T06 Aptitud

TEMA 6
APTITUD PAR A CONTRAT AR (I): CAP ACID AD, SOLVENCI A, HABILIT ACIN Y COMPAT IBILIDAD
Control de Cambios
CONTROL DE CAMBIOS
REVISIN FECHA 0 24/10/11 Publicacin. 1 MOTIVO
27/11/11 AdaptacinaltextorefundidodelaLeydeContratosdelSectorPblico.
www.contratodeobras.com
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APTITUD P AR A CONTRAT AR (I): CAP ACIDAD, SOLVENCIA, HABILITACIN Y COMPATIBILIDAD
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APTITUDPARACONTRATAR(I): CAPACIDAD,SOLVENCIA,HABILITACINYCOMPATIBILIDAD NDICE

1.REGULACINNORMATIVA 2.APTITUDPARACONTRATAR
1.CONCEPTOSQUEINTEGRA 2.ACREDITACINDELAAPTITUDATRAVSDELOSREGISTROSOFICIALESDELICITADORESYEMPRESAS CLASIFICADAS
3.PERSONALIDADJURDICA 4.CAPACIDADDEOBRAR 5.HABILITACINEMPRESARIALOPROFESIONAL 6.COMPATIBILIDAD 7.SOLVENCIA

1.INTRODUCCIN:EXIGENCIAYTIPOSDESOLVENCIA 2.ACREDITACINDELASOLVENCIA.SUPUESTOSENLOSQUENOESEXIGIBLE 3.ACREDITACINATRAVSDELOSMEDIOSSEALADOSENLOSARTCULOS75y76TRLCSP64y65 LCSP 4.CONCRECINDELASCONDICIONESDESOLVENCIATCNICA 5.ACREDITACINDELASOLVENCIAPOROTROSMEDIOS 6.INTEGRACINDELASOLVENCIACONMEDIOSEXTERNOS 7.CERTIFICADOSQUEACREDITENELCUMPLIMIENTODELASNORMASDEGARANTIDELACALIDADY DEGESTINMEDIOAMBIENTAL 8.ACREDITACINDELCUMPLIMIENTODEINTEGRACINLABORALDEPERSONASCONDISCAPACIDAD
8.EMPRESASEXTRANJERAS.ACREDITACINDELAAPTITUDYOTROSREQUISITOSEXIGIBLES ***
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ANEXOI.CUESTIONES
(C.06.01. Pueden subsanarse la falta de alguno de los requisitos de aptitud finalizado el plazo para la presentacin de las proposiciones?...NO,laposibilidaddesubsanardefectosoerroresArt.81.2RGLCAPselimitaexclusivamentealosqueincidenen suacreditacinnoenlafaltadelosmismos.) (C.06.02.Defectossubsanablesynosubsanables:a)Nopresentacindeladeclaracinresponsabledenoestarincursalaempresa en prohibicin de contratar. b) Falta de poderes del que firma como representante de la entidad licitadora y falta de acreditacin del poder. c) Falta de bastanteo de poderes. d) Presentacin de la documentacin administrativa en el sobre de la oferta econmica.e)Nopresentacindelagaranta.) (C.06.03. De que modo puede presentarse la documentacin para la subsanacin de los defectos u omisiones en la documentacinpresentada?...Enelmodoprevistoenelartculo38.4delaLRJPACvernotaporloqueserefierealplazo.) (C.06.04. Es necesario en la contratacin menor el cumplimiento de los requisitos de aptitud, capacidad de obrar, habilitacin, solvenciayelnoestarincursosenlaprohibicindecontratar?Si,aunquenosernecesariasuacreditacin.) (C. 06.05. Puede exigirse como requisito de aptitud la vinculacin territorial del licitador con la zona donde se hayan de ejecutar lasobras?...NO.) (C.06.06. La creacin de los Registros Oficiales de Licitadores y empresas clasificadas supone la obligatoria desaparicin de los registros voluntarios, en concreto de los registros correspondientes a entidades locales Diputaciones, Cabildos, Ayuntamientos ?.NO.) (C.06.07. En los supuestos de fusin, escisin o aportacin de rama de actividad, Puede la entidad fusionada, escindida o beneficiadadelaaportacin,justificarsusolvenciaconlaquetuvierela/santerior/essociedad/es?SI.) (C.06.08.Puedeacreditarselacapacidaddeobraratravsdelaclasificacin?...NO.) (C.06.09. La inscripcin en el Registro de Empresas Acreditadas Es el ttulo habilitante al que se refiereel artculo 54.2 TRLCSP 43.2LCSP?...Niesttulohabilitante,niesunacondicindeaptitudsegnlaJCCAdelEstado.EstitulohabilitantesegnlaJCCAde Canarias.) (C.06.10 Cabe la posibilidad de que con el fin de asegurar una mejor ejecucin del trabajo, los pliegos de clusulas exijan requisitosdehabilitacinquevayanmsalldelolegalmenteestablecido?....NO.) (C.06.11.Cabeacreditarlahabilitacinenbasealdocumentodeclasificacin?...S,almenosenaquellaslicitacionesparalasque seaexigiblelaclasificacin.) (C.06.12. Cabe integrar sin subcontratacin la habilitacin requerida para la licitacin de un contrato con la de otra empresa quepertenecealmismogrupoempresarial?...S.) (C.06.13. En el momento de presentar su oferta ha de acreditar el licitador mediante presentacin de declaracin u otro documento la no concurrencia de condiciones especiales de incompatibilidad? NO necesariamente, podr exigirse al adjudicatariodeclaracinocertificadoalrespecto.) (C.06.14. Cul sera la consecuencia de adjudicar un contrato a una empresa en la que concurre una condicin especial de incompatibilidaddelassealadasenelartculo56TRLCSP45LCSP?.Lanulidaddelcontrato.) (C.06.15. En un procedimiento para la contratacin del servicio de direccin de obras Puede presentarse a la licitacin el empresario redactor del proyecto?... S, dado que las especificaciones tcnicas y los documentos preparatorios del futuro contrato dedireccinfacultativanosonlasqueestncontenidasenelproyectodeobras.) (C.06.16.Puedenutilizarseloscriteriosdesolvenciaadems,comocriteriosdeadjudicacin?Cualesladiferenciabsicaentre ambos?... NO. Los criterios de solvencia tienen como fin verificar la aptitud del empresario para ejecutar el contrato. Los criterios deadjudicacintienencomofinvalorardeformaobjetivalaofertaconcretapresentada.) (C.06.17. Cabe exigir requisitos adicionales de solvencia econmica y financiera, tcnica o profesional, fuera de los previstos en losartculos75a79TRLCSP64a68LCSP?...NO)
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(C.06.18. La exigencia, bien de un informe bancario, bien de unseguro de indemnizacin, es potestativa por parte del rgano de contratacin?...NO, tratndose de empresarios deber exigirse informe de entidades financieras y, tratndose de profesionales, deberexigirsesegurodeindemnizacin.) (C.06.19. La expresin obras ejecutadas en los ltimos cinco aos, a la que hace referencia el artculo 76.a) TRLCSP 65.a) LCSP como medio de acreditar la solvencia tcnica, abarca aqul en el que tiene lugar la licitacin?... S, pero en todo caso, el contratohabrdeestarejecutado.) (C.06.20.Puedeexigirsecomocriteriodesolvenciatcnicaquelasobrasejecutadasseandeimportesimilaralaslicitadas?...SI.) (C.06.21. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que las obras ejecutadas lo hayan sido en zonas geogrficas de poblacinsimilaralasobraslicitadas?...SI.) (C.06.22. Se puede exigir como requisito de solvencia tcnica, la acreditacin de experiencia en trabajos realizados en un lugar determinado?...NO,perosicabriaincluirexigenciasqueacreditenunconocimientodelazona.) (C.06.23. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que los licitadores tengan abierta una delegacin en el lugar de ejecucindelcontratoosusalrededores?...NO,sloenciertossupuestoscomocriteriodeadjudicacin.) (C.06.24. Puede exigirse una titulacin acadmica o profesional concreta del responsable de las obras?...NO, pueden exigirse aquellasquefacultenaejecutarelobjetodelcontrato.Vernotas.) (C.06.25.ConlafinalidaddeintegrarsusolvenciaconmediosexternosPuedeellicitadoracreditarquedisponedeesosmedios,a travsdelapresentacindeunadeclaracinunilateralentalsentido?...NO.) (C.06.26 La acreditacin de solvencia puede basarse totalmente en la de otras entidades, o a la empresa licitadora le es exigible unmnimodesolvencia?.SegnlaJCCAdeMadridalaentidadlicitadoraleesexigibleunmnimodesolvencia.SegnlaJCCAde Aragnellicitadorpodracreditarsusolvenciavalindoseexclusivamentedeladeotraempresa.Vercomentario.) ***
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1.REGULACINNORMATIVA TRLCSP/LCSP
TRLCSP/LCSP
R.G.L.C.A.P.
ARTCULO TITULODELARTICULO
T.R.L.C.A.P
ARTCULO
TITULODELARTICULO Condicionesdeaptitud Empresasnocomunitarias Condicionesespecialesdecompat. PersonaJurdicas Empresascomunitarias Unionesdeempresarios Exigenciadesolvencia Integracindelasolvenciacon mediosexternos Concrecindelascondicionesde solvencia Exigenciadeclasificacin Exencindelaexigenciade clasificac. Criteriosaplicablesycondiciones paralaclasificacin
54/43 55/44 56/45 57/46 58/47 59/48 62/51 63/52 64/53 65/54 66/55 67/56 72/61
10 9 24 11 25a54 24,25a 47,51y 52 9y10 11y12
Cap.deobrarrestantesempresasextranj. Cap.deobraremp.noespa.deestados miembrosdelaC.E. Unionestemporalesdeempresarios Det.criteriosdeselec.delasempresas ver ver
15y197.1 15,2 52y197,2 197,1 15,2 24 15 15,2 15 25 25 15,25,4, 27,31 15 16 17
Acreditacindelacapacidadde obrar Mediosdeacreditarlasolvencia 74/63 Solvenciaeconmicayfinanciera 75/64 Solvenciatcnicaenloscontratos 76/65 deobras. Acreditacindelcumplimientode lasnormasdegarantadela 80/69 calidad Acreditacindelcumplimientode lasnormasdegestin 81/70 medioambiental Contratacinconempresasque tenganensuplantillapersonascon D.A.Cuarta discapacidadoensituacinde /70bis exclusinsocialyconentidadessin nimodelucro Documentacineinformacin 82/71 complementaria CertificacionesdeR.O.L.E.C. 83/72 Certificadoscomunitariosde 84/73 clasificacin
verarriba 11.Det.Criteriosselecc.delasempresas 12.Carcterconfidencialdelosdatos
22 54 80y81 30
Aclaracionesyrequerimientosde documentos ContenidodelainscripcinenelR.O.E.C 80.Formadepresentacindeladocum. 81.Calificacindoc.ydefectosuomis. Subs. Criteriosdeclasificacin
79 122 88
146/130 149/133 151/135 D.A.7/ D.A.10
Presentacindeladocumentacin acreditativadelcumplimientode losrequisitosprevios Sucesinenelprocedimiento Clasificacindelasofertas, adjudicac.contratoynotif.dela adjudicacin Exencinderequisitosparalos Org.Pb.deinvestigacin
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Todos los artculos del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico (TRLCSP) son normas bsicas excepto artculos 59.2, 64 y, 82 TRLCSP (48,2, 53 y 71 LCSP) segn establece la Disposicin Final 2 TRLCSP(D.F.7LCSP). Todos los artculos del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas (RGLCAP)sonnormasbsicasexceptoartculo22,80.1y81.2enparte(verD.F.1RGLCAP). 2.APTITUDPARACONTRATAR 1.CONCEPTOSQUEINTEGRA Siguiendo el literal de los artculos 54 a 56 TRLCSP 43 a 45 LCSP, se pueden fijar como requisitos de aptitud exigiblesalasempresasquepretendancontratarconelSectorPblicolossiguientes: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Capacidadjurdica. Capacidaddeobrar. Habilitacinempresarialoprofesional. Solvenciaeconmica,financieraytcnicaoprofesionaly,ensucaso,clasificacin. Noconcurrenciadecondicionesespecialesdeincompatibilidad. Noestarincursaencausadeprohibicindecontratar.
Estos requisitos son objeto de estudio en el presente tema, salvo el relativo a las prohibiciones para contratar(Tema7)yeldelaclasificacinempresarial(Tema9).Porsusingularidadencuantoagranparte de los requisitos sealados, es objeto de estudio aparte (Tema 8) la figura de las Uniones Temporales de Empresas. La aptitud para contratar de las empresas extranjeras, tanto las comunitarias como el resto, se estudia en el punto 8, por lo tanto, el anlisis de las diferentes condiciones de aptitud que se hace en los siguientes apartadossehabrndeentenderreferidossiempreapersonasfsicasojurdicasespaolas. *** La falta de capacidad de obrar o de solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional del adjudicatario,oelestarsteincursoenalgunadelasprohibicionesparacontratarsealadasenelartculo 60TRLCSP49LCSP,soncausasdenulidaddelcontrato(Artculo32.bTRLCSPdemLCSP).Habrdeentenderse producirlamismaconsecuencia,lafaltadehabilitacinempresarial(VerMEH_73_2008)ylaconcurrenciade una condicin especial de incompatibilidad. Los requisitos de aptitud deben cumplirse tanto en el momento en que se presenta la oferta como en el momento de la adjudicacin y firma del contrato, no siendo subsanable su falta, pero s su acreditacin documental. Esta documentacin acompaar a las proposiciones en el procedimiento abierto y a las solicitudes de participacin en los procedimientos restringidoynegociadoyeneldilogocompetitivo(Art.146TRLCSP130LCSP). Por el contrario, si el contratista pierde durante la ejecucin del contrato alguno de los requisitos de aptitud,noporelloseproducelanulidaddel contratosino,ensucaso,suextincin,siemprequelacausa haya sido contemplada expresamente como causa de resolucin bien por la ley, bien por la documentacincontractual.
(C.06.01. Pueden subsanarse la falta de alguno de los requisitos de aptitud finalizado el plazo para la presentacin de las proposiciones?...NO,laposibilidaddesubsanardefectosoerroresArt.81.2RGLCAPselimitaexclusivamentealosqueincidenen suacreditacinnoenlafaltadelosmismos.)
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(C.06.02.Defectossubsanablesynosubsanables:a)Nopresentacindeladeclaracinresponsabledenoestarincursalaempresa en prohibicin de contratar. b) Falta de poderes del que firma como representante de la entidad licitadora y falta de acreditacin del poder. c) Falta de bastanteo de poderes. d) Presentacin de la documentacin administrativa en el sobre de la oferta econmica.e)Nopresentacindelagaranta.) (C.06.03. De que modo puede presentarse la documentacin para la subsanacin de los defectos u omisiones en la documentacinpresentada?...Enelmodoprevistoenelartculo38.4delaLRJPACvernotaporloqueserefierealplazo.) (C.06.04. Es necesario en la contratacin menor el cumplimiento de los requisitos de aptitud, capacidad de obrar, habilitacin, solvenciayelnoestarincursosenlaprohibicindecontratar?Si,aunquenosernecesariasuacreditacin.) (C. 06.05. Puede exigirse como requisito de aptitud la vinculacin territorial del licitador con la zona donde se hayan de ejecutar lasobras?...NO)
2.ACREDITACINDELAAPTITUDATRAVSDELOSREGISTROSOFICIALESDELICITADORESYEMPRESAS CLASIFICADAS El modo de acreditar cada uno de los requisitos de aptitud se estudiara en su apartado correspondiente, sinembargo,esnecesariohaceryamencinaqu,alosRegistrosOficialesdelicitadoresquemantienenlas diversas Administraciones y aun otras entidades del Sector Pblico, en tanto que acreditan la prctica totalidaddeaquellosrequisitos. Estos registros se crean con la finalidad de facilitar la prueba de los requisitos de aptitud ante las entidades del Sector Pblico, de modo que en lugar de presentar la diversa y extensa documentacin requerida para cada licitacin, se presenta ante el rgano de contratacin certificado de estos registros ante los que previamente el licitador habr acreditado las condiciones de aptitud, acompaando a la mismaunadeclaracinresponsableenlaqueellicitadormanifiestequelas circunstancias reflejadasen el correspondiente certificado no han experimentado variacin (Art. 146.3 TRLCSP 130.3 LCSP). Cabe tambin que sea el propio rgano de contratacin quien acceda directamente va telemtica al contenido de los registros, presentando el licitador la manifestacin anteriormente sealada, la cual deber ser reiterada encasoderesultaradjudicatariodelcontrato. En el mbito estatal existan, dependientes del Ministerio de Economa y Hacienda, el Registro Voluntario de Licitadores (RVL) y el Registro de Empresas Clasificadas (REC). La LCSP (Art. 58, 72, 73, 301 y 307 Art. 69, 83, 84, 326, 332 TRLCSP) crea y regula la figura de los Registros Oficiales de Licitadores y Empresas Clasificadas (ROLEC), posteriormente desarrollada en el mbito estatal en los artculos 8 a 20 del Real Decreto 817/2009, de 8 de mayo, por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de ContratosdelSectorPblico(RD817/2009)y,finalmente,enlaordenEHA/1490/2010,de28demayo,por la que se regula el funcionamiento del registro oficial de licitadores y empresas clasificadas del Estado. El ROLECdelEstadosustituyeelRVLyelREC. Los datos inscritos en este ROLEC son de dos tipos: obligatorios clasificacin del empresario y prohibicionesdecontratarcuandoestasresultenderesolucinjudicialoadministrativadecarcterfirme, y voluntarios personalidad, capacidad de obrar, facultades de representacin, autorizaciones y habilitacionesydatosrelativosalasolvenciaeconmicayfinanciera.Ahorabien,dadoquelaclasificacin acredita otros datos, resultar de todo ello que las empresas clasificadas acreditarn no solo su clasificacin sino adems, su denominacin o razn social, su nacionalidad, su nmero de identificacin fiscal, los Registros oficiales en los que se halle inscritos, la forma jurdica de la entidad, su domicilio y
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objeto social, as como los ttulos habilitantes o autorizaciones de que disponga y sean precisas para el desarrollo de su actividad. Adems, por su propia naturaleza y por el reconocimiento que de la misma hacelaley(Art.62.1TRLCSP51.1LCSP),laclasificacinacreditaelgradodesolvenciatcnicadelaempresaen aquellas obras en las que no es exigible clasificacin, y sean del mismo tipo a las de la clasificacin que ya poseaellicitador(Art.74.2TRLCSP63.2LCSP). Las Comunidades Autnomas en su prctica totalidad disponen en el mbito de su competencia, de registrossimilares,reconocidasuexistenciaporlaLey(Art.83TRLCSP72LCSP). De igual modo las Diputaciones Provinciales, Ayuntamientos y otras entidades locales suelen disponer de estetipoderegistrosquetienencarctervoluntario.
(C.06.06. La creacin de los Registros Oficiales de Licitadores y empresas clasificadas supone la obligatoria desaparicin de los registros voluntarios, en concreto de los registros correspondientes a entidades locales (Diputaciones, Cabildos, Ayuntamientos)?.NO)
El Rgimen organizativo y de operatividad del ROLEC del Estado ser desarrollado dentro del Tema 9. Clasificacin. En lo que aqu interesa y segn establece el artculo 83 TRLCSP Art. 72 LCSP La inscripcin en elROLECdelEstadoacreditarfrenteatodoslosrganosdecontratacindelsectorpblico,atenordelo en l reflejado y salvo prueba en contrario, las condiciones de aptitud del empresario en cuanto a su personalidad y capacidad de obrar, representacin, habilitacin profesional o empresarial, solvencia econmicayfinanciera,yclasificacin,ascomolaconcurrenciaonoconcurrenciadelasprohibicionesde contratarquedebanconstarenelmismo. La inscripcin en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas de una Comunidad Autnoma acreditar idnticas circunstancias a efectos de la contratacin con la misma, con las entidades locales incluidas en su mbito territorial, y con los restantes entes, organismos o entidades del sector pblico dependientesdeunayotras. La prueba del contenido de los Registros Oficiales de Licitadores y Empresas Clasificadas se efectuar mediante certificacin del rgano encargado del mismo, que podr expedirse por medios electrnicos, informticosotelemticos. 3.PERSONALIDADJURDICA Las personas fsicas por el hecho de serlo gozan de personalidad jurdica. Los entes colectivos tendrn personalidad jurdica en la medida en que le sea reconocida por las leyes, se habla entonces de persona jurdicaencontraposicinalconceptodepersonafsica.Lapersonalidadjurdicalaaptitudparasertitular dederechosyobligaciones,esporlotantounconceptodistintoymsamplioqueeldepersonajurdica. Pueden contratar con el Sector Pblico concurriendo el resto de requisitos de aptitud las personas fsicas y las personas jurdicas. Por carecer de personalidad jurdica, no pueden contratar las comunidades de bienes, las sociedades civiles que mantengan sus pactos en secreto y en que cada uno de lo socios contrate en su propio nombre con terceros (MEH_55_2008), as como tampoco aquellas otros entidades, mercantiles o no, fundaciones, sociedades cooperativas, etc. que adquieran su personalidad en el momento de su inscripcin en el registro correspondiente, en tanto no se hallen inscritas. (Ver informe
MEH_12_2003yMEH_05_1999delaJuntaConsultivadeContratacinAdministrativa(JCCA)del MinisteriodeHacienda;;Informe
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NAV_03_2008 de la JCCA de Navarra; Informe AND_12_2002 de la JCCA de Andaluca; Informes BAL_06_2002 y BAL_14_1999 de laJCCAdeBaleares;InformeMAD_03_1997delaJCCAdeMadrid).
Contempla sin embargo la legislacin de contratos un supuesto que excepciona la exigencia de poseer capacidad jurdica para contratar con el Sector Pblico, es la figura de la Unin Temporal de Empresas (UTE), a quien la Ley (Art.59 TRLCSP48 LCSP) le reconoce la posibilidad de participar, en este caso de forma directa,enelprocesodecontratacinpblica,yelloaunantesdelaformalizacindelaUninenescritura pblica si bien tampoco en este momento adquirir personalidad la UTE. Este y los dems aspectos de lasUTEssetratanenelTema8. Quien participe en la licitacin, ha de ser una persona fsica una persona jurdica, y no cabe que liciten conjuntamente varias personas fsicas o jurdicas (Ver: MEH_32_1998; AND_08_2009). Este principio tiene dos excepciones: Eldedosomsempresariosquelicitanconjuntamenteconelcompromisodeconstituir una UTEquedeberformalizarseconposterioridadalaadjudicaciny,laquerecogeelartculo57.2TRLCSP 46.2 LCSP al establecer la posibilidad de que quienes concurran individual o conjuntamente con otros a la licitacin de una concesin de obras pblicas, podrn hacerlo con el compromiso de constituir una sociedadqueserlatitulardelaconcesin. Si durante la tramitacin de un procedimiento y antes de la adjudicacin se produjese la extincin de la personalidadjurdicadeunaempresalicitadoraocandidataporfusin,escisinoporlatransmisindesu patrimonio empresarial, le suceder en su posicin en el procedimiento las sociedades absorbentes, las resultantes de la fusin, las beneficiarias de la escisin o las adquirentes del patrimonio o de la correspondiente rama de actividad, siempre que rena las condiciones de capacidad y ausencia de prohibicionesdecontrataryacreditesusolvenciayclasificacinenlascondicionesexigidasenelpliegode clusulas administrativas particulares para poder participar en el procedimiento de adjudicacin. (Art. 149 TRLCSP 133 LCSP). (Nota: Sobre la perdida de personalidad durante la ejecucin del contrato ver Tema 20. Resolucin del
Contrato y Tema 21. Cumplimiento del contrato y, artculos 85 y 216 TRLCSP (73 bis y 206.a), LCSP) tambin, aunque no son objeto de estudio en esta web los artculos 270 y 287 TRLCSP 246 y 263 LCSP en relacin al contrato de concesin de obra pblicayalcontratodeserviciosrespectivamente). (C.06.07. En los supuestos de fusin, escisin o aportacin de rama de actividad, Puede la entidad fusionada, escindida o beneficiadadelaaportacin,justificarsusolvenciaconlaquetuvierela/santerior/essociedad/es?SI.)
4.CAPACIDADDEOBRAR PERSONASFSICAS Pueden contratar con el Sector Pblico las personas fsicas que sean mayores de edad o menores emancipados siempre que, en ambos casos, no hayan sido declaradas incapaces para gobernarse por s mismas (son causas de incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico que impidan a las personas gobernarse por si mismo), ni hayan sido declaradas prdigas y, por ello,seencuentrensometidosaunrgimendetutelaocuratela. La capacidad de obrar se presume con la mayora de edad. Dicho requisito se acreditar con la presentacindelDNIodocumentoequivalente(Art.21RGLCAP).
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PERSONASJURDICAS Lacapacidad deobrardelaspersonasjurdicasvienedeterminadaporlanecesariacorrespondenciaentre su objeto social, fines o mbito de actividad, y el objeto del contrato: Las personas jurdicas slo podrn seradjudicatariasdecontratoscuyasprestacionesestncomprendidasdentrodelosfines,objetoombito deactividadque,atenordesusestatutosoreglasfundacionales,lesseanpropios(Art.57.1TRLCSP46.1LCSP ). Si bien las prestaciones objeto del contrato tienen que estar comprendidas en los fines, el objeto o el mbito de actividad de la empresa, no es necesaria la coincidencia literal entre el objeto social y el objeto del contrato. Corresponde al rgano de contratacin valorar esta adecuacin (BAL_11_2008). La mera aclaracin de un objeto social para justificar si el mismo cumple con lo exigido por los pliegos, siempre y cuando se trate de una aclaracin terminolgica o de la subsanacin de una pequea imprecisin o correccindeunaexpresinsumaria,serundefectosubsanableporentenderestaJuntaquelacapacidad exigida en los pliegos ya exista con anterioridad a la expiracin del plazo de presentacin de proposiciones(MEH_18_2010).
(Nota: Ver en el mismo sentido los informes de la JCCA que se relacionan a continuacin, si bien el actual artculo 57.1 TRLCSP 46.1 LCSP, aplicable a todo tipo de contratos zanja cualquier duda al respecto El TRLCAP slo recoga la necesidad de correspondencia entre objeto social y objeto del contrato para el contrato de consultora y asistencia, o el de servicios. Informes de la JCCCA del Estado MEH_03_2003, MEH_32_2003 y, MEH_54_1996; de la JCCA de Baleares BAL_11_2008, BAL_04_2007 y BAL_11_2002;delaJCCADECataluaCAT_08_2005;delaJCCAdeMadridMAD_08_1998,MAD_03_1997).
Es por el contrario indiferente que la entidad licitadora tenga o no un fin lucrativo (Federaciones Deportivas: MAD_08_1998; Cruz Roja: MEH_32_2003; Asociaciones de inters general: AND_04_1992), siempre y cuando en sus normas fundacionales aparezca entre sus fines alguna actividad, distinta de la exclusiva defensa de los interesesde susasociados,quepuedasercontratadaporlasAdministraciones Pblicasy,evidentemente, tengacorrespondenciaconelcontratolicitado. Lacapacidaddeobrardeloslicitadoresquefuerenpersonasjurdicasseacreditarmediantelaescriturao documentodeconstitucin,losestatutosoelactofundacional,enlosqueconstenlasnormasporlasque seregulasuactividad,debidamenteinscritos,ensucaso,enelRegistropblicoquecorresponda,segnel tipo de persona jurdica de que se trate (Art. 72.1 TRLCSP61.1 LCSP). En el caso de las asociaciones basta el actadeconstitucinporlosasociados,y,eneldelassociedadesciviles,elcontratopactado.
(C.06.08.Puedeacreditarselacapacidaddeobraratravsdelaclasificacin?...NO.)
5.HABILITACINEMPRESARIALOPROFESIONAL Estableceelartculo54.2TRLCSP43.2LCSPLosempresariosdeberncontar,asimismo,conlahabilitacin empresarial o profesional que, en su caso, sea exigible para la realizacin de la actividad o prestacin que constituyaelobjetodelcontrato. SibienlaregulacindelTRLCAPnohaciareferenciaalahabilitacin,siseinterpretaba,formandopartede la plena capacidad de obrar, como necesaria para contratar. Con la regulacin de la LCSP/TRLCSP, la habilitacinesconsideradaunrequisitodeaptituddiferenciadodelacapacidadylasolvencia;enpalabras delaJCCAdelEstado(MEH_01_2009),Lahabilitacinempresarialoprofesional()hacereferenciamsque a la capacitacin tcnica o profesional, a la aptitud legal para el ejercicio de la profesin de que se trata. Ciertamente las disposiciones que regulan estos requisitos legales para el ejercicio de actividades empresarialesoprofesionales tienen encuentaparaotorgrselaqueelempresarioen cuestincuentecon
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medios personales y tcnicos suficientes para desempearlas, pero esta exigencia se concibe como requisitomnimo.Porelcontrario,cuandolaLeydeContratosdelSectorPblicohabladesolvenciatcnica o profesional, por regla general lo hace pensando en la necesidad de acreditar niveles de solvencia suficientesparalaejecucindelcontratoencuestin,queporreglageneralsernsuperioresalosexigidos para simplemente poder ejercer profesin de forma legal. En consecuencia, el ttulo habilitante a que se refiereelapartado2delartculo43citado54.2TRLCSP,esunrequisitodelegalidadynodesolvenciaen sentido estricto. Lo que pretende el legislador al exigirlo es evitar que el sector pblico contrate con quienesnoejercenlaactividadenformalegal. Laexigenciadeestacondicinlegalde aptitudseextiendeatodasaquellasactividadescuyoejercicioesta supedita a algn tipo de habilitacin profesional o administrativa, bien se derive del ejercicio de actividades profesionales restringidas a determinados profesionales colegiados, (Abogaca, Arquitectura, Ingenieras Medicina, etc.), o bien se refiera a actividades empresariales sujetas a autorizacin (financieras,seguros,trabajotemporal,etc.). En lo que se refiere al contrato de obras, y considerando como posible objeto del mismo las diversas actividades contempladas en los distintos grupos y subgrupos que forman parte del expediente de clasificacin,laJCCAdelEstadoconsideraobligatorioaefectosdecumplimentarlaexigenciacontenidaen el artculo 47.8.f RGLCAP (El expediente de clasificacinestar integrado por los siguientes documentos: () 8. Documentacin complementaria: () f. La disponibilidad de la autorizacin o documento habilitante para ejercer la actividad correspondiente a un subgrupo, cuando este requisito proceda legalmente.)lossiguientesttuloshabilitantesparalossiguientessubgrupos:
Ttulo Habilitante Inscripcin en el Registro de empresas Instaladoras de Baja Tensin. (R.D. 842/2002, de 2 de Agosto). Inscripcin en el Registro de empresas Instaladoras de Alta Tensin. (R.D. 223/2008, de 15 de febrero) Inscripcin en el Registro de Instaladores de Telecomunicaciones de la Secretara General de Comunicaciones. Inscripcin en el Registro de empresas Instaladoras de aparatos de elevacin y manutencin (R. D. 2291/1985, de 8 de noviembre. modificado por R.D. 560/2010, de 7 de mayo) Inscripcin en el Registro de empresas Instaladoras de Instalaciones Trmicas en Edificios (R.D. 1027/2007, de 20 de julio, modificado por R.D. 249/2010, de 5 de marzo). Inscripcin en el Registro de empresas Instaladoras frigoristas (R.D. 3099/1977, de 8 de septiembre, modificado por R.D. 560/2010, de 7 de mayo) Certificado de inscripcin en el Registro de empresas Instaladoras de sistemas de proteccin contra incendios (R.D. 1942/1993, de 5 de Noviembre). Subgrupos I1, I6, I8 I2, I3, I4, I5 I7, I8 JI J2 J3
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GrupoI.Instalacioneselctricas:Subgrupo1.Alumbrados,iluminacionesybalizamientosluminosos.Subgrupo2.Centralesde produccindeenerga.Subgrupo3.Lneaselctricasdetransporte.Subgrupo4.Subestaciones.Subgrupo5.Centrosde transformacinydistribucinenaltatensin.Subgrupo6.Distribucinenbajatensin.Subgrupo7.Telecomunicacionese instalacionesradioelctricas.Subgrupo8.Instalacioneselectrnicas. Grupo J. Instalaciones mecnicas: Subgrupo 1. Elevadoras o transportadoras. Subgrupo 2. De ventilacin, calefaccin y climatizacin.Subgrupo3.Frigorficas. GrupoK.Especiales:Subgrupo9.Instalacionescontraincendios.
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Sin embargo, para aquellos tipos de obra que pueden ser consideradas como el ncleo de las actividades en el sector de la construccin (Edificacin, movimientos de tierras y perforaciones, viales y pistas, puentes viaductos y grandes estructuras, obras hidrulicas, obras martimas, obras de ferrocarriles, y obrasdetransportedeproductospetrolferosygaseosos),amndeotrasactividadescomplementariasde stas (fontanera y sanitarias, jardinera y plantaciones, ornamentaciones, etc.) no es exigible ttulo habilitante alguno. Al respecto, es de hacer notar, que desde la entrada en vigor del Real Decreto 560/2010, de 7 de Mayo, que modifica diversas normas reglamentarias de seguridad industrial para adecuarlas a la Ley 17/2009 y a la Ley 25/2009, ya no es exigible el Documento de Calificacin Empresarial (D.C.E.), toda vez que la Disposicin derogatoria nica deroga el Real Decreto 3008/1978, de 27deoctubre,reguladordeldocumentodecalificacinempresarial.
(C.06.09.LainscripcinenelRegistrodeEmpresasAcreditadas,Eselttulohabilitantealqueserefiereelartculo54.2TRLCSP 43.2LCSP?...Niesttulohabilitante,niesunacondicindeaptitudsegnlaJCCAdelEstado.EstitulohabilitantesegnlaJCCAde Canarias.) (C.06.10 Cabe la posibilidad de que con el fin de asegurar una mejor ejecucin del trabajo, los pliegos de clusulas exijan requisitosdehabilitacinquevayanmsalldelolegalmenteestablecido?....NO.)
Si bien los ttulos habilitantes relacionados son exigibles a efectos de la obtencin de clasificacin en los subgrupossealadosestacuestinseestudiaconmayorprofundidadenelTema9.Clasificacin,habr de entenderse que no puede ser otra la exigencia, ni mayor ni menor, por parte del rgano de contratacin cuando de lo que se trata es, no de obtener la clasificacin, sino de licitar una obra en concreto,exijaonolamismaclasificacin. Lahabilitacinseacreditamediantelapresentacindelcertificadorequeridoenlospliegos.
(C.06.11.Cabeacreditarlahabilitacinenbasealdocumentodeclasificacin?...S,almenosenaquellaslicitacionesparalasque seaexigiblelaclasificacin.)
La importancia de la habilitacin profesional y empresarial, o su carencia, es determinante en diversos aspectosdelacontratacinpblicayas: a. Contratacin separada. Podrn contratarse separadamente prestaciones diferenciadas dirigidas a integrarseenunaobra,talycomostaesdefinidaenelartculo6(TRLCSP/LCSP)cuandodichasprestaciones gocen de una sustantividad propia que permita una ejecucin separada, por tener que ser realizadas por empresasquecuentenconunadeterminadahabilitacin(Art.86.3TRLCSP74.3LCSP). b. Habilitacin como sustituta (parcial) de la clasificacin. En el caso de que una parte de la prestacin objeto del contrato tenga que ser realizada por empresas especializadas que cuenten con una determinada habilitacin o autorizacin profesional, la clasificacin en el grupo correspondiente a esa especializacin, en caso de ser exigida, podr suplirse por el compromiso del empresario de subcontratar la ejecucin de esta porcin con otros empresarios que dispongan de la habilitacin y, en su caso, clasificacin necesarias, siempre que el importe de la parte que debe ser ejecutada por stos no exceda del50%delpreciodelcontrato.(Art.65.1TRLCSP54.1.LCSP).
(C.06.12. Cabe integrar sin subcontratacin la habilitacin requerida para la licitacin de un contrato con la de otra empresa quepertenecealmismogrupoempresarial?...S.)
c. Resolucin del contrato. Una de las causas que impide la modificacin del contrato, y lleva necesariamentealaresolucindelmismo,esquelamodificacinsupongalaalteracindelascondiciones esenciales de licitacin y adjudicacin, supuesto que se producir entre otras causas cuando para la
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realizacin delaprestacinmodificada fuesenecesariauna habilitacinprofesionaldiferentedela exigida paraelcontratoinicial(Art.107TRLCSP92quter.3.c.LCSP). 6COMPATIBILIDAD Estableceelartculo56TRLCSP45LCSP:

1. Sin perjuicio de lo dispuesto en relacin con la adjudicacin de contratos a travs de un procedimiento de dilogo competitivo, no podrn concurrir a las licitaciones empresas que hubieran participado en la elaboracin de las especificaciones tcnicas o de los documentos preparatorios del contrato siempre que dicha participacin pueda provocar restricciones a la libre concurrencia o suponer un trato privilegiado con respecto al resto de las empresas licitadoras. 2. Los contratos que tengan por objeto la vigilancia, supervisin, control y direccin de la ejecucin de obras e instalaciones no podrn adjudicarse a las mismas empresas adjudicatarias de los correspondientes contratos de obras,nialasempresasastasvinculadas,entendindoseportaleslasqueseencuentrenenalgunodelossupuestos previstosenelartculo42delCdigodeComercio.
La LCSP/TRLCSP no regula expresamente el modo de acreditar la no concurrencia de condiciones especiales de incompatibilidad, ni las consecuencias de la adjudicacin de un contrato a empresa en las que concurren tales condiciones, cuestiones a las que han dado respuesta sendos informes de la JCCA del Estado.
(C.06.13. En el momento de presentar su oferta ha de acreditar el licitador mediante presentacin de declaracin u otro documento la no concurrencia de condiciones especiales de incompatibilidad? NO necesariamente, podr exigirse al adjudicatariodeclaracinocertificadoalrespecto.) (C.06.14. Cul sera la consecuencia de adjudicar un contrato a una empresa en la que concurre una condicin especial de incompatibilidaddelassealadasenelartculo56TRLCSP45LCSP?.Lanulidaddelcontrato.)
El artculo 56.1 TRLCSP 45.1 LCSP ha extendido la incompatibilidad, prevista en el artculo 52.3 TRLCAP slo a las especificaciones tcnicas, a la participacin en la elaboracin de documentos preparatorios de los contratos. Ntese adems que la incompatibilidad no afecta a las empresas vinculadas a aqulla que elaboraselasespecificacionestcnicasodocumentospreparatorios. Por su parte el texto del artculo 56.2 TRLCSP 45.2 LCSP difiere del antiguo 197.2. TRLCAP en cuanto ste prevea que de modo excepcional, los pliegos pudieran permitir la adjudicacin a la misma empresa o a otraaellavinculada.
(C.06.15. En un procedimiento para la contratacin del servicio de direccin de obras Puede presentarse a la licitacin el empresario redactor del proyecto?... S, dado que las especificaciones tcnicas y los documentos preparatorios del futuro contrato dedireccinfacultativanosonlasqueestncontenidasenelproyectodeobras.)
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7.SOLVENCIA 1.INTRODUCCIN:EXIGENCIAYTIPOSDESOLVENCIA EXIGENCIA Como requisito de aptitud, la solvencia del licitador es exigible en todo tipo de contrato que celebren las entidades que forman parte del Sector Pblico. Cuestin distinta es la necesidad de su acreditacin, que tiene ciertas excepciones, y los medios para hacerlo, que pueden variar, segn sea la entidad contratante seunaAdministracinPblicauotroentedelSectorPblico. La falta de solvencia es causa de nulidad del contrato (Artculo 32 TRLCSP/LCSP). Por el contrario, si los requisitos de solvencia se pierden una vez adjudicado el contrato no estaramos ante un supuesto de nulidad,sino,ensucaso,anteunaposiblecausaderesolucindelcontrato. TIPOSDESOLVENCIA Tradicionalmente se vienen diferenciando/exigiendo dos tipos de solvencia la solvencia econmica y financiera y la solvencia profesional o solvencia tcnica. Sin embargo el TRLCSP/LCSP dentro de la Subseccin IV (Libro I, Ttulo II, Capitulo II, Seccin I), artculos 62 a 64 TRLCSP 51 a 53 LCSP, y de la Subseccin III (Libro I, Ttulo II, Capitulo II, Seccin II), artculos 74a 84 TRLCSP63a73LCSP, bajo la rubrica ambasdeSolvencia,recogeotrasexigenciasqueseconcretanen: A partir de la reforma introducida en la por la Ley 26/2011 de adaptacin normativa a la convencin internacional sobre los Derechos de las personas con discapacidad, introdujo en la LCSP en su artculo 70 bis (Disposicin Adicional cuarta TRLCSP), establece la posibilidad de que los pliegos de clusulas administrativas exijan la aportacin por parte de los licitadores de un certificado en el que conste tanto el nmero global de trabajadores de plantilla como el nmero particular de trabajadores con discapacidad en la misma o, en su caso, conste las medidas alternativaslegalmenteprevistas. Igualmente potestativo para el rgano de contratacin, es la posibilidad de exigir, para aquellos contratos sujetos a regulacin armonizada, certificados que acrediten el cumplimento de las normasdegarantadelacalidadylasnormasdegestinmedioambiental.(Art.80y81TRLCSP69y 70LCSP). Como verdaderos supuestos de concrecin o plus de la solvencia tcnica, y como tales sern analizados en el apartado dedicado a sta, han de considerarse los supuestos previstos en el artculo 64 TRLCSP 53 LCSP por el que el ente contratante podr exigir a los licitadores que especifiquen los nombres y cualificacin profesional del personal responsable de ejecutar la prestaciny/opresentencompromisodededicaroadscribiralaejecucindelcontratolosmedios personalesomaterialessuficientesparaello.
2.ACREDITACINDELASOLVENCIA.SUPUESTOSENLOSQUENOESEXIGIBLE Los requisitos mnimos de solvencia que deba reunir el empresario y la documentacin requerida para acreditar los mismos se indicarn en el anuncio de licitacin y se especificarn en el pliego del contrato, debiendo estar vinculados a su objeto y ser proporcionales al mismo (Art. 62.2 TRLCSP51.2 LCSP). El RGLCAP
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(Art. 12) seala el carcter confidencial de los datos facilitados por el empresario, y la obligacin de reserva respectoalosmismosporpartedelrganodecontratacin.
La proporcionalidad debe entenderse tanto en su vertiente econmica y financiera (Por ejemplo proporcionalidadentreelimportedelaobraaejecutaryelvolumendenegocioaacreditarporellicitador Ver TA_CENTRAL_231_2011, TA_CENTRAL_213_2011) como en su vertiente tcnica (Proporcionalidad entre el importedeobraaejecutarylasobrasaacreditar;posibilidaddeexigenciadeacreditacindeejecucinde obrasenlugaresdepoblacinsimilaralasqueesobjetodelcontrato,etc.). Losmediosparaacreditarlasolvenciahabrndeseleccionarseporelentecontratanteentrelossealados enelartculo75TRLCSP64LCSPparalasolvenciaeconmicayfinanciera,yenlosartculos76a79TRLCSP 65 a 68 LCSP para la solvencia tcnica o profesional. Sin embargo ha de tenerse en cuenta que en ciertos supuestosnoesnecesarioacreditarlasolvencia,yenotrosseadmitenmediosdistintosdeacreditarla. *** Sedandossupuestosenlosquenoesexigiblelaacreditacindelasolvencia: a).Noesexigiblelaacreditacindelasolvenciaenloscontratosmenores. Aunque nada dice al respecto la LCSP/TRLCSP, como tampoco lo haca el TRLCAP, la doctrina de la JCCA interpreta que no es exigible la acreditacin de la solvencia en los contratos menores ya que en los mismos se da preponderancia a la necesidad de simplificar el procedimiento administrativo de los contratos menores, en virtud de la finalidad que persiguen y que constituye su razn de ser, primando tal simplificacinsobrelaacreditacinformaldelcumplimientodelconjuntodiversoderequisitos.
(C.06.04. Es necesario en la contratacin menor el cumplimiento de los requisitos de aptitud, capacidad de obrar, habilitacin, solvenciayelnoestarincursosenlaprohibicindecontratar?Si,aunquenosernecesariasuacreditacin.)
b. No es exigible la acreditacin de la solvencia y, en su caso de la clasificacin, caso de presentarse a la licitacin de un contrato, a Las Agencias Estatales, los Organismos Pblicos de Investigacin y organismos similaresdelasComunidadesAutnomas.(DisposicinAdicionalSptimaTRLCSPDcimaLCSP).
(Comentario: Se plantea en este ltimo punto la cuestin de si a estos tipos de organismos deben acreditar en su caso, la exigencia de concrecin de solvencia que recoge el artculo 64 TRLCSP 53 LCSP, o los requisitos de solvencia que hacen referencia a la gestin de la calidad (Art. 80 TRLCSP69 LCSP), medioambiental (Art.70). A mi entender si bien no cabe duda de quetantolosrequisitosdeconcrecindemediospersonalesymaterialesquerecogeelartculo64TRLCSP53LCSP,comolosde acreditacin del cumplimiento de las normas de garanta de la calidad y gestin medioambiental a los que hace referencia los artculos80Y81TRLCSP69y70LCSP,sonclaramenterequisitosdesolvenciatcnicaydesdeestepuntodevistanodeberaser obligatoria que los acreditaran aquellos entes, su ubicacin diferenciada en la Ley respecto a los artculos (Art. 76 a 79 TRLCSP 65 a 68 LCSP), donde se regula la solvencia tcnica y, el ser respecto a sta un plus de exigencia potestativa adems para la entidad contratante, entiendo ha de llevar a concluir que no se ven afectados por la Disposicin Adicional Dcima y, en consecuencia,casodeserexigidos,debernseracreditadosporlasentidadesalasquetaldisposicinhacereferencia.)
3. ACREDITACIN A TRAVS DE LOS MEDIOS SEALADOS EN LOS ARTCULOS 75 y 76 TRLCSP64 y 65 LCSP El rgano de contratacin deber determinar los requisitos de acreditacin de la solvencia econmica y financiera, y tcnica o profesional, de entre los establecidos en los artculos 75 a 79 TRLCSP 64 a 68 de la
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LCSP, centrndonos aqu, en cuanto a la solvencia tcnica, en los sealados en el artculo 76 TRLCSP / 65 LCSP para el contrato de obras. (Art. 77 TRLCSP/66 LCSP. Solvencia tcnica en los contratos de suministro; Art. 78 TRLCSP /67LCSP.Solvenciatcnicaoprofesionalenloscontratosdeservicios;Art.79TRLCSP/68LCSP.Solvenciatcnicaoprofesionalen losrestantescontratos).
ComosealaelinformeMEH_36_2007losrequisitosexigidoshandecumplircincocondiciones: 1. 2. 3. 4. Quefigurenenelpliegodeclusulasadministrativasparticularesyenelanunciodelcontrato. Queseancriteriosdeterminados. Queestnrelacionadosconelobjetoyelimportedelcontrato. Que se encuentren entre los enumerados en los citados artculos segn el contrato de que se trate. 5. Que,enningncaso,puedanproducirefectosdecarcterdiscriminatorio.
El rgano de contratacin no debe limitarse a escoger uno o varios de los medios concretos de acreditacin enumerados en la Ley, sino que debe precisar dentro del medio o medios escogidos cules son los requisitos mnimos que deben incluirse, de otro modo, la acreditacin de la solvencia se convierte en un puro formalismo, sin relevancia prctica alguna en relacin con el fin de garanta previa de una correcta ejecucin que debecumplir.Asporejemplo,encuanto alaexperiencia,exigircertificadosdeun determinado nmero de contratos ejecutados adecuadamente, o respecto al volumen global de negocios indicarselaciframnimaqueconsiderasignificativaaefectosdeacreditarlasolvencia. Ladiccindelosartculos75a79TRLCSP64a68LCSP(lasolvenciapodracreditarseporunoovariosde los medios siguientes) no aclara, si corresponde al licitador elegir el medio por el que acreditar su solvencia, dentro de los previamente sealados por el rgano de contratacin, o si es ste quien, adems de elegir los medios de acreditacin, imponga la obligacin de que sean acreditados todos o varios de los sealados. Habr que estar entonces a lo sealado, a favor de la ltima opcin, por la JCCA del Estado (MEH_02_1999) Porltimosealarqueelartculo82TRLCSP71LCSPrecogelafacultaddelrganodecontratacinodesu rgano auxiliar, para recabar del empresario aclaraciones sobre los certificados y documentos presentados en aplicacin de los artculos anteriores o requerirle para la presentacin de otros complementarios.
(C.06.16.Puedenutilizarseloscriteriosdesolvenciaadems,comocriteriosdeadjudicacin?Cualesladiferenciabsicaentre ambos?... NO. Los criterios de solvencia tienen como fin verificar la aptitud del empresario para ejecutar el contrato. Los criterios deadjudicacintienencomofinvalorardeformaobjetivalaofertaconcretapresentada.) (C.06.17. Cabe exigir requisitos adicionales de solvencia econmica y financiera, tcnica o profesional, fuera de los previstos en losartculos75a79TRLCSP64a68LCSP?...NO)
SOLVENCIAECONMICAYFINANCIERA Establece el artculo 75 TRLCSP 64 LCSP como medios para acreditar la solvencia econmica y financiera lossiguientes: a. Declaraciones apropiadas de entidades financieras o, en su caso, justificante de la existenciadeunsegurodeindemnizacinporriesgosprofesionales. En la prctica, dado que no existe un modelo de declaracin exigible, esta se sustituye habitualmente por una simple comunicacin o nota de la oficina bancaria acreditando que la empresa tiene abierta en la
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misma alguna cuenta o, como mximo, una declaracin que atestigua la honorabilidad comercial y profesional del empresario, sin que quepa pensar que la emisin de estos documentos puedan llegar a generaralgntipoderesponsabilidadparalaentidaddecrdito.
(C.06.18. La exigencia, bien de un informe bancario, bien de unseguro de indemnizacin, es potestativa por parte del rgano de contratacin?...NO, tratndose de empresarios deber exigirse informe de entidades financieras y, tratndose de profesionales, deberexigirsesegurodeindemnizacin.)
b. Las cuentas anuales presentadas en el Registro Mercantil o en el Registro oficial que corresponda. Los empresarios no obligados a presentar las cuentas en Registros oficiales podrn aportar, como medio alternativo de acreditacin, los libros de contabilidad debidamentelegalizados. En el caso de las empresas espaolas, la publicacin de las cuentas anuales resulta obligatoria en los trminosprevistosenlosartculos365ysiguientesdelReglamentodelRegistroMercantil. La expresin podrn aportar referida a los empresarios no obligados a presentar las cuentas en los Registros oficiales, se debe a que en ciertos casos estos empresarios, aunque no estn obligados a presentarlascuentas,sipuedenhacerlovoluntariamente,yasporejemplolosempresariosinscritosenel Registro Mercantil podrn solicitar, con arreglo a las disposiciones del presente Reglamento, el deposito desuscuentasdebidamenteformuladas(Art.365.3ReglamentoRegistroMercantil). c. Declaracin sobre el volumen global de negocios y, en su caso, sobre el volumen de negocios en el mbito de actividades correspondiente al objeto del contrato, referido como mximo a los tres ltimos ejercicios disponibles en funcin de la fecha de creacin o de inicio delas actividadesdel empresario, en la medidaenquese dispongadelasreferenciasdedicho volumendenegocios. La exigencia de la doble acreditacin (volumen global de negocios y volumen de negocios en el mbito de la actividad correspondiente al objeto del contrato) tiene carcter acumulativo y no alternativo, es decir, debenaportarseambascifrasdenegocioporsinofuerancoincidentespordesarrollarlaempresadiversas lneasdenegocios,alguna/sdeellasdistinta/salobjetodelcontrato. *** El artculo 75.2 TRLCSP 64.2 LCSP prev que si por una razn justificada, el empresario no est en condiciones de presentar las referencias solicitadas, se le autorizar a acreditar su solvencia econmica y financiera por medio de cualquier otro documento que se considere apropiado por el rgano de contratacin. Con ello, y a diferencia de lo que ocurre en la solvencia tcnica o profesional, la enumeracin de los medios para acreditar la solvencia econmica y financiera no es cerrada, sin que ello suponga reconocer al rgano de contratacin la facultad de sealar, de manera anticipada, otros posibles medios de acreditacin, sino en el sentido de atribuir al empresario la facultad de ofrecer al rgano de contratacin otros medios alternativos de acreditacin, cuando no pueda hacerlo con los previstos legalmente, correspondiendo al rgano de contratacin valorar si es justificada la causa por la que no se aportan los previstos en el artculo75.1 TRLCSP 64.1 LCSP y, si son apropiados los ofrecidos y aportado por ellicitadorensustitucindeaquellos.
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SOLVENCIATCNICAENLOSCONTRATOSDEOBRAS Establece el artculo 76 TRLCSP 65 LCSP como medios de acreditar la solvencia tcnica en los contratos de obras,lossiguientes: a. Relacin de las obras ejecutadas en el curso de los cinco ltimos aos, avalada por certificadosdebuenaejecucinparalasobrasmsimportantes;estoscertificadosindicarnel importe, las fechas y el lugar de ejecucin de las obras y se precisarsi se realizaron segn las reglas por las que se rige la profesin y se llevaron normalmente a buen trmino; en su caso, dichos certificados sern comunicados directamente al rgano de contratacin por la autoridadcompetente. Es obvio indicar que la acreditacin (certificados) de los trabajos aducidos como fundamentacin de la solvencia tcnica, exige que la declaracin sobre la realidad de los mismos proceda de persona distinta al licitador.Cuandoelcontratoserefieraaobrasdetipologadiferenciadahabrqueaportarcertificadosde losdiversostipos(VerTA_CENTRAL_175_2011).
(C.06.19. La expresin obras ejecutadas en los ltimos cinco aos, a la que hace referencia el artculo 76.a) TRLCSP 65.a) LCSP como medio de acreditar la solvencia tcnica, abarca aqul en el que tiene lugar la licitacin?... S, pero en todo caso, el contratohabrdeestarejecutado.) (C.06.20.Puedeexigirsecomocriteriodesolvenciatcnicaquelasobrasejecutadasseandeimportesimilaralaslicitadas?...SI.) (C.06.21. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que las obras ejecutadas lo hayan sido en zonas geogrficas de poblacinsimilaralasobraslicitadas?...SI.) (C.06.22. Se puede exigir como requisito de solvencia tcnica, la acreditacin de experiencia en trabajos realizados en un lugar determinado?...NO,perosicabriaincluirexigenciasqueacreditenunconocimientodelazona.) (C.06.23. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que los licitadores tengan abierta una delegacin en el lugar de ejecucindelcontratoosusalrededores?...NO,sloenciertossupuestoscomocriteriodeadjudicacin.)
b. Declaracin indicando los tcnicos o las unidades tcnicas, estn o no integradas en la empresa, de los que sta disponga para la ejecucin de las obras, especialmente los responsables del control de calidad, acompaada de los documentos acreditativos correspondiente. c. Ttulos acadmicos y profesionales del empresario y de los directivos de la empresa y, en particular,delresponsableoresponsablesdelasobras. A diferencia del TRLCAP, no recoge este punto la exigencia de acreditar la experiencia del empresario, los directivos o el responsable de las obras, lo que podra hacer fcilmente derivar este criterio de solvencia enuncriteriodeadjudicacin.
(C.06.24. Puede exigirse una titulacin acadmica o profesional concreta del responsable de las obras?...NO, pueden exigirse aquellasquefacultenaejecutarelobjetodelcontrato.Vernotas.)
d. En los casos adecuados, indicacin de las medidas de gestin medioambiental que el empresariopodraplicaralejecutarelcontrato.
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Sobre el alcance de este requisito y, teniendo en cuenta que el mismo es una transposicin del artculo 48.2.f) de la Directiva 2004/18/CE, se hace oportuno transcribir el considerando 44 de la precitada Directiva:
En los casos oportunos en que la naturaleza de las obras y/o de los servicios justifique la aplicacin de medidas o sistemas de gestinmedioambientalenelmomentodelaejecucindelcontratopblico,podrexigirselaaplicacindeestetipodemedidaso sistemas. Los sistemas de gestin medioambiental, independientemente de su registro con arreglo a los instrumentos comunitarios,comoelReglamento(CE)n761/2001(EMAS),podrndemostrarlacapacidadtcnicadeloperadoreconmicopara ejecutar el contrato. Por otra parte, debe aceptarse como medio de prueba alternativo a los sistemas de gestin medioambientalesregistradosunadescripcindelasmedidasaplicadasporeloperadoreconmicoparagarantizarelmismonivel deproteccindelmedioambiente.
Porlotanto,laacreditacindelaposesindeunsistemadegestinmedioambientalcertificado,bastapor si slo para acreditar este requisito. De no tenerlo, el licitador deber entonces llevar a cabo una descripcindelasmedidasdegestinmedioambientalaaplicar. e. Declaracin sobre la plantilla media anual de la empresa y la importancia de su personal directivo durante los tres ltimos aos, acompaada de la documentacin justificativa correspondiente. La LCSP ha hecho desaparecer la mencin al grado de estabilidad en el empleo contenido en el TRLCAP (Art.17.d.). f.Declaracinindicandolamaquinaria,materialyequipotcnicodelquesedispondrparala ejecucindelasobras,alaqueseadjuntarladocumentacinacreditativapertinente. A diferencia de la regulacin contenida en el TRLCAP, no basta aqu con la mera declaracin del licitador sinoquehabrdeadjuntarsenecesariamenteladocumentacinacreditativapertinente. Losmediosmaterialesalosquehacereferenciaesteapartadonohandeser,enprincipio,propiedaddela empresa, pero cabe preguntarse si los pliegos pueden establecer dicha exigencia, que no parece rechazar algunasentencia(verSTSJGAL6105/2011). *** Recurdese adems, en relacin a cualquier medio de acreditacin de la solvencia, que el rgano de contratacin o su rgano auxiliar podr recabar del empresario aclaraciones sobre los certificados y documentos presentados para acreditar la solvencia o requerirle para la presentacin de otros complementarios(Art.82TRLCSP71LCSP). 4.CONCRECINDELASCONDICIONESDESOLVENCIATCNICA Como una concrecin, en lo que se refiere al contrato de obra, del mandato contenido en los apartados b), c), y f), del artculo 76 TRLCSP 65 LCSP han de ser consideradas las previsiones recogidas en el artculo 64TRLCSP53LCSP.
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1. En los contratos () de obras, () podr exigirse a las personas jurdicas que especifiquen, en la oferta o en la solicitud de participacin, los nombres y la cualificacin profesional del personalresponsabledeejecutarlaprestacin. 2.Losrganosde contratacinpodrnexigiraloscandidatosolicitadores,hacindolo constar en los pliegos, que adems de acreditar su solvencia o, en su caso, clasificacin, se comprometan a dedicar o adscribir a la ejecucin del contrato los medios personales o materiales suficientes para ello. Estos compromisos se integrarn en el contrato, pudiendo los pliegos o el documento contractual, atribuirles el carcter de obligaciones esenciales a los efectos previstos en el artculo 223.f) 206.f) LCSP, o establecer penalidades, conforme a lo sealadoenelartculo196.1,paraelcasodequeseincumplanporeladjudicatario. De exigirse, los datos y documentos a los que hace referencia el artculo 53, su acreditacin opera de modo independiente al de la acreditacin de la solvencia, debiendo entonces el licitador acreditar stos y aqullos. En el supuesto en que no sea preciso acreditar la solvencia por los medios establecidos en el artculo 65 (dispensa, acreditacin a travs de registro o clasificacin ver ms abajo) si ser obligatorio por el contrario, caso de que as se recoja en los pliegos, presentar los compromisos a los que hace referenciaesteartculo64TRLCSP53LCSP. Los pliegos de condiciones administrativas particulares pueden (y deben) especificar el nmero y cualidad delosmediospersonalesymaterialesmnimosaadscribiralostrabajos. Con anterioridad a la firma del contrato, dentro de los diez das hbiles que se le concede al licitador con la oferta econmicamente ms ventajosa para que presente la documentacin justificativa, aqul ha de acreditar que dispone efectivamente de los medios que se hubiese comprometido a dedicar o adscribir a la ejecucin del contrato conforme al artculo 64.2 53.2 LCSP (Art. 151.2 TRLCSP 135.2 LCSP), de no cumplimentarse adecuadamente el requerimiento en el plazo sealado, se entender que el licitador ha retiradosuoferta. De serle atribuida la condicin de esencial al compromiso previsto en el artculo 53.2, su incumplimiento sercausaderesolucindelcontrato(Art.223.fTRLCSP206.fLCSP),denoserlo,seimpondrnlaspenalidades previstasenlospliegosoeldocumentocontractual,queencualquiercasodebernserproporcionalesala gravedad del incumplimiento y su cuanta no podr ser superior al 10% del presupuesto del contrato (Art.
212.1TRLCSP196.1LCSP). (Comentario: Aunque la Ley en estos dos artculos citados, se refiere slo al supuesto contemplado en el artculo 64.2 TRLCSP 53.2LCSPpareceinterpretarsedeigualesconsecuenciaselincumplimientocontenidoenelartculo64.1TRLCSP53.1LCSPVer TA_CENTRAL_153_2011).
5.ACREDITACINDELASOLVENCIAPOROTROSMEDIOS ACREDITACINMEDIANTEINSCRIPCINENELROLECYLACLASIFICACIN Segn se ha visto en el punto 2.2., la inscripcin en los Registros Oficiales de Licitadores y Empresas Clasificadas(ROLEC)acreditalasolvenciaeconmicayfinancieraylaclasificacin(Art.83.1TRLCSP72.1LCSP). A su vez, la clasificacin sustituye a la acreditacin de la solvencia, tanto le econmica y financiera como latcnicaoprofesional,enlossiguientesdossupuestos:
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a)Cuandolaclasificacinseaexigible Para celebrar contratos con el sector pblico los empresarios debern acreditar estar en posesin de las condiciones mnimas de solvencia econmica y financiera y profesional o tcnica que se determinen por el rgano de contratacin. Este requisito ser sustituido por el de la clasificacin, cuandostaseaexigibleconformealodispuestoenestaLey(Art.62.1TRLCSP51.1LCSP). b)Cuandolaclasificacinnoseaexigible La clasificacin del empresario acreditar su solvencia para la celebracin de contratos del mismo tipo que aqullos para los que se haya obtenido y para cuya celebracin no se exija estar en posesindelamisma.(Art.74.2TRLCSP63.2LCSP). Es lgica esta dispensa, como lgica es su limitacin, que habra de llevar necesariamente a que en los pliegos de aquellos contratos para los que NO se exija clasificacin, se identifique igualmente cual es el grupo y subgrupo de clasificacin (no la categora) que dispensa al licitador de acreditar la solvencia. Lo cierto es que en la prctica, salvo en las licitaciones de la Administracin del Estado y en algunas Autonmicas, no suele recogerse en los pliegos ese necesario sealamiento. Evidentemente, aun cuando el pliego de condiciones particulares no haga referencia a ello, el licitador podr presentar la clasificacin comosustitutodelasolvenciapuesesunafacultadqueleesreconocidaporley.
(Comentario:Entiendoquelalimitacinparalacelebracindecontratosdelmismotipoesdeaplicacinexclusivamentea lasolvenciatcnica,yqueenloquerespectaalasolvenciaeconmicayfinanciera,laclasificacinencualquiergrupoosubgrupo dispensasuacreditacin).
SUPUESTOENQUESEADMITENOTROSMEDIOSDEACREDITARLASOLVENCIA Tratndose de entes, organismos y entidades del sector pblico que no tengan la condicin de Administraciones Pblicas podrn admitirse otros medios de prueba de la solvencia distintos de los previstosenlosartculos75a79TRLCSP64a68LCSP,paraloscontratosquenoestnsujetosaregulacin armonizada. (Art.74.3 TRLCS 63.3 LCSP). Por ejemplo tratndose de solvencia econmica y financiera, la declaracin de IRPF, el impuesto de sociedades, las declaraciones de IVA, etc. y, tratndose de solvencia tcnicamuestras,criteriosmedioambientalesetc. En cualquier caso, en estos supuestos tambin ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 62 TRLCSP 51 LCSP (Para celebrar contratos con el Sector Pblico), en cuanto a que tal acreditacin debe estar vinculada al objetodelcontratoyserproporcionalalmismo. 6.INTEGRACINDELASOLVENCIACONMEDIOSEXTERNOS Establece el artculo 63 TRLCSP 52 LCSP sobre la Integracin de la solvencia con medios externos: Para acreditar la solvencia necesaria para celebrar un contrato determinado, el empresario podr basarse en la solvencia y medios de otras entidades, independientemente de la naturaleza jurdica de los vnculos que tenga con ellas, siempre que demuestre que, para la ejecucin del contrato, dispone efectivamente de esosmedios.
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El precedente mediato de esta disposicin hay que buscarlo en diversas sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (TJCE), entre la que destaca la sentencia Holst Italia de 2 de diciembre de 1999, que fijaba la posibilidad de que un licitador acreditar que rene los requisitos econmicos, financieros y tcnicos a travs de las capacidades de otras entidades, cualquiera que sea la naturaleza jurdica de sus vnculos con ellas, siempre que pueda probar que puede efectivamente disponer de los medios de esas entidades necesarios para la ejecucin del contrato. Esta doctrina se recogi posteriormenteendiversasDirectivasComunitarias,entreellas,aqullaquesupusolaraznltimaparala publicacindelaLCSP,laDirectiva2004/18/CE(Artculos47y48). En la legislacin nacional el artculo 15 del TRLCAP ya prevea esta posibilidad, aunque limitada a los supuestos en que se pretendiera contratar con la Administracin Pblica por parte de personas jurdicas dominantes de un grupo de sociedades, quines podan entonces integrar su solvencia a travs de las de lasdistintassociedadespertenecientesalgrupoempresarial. Sealar por ltimo, que corresponde al rgano de contratacin determinar cual ha de ser la documentacin a presentar por el licitador para acreditar que se dispone efectivamente de los medios sealados.
(C.06.25.ConlafinalidaddeintegrarsusolvenciaconmediosexternosPuedeellicitadoracreditarquedisponedeesosmedios,a travsdelapresentacindeunadeclaracinunilateralentalsentido?...NO.) (C.06.26 La acreditacin de solvencia puede basarse totalmente en la de otras entidades, o a la empresa licitadora le es exigible unmnimodesolvencia?.SegnlaJCCAdeMadridalaentidadlicitadoraleesexigibleunmnimodesolvencia.SegnlaJCCAde Aragnellicitadorpodracreditarsusolvenciavalindoseexclusivamentedeladeotraempresa.Vercomentario.) (C.06.07. En los supuestos de fusin, escisin o aportacin de rama de actividad, Puede la entidad fusionada, escindida o beneficiadadelaaportacin,justificarsusolvenciaconlaquetuvierela/santerior/essociedad/es?SI.)
7.CERTIFICADOSQUEACREDITENELCUMPLIMIENTODELASNORMASDEGARANTIDELACALIDADY DEGESTINMEDIOAMBIENTAL
Artculo80.Acreditacindelcumplimientodelasnormasdegarantadelacalidad.(ART.69LCSP) 1.Enloscontratossujetosaunaregulacinarmonizada,cuandolosrganosdecontratacinexijanlapresentacinde certificados expedidos por organismos independientes que acrediten que el empresario cumple determinadas normas de garanta de la calidad, debern hacer referencia a los sistemas de aseguramiento de la calidad basados en la serie de normas europeas en la materia, certificados por organismos conformes a las normas europeas relativas a la certificacin. 2. Los rganos de contratacin reconocern los certificados eqXuivalentes expedidos por organismos establecidos en cualquier Estado miembro de la Unin Europea, y tambin aceptarn otras pruebas de medidas equivalentes de garantadelacalidadquepresentenlosempresarios. Artculo81.Acreditacindelcumplimientodelasnormasdegestinmedioambiental.(Art.70LCSP) 1.Enloscontratossujetosaunaregulacinarmonizada,losrganosdecontratacinpodrnexigirlapresentacinde certificados expedidos por organismos independientes que acrediten que el empresario cumple determinadas normas degestinmedioambiental,remitindosealsistemacomunitariodegestinyauditoramedioambientales(EMAS)oa las normas de gestin medioambiental basadas en las normas europeas o internacionales en la materia y certificadas por organismos conformes a la legislacin comunitaria o a las normas europeas o internacionales relativas a la certificacin. 2. Los rganos de contratacin reconocern los certificados equivalentes expedidos por organismos establecidos en cualquier Estado miembro de la Unin Europea y tambin aceptarn otras pruebas de medidas equivalentes de gestinmedioambientalquepresentenlosempresarios.
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La posibilidad por parte del rgano de contratacin de exigir en los contratos sujetos a regulacin armonizada,lapresentacindecertificadosqueacreditenelcumplimientodelasnormasdegarantadela calidad y de gestin medioambiental son requisitos de solvencia tcnica para estos contratos sometidos a regulacinarmonizada. Es obvio que si la ley seala la posibilidad de exigir tales certificados para los contratos sujetos a regulacin armonizada, implcitamente impide que puedan requerirse para el resto de contratos (Ver
TA_CENTRAL_140_2011).
Por el contrario, la mencin que hacen en su segundo prrafo los artculos 80 Y 81 TRLCSP 69 y 70 LCSP a que tambin aceptarn otras pruebas de medidas equivalentes de gestin medioambiental que presenten los empresarios., asimila finalmente los contratos sujetos a regulacin armonizada al resto de contratos para los que es exigible indicacin de las medidas de gestin medioambiental que el empresario podr aplicar al ejecutar el contrato (Art. 76.d TRLCSP 65.d LCSP). Tngase en cuenta que la aceptacin de otros medios de prueba distintos de los certificados es obligatoria para el rgano de contratacintambinaceptarn.
Por otra parte, la NO referencia de la LCSP/TRLCSP ni a certificados que acrediten que el empresario cumple las normas internacionales de prevencin de riesgos laborales, ni a una ningn otro requisito en ese mbito, impide la exigencia del mismo como requisito de solvencia (Ver al respecto informe MEH_42_2006 y MEH_11_1999).
8.ACREDITACINDELCUMPLIMIENTODEINTEGRACINLABORALDEPERSONASCONDISCAPACIDAD LaLey26/2011,de1deagosto,deadaptacinnormativaalaConvencinInternacionalsobrelosDerechos delasPersonasconDiscapacidad,introduceenlaLeydeContratosdelSectorPblicounnuevoartculo70 bis, que junto con la D.A. Sexta de esta norma se ha integrado en la D.A. Cuarta del TRLCSP en los siguientestrminos:
D. A. Cuarta. Contratacin con empresas que tengan en su plantilla personas con discapacidad o en situacin de exclusinsocialyconentidadessinnimodelucro. 1. Los rganos de contratacin ponderarn en los supuestos que ello sea obligatorio, que los licitadores cumplen lo dispuesto en la Ley 13/1982, de 7 de abril, de integracin social de los minusvlidos, relativo a la obligacin de contarconundos%detrabajadorescondiscapacidadoadoptarlasmedidasalternativascorrespondientes. A tal efecto y en su caso, los pliegos de clusulas administrativas particulares podrn incorporar en la clusula relativaaladocumentacinaaportarporloslicitadores,laexigenciadequeseaporteuncertificadodelaempresa en que conste tanto el nmero global de trabajadores de plantilla como el nmero particular de trabajadores con discapacidad en la misma, o en el caso de haberse optado por el cumplimiento de las medidas alternativas legalmente previstas, una copia de la declaracin de excepcionalidad y una declaracin del licitador con las concretasmedidasatalefectoaplicadas. ()
LaLey13/1982deintegracinsocialdelosminusvlidosensuartculo38.2estableceunacuotadereserva aplicable en las empresas pblicas y privadas que empleen a un nmero de 50 ms trabajadores, de manera que al menos el 2% de la plantilla debe cubrirse con trabajadores discapacitados. El incumplimiento de esta obligacin es calificado como infraccin grave por la Ley sobre infracciones y sanciones en el orden social (LISOS) sancionable con multa entre 626 y 6.250 euros, y la propia Ley
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26/2011 prev la prdida automtica de las ayudas, bonificaciones, y en general de los beneficios derivados de la aplicacin de los programas de empleo, con efectos desde la fecha en que se cometi la infraccin,pudiendoserexcluidosdelaccesoatalesbeneficiosporunperodomximodedosaos. Por su parte el Real Decreto 364/2005, de 8 de abril, por el que se regula el cumplimiento alternativo con carcter excepcional de la cuota de reserva a favor de los trabajadores con discapacidad contempla (Art. 1), los supuestos en que de forma excepcional las empresas estarn exentas de cumplir con la obligacin dereserva,y(Art.2),lasmedidasalternativasaaplicarenestecaso. La Disposicin Adicional cuarta Art. 70 bis LCSP supone como novedad, la posibilidad de que los PCAP puedan requerir a las empresas que acrediten uno (la reserva a favor de trabajadores con discapacidad) u otro (el cumplimiento de las medidas alternativas) extremo, dndole as categora administrativa a una normasocial,considerandotalexigenciaunrequisitodeaptitudparalacontratacinconelSectorPblico.
(Comentario: A mi entender, igual o mayor importancia que la introduccin de este artculo 70 bis LCSP D.A. Cuarta TRLCSP tiene el mandato verdadero aviso a navegantes, contenido en la Disposicin final primera de la Ley 26/2011 que establece: El Gobierno, en el plazo de un ao y en el marco de la Estrategia Global de Accin para el Empleo de Personas con Discapacidad, promover la adopcin de medidas para: () b) Establecer condiciones en los contratos del sector pblico relacionadas con el porcentajedeempleodelaspersonascondiscapacidadenlaejecucindelosmismos.Loquefcilmentepuedetraducirseen que,porejemplo,lainclusinenelpliegopasarahacerseobligatoriay/oquepuedaponderarseporelrganodecontratacinla acreditacindeunporcentajedediscapacitadosenlaempresasuperiorparaciertotipodecontratos,etc. Respectoaestaltima posibilidad, el Considerando 33 de la Directiva 2004/18/CE establece: Las condiciones de ejecucin de un contrato sern compatibles con la presente Directiva siempre y cuando no sean directa o indirectamente discriminatorias y se sealen en el anunciodelicitacinoenelpliegodecondiciones.Enparticular,puedentenerporobjetofavorecer()elempleodepersonasque tengan especiales dificultades de insercin (). Como ejemplo se pueden citar, entre otras, las obligaciones aplicables a la ejecucin del contrato de () contratar a un nmero de personas discapacitadas superior al que exige la legislacin nacional. Y el Considerando 44 A fin de garantizar la igualdad de trato, los criterios de adjudicacin deben permitir comparar las ofertas y evaluarlas de manera objetiva. Si se renen estas condiciones, determinados criterios de adjudicacin econmicos y cualitativos, como los que se refieren al cumplimiento de las exigencias medioambientales, podrn permitir que el poder adjudicador satisfaga las necesidades del pblico afectado, tal como se definieron en las especificaciones del contrato. En estas mismas condiciones, el poder adjudicador podr regirse por criterios destinados a satisfacer exigencias sociales que, en particular, respondan a necesidadesdefinidasenlasespecificacionesdelcontratopropiasdelascategorasdepoblacinespecialmentedesfavorecidasa lasquepertenezcanlosbeneficiarios/usuariosdelasobras,suministrosyserviciosquesonobjetodelcontrato.)
8.EMPRESASEXTRANJERAS.ACREDITACINDELAAPTITUDYOTROSREQUISITOSEXIGIBLES A las empresas extranjeras le es exigible (Art. 54.1 TRLCSP 43.1 LCSP), al igual que a las espaolas, que tengan plena capacidad de obrar, no estn incursas en una prohibicin de contratar, y acrediten su solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional. Adems, las empresas extranjeras salvo las de pases de la de la Unin Europea habrn de acreditar, caso de ser exigible para el contrato al que liciten, suclasificacin. Los medios de acreditar los requisitos de aptitud, fundamentalmente su capacidad de obrar, difieren de los exigidos para las empresas espaolas, y aun dentro de las empresas extranjeras se diferencian las pertenecientesalaUninEuropeadelasnocomunitarias. Entodocaso(Art.146.e.TRLCSP130eLCSP),lasproposicionesenelprocedimientoabiertoylassolicitudes de participacin en los procedimientos restringido y negociado y en el dilogo competitivo debern ir acompaadastratndosedeempresasextranjeras,comunitariasono,deunadeclaracindesometersea lajurisdiccindelosjuzgadosytribunalesespaolesdecualquierorden,paratodaslasincidenciasquede
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modo directo o indirecto pudieran surgir del contrato, con renuncia, en su caso, al fuero jurisdiccional extranjeroquepudieracorresponderallicitante. La documentacin se presentar traducida de forma oficial al castellano o, en su caso, a la lengua de la respectiva Comunidad Autnoma en cuyo territorio tenga su sede el rgano de contratacin (Art. 23
RGLCAP).
EMPRESASCOMUNITARIASYSIGNATARIASDELAEEE En el caso de empresas pertenecientes a la Unin Europea o a Estados signatarios del Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo (AEEE) Islandia, Liechtenstein, Noruega y Suiza, se encontrarn capacitadas paracontratarconelSectorPblicosiempreycuando,conarregloalalegislacindelEstadoenqueestn establecidas, se encuentren habilitadas para realizar la prestacin de que se trate. Cuando la legislacin del Estado en que se encuentren establecidas estas empresas exija una autorizacin especial o la pertenencia a una determinada organizacin para poder prestar en l el servicio de que se trate, debern acreditarquecumplenesterequisito(Art.58TRLCSP47LCSP). A estas empresas no les ser exigible la clasificacin, ya concurran al contrato aisladamente o integrados enunaunin,sinperjuiciodelaobligacindeacreditarsusolvencia(Art.66TRLCSP55.1.LCSP).Enaquellos supuestos en que siendo exigible la clasificacin concurran en UTE empresarios nacionales, extranjeros que no sean nacionales de un Estado miembro de la Unin Europea y extranjeros que sean nacionales de unEstadomiembrodelaUninEuropea,losquepertenezcanalosdosprimerosgruposdebernacreditar su clasificacin, y estos ltimos su solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional (Art. 59.4 TRLCSP48.4LCSP). Lasempresascomunitarias(ylaspertenecientesaEstadossignatariosdelAEEE)acreditarnsucapacidad de obrar (Art. 72.2 TRLCSP61.2 LCSP) mediante su inscripcin en el registro procedente de acuerdo con la legislacin del Estado donde estn establecidos, o mediante la presentacin de una declaracin jurada o un certificado, en los trminos que se establezcan reglamentariamente, de acuerdo con las disposiciones comunitariasdeaplicacin.ElAnexoIdelRGLCAPcontienelarelacinderegistrosvalidosparaello. La inscripcin en los citados registros, acredita no slo la capacidad de obrar sino otros requisitos de aptitud. En efecto, establece el artculo 84 TRLCSP 73 LCSP (Transposicin del artculo 52 de la Directiva 2004/18/CE), que los certificados de clasificacin o documentos similares que acrediten la inscripcin en listas oficiales de empresarios autorizados para contratar establecidas por los Estados miembros de la Unin Europea sientan una presuncin de aptitud de los empresarios incluidos en ellas frente a los diferentes rganos de contratacin en relacin con la no concurrencia de las prohibiciones de contratar a que se refieren las letras a) a c) y e) del apartado 1 del artculo 60 TRLCSP 49 LCSP y la posesin de las condiciones de capacidad de obrar y habilitacin profesional exigidas por el artculo 54 TRLCSP 43 LCSPy las de solvencia a que se refieren las letras b) y c) del artculo 75 TRLCSP64 LCSP, las letras a), b), e) g) y h) del artculo 76 TRLCSP 65 LCSP, el artculo 77 TRLCSP 66 LCSP, y las letras a) y c) a i) del artculo 78 TRLCSP 67 LCSP. Igual valor presuntivo surtirn las certificaciones emitidas por organismos que respondan alasnormaseuropeasdecertificacinexpedidasdeconformidadconlalegislacindelEstadomiembroen que est establecido el empresario. Tales documentos debern indicar las referencias que hayan permitido la inscripcin del empresario en la lista o la expedicin de la certificacin, as como la clasificacinobtenida. De lo establecido en el artculo 84 TRLCSP 73 LCSP y en el artculo 52 de la Directiva 2004/18/CE, resultan comonotasmsdestacadaslassiguientes:
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Laacreditacindelainscripcinyalcancedelamismaenelregistrocorrespondienteserealizaraa travs de, bien un certificado de inscripcin en listas oficiales, bien un certificado emitido por organismo de certificacin. Estos organismos pueden ser pblicos o privados, pero en todo caso handeserorganismosquerespondenalasnormaseuropeasenmateriadecertificacin. La inscripcin en estas listas, o la consideracin por los organismos de certificacin, se har en virtuddesolicitudporpartedelaempresaacompaandodocumentacinacreditativadediversos extremos. La inscripcin en esta lista o su inclusin para la consideracin del organismo de certificacin no podrimponersealosoperadoreseconmicosestablecidosenotrosEstadosmiembros,debiendo admitirseloscertificadosequivalentesuotrosmediosdepruebaequivalentes. Cualquier operador econmico podr solicitar su inscripcin en una lista oficial o la expedicin de certificadosdecualquierotroEstadomiembro. Elcontenidodelaslistasoficialesocertificacionesgozadepresuncindeexactitud,sibiensetrata de una presuncin Iuris tantum que admite prueba en contrario y, lgicamente, limitada al contenidodelainscripcinenlalistaoenelorganismodecertificacin.
EMPRESASEXTRANJERASNOCOMUNITARIAS Tratndose de empresarios no comunitarios (Art. 72.3 TRLCSP61.3 LCSP), debern acreditar su capacidad de obrar con informe de la Misin Diplomtica Permanente de Espaa en el Estado correspondiente o de la Oficina Consular en cuyo mbito territorial radique el domicilio de la empresa, exigiendo el RGLCAP (Art.10) que se haga constar en el mismo, previa acreditacin por la empresa, que figuran inscritas en el Registro local profesional, comercial o anlogo o, en su defecto, que acten con habitualidad en el trfico localenelmbitodelasactividadesalasqueseextiendeelobjetodelcontrato. Pero adems, estas empresas extranjeras no comunitarias debern justificar mediante informe de la respectiva Misin Diplomtica Permanente espaola, que se acompaar a la documentacin que se presente, que el Estado de procedencia de la empresa extranjera admite a su vez la participacin de empresas espaolas en la contratacin con la Administracin y con los entes, organismos o entidades del sector pblico asimilables a los enumerados en el artculo 3 TRLCSP/LCSP, en forma sustancialmente anloga(Art.55TRLCSP44LCSP).Enloscontratossujetosaregulacinarmonizadaseprescindirdelinforme sobre reciprocidad en relacin con las empresas de Estados signatarios del Acuerdo sobre Contratacin Pblica de la Organizacin Mundial de Comercio. (Nota: Sobre este Acuerdo y los Estados partes en el mismo ver la pginadeladelaOMC). Tratndose de contratos de obras ser necesario, adems, que estas empresas tengan abierta sucursal en Espaa,condesignacindeapoderadosorepresentantesparasusoperaciones,yqueestninscritasenel RegistroMercantil(Art.55.2TRLCSP44.2LCSP).

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ANEXOI.CUESTIONES
(C.06.01. Pueden subsanarse la falta de alguno de los requisitos de aptitud finalizado el plazo para la presentacin de las proposiciones?...NO,laposibilidaddesubsanardefectosoerroresArt.81.2RGLCAPselimitaexclusivamentealosqueincidenen suacreditacinnoenlafaltadelosmismos.) (C.06.02.Defectossubsanablesynosubsanables:a)Nopresentacindeladeclaracinresponsabledenoestarincursalaempresa en prohibicin de contratar. b) Falta de poderes del que firma como representante de la entidad licitadora y falta de acreditacin del poder. c) Falta de bastanteo de poderes. d) Presentacin de la documentacin administrativa en el sobre de la oferta econmica.e)Nopresentacindelagaranta.) (C.06.03. De que modo puede presentarse la documentacin para la subsanacin de los defectos u omisiones en la documentacinpresentada?...Enelmodoprevistoenelartculo38.4delaLRJPACvernotaporloqueserefierealplazo.) (C.06.04. Es necesario en la contratacin menor el cumplimiento de los requisitos de aptitud, capacidad de obrar, habilitacin, solvenciayelnoestarincursosenlaprohibicindecontratar?Si,aunquenosernecesariasuacreditacin.) (C. 06.05. Puede exigirse como requisito de aptitud la vinculacin territorial del licitador con la zona donde se hayan de ejecutar lasobras?...NO.) (C.06.06. La creacin de los Registros Oficiales de Licitadores y empresas clasificadas supone la obligatoria desaparicin de los registros voluntarios, en concreto de los registros correspondientes a entidades locales Diputaciones, Cabildos, Ayuntamientos ?.NO.) (C.06.07. En los supuestos de fusin, escisin o aportacin de rama de actividad, Puede la entidad fusionada, escindida o beneficiadadelaaportacin,justificarsusolvenciaconlaquetuvierela/santerior/essociedad/es?SI.) (C.06.08.Puedeacreditarselacapacidaddeobraratravsdelaclasificacin?...NO.) (C.06.09. La inscripcin en el Registro de Empresas Acreditadas Es el ttulo habilitante al que se refiereel artculo 54.2 TRLCSP 43.2LCSP?...Niesttulohabilitante,niesunacondicindeaptitudsegnlaJCCAdelEstado.EstitulohabilitantesegnlaJCCAde Canarias.) (C.06.10 Cabe la posibilidad de que con el fin de asegurar una mejor ejecucin del trabajo, los pliegos de clusulas exijan requisitosdehabilitacinquevayanmsalldelolegalmenteestablecido?....NO.) (C.06.11.Cabeacreditarlahabilitacinenbasealdocumentodeclasificacin?...S,almenosenaquellaslicitacionesparalasque seaexigiblelaclasificacin.) (C.06.12. Cabe integrar sin subcontratacin la habilitacin requerida para la licitacin de un contrato con la de otra empresa quepertenecealmismogrupoempresarial?...S.) (C.06.13. En el momento de presentar su oferta ha de acreditar el licitador mediante presentacin de declaracin u otro documento la no concurrencia de condiciones especiales de incompatibilidad? NO necesariamente, podr exigirse al adjudicatariodeclaracinocertificadoalrespecto.) (C.06.14. Cul sera la consecuencia de adjudicar un contrato a una empresa en la que concurre una condicin especial de incompatibilidaddelassealadasenelartculo56TRLCSP45LCSP?.Lanulidaddelcontrato.) (C.06.15. En un procedimiento para la contratacin del servicio de direccin de obras Puede presentarse a la licitacin el empresario redactor del proyecto?... S, dado que las especificaciones tcnicas y los documentos preparatorios del futuro contrato dedireccinfacultativanosonlasqueestncontenidasenelproyectodeobras.) (C.06.16.Puedenutilizarseloscriteriosdesolvenciaadems,comocriteriosdeadjudicacin?Cualesladiferenciabsicaentre ambos?... NO. Los criterios de solvencia tienen como fin verificar la aptitud del empresario para ejecutar el contrato. Los criterios deadjudicacintienencomofinvalorardeformaobjetivalaofertaconcretapresentada.) (C.06.17. Cabe exigir requisitos adicionales de solvencia econmica y financiera, tcnica o profesional, fuera de los previstos en losartculos75a79TRLCSP64a68LCSP?...NO)
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(C.06.18. La exigencia, bien de un informe bancario, bien de unseguro de indemnizacin, es potestativa por parte del rgano de contratacin?...NO, tratndose de empresarios deber exigirse informe de entidades financieras y, tratndose de profesionales, deberexigirsesegurodeindemnizacin.) (C.06.19. La expresin obras ejecutadas en los ltimos cinco aos, a la que hace referencia el artculo 76.a) TRLCSP 65.a) LCSP como medio de acreditar la solvencia tcnica, abarca aqul en el que tiene lugar la licitacin?... S, pero en todo caso, el contratohabrdeestarejecutado.) (C.06.20.Puedeexigirsecomocriteriodesolvenciatcnicaquelasobrasejecutadasseandeimportesimilaralaslicitadas?...SI.) (C.06.21. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que las obras ejecutadas lo hayan sido en zonas geogrficas de poblacinsimilaralasobraslicitadas?...SI.) (C.06.22. Se puede exigir como requisito de solvencia tcnica, la acreditacin de experiencia en trabajos realizados en un lugar determinado?...NO,perosicabriaincluirexigenciasqueacreditenunconocimientodelazona.) (C.06.23. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que los licitadores tengan abierta una delegacin en el lugar de ejecucindelcontratoosusalrededores?...NO,sloenciertossupuestoscomocriteriodeadjudicacin.) (C.06.24. Puede exigirse una titulacin acadmica o profesional concreta del responsable de las obras?...NO, pueden exigirse aquellasquefacultenaejecutarelobjetodelcontrato.Vernotas.) (C.06.25.ConlafinalidaddeintegrarsusolvenciaconmediosexternosPuedeellicitadoracreditarquedisponedeesosmedios,a travsdelapresentacindeunadeclaracinunilateralentalsentido?...NO.) (C.06.26 La acreditacin de solvencia puede basarse totalmente en la de otras entidades, o a la empresa licitadora le es exigible unmnimodesolvencia?.SegnlaJCCAdeMadridalaentidadlicitadoraleesexigibleunmnimodesolvencia.SegnlaJCCAde Aragnellicitadorpodracreditarsusolvenciavalindoseexclusivamentedeladeotraempresa.Vercomentario.) ***
C.06.01. Pueden subsanarse la falta de alguno de los requisitos de aptitud finalizado el plazo para la presentacindelasproposiciones? RESUMEN NO, la posibilidad de subsanar defectos o errores Art.81.2 RGLCAP se limita exclusivamente a los que incidenensuacreditacinnoenlafaltadelosmismos. MEH_18_2010 SibienesciertoqueelReglamentoGeneraldelaLeydeContratosdelasAdministracionesPblicasacepta en su artculo 81.2 que "si la mesa observase defectos u omisiones subsanables en la documentacin presentada, lo comunicar" a los interesados dndoles un plazo no superior a tres das hbiles para subsanar los errores, tambin lo es que esta facultad se refiere exclusivamente a los defectos y omisiones enlapropiadocumentacinnoenelcontenidomaterialdelamisma. la subsanacin no puede referirse a cualidades de aptitud o de solvencia que no se poseyeran en el momento de finalizar los plazos de presentacin. Dicho en otras palabras, si bien no es posible establecer una lista exhaustiva de defectos subsanables, ha de considerarse que renen tal carcter aqullos defectos que se refieren a la acreditacin, mediante los documentos a que se refiere el artculo 81.2 del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, del requisito de que se trate pero no a su cumplimiento. Es decir, el requisito debe existir con anterioridad a la fecha en que expire el plazodepresentacindeproposiciones,puessuexistencianoessubsanable,sloloessuacreditacin.
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En tal sentido esta Junta Consultiva en su informe 47/09, de 1 de febrero de 2010, indic que "el criterio mantenido por la Junta Consultiva puede concretarse en que se reconoce como subsanable, ya sea por errores u omisiones, la aportacin de documentos exigidos para concurrir siempre que el contenido del mismo, como elemento acreditativo, exista en el momento en que se presenta y en el momento en que concluye el plazo de presentacin de proposiciones, que evidentemente es anterior al momento de subsanacin. Es decir, puede subsanarse lo que existe, pero no se ha aportado; no se puede subsanar lo queenelmomentocitadonoexistedemaneraindudable". Nota. En el mismo sentido los informes MEH_09_2006, MEH_36_2004, MEH_27_2004, MEH_06_2000, MEH_48_2002,MEH_47_2009. *** C.06.02. Defectos subsanables y no subsanables: a) No presentacin de la declaracin responsable de no estar incursa la empresa en prohibicin de contratar. b) Falta de poderes del que firma como representante de la entidad licitadora y falta de acreditacin del poder. c) Falta de bastanteo de poderes. d) Presentacin de la documentacin administrativa en el sobre de la oferta econmica. e) No presentacindelagaranta. a)Nopresentacindeladeclaracinresponsabledenoestarincursaenprohibicindecontratar. MEH_09_2006 a) En cuanto a la declaracin responsable a que se refiere el artculo 79.2 de la LCAP (Art. 146.1 c. TRLCSP 130.1 c. LCSP) que debe acompaar a las proposiciones, puede dar lugar a defectos subsanables, siemprequeseacreditequesuomisinodefectossehanproducidoporsimpleerror. b) Aplicando los criterios de la Junta Consultiva, habr de acreditarse que la fecha de la declaracin responsable sea igual o anterior a la fecha de presentacin de la proposicin, pues si es posteriornosecumpliralaexigenciadequeelrequisitoladeclaracinresponsableexistaaunquenosu acreditacin. c) La fecha de la declaracin podr acreditarse por cualquier medio de prueba admisible en derecho, no siendo suficiente la simple declaracin del interesado, por lo que debe concluirse que, si por cualquier motivo no puede acreditarse ante el rgano de contratacin, la fecha de la declaracin responsable,estanodebeseradmitiday,portanto,darlugaralrechazodetodaladocumentacin. b)Faltadepoderes MEH_27_2004 La falta de poder en el momento de presentar la documentacin es defecto insubsanable y, por el contrario,lafaltadeacreditacindeunpoderexistenteesdefectosubsanable. TA_CENTRAL_184/2011 As la posibilidad de subsanacin se contrae exclusivamente a los defectos y omisiones en la propia documentacin, no en el contenido material de la misma. Es decir, el requisito debe existir con anterioridad a la fecha en que expire el plazo de presentacin de proposiciones, pues su existencia no es subsanable,sloloessuacreditacin() ()Laproposicinformuladaporloslicitadoresserealizasobreuncontratoqueesnicoyesporelloque de resultar adjudicataria la Unin Temporal de Empresas sus miembros responden solidaria y no mancomunadamente de la ejecucin del contrato, con independencia de cual sea la participacin en la Unin.AslavoluntaddecadaunodelosintegrantesdelaUnindebeabarcarlatotalidaddelaoferta,de
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modoquesielpoderdelrepresentantedeunaempresanoessuficienteparacomprometerlarespectode la totalidad del contrato, como es el caso, debe entenderse insuficiente el apoderamiento de una de las empresas participantes en la Unin Temporal de Empresas y por ende viciada su oferta. [Nota. Supuesto
analizado: Valor estimado del contrato 506.000.. Limite de firma del apoderado de una de las empresas integrantes de la UTE 250.000..].
c)Faltadebastanteodepoderes. MEH_06_2000 La falta de bastanteo de poderes en la constitucin de garantas provisionales constituye un defecto subsanable. d)Presentacindedocumentacinadministrativaenelsobredelaofertaeconmica. MEH_47_2009 La inclusin en el sobre que debe contener la oferta de parte de la documentacin que debera haberse incluido en el sobre de la documentacin administrativa, no impide que este error se considere subsanable mediante la presentacin por el licitador a solicitud de la mesa de contratacin en el trmite previsto para subsanar defectosmateriales y omisiones en tal documentacin, siempre que sta lo sea de conformidadconelcriteriosealadoeneltextodeestedictamen. e)Nopresentacindelagaranta. MEH_48_2002 La falta de constitucin de la garanta provisional, podr ser subsanada si se acredita su existencia en fechaanterioraladeexpiracindelplazoparapresentarlasProposiciones. *** C.06.03. De que modo puede presentarse la documentacin para la subsanacin de los defectos u omisionesenladocumentacinpresentada? RESUMEN Enelmodoprevistoenelartculo38.4delaLRJPACvernota1porloqueserefierealplazo. MEH_09_2006 La subsanacin de documentos puede efectuarse a travs de un Burofax remitido por correo [supuesto analizado], como por cualquier medio de los previstos en el artculo 38.4 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre. Nota1.Lospliegosdecondicionespuedenexigirqueladocumentacin,independientementedecmose remita,seencuentredepositadaenelregistrodelrganodecontratacinelltimodadelplazosealado para la subsanacin. Ver al respecto TA_CENTRAL_182/2011y TA_CENTRAL_177/2011 donde el Tribunal considera que el procedimiento para la subsanacin de defectos no se ha de regir necesariamente por la regulacinprevistaparalapresentacindelasofertasenlaLCSP/TRLCSPy,fundamentalmente,elRGLCAP (Art. 80). En el supuesto analizado el Tribunal considera correcta la limitacin anteriormente sealada contenida en el PCAP, toda vez que aplicar la formula prevista para la presentacin de ofertas a la documentacin de subsanacin de defectos u omisiones impedira asegurar el cumplimiento del plazo de siete das previsto en el Real Decreto 817/2009 para la apertura de los sobres con la documentacin evaluablemediantejuicios.
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Nota2.Artculo38.4LRJPAC. Lassolicitudes,escritosycomunicacionesquelosciudadanosdirijanalosrganosdelasAdministraciones pblicaspodrnpresentarse: a. Enlosregistrosdelosrganosadministrativosaquesedirijan. b. En los registros de cualquier rgano administrativo, que pertenezca a la Administracin General del Estado, a la de cualquier Administracin de las Comunidades Autnomas, a la de cualquier Administracin de las Diputaciones Provinciales, Cabildos y Consejos Insulares, a los Ayuntamientos de los Municipios a que se refiere el artculo 121 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de las Bases del Rgimen Local, o a la del resto de las entidades que integran la AdministracinLocalsi,enesteltimocaso,sehubiesesuscritoeloportunoconvenio. c. EnlasoficinasdeCorreos,enlaformaquereglamentariamenteseestablezca. d. EnlasrepresentacionesdiplomticasuoficinasconsularesdeEspaaenelextranjero. e. Encualquierotroqueestablezcanlasdisposicionesvigentes. *** C.06.04.Esnecesarioenlacontratacinmenorelcumplimientodelosrequisitosdeaptitud,capacidad deobrar,habilitacin,solvenciayelnoestarincursosenlaprohibicindecontratar? RESUMEN Si,aunquenosernecesariasuacreditacin. MEH_01_2009 El fundamento para plantear esta cuestin se encuentra en el hecho de que el artculo 122.3 de la Ley de Contratos del Sector Pblico 138 TRLCSP indica que los contratos menores podrn adjudicarse directamente a cualquier empresario con capacidad de obrar y que cuente con la habilitacin profesional necesaria para realizar la prestacin. Parece desprenderse de este precepto que no es necesario exigir ms requisitos que los de tener capacidad de obrar y ttulo habilitante. Quedaran excluidos por tanto los relativosalasolvenciaeconmicaofinancieraytcnicaoprofesionalporunaparteyporotralaexigencia denoestarincursoenprohibicindecontratar. Sin embargo esta afirmacin debe considerarse incompatible con la rotundidad empleada por el artculo 43.1delaLey54.1TRLCSPalsealarculessonlosrequisitosdeaptitudparacontratar.Deconformidad con l slo podrn contratar con el sector pblico las personas naturales o jurdicas, espaolas o extranjeras, que tengan plena capacidad de obrar, no estn incursas en una prohibicin de contratar, y acrediten su solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional o, en los casos en que as lo exija esta Ley,seencuentrendebidamenteclasificadas. Para que el supuesto contemplado en el artculo 122.3 138.3 TRLCSP pudiera considerarse exceptuado de los trminos tajantes de este precepto sera preciso, cuando menos, que lo dijera expresamente. Ha de tenerse en cuenta a este respecto que la finalidad del artculo 122.3 no es establecer los requisitos que debe reunir el adjudicatario de los contratos menores, sino el hecho de que stos pueden adjudicarse directamente sin necesidad de observar los requisitos formales establecidos para los restantes procedimientosdeadjudicacin,queestemismoartculocontemplaensusotrosapartados.
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La limitacin de exigencia de requisitos de aptitud a la capacidad de obrar y al ttulo habilitante ha de entenderse en el sentido de que no es preciso acreditar documentalmente ms que la una y el otro. Sin embargo, evidentemente, si la empresa adjudicataria se encuentra en prohibicin de contratar y esta circunstanciaesdelconocimientodelrganodecontratacindebesertenidaencuenta. CAN_06_2009 En conclusin, la LCSP/TRLCSP, igual que la anterior LCAP, confiere preponderancia a la necesidad de simplificar el procedimiento administrativo de los contratos menores, en virtud de la finalidad que persiguen y que constituye su razn de ser, primando tal simplificacin sobre la acreditacin formal del cumplimiento del conjunto diverso de requisitos que en todo caso resultaran exigibles, tanto para contratar con el sector pblico, como para dar cumplimiento a todo el conjunto normativo regulador de los distintos aspectos de la actividad empresarial (normativa laboral y de Seguridad Social, normativa fiscal, normativa reguladora de determinadas actividades empresariales o profesionales, etc.), cumplimiento cuya constatacin, no resultando adecuada al expediente simplificado de un contrato menor al que se exime de las fases de preparacin y adjudicacin, compete, no obstante, a los rganos que, en cada uno de los correspondientes sectores normativos, tengan atribuidas las funciones de vigilanciaycontroldelamateriadequesetrate. *** C. 06.05. Puede exigirse como requisito de aptitud la vinculacin territorial del licitador con la zona dondesehayandeejecutarlasobras? RESUMEN NO. MEH_09_2009 Esto significa que los requisitos que tal artculo (54.1 TRLCSP 43.1 LCSP) exige son a su vez mnimos y mximos, toda vez que fuera de ellos la Ley no prev la posibilidad de exigir otros diferentes. En su consecuencia,losrequisitosquedebencumplirloslicitadoresserestringenatenercapacidaddeobrar,no estar incurso en prohibicin de contratar, y acreditar solvencia financiera, econmica, profesional y tcnicaatravsdelaclasificacincuandoseaexigibleoatravsdelosmediosexpresamenteprevistosen laLeyaesteefecto. De modo muy especial, y por ello lo tratamos independientemente de los requisitos mencionados en el prrafo anterior, interesa indicar que la ley dice que podrn contratar con el sector pblico las personas naturales o jurdicas, espaolas o extranjeras, lo cual extiende la prohibicin de excluir por razn del territoriodeorigendelaempresa,nosloalterritorionacional,sinoacualquierotropas,puesnisiquiera porrazndelanacionalidadpuedenquedarexcluidasdelacontratacin. Por otra parte esta argumentacin es la nica acorde con el sentido de las sucesivas Directivas Comunitarias que en materia de contratacin han aprobado los rganos de la Unin Europea, de modo muy especial la 2004/18/CE que ya como una exigencia del establecimiento del mercado nico sienta como principio bsico de la contratacin pblica, la libertad de acceso a la contratacin para todas las
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empresas de los Estados Miembros y, en consecuencia, la no discriminacin por razn del origen entre ellas. Nuestra propia Ley de Contratos del Sector Pblico de modo expreso consagra estos principios en el artculo 1 (dem TRLCSP) al disponer que La presente Ley tiene por objeto regular la contratacin del sector pblico, a fin de garantizar que la misma se ajusta a los principios de libertad de acceso a las licitaciones,publicidadytransparenciadelosprocedimientos,ynodiscriminacineigualdaddetratoentre loscandidatos.... Nota. Ver tambin aunque con un alcance distinto la cuestin C.06.22. Se puede exigir como requisito de solvencia tcnica, la acreditacin de experiencia en trabajos realizados en un lugar determinado?... NO, pero si cabria incluir exigenciasqueacreditenunconocimientodelazona. *** C.06.06. La creacin de los Registros Oficiales de Licitadores y empresas clasificadas supone la obligatoria desaparicin de los registros voluntarios, en concreto de los registros correspondientes a entidadeslocales(Diputaciones,Cabildos,Ayuntamientos)? RESUMEN NO. MEH_22_2008 EnelcontextodelsistemaorganizativodelasdiferentesAdministracionespblicaslacreacindelRegistro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas no implica la disolucin de los Registros voluntarios de licitadoresquehayanpodidocrearse,peroentodocasolasdistintasAdministracionespblicas,entreellas el Ayuntamiento de Madrid, debern aplicar a los licitadores concurrentes que figuren inscritos en el citadoRegistroelreconocimientodecuantosdatoshayandesurtirefectosrespectodelascondicionesde aptitud del empresario en cuanto a su personalidad y capacidad de obrar, representacin, habilitacin profesional o empresarial, solvencia econmica y financiera, y clasificacin, as como la concurrencia o no concurrencia de las prohibiciones de contratar que deban constar en el mismo y en tal sentido se estableceenelsegundoprrafodelapartado1delartculo72citadoArt.83.1TRLCSP. La disposicin transitoria cuarta no contiene norma derogatoria alguna sino lo que hace es regular la situacin de transicin del anterior sistema referido a los mltiples Registros de licitadores de la AdministracindelEstadoalestablecidoenlaLeydecontratosdelsectorpblicodeunnicoRegistro,sin que se considere que est haciendo referencia a los diferentes Registros de tal carcter de las ComunidadesAutnomasodelasEntidadeslocales. ***
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C.06.07. En los supuestos de fusin, escisin o aportacin de rama de actividad, Puede la entidad fusionada, escindida o beneficiada de la aportacin, justificar su solvencia con la que tuviere la/s anterior/essociedad/es? RESUMEN SI. MEH_48_1999 PorloexpuestolaJuntaConsultivadeContratacinAdministrativaentiende: En los supuestos de acreditacin de la solvencia tcnica por sociedades resultantes de la fusin o escisin de sociedades la experiencia de estas ltimas referida exclusivamente a la ejecucin de actividades relacionadas con el objeto del contrato debe ser reconocida, en los trminos establecidos en los artculos 17,letrab),18,letraa),y19,letrab),delaLeydeContratosdelasAdministracionesPblicas,alascitadas sociedades. En la misma forma, en los supuestos de aportacin de rama de actividad o de empresa deber ser reconocida la experiencia correspondiente exclusivamente a la actividad transferida ejecutada por las sociedadesqueaportantalramadeactividadoempresaalasociedadreceptoradelamisma. *** C.06.08.Puedeacreditarselacapacidaddeobraratravsdelaclasificacin? RESUMEN NO. BAL_11_2008 () este requisito de capacidad no se puede sustituir por la clasificacin, que es simplemente una forma deacreditarlacapacidadtcnicaylasolvenciaeconmicofinancieradelempresario,peronodeacreditar su capacidad de obrar, todo ello con independencia de que las certificaciones de los registros oficiales de licitadores y empresas clasificadas s que la puedan acreditar en la medida en que incluyen la informacin relativaalobjetosocialdelaempresa. La simple acreditacin de estar clasificado en los subgrupos exigidos en un expediente de contratacin puedenosersuficienteparaacreditarqueelempresariotieneelobjetosocialadecuadoparallevaracabo las prestaciones de aquel contrato, dado que deben tomarse en consideracin las particularidades del rgimen de la clasificacin empresarial, analizadas brevemente en las consideraciones jurdicas 5 y 6, que puede conducir a que los subgrupos exigidos no abarquen la totalidad de las prestaciones objeto de un contrato. Adems, incluso puede suceder que si bien el empresario, en el momento de clasificarse, tenga un objeto social que comprenda las actividades incluidas en el subgrupo en que obtiene la clasificacin,
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posteriormente decida modificarlo, sin que esta circunstancia se comunique al rgano competente en materiadeclasificacin,incumpliendolaobligacinqueestableceenestesentidoelartculo70.4TRLCSP 59.4LCSP.() () En conclusin, la persona jurdica que concurre a la licitacin de un contrato para el que se exige una determinada clasificacin, aunque acredite que est debidamente clasificada, si sus estatutos o reglas fundacionalesnocomprendenlasprestacionesobjetodelcontrato,deberserexcluidadelalicitacinpor faltadecapacidaddeobrar. MEH_51_1995 () si bien la actividad de los corredores de seguros encajara (en el grupo en que en el supuesto analizado se encuentra clasificada la empresa) lo cierto es que, aparte de grupos y subgrupos especficos, cuya titulacin debe ser siempre coincidente con la del objeto del contrato, en los grupos y subgrupos genricos, como son los reseados, la clasificacin no exime de comprobar la adecuacin de la actividad de la empresa con la del objeto del contrato, pues caso contrario se llegara a la conclusin de que una empresa clasificada en un subgrupo de "varios" u "otros" siempre estara capacitada para celebrar un contrato no incluido en grupo y subgrupo especfico, aunque no tuviese la ms mnima relacinconelobjetolegaloestatutariodelapropiaempresa. *** C.06.09.LainscripcinenelRegistrodeEmpresas Acreditadaseselttulohabilitanteal queserefiere elartculo54.2TRLCSP43.2LCSP? RESUMEN Niesttulohabilitante,niesunacondicindeaptitudsegnlaJCCAdelEstado.Estitulohabilitantesegn laJCCAdeCanarias. MEH_73_2008 De cuanto antecede se deduce en primer lugar que la inscripcin en el Registro es obligatoria para laempresas,tantosisoncontratistascomosubcontratistas,y,ensegundolugar,quelafaltadeinscripcin implica la asuncin de especial responsabilidad solidaria por parte de la empresa subcontratante respecto de las obligaciones laborales y de Seguridad Social derivadas de la ejecucin del contrato acordado que correspondan al subcontratista responsable del incumplimiento en el mbito de ejecucin desucontrato.Porcontra,lacertificacinsuponelaexencindetalesresponsabilidades. 3. Se deduce de cuanto antecede que en ningn momento la normativa especial que rige la subcontratacin en el sector de la construccin atribuye a la falta de exigencia por el contratante del cumplimientodelosrequisitosprevistosenellaporpartedelsubcontratista,otravirtualidadquenoseala deasumirresponsabilidadsolidariarespectodelasinfraccionesquepuedancometerseporsteltimoen relacinconlasnormaslaboralesydeSeguridadSocial. En consecuencia carece de relevancia a los efectosde la validez o nulidad de los contratoscelebrados con infraccin de esta norma. Esto significa que, aplicado en el mbito de la contratacin pblica, el cumplimiento de los requisitos mencionados no puede considerarse como condicin de aptitud de las
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empresas subcontratistas, en primer lugar, porque su inobservancia no acarrea nulidad contractual, y en segundo, porque por regla general los poderes adjudicadores no intervienen en la relacin de subcontratacin. CAN_09_2010 1. La derogacin del Documento de Calificacin Empresarial, as como la supresin del trmite de Inscripcin en el Registro Industrial para las empresas del sector de la construccin, no interfiere en la tramitacin de los expedientes de clasificacin de empresas de obras para las empresas del sector de la construccin. 2.Paralatramitacindeloscitadosexpedientes,esrequisitoindispensablelaaportacindeljustificante de inscripcin en el Registro de Empresas Acreditadas, en base a lo dispuesto en el art. 47.8. f) del ReglamentogeneraldelaLeydeContratos. 3. Para acreditar la disponibilidad de los medios materiales que la empresa posea en propiedad, en arrendamiento, o en arrendamiento financiero, es necesario aportar la justificacin documental de tal disponibilidad,comopreceptaelartculo47.6delreglamentoreferenciado. *** C.06.10. Cabe la posibilidad de que con el fin de asegurar una mejor ejecucin del trabajo, los pliegos declusulasexijanrequisitosdehabilitacinquevayanmsalldelolegalmenteestablecido? RESUMEN NO. TA_CENTRAL_008_2011 Esta circunstancia exige que deba plantearse con carcter general si es posible desde el punto de vista legal que los pliegos de clusulas exijan requisitos de habilitacin que vayan ms all de lo legalmente establecido. A este respecto conviene recordar que, como ya ha sealado algn sector de la doctrina, la regulacin de los contratos pblicos ha dejado de poner el acento en la contemplacin del inters pblico como elemento condicionante de la regulacin de los contratos pblicos para pasar a ponerlo en el cumplimiento de determinados principios entre los que destaca como el primero la garanta de la libre de concurrencia. Ello, que aparece consagrado en nuestra Ley de Contratos de modo expreso en los artculos 1 y 123, 1 y 139 TRLCSP tiene su origen en las diferentes Directivas comunitarias, y, en lo que respecta al momento actual, en la Directiva 2004/18/CE del Consejo y el Parlamento Europeo. Pues bien, partiendo de la idea bsica de que la regulacin de los contratos pblicos, ante todo debe garantizar la libre concurrencia de las empresas, tanto la Directiva como, en consecuencia, la Ley de Contratos del Sector Pblico, admiten la posibilidad de exigencia de ttulos habilitantes para el ejercicio de actividades y que stos sean requisito para poder contratar con un poder adjudicador. Pero este requisito, en la medida en queconstituyeunalimitacinalprincipiodelibreconcurrenciadebeserinterpretadodeformarestrictiva. En consecuencia, el precepto de la Ley de Contratos del Sector Pblico que antes se mencion, el artculo 43.2, Art.54.2 TRLCSP de conformidad con el cual "los empresarios debern contar, asimismo, con la habilitacin empresarial o profesional que, en su caso, sea exigible para la realizacin de la actividad o prestacin que constituya el objeto del contrato", debe ser interpretado de tal forma que la exigencia se ajustealsentidoliteraldelanormaquelaestablece.Atalrespecto,habrdeentendersequesielartculo
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42 de la Ley General de Telecomunicaciones dispone que para ejercer la actividad de instalador de telecomunicaciones debe cumplirse el requisito de haber presentado una declaracin responsable con las indicaciones que la propia norma establece, no puede entenderse que la exigencia se extiende a la previa inscripcinenelRegistro. *** C.06.11.Cabeacreditarlahabilitacinenbasealdocumentodeclasificacin? RESUMEN S,almenosenaquellaslicitacionesparalasqueseaexigiblelaclasificacin. TA_CENTRAL_218_2011 La calificacin que se exige para contratar con las Administraciones Pblicas la ejecucin de los contratos contempladosenelartculo54{exigenciadeclasificacin}delaLCSPArt.65TRLCSP(),seobtienesiempre que el empresario, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 56.2 de la misma Ley Art. 67.2 TRLCSP, acredite su personalidad y capacidad de obrar, as como que se encuentra legalmente habilitado para realizarlacorrespondienteactividad,pordisponerdelascorrespondientesautorizacionesohabilitaciones empresariales o profesionales y reunir los requisitos de colegiacin o inscripcin u otros semejantes que puedansernecesarios,yquenoestincursoenprohibicionesdecontratar. Ello as, resultando exigible, por razn del tipo de contrato al que se refiere el expediente objeto de los recursos interpuestos, la correspondiente clasificacin para participar en el procedimiento abierto () y habindose aportado en el momento oportuno por la adjudicataria el certificado acreditativo de la clasificacinexigida()convigenciaindefinidaentantosemantenganporelempresariolascondicionesy circunstanciasenquesebassuconcesin,ysinperjuiciodelasobligaciones dejustificacinperidica de la solvencia del mismo ante la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, ha de considerarse no habindose aportado prueba alguna en contrario que aquella se encuentra legalmente habilitadaalhaberobtenidolaclasificacinexigidaenelPliegoatenordeltipodecontratolicitadopara realizarlasactividadesqueconstituyenelobjetodelcontratoadjudicadoalamisma. *** C.06.12. Cabe integrar sin subcontratacin la habilitacin requerida para la licitacin de un contrato conladeotraempresaquepertenecealmismogrupoempresarial? RESUMEN S(vercomentario). MAD_06_2010 2. El artculo 52 de la LCSP (Art.63 TRLCSP) seala que, para acreditar la solvencia precisa para celebrar un contrato determinado, el empresario podr basarse en la solvencia y medios de otras entidades,
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independientemente de la naturaleza jurdica de los vnculos que tenga con ellas, siempre que demuestre que,paralaejecucindelcontrato,disponeefectivamentedeesosmedios.LaLCSP,enconsonanciaconel artculo48.3delaDirectiva2004/18/CE,ylajurisprudenciacomunitariasobrelaposibilidaddellicitador de basarse en las capacidades de otras entidades ampla as la posibilidad de integracin de la solvencia conmediosexternosconrespectoasupredecesora,elTRLCAP 3. La habilitacin empresarial o profesional recogida en el artculo 43.2 de la LCSP 54.2 TRLCSP, es un requisito de aptitud, que faculta a quien la posee para el ejercicio de una actividad profesional determinada. Se trata, por tanto, de un requisito mnimo de capacidad tcnica exigido por alguna norma paralaejecucindeundeterminadocontrato. Por tanto, si bien la habilitacin es un requisito de aptitud legal, que podramos considerar como una capacidad de obrar administrativa especfica que implica un mnimo de capacidad tcnica, su relacin con lasdemscapacitacionestcnicasexigiblescomorequisitosdesolvenciatcnicayprofesionalesevidente. Enefecto,laLCSPrelacionaendiversosartculoselrequisitodehabilitacinconlosrequisitosdesolvencia o,ensucaso,clasificacin:artculo54.1LCSP65.1TRLCSPartculo56.2LCSP67.2TRLCSP. Si el artculo 52 de la LCSP 63 TRLCSP permite que, para la acreditacin de estos mayores requisitos tcnicos para contratar con el sector pblico, medios de solvencia, puedan los empresarios basarse en la solvencia y medios de otras entidades, siempre que demuestren que disponen de ellos, del mismo modo se puede admitir, en el caso objeto de consulta, que, para la acreditacin de la habilitacin precisa para ejercer la actividad objeto del contrato (requisito mnimo legal), la empresa licitadora pueda basarse igualmente en la habilitacin de otra empresa de su grupo, dado que demuestra que cuenta con los medios de sta para la ejecucin del contrato, puesto que la habilitacin se basa, al igual que la solvencia tcnica y profesional, en la acreditacin de la capacitacin tcnica o profesional a travs de determinados medios. Mas claro an queda en la redaccin del artculo 54.1 de la citada Ley Art. 65 TRLCSP, pues, an cuando est referido a la exigencia de clasificacin, menciona expresamente la habilitacin al disponer que es posible subcontratar la parte del contrato que requiera una determinada habilitacin o autorizacin profesional con un tercero, por lo que con mayor motivo debe ser admisible tambin complementar la acreditacin de la habilitacin, respecto de una parte de la prestacin objeto de contrato, basndose en la de las empresas vinculadas de cuyos medios se disponga, como es el presente caso, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 56.3 de la Ley, 67 TRLCSP que prev, a efectos de la valoracin de la solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional de personas jurdicas pertenecientes a un grupo, tener en cuenta a las sociedades pertenecientes al grupo, siempre que se acredite que tendr efectivamente a su disposicin, los medios de dichas sociedades necesarios para la ejecucindeloscontratos. () En igual sentido pasamos a relacionar diferentes artculos de la LCSP en los que se pone de manifiesto la mayor obligacin e identificacin que se produce entre las empresas vinculadas frente a la subcontratacin con terceros, lo que permite interpretar que entre empresas pertenecientes al mismo grupodesociedadesnoesexigiblelasubcontratacinpornotenerlaconsideracindetercero() 4.La jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unin Europea ha mantenido reiteradamente la posibilidaddeque unlicitadorpuedaprobarquerenelosrequisitosparaparticipar enun procedimiento delicitacin,mediantelareferenciaalascapacidadesdeotrasentidades,cualquieraquesealanaturaleza jurdica de sus vnculos con ellas, siempre que pueda probar que puede efectivamente disponer de los mediosdeesasentidadesnecesariosparalaejecucindelcontrato()
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Por tanto, una empresa que prueba de manera efectiva que dispone de los medios necesarios para ejecutaruncontrato,ancuandopertenezcanaotraempresaconlaquesemantienenvnculosdirectoso indirectos,debeseradmitidaparaconcurriralalicitacin. 5.No obstante lo considerado en los apartados anteriores, conviene aplicar tambin a los efectos de la habilitacin lo interpretado por esta Junta Consultiva con relacin a la acreditacin de la solvencia precisa paralicitarauncontrato,ensuAcuerdo8/2009,() sehadeconsiderarque,aunqueelempresariopuedeacogersealodispuestoenelartculo52delaLCSP 63 TRLCSP para acreditar su solvencia, ha de cumplir asimismo lo previsto en el artculo 43.1, 54.1 TRLCSP por lo que ser requisito indispensable para contratar con el sector pblico que acredite un mnimo de solvencia mediante medios propios, con independencia de que el resto lo pueda acreditar con medios ajenos() Por tanto, en el presente caso, la empresa licitadora podr complementar su habilitacin acreditando medios externos, puesto que, en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 43.2 de la citada Ley 54.2 TRLCSP, acredita el mnimo de capacitacin administrativa mediante medios propios, al estar inscrita en el registrooficialrequerido. Nota. Si bien el informe de la JCCA transcrito concluye que El empresario podr complementar la acreditacin de la habilitacin empresarial o profesional que precisa para ejecutar el contrato, basndose en la habilitacin y medios de una sociedad de su grupo de empresas no excluye, ms bien lo confirma en la primera parte de su argumentacin, la posibilidad de que pueda acreditarse la habilitacin basndose en la de otra sociedad ajena a ella, siempre que acredite que dispone efectivamente de sus mediosyque,evidentemente,aqulladisponedelahabilitacinrequerida. Comentario. A mi entender la interpretacin que hace la JCCA de Madrid en el presente informe interpretando que es posible la integracin de la habilitacin empresarial y profesional con medios externos no slo es errnea sino que, adems, contradice la esencia de lo por ella establecido en este mismo informe cuando exige que la empresa licitadora tenga un mnimo de solvencia (ver cuestin C.06.26).Entiendoqueprecisamente,esemnimoexigibledesolvencianoes,nimasnimenos,queelque reconoce la habilitacin empresarial o profesional la cual como criterio de aptitud y no de solvencia, no deberapoderintegrarseconmediosexternos,todavezqueelartculo43.2serefiereexclusivamenteala solvencia, la cual, por su parte, si debe poder integrarse en su totalidad con medios externos, tal y como admite el informe 29/2008 de la JCCA de Aragn (ARA_29_2008) basndose en una interpretacin de la LCSPsecundumdirectivam(Directiva2004/18/CE)queasuveztienesuprecedenteinmediatoendiversas sentenciasdelTribunaldeJusticiadelasComunidadesEuropeasenespeciallaSentenciaHolstItalia. *** C.06.13. En el momento de presentar su oferta ha de acreditar el licitador mediante presentacin de declaracinuotrodocumentolanoconcurrenciadecondicionesespecialesdeincompatibilidad? RESUMEN NOnecesariamente,podrexigirsealadjudicatariodeclaracinocertificadoalrespecto. MEH_22_2006
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Sentado lo anterior, que es la conclusin que hay que mantener, resta por examinar si es correcta la prctica del organismo consultante de que, una vez adjudicada la obra principal, se requiere a la empresa propuesta por la Mesa de Contratacin para la adjudicacin del contrato de consultora y asistencia para que acredite, mediante certificacin o declaracin que no est vinculada a la adjudicataria de la obra en los trminos del artculo 134 de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, debiendo fundamentarselarespuestaafirmativaenlanecesidaddeevitarqueseproduzcaunaadjudicacinnulade pleno derecho, lo que no obsta para que en los pliegos se haga constar esta circunstancia por aplicacin del artculo 197.2 de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas (56.2 TRLCSP 45.2 LCSP), sin que, por el contrario, sea procedente la exigencia de la aportacin inicial de la declaracin o certificacin que, en ocasiones, ser de imposible cumplimiento, por desconocerse en dicho momento de aportacin inicial dedocumentacin,laidentidaddelaempresay,portanto,deempresasvinculadasalamisma. *** C.06.14. Cul sera la consecuencia de adjudicar un contrato a una empresa en la que concurre una condicinespecialdeincompatibilidaddelassealadasenelartculo56TRLCSP45LCSP? RESUMEN Lanulidaddelcontrato. MEH_22_2006 Si,apesardelaincompatibilidadlaadjudicacindelcontratoseprodujerahabraqueaplicarelartculo20 de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, (Art. 32 TRLCSP/LCSP) pues, aunque expresamente no se refiere al supuesto del artculo 197.2 de la propia Ley (Art.56.2 TRLCSP 45.2 LCSP) si lo hace, con carcter general, a las adjudicaciones a favor de personas que carecen de capacidad de obrar o de solvencia o las que se hallen comprendidas en alguno de los supuestos del artculo 20 , cuya letra e), (Art.60.f TRLCSP 49.f. LCSP) menciona la incompatibilidad. En consecuencia la adjudicacin del contrato de consultorayasistenciaparaelcontrolyvigilanciadeobrarealizadaafavordelaempresaadjudicatariade las obras o de empresas vinculadas sera nula de pleno derecho sin perjuicio de que el rgano de contratacin acuerde que elempresariocontinela ejecucindelcontrato,bajolasmismasclusulas,por eltiempoindispensableparaevitarperjuiciosalinterspblicocorrespondiente. Nota.Habrdeentendersequeexisteunerrorderedaccincuandoelcitadoinformehabladehabra que aplicar el artculo 20 de la LCAP y que se refiere al artculo 63 LCAP / 62 TRLCAP dem redaccin elcual,analizandolascausasdenulidad,seremitealartculo20. *** C.06.15. En un procedimiento para la contratacin del servicio de direccin de obras Puede presentarsealalicitacinelempresarioredactordelproyecto? RESUMEN S,dadoquelasespecificacionestcnicasylosdocumentospreparatoriosdelfuturocontratodedireccin facultativanosonlasqueestncontenidasenelproyectodeobras. ARA_09_2010
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I. En un procedimiento de contratacin de servicios de direccin de obras puede presentar proposicin y, en su caso, resultar adjudicatario el empresario redactor del proyecto, sin que sea de aplicacin en este casolaprohibicincontenidaenelartculo45.1LCSP56.1TRLCSP,yaquelasespecificacionestcnicasylos documentos preparatoriosdelfuturocontratode direccinfacultativanosonlasqueestn contenidasen el proyecto de obras, sino otras diferentes, que corresponden a un contrato distinto y que definirn las caractersticas del servicio que deber prestar el facultativo adjudicatario, permitiendo caracterizarlo objetivamente. II. La redaccin previa de un proyecto no supone en si misma una clara discriminacin positiva respecto del resto de futuros licitadores a la direccin de la obra, sin que quepa impedir el acceso a la licitacin a quien no quede demostrado que cuenta con ventaja sobre sus competidores. Esta exclusin solamente ser posible si, como indica el artculo 45.1 LCSP 56.1 TRLCSP, dicha participacin pueda provocar restricciones a la libre concurrencia o suponer un trato privilegiado con respecto al resto de las empresas licitadoras. *** C.06.16. Pueden utilizarse los criterios de solvencia adems, como criterios de adjudicacin? Cual esladiferenciabsicaentreambos? RESUMEN NO.Loscriteriosdesolvenciatienencomofinverificarlaaptituddelempresarioparaejecutarelcontrato. Loscriteriosdeadjudicacintienencomofinvalorardeformaobjetivalaofertaconcretapresentada. AND_11_2009 Sobre esta cuestin se ha pronunciado el Tribunal de Justicia de la Unin Europea en sentencia de 24 de enerode2008,enelasuntoC532/06,Lianakis()indicandoque: 27. En efecto, la verificacin de la aptitud de los licitadores por las entidades adjudicadoras se efecta con arreglo a los criterios de capacidad econmica, financiera y tcnica (denominados criterios de seleccincualitativa)() 28. Por el contrario, la adjudicacin del contrato se basa () o bien en el precio ms bajo o bien la oferta econmicamentemsventajosa() 29. Si bien es cierto que, en este ltimo supuesto, los criterios que las entidades adjudicadoras pueden utilizar no se enumeran con carcter exhaustivo () deja a las entidades adjudicadoras la eleccin de los criterios de adjudicacin del contrato que vayan a utilizar, no lo es menos que tal eleccin slo puede recaersobrecriteriosdirigidosaidentificarlaofertaeconmicamentemsventajosa() 30.Porconsiguiente,seexcluyencomocriteriosdeadjudicacinaquelloscriteriosquenovandirigidosa identificar la oferta econmicamente ms ventajosa, sino que estn vinculados, en esencia, a la apreciacindelaaptituddeloslicitadoresparaejecutarelcontratoencuestin. 31. Sin embargo, los criterios utilizados por la entidad adjudicadora como criterios de adjudicacin en el caso de autos se refieren principalmente a la experiencia, las cualificaciones y los medios para garantizar
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una buena ejecucin del contrato en cuestin. Se trata de criterios que versan sobre la aptitud de los licitadores para ejecutar dicho contrato y que, por tanto, no tienen la cualidad de criterios de adjudicacin, 32. En consecuencia, procede declarar que los artculos () de la Directiva 92/50 se oponen a que, en un procedimiento de licitacin, el poder adjudicador tenga en cuenta la experiencia de los licitadores, la distribucindelospuestosderesponsabilidadysuequipamientoysucapacidaddeelaborarelproyectoen elplazoprevistocomocriteriosdeadjudicacinynocomocriteriosdeseleccincualitativa. Lareferidasentenciadejaclarolaimposibilidaddeutilizarcomocriteriosparalaadjudicacindelcontrato los criterios establecidos para verificar la aptitud de los licitadores, es decir la solvencia econmica, financiera y tcnica, y en particular se pronuncia negativamente sobre la experiencia que es el objeto de consulta. MEH_51_2005 () la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa entiende que la experiencia, de conformidad con las Directivas comunitarias y la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, puede ser utilizada comocriteriodesolvenciatcnica,nodeadjudicacin. MEH_73_2004 En cuanto a la cuestin de fondo suscitada la posibilidad de establecer baremos favorables, es decir utilizar como criterio de adjudicacin el estar en posesin de la certificacin medioambiental ISO 14000 hay que dar una respuesta negativa dado que la posesin de la certificacin no es un criterio que pueda ser valorado, conforme al artculo 86 de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas y, por el contrariodebeconsiderarseunrequisitodesolvenciaalquelosrganosdecontratacinpuedenacudirde conformidad con lo dispuesto en los artculos 17, 18 y 19 de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, singularmente artculo 18 letras e) y f) y artculo 19 letras f) y g). La cuestin es expresamente abordada por la Directiva 2004/18/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 31 de marzo de 2004, sobre coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de los contratos pblicos de obras, de suministro y de servicios que distinguiendo, como hacan las Directivas anteriores, la fase de seleccin de contratistas y la fase de adjudicacin del contrato, incluye en la primera, no en la segunda, como uno de los medios para acreditar la capacidad tcnica y profesional "para los contratos pblicos de obras y de servicios indicando, nicamente en los casos adecuados, las medidas de gestin medioambiental que el operadoreconmicopodraplicaralejecutarelcontratoenumerandoelartculo50enestesupuestoqu certificadospodrnexigirlospoderesadjudicadores.
Nota. Del presente informehayque quedarse con el hecho de que los criterios ambientales hande ser considerados criterios de solvencia,nocriteriosdeadjudicacinydehechoashansidoincorporadosalaLCSP(Art.65.dArt.76.dTRLCSP).Ahorabien,la LCSP limita (Art. 68 LCSP 79 TRLCSP) la posible exigencia de certificados medioambientales como criterios de solvencia a los contratossometidosaregulacinarmonizada.
AND_05_2001 Esta distincin queda claramente confirmada en la STJCE de 20 de septiembre de 1988, "Gebroeders Beentjes contra Estado de los Pases Bajos", (aps. 15 y 17) al diferenciar entre la verificacin de la aptitud de los contratistas y la adjudicacin del contrato al ser dos operaciones diferentes en el contexto de la celebracindeuncontratopblico,yqueelobjetodelosartculosqueprevnlaverificacindelaaptitud de los contratistas por los poderes adjudicadores con arreglo a los criterios de capacidad econmica,
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financiera y tcnica, no es delimitar la competencia de los Estados miembros para fijar el nivel de capacidad requeridos para participar en los diferentes contratos pblicos, sino determinar cules son las referencias comprobatorias o medios de prueba que pueden aportarse para justificar la capacidad y que de ello se deriva que los poderes adjudicadores slo pueden verificar la aptitud de los contratistas por criteriosfundadosensucapacidadeconmica,financieraytcnica. Endefinitiva,yutilizandolaterminologadenuestraLeydeContratos,solvenciaycriteriosdeadjudicacin de los contratos son cuestiones distintas sujetas a normas distintas, en la primera, la constatacin de la aptitud recae sobre el empresario, en los segundos, sobre la oferta presentada, por eso, y a ttulo de ejemplo, la experiencia ser una condicin que podr exigirse a los empresarios pero no que contenga la oferta. *** C.06.17. Cabe exigir requisitos adicionales de solvencia econmica y financiera, tcnica o profesional, fueradelosprevistosenlosartculos75a7964a68LCSP? RESUMEN NO. MEH_07_1998 Elexigircondicionesdistintasalasdecapacidadysolvenciayelrequisitodelavecindadparaparticiparen subastasescontrarioalprincipioconstitucionaldeigualdadyalesencialdelacontratacinadministrativa, reflejodeaqul,delibreconcurrencia. Nota.EnelmismosentidoMEH_33_1999. *** C.06.18. La exigencia, bien de un informe bancario, bien de un seguro de indemnizacin, es potestativaporpartedelrganodecontratacin? RESUMEN NO, tratndose de empresarios deber exigirse informe de entidades financieras y, tratndose de profesionales,deberexigirsesegurodeindemnizacin. MEH_78_2009 () Siendo esto as, resulta claro que lo que al poder adjudicador interesa es que el licitador demuestre que est en posesin de los medios, de cualquier clase, que sean necesarios para ejecutar el contrato, no que est en condiciones de responder financieramente en caso de que el contrato se incumpla. Precisamente por esta circunstancia la acreditacin de solvencia financiera y econmica no va dirigida hacia la exigencia de cumplimiento de la obligacin de indemnizar al poder adjudicador por el incumplimiento, sino ms exactamente a garantizar que el licitador cuenta con los medios financieros
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adecuados para el ejercicio de su actividad; muy especialmente en lo que se refiere a los compromisos queparalaejecucindelcontratopuedacontraerconterceraspersonas() () Resulta as, que la diferencia que justifica la exigencia de un seguro de responsabilidad civil a los profesionales, en lugar de exigirles la acreditacin de estar en posesin de un patrimonio neto mnimo, radica,precisamente,enqueelejerciciodeunaprofesin,engeneral,norequieredelaexistenciadeuna organizacin ni contar con unos determinados medios financieros, sino que puede ser ejercida individualmente y con unos medios financieros irrelevantes, sin que por ello tenga que verse afectado el resultadodelejercicioprofesional. Por el contrario, para el ejercicio de las actividades mercantiles propias de los contratos de obras y serviciosquenotengancarcterprofesional,sesexigiblelaexistenciadetalorganizacinydisposicinde medios. Trasladadoestecriterioalmbitodeaplicacindelartculo64.1delaLeydeContratosdelSectorPblico 75.1 TRLCSP se traduce en que para las actividades que deben calificarse como empresariales debe exigirse la acreditacin de la solvencia mediante las declaraciones apropiadas de entidades financieras, mientras queparalosprofesionalesprocedeexigireljustificantedelaexistenciadeunsegurodeindemnizacinpor riesgosprofesionales.Aesterespecto,convienetenerenconsideracinqueelpreceptocitado,ensuletra a), cuando articula la posibilidad de acudir a uno u otro de los dos medios de acreditacin que prev lo hace utilizando la expresin en su caso lo que significa necesariamente que los supuestos de aplicacin del primer medio (informes de entidades financieras) son distintos de los acogidos por la segunda opcin (seguro de riesgos profesionales), y, en consecuencia, no puede optarse libremente entre uno y otro a la horadeelegirelmediodeacreditacin. *** C.06.19.Laexpresinobrasejecutadasenlosltimoscincoaos,alaquehacereferenciaelartculo 76.a) TRLCSP 65.a) LCSP como medio de acreditar la solvencia tcnica, abarca aqul en el que tiene lugarlalicitacin? RESUMEN S,peroentodocaso,elcontratohabrdeestarejecutado. MEH_05_2006 Porloexpuesto,laJuntaConsultivadeContratacinAdministrativa,entiende: 1. Que la expresin ltimos aos que utilizan los artculos 17 b), de la LCAP (Art. 76.a. TRLCSP65 a. LCSP) debeserinterpretadaenelsentidodecomprenderelmismoaodelaconvocatoriadelicitacin. 2. Que, no obstante, para ello es preciso que el contrato se haya ejecutado, sin que sea suficiente la adjudicacin. ***
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C.06.20. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que las obras ejecutadas sean de importe similaralaslicitadas? RESUMEN S. MEH_51_2005 Admitida la experiencia como criterio de solvencia, ninguna dificultad existe para admitir la frmula propuesta por el Ayuntamiento, pues ajustada a las Directivas comunitarias y a la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas la experiencia a utilizar se limita a tres aos, sin que los restantes elementos exigencia de dos contratos como mnimo de presupuesto anlogo puedan considerarse discriminatorios, como lo sera la exigencia de experiencia con el mismo rgano de contratacin, sino delimitadores del propio criterio de la experiencia, sin que pueda identificarse la discriminacin con la circunstancia de que unoslicitadorespuedancumplirlasexigenciasestablecidasyotrosno. *** C.06.21. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que las obras ejecutadas lo hayan sido en zonasgeogrficasdepoblacinsimilaralasobraslicitadas? RESUMEN S. CAT_06_2011 En definitiva, la experiencia en los trminos planteados en el escrito de consulta (experiencia en mbitos con poblacin de derecho igual o superior a 16.000, habitantes), se puede admitir como medio de acreditacin delasolvenciatcnicaoprofesionaldelasempresascuandolascondicionesocaractersticas concretas que se exijan estn directamente vinculadas con el objeto del contrato, de manera que permitan seleccionar las empresas que renan las mejores potencialidades para ejecutar la prestacin y no sean discriminatorias. Adems, su determinacin se tiene que haber realizado con un respeto total y absoluto al principio de proporcionalidad, de manera que se mantenga una proporcin adecuada entre lo que se exige y la complejidad tcnica del contrato y su dimensin econmica, dado que una exigencia de solvenciadesproporcionadaafectaraalapropiaconcurrenciaempresarial. ***
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C.06.22. Se puede exigir como requisito de solvencia tcnica, la acreditacin de experiencia en trabajosrealizadosenunlugardeterminado? RESUMEN NO,perosicabriaincluirexigenciasqueacreditenunconocimientodelazona. STS_4889_2008 Por otra parte en relacin con la afirmacin del motivo de que tomar en consideracin las obras similares ejecutadasenAndalucasuponeuncriterioobjetivodirigidoaprimaralasempresasquehayanejecutado trabajos forestales anlogos en territorio andaluz supone un criterio de esa naturaleza en materia de medio ambiente que no puede asumirse. Y no es posible aceptarlo porque ese requisito que introduce la clusula, y que prima con una valoracin claramente superior a la que otorga a las empresas que hayan acreditado un volumen de obra similar realizado fuera de la Comunidad Autnoma que convoca el concurso, no puede servir para excluir de la invitacin a empresas a las que de ese modo se elimina de la posible adjudicacin posterior del concurso, porque de esa forma los criterios que contribuyen a demostrarlasolvenciatcnicadelaempresay,portanto,aaseguraralaAdministracinsuaptitudparala realizacin del contrato se convierten en criterios que deciden, no sobre este requisito previo, sino sobre la posterior adjudicacin. Ese proceder vulnera el principio de libre concurrencia porque beneficia a unas empresas frente a otras imponiendo un requisito que sirve para gozar de solvencia tcnica que no est justificadoyquepermitealcanzarconmayorfacilidadelumbraldepuntuacinprecisoparaserinvitadoal concurso,yenconsecuenciavulneraelprincipiodeigualdadeincurreendiscriminacin. MEH_36_2007 As,seinfringiralaLeyy,consecuentementelaDirectiva2004/18/CE,sisetratadeexigirunacondicin o requisito no especificado y, en especial tambin, si as constar en el pliego, si se pretendiera que la solvencia dependiese de que los trabajos hayan sido realizados en una regin o un Estado determinado (Galicia o Espaa), excluyendo de tal manera a las empresas espaolas o de otros Estadosmiembros de la Unin Europea y del Espacio Econmico Europeo que aunque hayan realizado trabajos en otros Estados nopuedenacreditarsuidoneidadparapoderconcurriralalicitacin,porquesilohubieranhecho,aunque fuerandemayorimportanciaqueelqueseconfiguracomoobjetodelcontrato,talexigenciadeterminara suexclusindelprocedimientodeadjudicacin. Es evidente que existen otros medios de asegurar un conocimiento de la legislacin urbanstica aplicable, como puede ser la inclusin en el equipo de personas que dispongan de tales conocimientos, o la acreditacindeconocimientossobreelmarcojurdicoenelquesehadedesarrollarlostrabajos() TA_ARA_003_2011 En cuanto a disponer de experiencia en la elaboracin de estudios de desarrollo urbano en la ciudad de Zaragoza,nopuedeconsiderarsevinculadoalobjetodelcontrato,pueseldesarrollourbanodeZaragoza es equivalente al de cualquier otra ciudad de su mismo tamao y perfil. Hay que recordar que estn prohibidos, los criterios de solvencia, o de adjudicacin, que primen aspectos relativos a nacionalidad o regionalidad de la empresa, como viene declarando, reiteradamente, la jurisprudencia comunitaria, entre otras,SentenciadelTribunaldeJusticiadelaUninEuropea,de27deoctubrede2005(INSALUD). ***
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C.06.23. Puede exigirse como criterio de solvencia tcnica que los licitadores tengan abierta una delegacinenellugardeejecucindelcontratoosusalrededores? RESUMEN NO,sloenciertossupuestoscomocriteriodeadjudicacin. CAT_06_2011 El hecho de tener abierta una delegacin en el lugar de ejecucin del contrato o en sus alrededores no se puede considerar como un medio de acreditacin de la solvencia de las empresas y su posible establecimientocomocriteriodeadjudicacin,encasosmuyconcretos,ocomocondicindeejecucinde loscontratos,setienequeanalizarcasoporcaso,() *** C.06.24.Puedeexigirseunatitulacinacadmicaoprofesionalconcretadelresponsabledelasobras? RESUMEN NO,puedenexigirseaquellasquefacultenaejecutarelobjetodelcontrato.Vernotas. STS2599/1989 Ladoctrinajurisprudencialesconstantealsealarquenopuedeadmitirseunmonopoliodeproyeccinde todo tipo de construcciones (cualquiera que sea su finalidad o destino y con la excepcin de la vivienda humana) a favor de profesin determinada; ya que, al contrario, tal competencia en exclusiva no aparece atribuida especficamente a nadie, a la vez que las diferentes reglamentaciones ofrecen perspectivas de competenciasconcurrentes,sinreglasprecisasdedelimitacin. STSJCL2246/2004 {Antecedentes. Licitacin de contrato para redaccin de proyecto en el que se exige la participacin conjunta de arquitecto e ingeniero. Esta sentencia empieza por asumir la doctrina constante de la jurisprudencia reflejada entre otras en la sentencia vista anteriormente (STS 2500/1989). Ahora bien, entiendeque} () no se trata aqu de que se est negando la competencia de los arquitectos para la redaccin del proyecto, asignndosele de forma exclusiva al Ingeniero Industrial, en cuyo caso claramente s que habra de estimarse la pretensin, sino que, y como ya vimos al principio, tambin se exige a las empresas concursantesquecuentenalmenosconunarquitecto.Yello,enbuenalgica,nopuedeserentendidode otra maneraque la de considerar que si se exige la intervencin de dos titulaciones distintas, cada uno de elloshabrdeintervenirenelmbitopropiodesuespecialidad,conloque,ysinnegarquelosarquitectos tienen competencia universal para proyectar edificios de uso residencial, ello sin embargo no impide que
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puedan actuar otros profesionales en aquellas intervenciones de obra que se refieran a los aspectos propiosdesuespecialidad. () el problema que se plantea ahora es el de si la obra que iba a ser proyectada presenta algunos elementos ocaractersticas que, de alguna manera, puedan justificar la exigencia de la intervencin de un Ingeniero Superior, esto es, si la obra reviste la complejidad suficiente como para imponer la intervencin de un titulado en dicha especialidad. Se trata de averiguar si la Administracin ha sobrepasado los lmites de la discrecionalidad que ostenta para elaborar el pliego, cuando exige que en el equipo redactor del proyecto participe tambin un Ingeniero Industrial, ya que si no existiese ningn extremo o aspecto relacionado con su especialidad habra de concluirse que haba incurrido en arbitrariedad. Y a la vista de las alegaciones de la Administracin demandada, teniendo en cuenta que el proyecto se refiere a una actividad de hostelera que rene peculiares caractersticas, ha de admitirse que existen algunos aspectos de la obra que s que estn relacionados con su ciencia especfica, con lo que, y sin negar que tambin tendran competencia para ello los arquitectos, dada la relacin de accesoriedad con el destino del edificio, sin embargo, no puede tildarse de arbitraria la decisin administrativa cuando exige que en el quipoparticipetambinunIngenieroIndustrial. TA_CENTRAL_193/2011 () La entidad Aeropuertos Espaoles y navegacin Area ha entendido que la afirmacin anterior en el sentido de que los puntos de los pliegos que fueron impugnados eran nulos por resultar restrictivos de la competenciaimplicabalanecesidaddemodificarlosmismosenelsentidodesuprimirlaexigenciadeque elautordelproyectofuerauningenierosuperioraeronuticoouningenierotcnicoaeronutico. Tal decisin no puede por menos que considerarse plenamente adecuada al contenido de la resolucin ejecutada,puesapartedecoincidirplenamenteconlapartedispositivadelamisma,coincidetambincon los razonamientos de los fundamentos de derecho. En particular el fundamento de derecho quinto en el queseargumentaque`noexistereservadecompetenciaalgunaafavordelosingenierosaeronuticosen la que pueda considerarse incluida la redaccin de los proyectos de edificacin de las terminales aeroportuarias, por lo que, sin excluir la posibilidad de que sean estos profesionales quines los elaboren, debe admitirse igualmente la posibilidad de que sean otros los profesionales, entre ellos los arquitectos, que los firmen y aparezcan como sus autores . En conclusin, pues, deben considerarse como clusulas contrarias al principio de no discriminacin a que se refiere el artculo 19 de la ley 31/2007, de 30 de octubre, dem TRLCSP las que son objeto de la presente reclamacin. Por todo ello, el Tribunal debe declarar la nulidad de los dos apartados de los pliegos indicados que debern ser sustituidos por otros en que no se excluya de la posibilidad de ser autores del proyecto a otros profesionales que puedan estar habilitadoslegalmenteparaello"() Nota 1. Las sentencias y resolucin transcrita se encuentran referidas a un contrato de servicios para la redaccin de un proyecto, no propiamente al sealamiento de los tcnicos intervinientes dentro de la licitacindeuncontratodeobra,peroladoctrinaenellasreflejadaesfcilynecesariamentetrasladablea lalicitacindeuncontratodeobras. Nota 2. De modo similar, tratndose en este caso de Auditores de cuentas, el informe MEH_01_1997 de laJCCAdelEstado. ***
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C.06.25. Con la finalidad de integrar su solvencia con medios externos Puede el licitador acreditar que disponedeesosmedios,atravsdelapresentacindeunadeclaracinunilateralentalsentido? RESUMEN NO. BAL_10_2008 1.Losinteresadosenparticiparenunalicitacinpuedenacreditarlasolvencianecesariaparacelebrarun contrato determinado, basndose en la solvencia y medios de otras entidades, independientemente de la naturaleza jurdica de los vnculos que tengan con ellas, siempre que demuestren ante el rgano de contratacin, por cualquier instrumento admitido en derecho, como por ejemplo la presentacin de un compromiso de estas otras entidades, que para la ejecucin del contrato disponen o dispondrn efectivamentedeestosmedios. 2. En los casos en que una parte de la prestacin objeto del contrato se haya de llevar a cabo por empresasquetenganunadeterminadasolvencia,clasificacinohabilitacinoautorizacin profesional,el licitador que no dispone de este requisito puede suplir la solvencia exigida para llevar a cabo esta prestacin por medio de la subcontratacin de otra entidad que disponga de esta habilitacin o clasificacin, siempre que el licitador lo manifieste expresamente y aporte el documento acreditativo de aquella solvencia y el compromiso de la otra entidad, sometido, hasta que se produzca la adjudicacin, a la condicin de que el licitador resulte adjudicatario del contrato, sin que sea suficiente una simple declaracinunilateraldellicitadoranteelrganodecontratacin. *** C.06.26. La acreditacin de solvencia puede basarse totalmente en la de otras entidades, o a la empresalicitadoraleesexigibleunmnimodesolvencia? RESUMEN Segn la JCCA de Madrid a la entidad licitadora le es exigible un mnimo de solvencia. Segn la JCCA de Aragn el licitador podr acreditar su solvencia valindose exclusivamente de la de otra empresa. Ver comentario. MAD_06_2010 () 5. No obstante lo considerado en los apartados anteriores, conviene aplicar tambin a los efectos de la habilitacin lo interpretado por esta Junta Consultiva con relacin a la acreditacin de la solvencia precisa para licitar a un contrato, en su Acuerdo 8/2009, de 10 de junio, por el que se analizan diversas cuestionessobrecontratacinpblica.Enelsentidodequesibienelartculo52LCSP63TRLCSP,noparece establecerlimitacinalaacreditacindelasolvenciaconmediosexternos,hadetenerseencuentaquela acreditacin de la solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional o, en su caso, clasificacin es una de las condiciones de aptitud que ha de poseer el empresario para poder contratar con el sector pblico,conformealodispuestoenel artculo43.1LCSP54.1TRLCSP.Porelcontrario,elartculo54.165.1
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TRLCSP s recoge que el compromiso a subcontratar con empresas que dispongan de la habilitacin o clasificacinprecisa,nopuedeexcederdel50porcientodelpreciodelcontrato.
De la interpretacin conjunta de los artculos 52 y 43.1, 63 y 54 TRLCSP se ha de considerar que, aunque el empresario puede acogerse a lo dispuesto en el artculo 52 de la LCSP 63 TRLCSP para acreditar su solvencia, ha de cumplir asimismo lo previsto en el artculo 43.1, 54.1 TRLCSP, por lo que ser requisito indispensable para contratar con el sector pblico que acredite un mnimo de solvencia mediante medios propios, con independencia de que el resto lo pueda acreditar con medios ajenos, conforme a lo previsto enlosartculos51y52,62Y63TRLCSPpues,delocontrario,noselepodraconsideraraptoparacontratar conelsectorpblico,alincumplirlodispuestoenelartculo43.1delaLCSP54.1TRLCSP. Como determina el artculo 46 de la LCSP 57 TRLCSP, las personas jurdicas solo podrn ser adjudicatarias de contratos cuyas prestaciones estn comprendidas en los fines, objeto o mbito de actividad que le son propios. Es necesario que exista una relacin entre el objeto del contrato y la actividad de la empresa o desempeoprofesionaldellicitador. Corresponde a los rganos de contratacin determinar los medios mnimos con que deben contar las empresas,enrelacindirectaconlaprestacinobjetodelcontrato,() ARA_29_2008 () Por lo tanto en la Directiva 2004/18 no existe a priori, ninguna restriccin en relacin a los medios en los que se puede completar la solvencia de una empresa con la capacidad de otra, as se desprende tambin de la Sentencia Holst Italia antes citada que se refiere precisamente a un supuesto en el que se exigan como requisitos de solvencia un determinado volumen de negocio y una experiencia mnima en contratos similares, requisitos que segn concluye la sentencia un licitador podr completar con la capacidaddeotrasentidades() I. El artculo 52 LCSP 63 TRLCSP relativo a la Integracin de la solvencia con medios externos debe interpretarse de acuerdo con la Directiva 2004/18/CE y a la jurisprudencia comunitaria y por lo tanto hay que concluir que resulta admisible que un licitador utilice medios de otras entidades para acreditar tanto lasolvenciatcnicayprofesionalcomolaeconmicaofinanciera. II. Cualquiera de los medios de acreditar la solvencia son susceptibles de ser integrados con la capacidad de otra entidad distinta al licitador, siempre que quede acreditado que dispondr de losmismos si resulta adjudicatariodelcontrato. Comentario.La llamada que hace la JCCA de Madrid al artculo 43.1 de la LCSP 54.1 TRLCSP, para exigir un mnimodesolvencia,esamientenderdesacertada;elartculo5263TRLCSPexcepcionaoreinterpretael artculo4354.1TRLCSPperonoalrevs.ste(Art.4354.1TRLCSP)exigequelaempresalicitadoraacredite su solvencia, aqul (Art.52 LCSP63 TRLCSP) que la puede acreditar a travs de los medios de otra empresa y no puede ser el artculo 52 63 TRLCSP la norma y el 43 54 TRLCSP la excepcin (mnimo que por cierto ni apareceniseinterpretaenesteartculo). La interpretacin efectuada por la Junta de contratacin administrativa de Madrid resulta desde esta perspectivacontrariaalalegislacinnacionalycomunitaria. Sin embargo, a ese resultado final de minima exigencia de solvencia, puede llegarse a travs de dos figuras:
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1. Por una parte con la exigencia de la habilitacin empresarial y profesional reproduciendo aqu el comentario realizado a la cuestin C.06.12. : A mi entender la interpretacin que hace la JCCA de Madrid en el presente informe interpretando que es posible la integracin de la habilitacin empresarial y profesional con medios externos no slo es errnea sino que, adems, contradice la esencia de lo por ella establecido en este mismo informe cuando exige que la empresa licitadora tenga un mnimo de solvencia puesto que, precisamente, ese mnimo exigible de solvencia no es, ni mas ni menos, que el de la habilitacin empresarial o profesional. En definitiva la habilitacin, como criterio de aptitud y no de solvencia,nodeberapoderintegrarseconmediosexternos,todavezqueelartculo54.2TRLCSP43.2LCSPse refiere exclusivamente a la solvencia, la cual, por su parte, si debe poder integrarse, en su totalidad, con medios externos, tal y como admite el informe 29/2008 de la JCCA de Aragn (ARA_29_2008) basndose en un interpretacin de la LCSP secundum directivam (Directiva 2004/18/CE) que a su vez tiene su precedente inmediato en diversas sentencias del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas en especiallaSentenciaHolstItalia. 2. Por otra, a travs de la figura de la subcontratacin. En efecto, la llamada a la acreditacin de la solvencia a travs de un tercero, supone en la prctica la subcontratacin de la obra, por lo que la acreditacin de la solvencia basndose totalmente en la solvencia y medios de esa otra sociedad supondralasubcontratacinporenterodeelcontratodeobra,excediendoasellimitedel60%sealado en el artculo 227.2.e TRLCSP 210.2.e LCSP de la ley de contratacin. En consecuencia la empresa licitadora debera poder acreditar la solvencia necesaria para poder ejecutar por si misma un porcentaje no inferior al40%.
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APTITUD P AR A CONTRAT AR (I): CAP ACIDAD, SOLVENCIA, HABILITACIN Y COMPATIBILIDAD

APTITUDPARACONTRATAR(I): CAPACIDAD,SOLVENCIA,HABILITACINYCOMPATIBILIDAD NDICE

3.PERSONALIDADJURDICA 4.CAPACIDADDEOBRAR 5.HABILITACINEMPRESARIALOPROFESIONAL 6.COMPATIBILIDAD 7.SOLVENCIA

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10 9 24 11 25a54 24,25a 47,51y 52 9y10 11y12

Cap.deobrarrestantesempresasextranj. Cap.deobraremp.noespa.deestados miembrosdelaC.E. Unionestemporalesdeempresarios Det.criteriosdeselec.delasempresas ver ver

15y197.1 15,2 52y197,2 197,1 15,2 24 15 15,2 15 25 25 15,25,4, 27,31 15 16 17

verarriba 11.Det.Criteriosselecc.delasempresas 12.Carcterconfidencialdelosdatos

Aclaracionesyrequerimientosde documentos ContenidodelainscripcinenelR.O.E.C 80.Formadepresentacindeladocum. 81.Calificacindoc.ydefectosuomis. Subs. Criteriosdeclasificacin

146/130 149/133 151/135 D.A.7/ D.A.10

Presentacindeladocumentacin acreditativadelcumplimientode losrequisitosprevios Sucesinenelprocedimiento Clasificacindelasofertas, adjudicac.contratoynotif.dela adjudicacin Exencinderequisitosparalos Org.Pb.deinvestigacin

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realizacin delaprestacinmodificada fuesenecesariauna habilitacinprofesionaldiferentedela exigida paraelcontratoinicial(Art.107TRLCSP92quter.3.c.LCSP). 6COMPATIBILIDAD Estableceelartculo56TRLCSP45LCSP:

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