que se haya dispensado el levantamiento de protesto por la existencia de la clusula sin gastos o sin protesto. OBJETIVO DEL PAGO: El deudor habr de pagar la suma indicada en la letra, que puede ser en euros o en moneda extranjera, que la ley exige que sea convertible admitida a cotizacin oficial. Por consiguiente, es preciso que exista una identidad de la suma que ha de pagarse y tambin una integridad de la misma. El pago ha de ser integro, en el sentido de que el deudor ha de pagar la totalidad de la suma indicada en la letra. No obstante, el portador no puede rechazar el pago parcial, sin duda con el fin de proteger los intereses de los deudores en va de regreso. En caso de pago parcial, el librador podr exigir que este pago se haga constar en la letra y que se le d recibo del mismo. PAGO ANTICIPADO: El portador de la letra no podr ser obligado a recibir el pago anticipadamente ya que el plazo se entiende que se ha establecido en su inters. PRUEBA DEL PAGO: La simple posesin de la letra despus del vencimiento en manos del librado domiciliatario sirve de prueba del pago.

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PAGO POR INTERVENCIN: Con el fin de evitar el ejercicio de la accin de regreso por parte del tenedor de la letra, la LC prev que intervenga una persona para pagar la letra. El pago habr de comprender la cantidad total a satisfacer por el que interviene y habr de efectuarse, a ms tardar, al da siguiente al ltimo permitido por levantar protesto por falta de pago, esto es, al octavo da hbil despus del vencimiento. Si el tenedor rechaza el pago por intervencin perder sus acciones contra todos los obligados cambiarios que habran quedado liberados si el pago se hubiera realizado. EFECTOS DEL PAGO: El pago ordinario efectuado por el librado, tanto si ha aceptado la letra o no, extingue todas las obligaciones cambiarias; o si se quiere, extingue los crditos que nacen de la letra de cambio. Si se trata de un pago efectuado por personas diversas al librado, los efectos de pago dependern de la posicin que ocupe en la letra quien ha pagado. Si paga un endosante se extingue las obligaciones cambiarias de los endosantes posteriores a l y de sus respectivos avalistas, pero permanecen las obligaciones de los endosantes anteriores, del librador, del aceptante y de los respectivos avalistas. Si paga el librador, quedan liberados todos los endosantes y sus avalistas, y slo podr proceder contra el aceptante y su avalista. En el caso de que pague ste, podr repetir contra el aceptante, cuyo pago, como se ha dicho, extingue todas las obligaciones cambiarias.

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TEMA 16: EL PAGAR Y EL CHEQUE

I. EL PAGAR:
NOCIN Y CARACTERSTICAS: Es un ttulo que tiene un rgimen extraordinariamente parecido al de la letra de cambio. La nota diferencial ms relevante radica en que mientras que la letra de cambio contiene una orden incondicionada del librador al librado de pagar una determinada suma, el pagar contiene una promesa incondicionada de un sujeto a otro de pagar una suma determinada. Desde el punto de vista formal, las menciones que debe tener el pagar se asemejan a las de la letra, si bien con la diferencia de que en el caso del pagar se simplifican las personas que figuran normalmente en el momento de la emisin, ya que en lugar de aparecer el librador, el librado y el tenedor del ttulo, slo figuran quienes lo emiten firmante y la persona a la que se ha de hacer el pago tenedor. Los pagars son usados para la obtencin de crditos en general a corto plazo, tanto por intermediarios financieros como por empresas. Igualmente puede ser empleado en operaciones comerciales. El pagar son ttulos a la orden natos, es decir, transmisibles por endoso, salvo que se haya indicado expresamente lo contrario mediante la clusula de no a la orden u otra equivalente. RGIMEN: La ley cambiaria dedica cuatro artculos al rgimen del pagar (arts. 94 a 97). Tras indicar los requisitos esenciales que ha de contener el ttulo, en el que se ha de recoger precisamente la denominacin de pagar, y que siguen de cerca el rgimen de la letra. El firmante del pagar queda obligado de igual manera que al aceptante de la letra, en el supuesto de que el pagar haya de hacerse efectivo a cierto plazo desde la vista, no siendo posible la aceptacin propiamente dicha, el pagar habr de presentarse al firmante, que pondr en el ttulo la palabra visto y otra equivalencia, con su suscripcin. La fecha de esta nueva firma servir para computar el plazo de vencimiento, y en caso de negativa del firmante de poner ese visto fechado, podr sustituirse por el protesto, que servir para el cmputo de ese plazo. Estas dificultades hacen que lo frecuente sea que el pagar se emita a un plazo determinado a contar desde la fecha de su emisin o a una fecha.

II. EL CHEQUE
CONSIDERACIONES GENERALES A) CONCEPTO, FUNCIONE ECONMICA Y PRESUPUESTOS CONCEPTO:

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Es el documento que contiene una orden incondicionada de su librador a un banco de pagar a la vista a su tenedor legtimo una suma determinada. Las notas distintivas del cheque son: Ha de ser librado a la vista El librado ha de ser tambin siempre un banquero No puede ser aceptado La orden de pago que da el librador es irrevocable mientras no transcurra el plazo para su presentacin La exigencia de que el banco tenga fondo disponible por el librador.

FUNCIN ECONMICA: El cheque tiene como funcin econmica el ser medio de pago mientras que la letra es un medio de crdito. Para el librador, la entrega de un cheque a su acreedor le evita no simplemente el trfico de moneda, sino que, al mismo tiempo, una vez que es cobrado por el acreedor, le sirve como prueba de pago. A su vez cumple una funcin beneficiosa para la banca, pues aumenta sus servicios y la capacidad de los recursos de sus clientes. PRESUPUESTOS: Para la emisin del cheque la ley cambiaria exige que a de librarse contra un banco que tenga a disposicin el librador y de conformidad con un acuerdo expreso o tcito, segn el cual el librador tenga derecho a disponer por cheque de aquellos fondos. Aparecen dos presupuestos para la emisin regular del cheque: a. La existencia de fondos en el banco a disposicin del librador y que sean suficientes para el pago del cheque b. Es necesario que exista un acuerdo entre el librador y el banco para disponer de esos fondos mediante la emisin del cheque Estos presupuestos son requisitos para la emisin regular del cheque, pero su falta no lo hace invlido. B) REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL CHEQUE: La emisin del cheque entraa una declaracin por parte del librador, que ha de reunir los requisitos sustanciales de validez (capacidad, poder de representacin, etc.) igualmente ha de reunir ciertos requisitos formales para esa validez, como son: La denominacin de cheque inserta en el texto mismo del ttulo expresado en el idioma que se emplea para la redaccin de dicho ttulo. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada en euros o en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial. El nombre del que debe pagar, denominado librado, que ha de ser un banco. El lugar de pago

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La fecha y el lugar de la emisin del cheque. La firma del que expide el cheque, denominado librador.

Sin embargo, no todas esas menciones son esenciales, pues algunas de ellas, si faltan, se suplen en la forma prevista en el artculo 107. POSICIN JURDICA DEL LIBRADO EN EL CHEQUE: A) RELACIONES ENTRE EL LIBRADOR Y EL LIBRADO. Las relaciones entre el librador del cheque y el banco librado se basan en el contrato de cheque, que, como se ha dicho va unido normalmente al de cuenta corriente bancaria. El banco se obliga a hacer el servicio de caja a favor del cliente, lo que entraa que el banco debe seguir las rdenes de pago de su cliente. El dao del pago de un cheque falso o falsificado ha de imputarse al banco librado. Se establece, como limitacin de ese principio, la precisin de a no ser que el librador haya sido negligente en la custodia del talonario de cheques, o hubiese procedido con culpa. A pesar de ello ha de estimarse que la simple culpa o negligencia del librador no libera completamente de su responsabilidad al banco librado. La culpa del librador ha de tener una cierta entidad, que resulta manifiesta cuando acta con mala fe o dolo. Si no existe culpa por ninguna de las dos partes o slo por parte del banco se aplica la regla general de hacerle responsable bien contractual o extracontractualmente. B) RELACIONES ENTRE EL TENEDOR DEL CHEQUE Y EL LIBRADO. El librado que tenga fondos a disposicin del librador en el momento de la presentacin al cobro de su cheque regularmente emitido, est obligado a su pago. Si slo dispone de una provisin parcial estar obligado a entregar su importe. NATURALEZA DE LA OBLIGACIN ASUMIDA POR EL BANCO LIBRADO. El banco librado no tiene una obligacin cambiaria de pagar el cheque. Ahora bien, la cuestin ha de centrarse en el sentido de si la obligacin aludida en el artculo 108.2, que se ha calificado como extracambiaria, la asume el banco librado slo frente al librador o tambin frente al tenedor del cheque. Creemos que la ley cambiaria ha querido aceptar esta segunda solucin para proteger al tenedor del cheque reconocindole ciertos derechos sobre la provisin. SUPUESTO DE CHEQUE VISADO O CONFORMADO. Cualquier mencin de certificacin, Visado, conforme u otra semejante firmada por el librado en el cheque acredita la autenticidad de ste y la existencia de fondos suficientes en la cuenta del librador. TRANSMISIN DEL CHEQUE. A) DEPENDENCIA DE LA FORMA DE EMISIN DEL CHEQUE.

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La transmisin del cheque depende de la forma en que ste se ha emitido con relacin a la determinacin de su tenedor. Fundamentalmente son tres las formas en que puede emitirse el cheque: AL PORTADOR, lo que puede hacerse bien indicndolo expresamente con la mencin al portador, o bien dejando en blanco el nombre del tenedor y presentndolo as al cobro, o bien si se extiende a favor de una persona determinada seguida de la mencin de o al portador o un trmino equivalente. A LA ORDEN, que puede hacerse simplemente con la mencin de una persona determinada, sin otra indicacin o aadiendo la clusula a la orden. NOMINATIVO DIRECTO, esto es, a favor de una persona determinada con la clusula de no a la orden u otra equivalente.

B) TRANSMISIN DEL CHEQUE. La transmisin del cheque mediante endoso, para lo que sigue sustancialmente la disciplina de la letra de cambio. Con relacin a otros aspectos podemos destacar: 1. La ley cambiaria indica que el cheque al portador se transmite mediante su entrega o tradicin. El artculo 127 establece que cuando una persona sea desposeda de un cheque por cualquier causa que fuere, el nuevo tenedor, ya se trate de un cheque al portador, ya de un cheque endosable respecto al cual justifique su derecho, no estar obligado a devolverlo si lo adquiri de buena fe. 2. Si el cheque est extendido a favor de una persona determinada, con o sin la clausula a la orden, se transmitir mediante endoso. 3. El cheque extendido a favor de una persona determinada, con la clausula no a la orden u otra equivalente, no es transmisible ms que en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria. C) EL CHEQUE CRUZADO Y CHEQUE PARA ABONAR EN CUENTA. Con el fin de evitar el extravo o la sustraccin del cheque, se admiten ciertas clusulas, que si bien no impiden la transmisin del cheque, s la restringen, en cuanto que slo van a estar legitimados para cobrarlo determinados sujetos. La ley cambiaria ha aludido al llamado cheque cruzado y al cheque para aovar en cuenta. a) El CHEQUE SE CRUZA bien por el librador o el tenedor por medio de dos barras paralelas sobre el anverso, el librado slo puede pagarlo a determinadas personas. A tal efecto, la ley cambiaria distingue entre cheque cruzado general y especial. a. El general si no contiene entre las dos barras designacin alguna o contienen mencin de banco, compaa o un trmino equivalente. El librador no podr pagar el cheque ms que a un banco o a un cliente del propio librado. b. Es especial si entre las barras escribe el nombre de un banco determinado. El librado slo puede pagar el cheque al banco designado, o si ste es el mismo librado, a un cliente suyo.

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b) Un resultado equivalente se consigue mediante la indicacin en el anverso del cheque de la mencin transversal PARA ABONAR EN CUENTA o una expresin equivalente. Porque en este caso el librado tiene prohibido abonar en efectivo el importe del librado, ya que slo podr abonarlo mediante un asiento en su contabilidad. EL PAGO DEL CHEQUE. A) PRESENTACIN AL PAGO El Cheque es pagado a la vista y cualquier mencin contraria se reputa como no escrita. La ley cambiaria establece unos plazos relativamente cortos para la presentacin del cheque que al cobro a contar desde la fecha de su emisin, ya que si est emitido y es pagadero en Espaa deber presentarse a su pago en un plazo de quince das y si est emitido en el extranjero y es pagadero en Espaa el plazo es de veinte das si fue emitido en Europa y de sesenta si lo fue fuera. Si el cheque esta postergado (se ha puesto como fecha de emisin una posterior a la verdadera) y se presenta al cobro antes del da indicado como fecha de emisin, el cheque es pagadero el da de la presentacin. An cuando la ley fija unos plazos para la presentacin del cheque al cobro, el librado puede pagarlo lcitamente aun despus de la expiracin de ese plazo. Ahora bien, el retraso en la presentacin perjudica al tenedor en los siguientes aspectos: 1. Est expuesto a la revocacin del cheque por parte del librador, lo que no es posible, por regla general, antes de que terminen esos plazos. 2. Pierde la accin de regreso contra los endosantes y sus avalistas, si existen. 3. Puede perder la accin de regreso contra el librador, si llega a faltar la provisin de fondos en poder del librado por insolvencia de ste.

B) EFECTOS DEL PAGO. Cuando el librado paga el cheque se extingue las relaciones creadas con su libramiento. El librado se queda con el cheque que ha pagado y puede exigir que le sea entregado con el recib del portador. El portador no podr rechazar un pago parcial. En este caso, el librado no recibir el cheque, pero podr exigir que se haga constar en l la suma pagada y que se le entregue un recibo de ese pago. El pago del cheque entraa una reduccin de la provisin de fondos existente en poder del librado, ya que extingue en la cuanta del cheque el crdito que el librador tena frente al librado. ACCIONES DEL TENEDOR DEL CHEQUE IMPAGADO. A) ACCIN CAMBIARIA DE REGRESO. El tenedor del cheque, que como sabemos no puede dirigirse cambiariamente contra el librado, tienen una accin de regreso contra los endosantes, el librador y los avalistas de stos. Todos ellos responden solidariamente de igual forma que los deudores cambiarios en la letra de cambio.

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La accin cambiaria de regreso tiene como presupuesto que se haya presentado el cheque al cobro en tiempo hbil y que la falta de pago se acredite mediante protesto o una declaracin equivalente, suscrita por el librado o el representante de la Cmara o sistema de compensacin. El protesto o la declaracin equivalente no son necesarios cuando el cheque contuviere la clusula sin gastos. Aunque falte alguno de los presupuestos formales para el mantenimiento de la accin de regreso, el tenedor no la pierde contra el librador. La ley cambiaria dice que el tenedor conserva sus derechos contra el librador, aunque el cheque no se haya presentado oportunamente o no se haya levantado el protesto o realizado la declaracin equivalente. Este artculo precisa que el tenedor slo perder sus derechos si despus de transcurrido el trmino de presentacin llegare a faltar la provisin de fondos en poder del banco librado por insolvencia de ste. El rgimen de la accin cambiaria de regreso es igual al de la letra de cambio. Tambin lo es la normativa de la prescripcin, con la importante diferencia de que el plazo de prescripcin de la accin del tenedor contra los endosantes, el librador y dems obligaciones es de seis meses, contados desde la expiracin del plazo de presentacin. Con relacin al importe de la reclamacin, la ley cambiaria distingue el supuesto de que quien reclame sea el tenedor o bien una persona obligada que hubiera reembolsado el cheque. Lo que pueden reclamar dichas personas en esos supuestos es similar en el caso del cheque a lo establecido para la letra de cambio. Sin embargo, aparece una especialidad notable en el caso de que el tenedor ejercite su accin contra el librador que ha emitido el cheque sin tener provisin de fondos en poder del librado por la suma en l indicada, ya que en este supuesto deber pagar al tenedor, adems de sta, el 10 por 100 del importe no cubierto del cheque y la indemnizacin de los daos y perjuicios, quedando a salvo la eventual responsabilidad penal. B) ACCIONES CAUSALES. La falta de pago del cheque consiente a su tenedor el poder ejercitar la accin causal contra el librador o contra el endosante, sobre la base del contrato subyacente, accin que hasta ese momento se encontraba en suspenso. Tambin podr dirigirse el tenedor contra el librado si ste tena provisin de fondos por parte del librador en el momento de la presentacin del cheque al pago. Est accin, basada en la cesin del crdito sobre la provisin, ha de considerarse causal. C) ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO. La ley cambiaria reconoce al tenedor del cheque, como al de la letra, una accin de enriquecimiento injusto para el caso de prdida de las acciones causales y cambiarias siempre que se den los dems presupuestos previstos en el artculo 65.

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TEMA 17: CRISIS ECONMICA DE LA EMPRESA

I. CONSIDERACIONES GENRALES SOBRE LA CRISIS ECONOMICA EMPRESARIAL

Cuando el deudor no puede afrontar ntegramente sus obligaciones, o lo que es lo mismo, se encuentra en una situacin de insolvencia, las posibilidades son dos: 1. O bien, cada creedor ejercita individualmente su accin de reclamacin contra el deudor (posibilidad que se considera injusta, porque aquellos que antes embarguen cobraran sus crditos, y no lo podrn hacer los que lleguen con posterioridad); o bien, se utiliza un procedimiento de ejecucin colectiva de los bienes del deudor. Ese procedimiento se denomina concurso de acreedores. El concurso debe ser declarado por un juez, y es un procedimiento con el que, previo nombramiento de un rgano llamado administracin concursal, se persigue que todos los bienes del deudor se destinen a satisfacer a sus acreedores o mediante la liquidacin para su conversin en dinero de los bienes del deudor y posterior pago a los acreedores.

2.

El concurso de acreedores, actualmente, se rige por la llamada ley concursal que es del 9 de junio de 2003.

II.

EL CONCURSO. PRESUPUESTOS Y DECLARACIONES DEL CONCURSO. CLASES DE CONCURSO. RGANOS. EFECTOS DE LA DECLARACIN DEL CONCURSO. LA MASA ACTIVA Y PASIVA. TERMINACIN DEL CONCURSO. CONVENIO O LIQUIDACIN. CALIFICACIN DEL CONCURSO.

1. PRESUPUESTOS Y DECLARACIN DEL CONCURSO El presupuesto esencial del concurso de acreedores es la insolvencia del deudor, es decir, la incapacidad de su patrimonio para satisfacer regularmente sus deudas u obligaciones. 2. CLASES DE CONCURSO Ese presupuesto, no obstante, debe matizarse. Existen dos clases de concursos: El voluntario, que es el que solicita al juez el propio deudor El necesario, que es el que solicita al juez algn acreedor del deudor

Si el concurso es voluntario, el deudor deber probar su insolvencia y su endeudamiento. Pero adems, esa insolvencia no tiene por qu ser actual, puede ser inminente. Esto se da cuando el deudor prev que no podr cumplir puntualmente sus obligaciones. Si el concurso es necesario, el acreedor que lo ha solicitado no tendr que probar la insolvencia del deudor, sino alguno de los hechos que especficamente la ley lo recoge. Estos hechos son:

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1. 2. 3. 4. 5.

Que existe un titulo en virtud del cual se ha intentado el embargo de los bienes del deudor y ha resultado que no hay bienes suficientes; o Un impago general por parte del deudor de sus o0bligaciones; o La existencia de embargos que afecten de una manera general al patrimonio del deudor; o El alzamiento de bienes por parte del deudor ( esto es que el deudor se anticipa al acreedor, hacindolos desaparecer de su patrimonio intencionadamente); o El incumplimiento por parte del deudor de sus obligaciones tributarias, con la seguridad social o con sus trabajadores.

La solicitud del concurso corresponde al deudor que tiene el deber de solicitarlo dentro de los dos meses siguientes al momento que hubiera conocido su estado de insolvencia-, o a cualquiera de sus acreedores. Si lo solicita el deudor, debe presentar con la solicitud una serie de documentos, como son: Un inventario de los bienes y derechos, Una relacin de sus acreedores, Una propuesta de liquidacin de esos bienes, Etc. Si lo solicita cualquiera de los acreedores, junto con la solicitud, deber acompaar el documento que lo acredite como acreedor y los medios de prueba que demuestren el hecho de insolvencia del deudor en que se fundamenta la solicitud.

Esa solicitud se presenta ante el juez de lo mercantil del lugar en el que el deudor tenga su centro econmico, establecimiento o empresa, o del domicilio del deudor. Presentada la solicitud, el juez dictara auto declarando el concurso de acreedores. 3. ORGANOS Junto al juez del concurso, existe un rgano especfico que constituye la figura central del concurso, y se llama administracin concursal. Esa administracin existe y representa al deudor durante todo el procedimiento, ejercita acciones en nombre de los acreedores y adopta toda una serie de decisiones hasta el final del procedimiento. Ese rgano est formado por un abogado (con, al menos, una experiencia profesional de 5 aos), un auditor de cuentas economista (que tenga la misma experiencia profesional) y un acreedor del deudor (que no tenga un privilegio especial). La labor de este rgano esta remunerada y ser fijada por el juez. La ms importante de las funciones que realiza es la de elaborar un informe que permita al juez y a los acreedores tener un opinin valorativa sobre el estado patrimonial del deudor, sobre las razones que le han conducido al concurso, y sobre la legalidad y la viabilidad de las soluciones que se propongan. 4. EFECTOS DE LA DECLARACIN DEL CONCURSO Una vez dictado el auto de declaracin del concurso, se producen una serie de efectos para el deudor y para sus acreedores.

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Con respecto al deudor, los efectos son los siguientes: 1. Segn que el concurso haya sido voluntario o necesario, las facultades de administracin y de disposicin de los bienes del deudor quedaran intervenidas (si es voluntario) o suspendidas (si es necesario) por la administracin concursal. 2. El deudor se ve obligado a un deber de colaboracin con los rganos del concurso, consistente por ejemplo, en entregar sus libros contables, su relacin veraz de acreedores, 3. Se pueden ver mermados algunos de sus derechos fundamentales, porque en determinados casos el juez puede acortar el levantamiento del secreto de sus comunicaciones, o la imposicin de un deber de resistencia, o incluso la entrada y el registro en su domicilio o en su empresa.

Con respecto a los acreedores, el efecto fundamental que produce la declaracin de concurso es el derivado del principio de igualdad de trato, de manera que las acciones individuales que ya estuvieran en curso, se ven sustituidas por una ejecucin colectiva de los bienes del deudor, formndose lo que se llama la masa pasiva del concurso, es decir, los derechos contra el deudor que fueran anteriores a la declaracin del concurso, cualquiera que fuera la nacionalidad y el domicilio del acreedor. 5. LA MASA ACTIVA Y PASIVA Como consecuencia de la declaracin del concurso, los bienes del deudor pasan a formar un conjunto denominado masa activa, destinado a satisfacer a los acreedores, que constituyen la masa pasiva. La masa activa estar formada por todos los bienes y derechos que integren el patrimonio del deudor en el momento de la declaracin. Ahora bien, habr que sacar de ese patrimonio los bienes que por cualquier causa el deudor posea pero no le pertenecan, y esto se hace a travs de lo que se llama el derecho de separacin de la masa; por otra parte, habr que traer al patrimonio del deudor aquellos bienes que por cualquier causa no se hallen en posesin de ellos, pertenecindoles, y aquellos que indebidamente salieron de su patrimonio antes de la declaracin del concurso. Esto se hace a travs de lo que se llaman los actos de reintegracin de la masa. Por otra parte, la masa pasiva del concurso est formada por todos los crditos contra el deudor existentes en la fecha de declaracin del concurso. La administracin concursal elaborara la relacin de acreedores, y los crditos de esos acreedores sern clasificados en privilegios, ordinarios y subordinados. Como su propio nombre indica, los privilegiados tendrn preferencia o prelacin para el cobro frente a los ordinarios y subordinados sern los ltimos en cobrar. 6. TERMINACION DEL CONCURSO. CONVENIO O LIQUIDACIN El concurso de acreedores puede terminar de 2 formas: con un convenio o con la liquidacin.

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La finalidad de ambas formas de terminacin es la misma: se trata de determinar el activo y el pasivo, y satisfacer a los acreedores. A travs del convenio se satisface a los acreedores mediante quitas, esperas o quitas y esperas, es decir, perdonando una parte del importe de los crditos, aplazando la exigencia de los mismos o ambas cosas a la vez. Y a travs de la liquidacin se satisface a los acreedores, convirtiendo en dinero los bienes del deudor y pagando con ese dinero hasta donde sea posible y de acuerdo con la prelacin de crditos que la ley establece a los acreedores. 7. CALIFICACIN DEL CONCURSO La calificacin del concurso es una operacin que no siempre se da dentro del concurso y que est destinada a sancionar civilmente al deudor, a sus representantes legales, a los administradores de la sociedad o a los liquidadores de la sociedad cuando con su comportamiento han provocado o han agravado la situacin de insolvencia del deudor. Si la terminacin del concurso se produce con la liquidacin de los bienes del deudor, la calificacin del concurso debe darse necesariamente, pero si termina a travs del convenio, el concurso solo se calificara cuando se acuerde para todos los acreedores o para los de una o varias clases de acreedores una quita superior a 173 del importe de sus crditos o una espera superior a los 3 aos. Como consecuencia de esa operacin de calificacin, el concurso podr ser calificado como fortuito o como culpable. Precisamente, se considerara culpable cuando en la provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor haya mediado dolo o culpa grave. No obstante, la ley presume que cuando se han dado determinados hechos, ha existido ese dolo o culpa grave. Por ejemplo, si se ha incumplido el deber de llevar una contabilidad o se ha falseado cualquiera de los documentos presentados con la solicitud del concurso, o finalmente se ha tenido que terminar el concurso con la liquidacin de los bienes del deudor por incumplimiento por parte de este del convenio al que haba llegado con sus acreedores, etc. El hecho de que el concurso sea calificado de culpable, produce una serie de efectos, pero sin duda el ms importante es la inhabilitacin para el deudor, sus representantes, los administradores o liquidadores de la sociedad, por un periodo que va de 2 a 15 aos para administrar bienes ajenos y para ejercer el comercio. Adems, esas personas perdern cualquier derecho que pudieran tener sobre la masa activa del concurso. Por ltimo, si el concurso ha acabado con convenio, el cumplimento integro del mismo supone la conclusin del procedimiento de concurso. Pero si ha acabado con liquidacin, solo se considera concluido el procedimiento cuando se hayan pagado todos los crditos reconocidos o cuando ocurra lo ms frecuente, que es la confirmacin de la existencia de bienes y derechos con que satisfacerlos.

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