T08 Uniones Temporales de Empresas

TEMA 8
UNIN TEMPORAL DE EMPRES AS
Control de Cambios
CONTROL DE CAMBIOS
REVISIN FECHA 0 20/08/11 Publicacin. 1
MOTIVO
AdaptacinaltextorefundidodelaLeydeContratosdelSectorPblico.
26/12/11 Actualizacindedoctrinayjurisprudencia.
Introduccinnuevascuestiones(C.8.15).
www.contratodeobras.com
Control de Cambios
Tema 8
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UNIONES TEM POR ALES DE EM PRESAS
Rev. 1 (26/12/11)
TEMA 8 UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS
NDICE
1.REGULACINNORMATIVA 2.NATURALEZAJURDICADELAUTE
1.FALTADEPERSONALIDADJURDICA 2.NATURALEZASOLIDARIADELASOBLIGACIONES 3.CARCTERTEMPORAL 4.FORMALIZACINENESCRITURAPBLICA
3.LASUNIONESTEMPORALESENLACONTRATACINADMINISTRATIVA
1.CAPACIDADYSOLVENCIA 2.CLASIFICACIN 3.PROPOSICINNICA 4.GARANTIAS
4.NOTASSOBREELREGIMENFISCALDELASUNIONESTEMPORALES 5.ENTIDADESSINPERSONALIDADJURDICAYAGRUPACIONESDEINTERESECONMICO ***

ANEXOI . CUESTIONES
(C.8.01. Cuando a una UTE no se le adjudica el contrato objeto de la licitacin Puede una o varias de las empresas integrantes recurrir la adjudicacin o han de hacerlo necesariamente todas en su conjunto y/o, en su nombre, el Gerente de la UTE?...El acto administrativo podra ser recurrido por una o varias de las empresas, siempre y cuando se haga en beneficio comn y no hubiese oposicindelasrestantes). (C.08.02.Esposiblequetrasla renunciadeuno delosofertantesintegrantesdelaUTE,puedaadjudicarseelcontratoalrestode empresasintegrantesquesmantienenlaoferta?...S). (C.8.03. En su caso, Habr de limitarse el contrato administrativo a los plazos sealados en la LUTE?... NO. La normativa de contratacinadministrativaesindependientedelafiscal.) (C.8.04.ElobjetosocialdetodaslasempresasintegrantesdeunaUTEhadeestarrelacionadoconelobjetodelcontrato?...S,al menosdeformaindirecta.) (C.8.05. De exigirse como requisito de solvencia tcnica certificados del cumplimiento de las normas de garanta de la calidad, y/o de las normas de gestin medioambiental, y disponer de los mismos alguna, pero no todas, las empresas que conforman la UTE, habr de entenderse que la UTE en su conjunto dispone de la solvencia exigida?... SI segn la JCCA de Baleares, NO segn la JCCAdelMinisteriodeEconomayHaciendayelTribunalAdministrativoCentraldeRecursosContractuales(vercomentario.) (C.8.06.EsnecesariosolicitarautorizacindelaAdministracinparamodificarlasparticipacionesdelasempresasintegrantesen la UTE? Se requiere cumplir previamente los requisitos exigidos para la cesin de contratos?... SI es necesario solicitar autorizacin.NOesaplicableelrgimendelacesindecontratos.) (C.8.07. Cabe la cesin de contrato a uno de los miembros de la UTE? De ser as, Han de cumplirse los requisitos previstos en el artculo 226 TRLCSP (209 LCSP) para la cesin de contratos?... S, cabe la cesin, y s, han de cumplirse los requisitos previstos en el TRLCSP.) (C.8.08. Si la UTE adjudicataria del contrato se transformase en una sociedad, Podr la nueva sociedad sin ms requisitos continuarcomotitulardelcontrato?..NO.Habradecumplirselosrequisitosprevistosparalacesindecontrato.)
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(C.8.09. Puede una empresa con expediente, nicamente, de clasificacin en servicios formar parte de una UTE que opte a un contratoenelqueseexija,slo,clasificacindeobras?...NO,dehacerlolaproposicinpresentadaporlaUTEnoseradmitida.) (C.8.10. De exigirse en una licitacin clasificacin tanto en obras como en servicios, Todas las empresas que formen parte de la UTEhandeposeerambosexpedientesdeclasificacin?...Perosobretodohayquedestacarque esincorrectoqueenunalicitacin seexijadobleclasificacinenobrasyservicios.) (C.8.11.PuedeadjudicarseuncontratoaunaUTE,cuandolehacaducadolaclasificacinaunadelasempresasintegrantesdela mismaNO,Lasempresashandeencontrarseclasificadasenelmomentoenqueconcurranalalicitacinyenelmomentoenque seadjudicaelcontrato.) (C.8.12.Participando dos empresas en una UTE, ambas en porcentaje superior al 20% Que categora alcanza la UTE si en un subgrupo determinado, una de ellas ostenta por ejemplo la categora C y la otra la categora inmediatamente superior (D, en el ejemplo)?... Segn la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, la UTE alcanzar en el ejemplo la categora D. SegnlaJCCAdeCatalualacategoraE.) (C.8.13. Es necesario, en todo caso, aplicar el coeficiente de reduccin previsto en el artculo 52.4. RGLCAP, cuando en la UTE participe alguna empresa en porcentaje inferior al 20%?... NO en aquellos casos en los que la empresa que participa con un porcentajeinferioral20%ostenteporsisolalacategoraexigida.) (C.8.14. En el caso de UTEs, es aplicable el criterio previsto para las garantas provisionales en el artculo 61.1 RGLCAP a las garantasdefinitivas?...SI.) (C.8.15. Teniendo en cuenta que se trata de entidades con personalidad jurdica diferenciada Pueden una Agrupacin de Inters Econmicoyunaempresaqueessociadelamismapresentarofertasparaunamismalicitacin?...NO) ***
ANEXOII.COMENTARIOS
(Com.8.01. Aplicacin de las reglas previstas en la normativa administrativa sobre empresas vinculadas a las Uniones Temporales deEmpresas.)
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1.REGULACINNORMATIVA
Artculo T.R.L.C.S.P. Artculo L.C.S.P. TitulodelArtculo Artculo
R.G.L.C.A.P.
TitulodelArticulo
Artculo T.R.L.C.A.P.
59 66
48 55
Unionesdeempresarios Exencindelaexigencia declasificacin Proposicionesdelos interesados
24 51 52 61
Unionestemporalesde empresarios Comprobacinporlasmesesde contratacindelasclasificaciones Rgimendelaacumulacindelas clasificacionesenlasUTEs ConstitucindeGarantas
24,31 25.2
145.3
129,3
80,31
TodalanormativadeltextorefundidodelaLeydeContratosdelSectorPblico(TRLCSP)yanteriormentede la Ley 30/2007 de la Ley de Contratos del Sector Pblico (LCSP) y del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas (RGLCAP) tiene carcter bsico excepto el artculo 59.2 TRLCSP (48.2 LCSP), segnDisposicinFinal2TRLCSP(D.F.7LCSP)yDisposicinFinal1RGLCAP. *** La regulacin de las Uniones Temporales de Empresas (UTE) se lleva a cabo, fundamentalmente, en una norma de tipo fiscal, la Ley 18/1982, de 26 de mayo, sobre Rgimen Fiscal de Agrupaciones y Uniones Temporales de Empresas y de las Sociedades de Desarrollo Industrial y Regional (LUTE), modificada posteriormenteporotrasLeyes(Ley43/1995y66/1997,delImpuestodeSociedades;Ley46/2002deMedidasFiscales;Ley 62/2003 de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social), entre las que cabe destacar, la Ley 12/1991 de Agrupaciones de Inters Econmico, que vino a sustituir la figura de la Agrupacin de Empresas, hasta entoncesreguladaenlaLUTE,porladelaAgrupacindeIntersEconmico.
(Nota: Las hoy conocidas como Uniones Temporales de Empresas, tienen su origen en las Agrupaciones Temporales de Empresas, reguladasenlaLey196/1963.Posteriormente,laLey61/1978diferencilasUnionesTemporalesdelaAgrupacionesTemporales.La Ley 18/1982 (LUTE) en su redaccin original distingua entre Uniones Temporales de Empresas y Agrupaciones de Empresas. Finalmente, la Ley 12/1991creo la figura delas Agrupaciones de Inters Econmico, derogando a su vez los preceptos de la LUTE relativos a las Agrupaciones de Empresas. Esta explicacin viene a colacin debido a que, como se ver, dependiendo de la poca de su emisin,algunos informes de las Juntas Consultivas de Contratacin Administrativa(JCCA), y algunas sentencias de los Tribunales, se refieren a las UTEs indistintamente como Agrupaciones Temporales, Agrupaciones Temporales de Empresas o, simplemente,Agrupaciones).
NoexisteunaregulacinespecficadelafiguradelaUninTemporaldeEmpresas(UTE)nienlanormativa mercantil, ni en el cdigo civil, sin que por ello deba considerarse el contrato de UTE como un contrato atpico, toda vez que el mismo se contempla en la LUTE y en la normativa administrativa. Si bien la regulacin que lleva a cabo la LUTE, lo es a los efectos de poder aplicar el rgimen y ventajas fiscales previstasenlamismaaaquellasunionesquecumplanlosrequisitosenellafijados,alserlaLUTElanorma que desarrolla del modo ms detallado esta agrupacin de empresas, los preceptos en ella contenidos se aplican en el mbito de la contratacin pblica en aquello que no sea contrario a la propia regulacin administrativa. En el mbito de la contratacin pblica, adems de los preceptos59, 66 y 145 del TRLCSP(Art.48,55y, 129 de la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Pblico LCSP) y (Art. 24, 51, 52 y, 61), del Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas (RGLCAP), ha de hacerse mencin a la Ley 31/2007, de 30 de octubre, Reguladora de la Contratacin en los Sectores Especiales del Agua, la Energa, los Transportes y los ServiciosPostalesqueensuarticulo22prev:Estnautorizadasalicitaropresentarsecomocandidatosa las adjudicacin de un contrato las agrupaciones de operadores econmicos, y a la Ley 24/2011, de 1 de agosto, de contratos del sector pblico en los mbitos de la defensa y la seguridad, qu en su artculo 10
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establece Asimismo tendrn capacidad para contratar las uniones temporales de empresarios que se constituyan temporalmente al efecto, sin que sea necesaria la formalizacin de las mismas en escritura pblicahastaquesehayaefectuadolaadjudicacindelcontratoasufavor. El concepto de Agrupacin de Operadores Econmicos que recoge la Ley 31/2007, deriva de la Directiva 2004/18/CE sobre coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de los contratos pblicos de obras, de suministros y de servicios (Directiva 2004/18/CE), la cual (Art. 4), autoriza a licitar o presentarse como candidatos a las agrupaciones de operadores econmicos, de las que son manifestaciones no solo las Uniones Temporales de Empresas del derecho espaol, sino tambin otras figuras del derecho comparado tales como la Joint Venture (Gran Bretaa), la Arbeitsgemeinschaft (Alemania), el Consorcio (Portugal), el GroupementMomentanDEntreprises(Francia),elRaggruppamentoTemporaneoDiImprese(Italia),etc. 2.NATURALEZAJURDICADELAUTE EslaUTEunsistemadeagrupacindeempresasquedalugaraunaorganizacinsinpersonalidadjurdica, quetienecomofinlaejecucindeunaobra,servicioosuministrodeterminado. A pesar de la regulacin parcial y dispersa de la UTE en normas de tipo fiscal y administrativo, no siempre coincidentes, y de la falta de regulacin civil y mercantil sobre la misma, si pueden establecerse una serie denotasdefinitorias: 1.FALTADEPERSONALIDADJURDICA LaUninTemporaldeEmpresasnotendrpersonalidadjurdicapropia.(Art.7.2LUTE). Tal y como recoge la jurisprudencia, esta figura no es algo que pueda encarnar, frente a la Administracin contratante, yalmargen delas personasde sus componentes,unseparadocentro subjetivodeimputacin dederechosyobligaciones.(STS3416/2001). Como consecuencia de su falta de personalidad, la UTE carece de patrimonio propio, entendiendo por tal elconjuntodebienes,derechosyobligacionesqueseatribuyeaunapersonaysirvedegarantageneralal derecho de los acreedores, siendo por ello sus miembros los que responden directa e ilimitadamente con su patrimonio por los actos que realizan dentro o a travs de la UTE. No contradice esta afirmacin la posible existencia de un fondo operativo comn previsto en la LUTE, (Art.8.e.5.), contra el que efectivamente podrn dirigirse los acreedores al igual que contra los ingresos que obtenga la UTE con su actividad y se encuentren depositados en una cuenta bancaria a su nombre, sin que ello limite la posibilidaddelacreedordereclamarfrentealosintegrantesdelaunin. A pesar de su falta de personalidad, la Ley otorga a la UTE un cierto grado de personificacin que le permiteoperarporsimismaendeterminadosmbitosdelasrelacionesjurdicasyas: La UTE puede ser parte legitimacin activa y pasiva en un proceso judicial, asimilndola la jurisprudencia a las uniones sin personalidad, a las que se le reconoce esta capacidad en los artculos6.5y7.6delaLeydeEnjuiciamientoCivil. En las relaciones jurdicotributarias, la UTE tiene entidad propia en tanto sujeto de derechos y obligacionesensusrelacionesconlaAdministracinTributaria. Enelmbitolaboral,laUTEpuedecontratarporsempleados,debiendoentoncesinscribirseenel
LaUTEcarecedepersonalidadjurdica. LasobligacionessonasumidasporlosmiembrosdelaUTEconcarctersolidario. LaUTEtienecarctertemporal. Deresultaradjudicatariadelcontrato,laUTEhadeformalizarseenescriturapblica.
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Registro de Empresas Acreditadas, y ser sujeto de las obligaciones que en materia laboral y de prevencin de riesgos establece la ley para los distintos sujetos que intervienen en la obra. (Nota: SobrelaobligacindeinscripcindelaUTEenelREAverenlapginawebdelREAlacuestin2.5). 2.NATURALEZASOLIDARIADELASOBLIGACIONES Como queda anotado, la falta de personalidad jurdica implica que la UTE no puede ser titular de un patrimonio. A su vez, de la ausencia de patrimonio, deriva el que la tutela de los intereses de terceros que se relacionan con ella se lleve a cabo estableciendo La responsabilidad (de los integrantes de la UTE) frente a terceros por los actos y operaciones en beneficio del comn, que ser en todo caso solidaria e ilimitada para sus miembros.(Art. 8.e.8 LUTE). El concepto de responsabilidad solidaria se recoge en el Cdigo Civil (CC) en su artculo 1138: La concurrencia de dos o ms acreedores o de dos o ms deudores en una sola obligacin no implica que cada uno de aqullos tenga derecho a pedir, ni cada uno de stos deba prestar ntegramente, las cosas objeto de la misma. Slo habr lugar a esto cuando la obligacin expresamentelodetermine,constituyndoseconelcarcterdesolidaria. La naturaleza solidaria de la obligacin supone, por lo tanto, que cada uno de los miembros de la Unin Temporalrespondefrente atercerosdeltotalcumplimientodelasobligaciones,deformailimitadaconsu propio patrimonio, sin que ello excluya el posterior derecho de repeticin del que paga para exigir a sus codeudores la parte que les corresponde (Art. 1145 CC). Terceros son tantos los que sean parte en un contratoconlaUTE(Cliente,proveedor,etc.)comoaquellosotrosquepuedanverseperjudicadossintener con ella ninguna relacin contractual, pues es claro que el carcter solidario de esas obligaciones se debe referirtantoalascontractualescomoalasextracontractuales. La naturaleza ilimitada de la responsabilidad supone que el tercero podr reclamar a cualquiera de las empresas miembros de la unin, individualmente, la totalidad de la obligacin que la UTE debe afrontar, independientementedelaparticipacindeesaempresaenlaUTE.Porejemplo,anteunadeudadelaUTE, el acreedor podr realizar su reclamacin, por el total de la deuda, frente a cualquiera de los miembros que la componen, sea cual sea la participacin de ste en la UTE. Evidentemente, lo habitual ser que la reclamacin se realice frente a todos los miembros de la UTE y, adems, frente a la UTE misma. De igual modo, habiendo obtenido una sentencia favorable, el beneficiado por ella podr ejecutar el titulo judicial frenteacualquieraotodoslospreviamentedemandados.
(Nota:Sobrela UTEcomoparteenelproceso,vereltrabajode Maradel RosarioHuertaLara,Indefensinytutelaefectivadelos derechosmaterialescolectivos.)
Por ser contrario al principio de responsabilidad solidaria e ilimitada, no es oponible frente a tercero el pactointernoporelqueseeximaderesponsabilidadaalgunodelossocios. El modo en que se obligan la UTE y, por lo anteriormente apuntado, los integrantes de la misma, es a travs de la figura del gerente nico tal y como recoge la LUTE (Existir un Gerente nico de la Unin Temporal, con
poderes suficientes de todos y cada uno de sus miembros para ejercitar los derechos y contraer las obligaciones correspondientes. LasactuacionesdelaUninTemporalserealizarnprecisamenteatravsdelGerente,nombradoalefecto,hacindolosteconstar asencuantosactosycontratos suscribaennombredelaUninArt.8.d.LUTE)y,deigual modo,elTRLCSPsibienste introduce un matiz ( y debern nombrar un representante o apoderado nico de la unin con poderes bastantes para ejercitar los derechos y cumplir las obligaciones que del contrato se deriven hasta la extincin del mismo, sin perjuicio de la existenciadepoderesmancomunadosquepuedanotorgarparacobrosypagosdecuantasignificativa.) (C.8.01. Cuando a una UTE no se le adjudica el contrato objeto de la licitacin Puede una o varias de las empresas integrantes recurrir la adjudicacin o han de hacerlo necesariamente todas en su conjunto y/o, en su nombre, el Gerente de la UTE?...El acto administrativo podra ser recurrido por una o varias de las empresas, siempre y cuando se haga en beneficio comn y no hubiese oposicindelasrestantes). (C.08.02.Esposiblequetrasla renunciadeuno delosofertantesintegrantesdelaUTE,puedaadjudicarseelcontratoalrestode empresasintegrantesquesmantienenlaoferta?...S).
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3.CARCTERTEMPORAL Dadoqueseconstituyeparaunfindeterminado,alcanzadoelmismo,laUTEdebeextinguirse.Elartculo7 de la LUTE define precisamente la UTE en razn a esta temporalidad: Tendrn la consideracin de Unin Temporal de Empresas el sistema de colaboracin entre empresarios por tiempo cierto, determinado o indeterminadoparaeldesarrollooejecucindeunaobra,servicioosuministro.Limitandoentodoelcaso el plazo mximo de las mismas en el artculo 8.c Las uniones temporales de empresas tendrn una duracin idntica a la de la obra, servicio o suministro que constituya su objeto. La duracin mxima no podr exceder de veinticinco aos, salvo que se trate de contratos que comprendan la ejecucin de obras y explotacindeserviciospblicos,encuyocaso,laduracinmximaserdecincuentaaos. Para el cmputo de la duracin de la obra, no solo se tendr en cuenta el plazo inicial de ejecucin, sino tambin las prorrogas que pudieran ser concedidas, y las obras complementarias. (Art. 8 c. LUTE: Tambin podrndesarrollaroejecutarobrayservicioscomplementariosyaccesoriosdelobjetoprincipal). Lanormativaadministrativaguardaciertasdiferenciasdematizrespectoalafiscal: Segn el TRLCSP Art. 59.3 (48.3 LCSP) la duracin de las uniones temporales de empresarios ser coincidenteconladelcontratohastasuextincin.Sehablaaqudeduracindelcontrato,nodeduracin de la obra, servicio osuministro. En la prctica, y aun a efectos fiscales, la extincin ordinaria de la UTE no tendrlugarunavezfinaliceelobjetodelcontratosinounavezhayatranscurridoelperiododegaranta. El TRLCSP al contrario que la LUTE, no establece periodos mximos de duracin de la UTE., s en cambio establece periodos mximos de duracin de ciertos contratos, sean o no ejecutados por una UTE, que suponen diferencias con los sealados por la LUTE para la duracin de las UTE. As, el plazo de cincuenta aos(deduracindelaUTE)quelaLUTEestablececomomximoparalossupuestosdeconcesinpblica, se limita a cuarenta (de duracin del contrato) en el caso del TRLCSP Art. 268 (244 LCSP), norma que adems,establece unplazomximode veinteaos(deduracin del contrato) paraelsupuestodeque,no siendosuobjetouna concesinpblica,setratede un contratodecolaboracinconelsectorpblico(Art. 314TRLCSP290LCSP).Pero,reiteramos,estosdoslimitesprevistosporelTRLCSP,losonparaladuracinde loscontratosreseados,seanonoejecutadosporunaUTE.
(C.8.03. En su caso, Habr de limitarse el contrato administrativo a los plazos sealados en la LUTE?... NO. La normativa de contratacinadministrativaesindependientedelafiscal.)
4.FORMALIZACINENESCRITURAPBLICA Aun hoy en da existe controversia sobre si la UTE se constituye en el momento de concurrencia de voluntades de diversas empresas con ese fin o, por el contrario, si es el otorgamiento de escritura pblica, la que da lugar al nacimiento de la UTE. Al menos en el orden de la contratacin pblica, la redaccin del artculo 59.1 TRLCSP (48.1 LCSP) (Podrn contratar con el sector pblico las uniones de empresarios que se constituyan
temporalmente al efecto, sin que sea necesaria la formalizacin de las mismas en escritura pblica hasta que se haya efectuado la adjudicacin del contrato a su favor.) afirma la existencia de la Unin Temporal en el momento en que se
presenta la oferta y, la indispensable obligacin de formalizar la constitucin en escritura pblica caso de resultar adjudicataria del contrato, sinque, sin embargo, establezca cual ha de ser el contenido mnimo de laescritura.SehadeacudirporelloalaLUTE,la cualensuartculo8.e.1,fija el contenido dela escritura pblicaenlossiguientestrminos: Art. 8. e. Las Uniones Temporales de Empresas se formalizarn en escritura pblica, que expresar el nombre, apellidos, razn social de los otorgantes, su nacionalidad y su domicilio; la voluntad de los otorgantesdeconstituirlaUninylosestatutosopactosquehanderegirelfuncionamientodelaUninen losqueseharconstar: 1. Ladenominacinorazn,que ser ladeuna,varias otodaslas Empresasmiembros,seguidade la expresinUninTemporaldeEmpresas,Ley.../...,nmero...
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2. El objeto de la Unin, expresado mediante una Memoria o programa, con determinacin de las actividadesymediosparasurealizacin. 3. Laduracinylafechaenquedarncomienzolasoperaciones. 4. El domicilio fiscal, situado en territorio nacional que ser el propio de la persona fsica o jurdica quellevelagerenciacomn. 5. Las aportaciones, si existiesen, al fondo operativo comn que cada Empresa comprometa en su caso,ascomolosmodosdefinanciarosufragarlasactividadescomunes. 6. ElnombredelGerenteysudomicilio. 7. Laproporcinomtodoparadeterminarlaparticipacindelas distintas Empresasmiembrosenla distribucindelosresultadoso,ensucaso,enlosingresosogastosdelaUnin. 8. La responsabilidad frente a terceros por los actos y operaciones en beneficio del comn, que ser entodocasosolidariaeilimitadaparasusmiembros. 9. Elcriteriotemporaldeimputacinderesultadoso,ensucaso,ingresosogastos. 10. Los dems pactos lcitos y condiciones especiales que los otorgantes consideren conveniente establecer. 3.LASUNIONESTEMPORALESENLACONTRATACINADMINISTRATIVA Delaregulacincontenidaenlanormativaadministrativay,dondeestanollega,deladoctrinaestablecida porlosTribunalesylasJuntasConsultivasdeContratacinAdministrativa,sonvarioslosaspectosaanalizar relativos a la licitacin y/o contratacin de las Uniones Temporales con entes del Sector Pblico. 1.CAPACIDADYSOLVENCIA Al carecer la UTE de personalidad jurdica los requisitos de capacidad y solvencia, al igual que el de clasificacin, y la ausencia de circunstancias que prohban la contratacin, han de referirse a los miembros que la conforman, pudiendo completar la solvencia de la que pudiera carecer alguno de ellos con la que tenga el resto de miembros de la unin. Lo expresa el artculo 24 del RGLCAP en los siguientes trminos: En las uniones temporales de empresarios cada uno de los que la componen deber acreditar su capacidadysolvenciaconformealosartculos15a19delaLey(Art.54a64TRLCSP43a53LCSP)y9a16de este Reglamento, acumulndose a efectos de la determinacin de la solvencia de la unin temporal las caractersticas acreditadas para cada uno de los integrantes de la misma, sin perjuicio de lo que para la clasificacinseestableceenelartculo 52de esteReglamento.A pesardelaaparenteclaridad conloque se encuentra redactado el artculo 24 RGLCAP, lo cierto es que, salvo excepciones, la tendencia de jurisprudencia y doctrina se orienta a limitar la posibilidad de integrar la solvencia de las empresas que formanpartedelaUTEalossupuestosdedisponibilidaddelosmediospersonalesymaterialesnecesarios paralaejecucindelcontrato(vercuestinC.8.05).
(C.8.04.ElobjetosocialdetodaslasempresasintegrantesdeunaUTEhadeestarrelacionadoconelobjetodelcontrato?...S,al menosdeformaindirecta.) (C.8.05. De exigirse como requisito de solvencia tcnica certificados del cumplimiento de las normas de garanta de la calidad, y/o de las normas de gestin medioambiental, y disponer de los mismos alguna, pero no todas, las empresas que conforman la UTE, habr de entenderse que la UTE en su conjunto dispone de la solvencia exigida?... SI segn la JCCA de Baleares, NO segn la JCCAdelMinisteriodeEconomayHaciendayelTribunalAdministrativoCentraldeRecursosContractuales(vercomentario.) (C.8.06.EsnecesariosolicitarautorizacindelaAdministracinparamodificarlasparticipacionesdelasempresasintegrantesen la UTE? Se requiere cumplir previamente los requisitos exigidos para la cesin de contratos?... SI es necesario solicitar autorizacin.NOesaplicableelrgimendelacesindecontratos.) (C.8.07. Cabe la cesin de contrato a uno de los miembros de la UTE? De ser as, Han de cumplirse los requisitos previstos en el artculo 226 TRLCSP (209 LCSP) para la cesin de contratos?... S, cabe la cesin, y s, han de cumplirse los requisitos previstos en el TRLCSP.) (C.8.08. Si la UTE adjudicataria del contrato se transformase en una sociedad, Podr la nueva sociedad sin ms requisitos continuarcomotitulardelcontrato?..NO.Habradecumplirselosrequisitosprevistosparalacesindecontrato.)
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2.CLASIFICACIN Cuando en la licitacin del contrato se exija una determinada clasificacin, sern los miembros de la UTE quienesdebancumpliresterequisito,peropermitindosecompletarlainsuficienciadeladealgunodesus miembrosconladelresto,segnlassiguientesreglasrecogidasenlosartculos67.5TRLCSP(56.5LCSP)Y52 delRGLCAP: Todas las empresas que participan en la Unin (salvo que se trate de empresas no espaolas de EstadosmiembrosdelaUninEuropea)handehaberobtenidopreviamenteclasificacin. Cuando para una licitacin se exija clasificacin en un determinado subgrupo y un integrante de la unin temporal est clasificado en dicho subgrupo con categora igual o superior a la exigida, la unintemporalalcanzarlaclasificacinexigida. Cuando para una licitacin se exija clasificacin en varios subgrupos, y los integrantes de la unin temporal de empresarios estn clasificados individualmente en diferentes subgrupos, la unin de empresarios alcanzar clasificacin en la totalidad de ellos con las mximas categoras ostentadas individualmente. Cuando varias de las empresas se encuentren clasificadas en el mismo grupo o subgrupo de los exigidos, la categora de la unin temporal, en dicho grupo o subgrupo, ser la que corresponda a la suma de los valores medios (Vm) de los intervalos de las respectivas categoras ostentadas, en esegrupoosubgrupo,porcadaunadelasempresas,siemprequeenlaunintemporalparticipen conunporcentajemnimodel20%. Paraobtenerelvalormedio(Vm)delascategorasseaplicarlasiguientefrmula: Vm=(Limiteinferior+limitesuperior)/2 Cuando alguna de las empresas no participe, al menos, con el mencionado porcentajedel 20 %, al valormediodelintervalodelacategoraseleaplicaruncoeficientereductorigualasuporcentaje de participacin, en dicha ejecucin, dividido por 20. A estos efectos, en el caso de la mxima categora aplicable al subgrupo, para elclculo del valor medio de su intervalo,se considerar que elvalormximodelmismoeseldobledelvalormnimo. A pesar de la exhaustiva regulacin que lleva a cabo la normativa de contratacin, son mltiples las cuestiones que al respecto se han planteado y han debido ser resueltas a travs, fundamentalmente, de la doctrina de la JCCA, incluso alguna de ellas la que se refiere al clculo del valor medio (cuestin 8.12) ha sidoobjetodeinterpretacionesdiferentesporlasdistintasJuntasConsultivas.
(C.8.09. Puede una empresa con expediente, nicamente, de clasificacin en servicios formar parte de una UTE que opte a un contratoenelqueseexija,slo,clasificacindeobras?...NO,dehacerlolaproposicinpresentadaporlaUTEnoseradmitida.) (C.8.10. De exigirse en una licitacin clasificacin tanto en obras como en servicios, Todas las empresas que formen parte de la UTEhandeposeerambosexpedientesdeclasificacin?...Perosobretodohayquedestacarque esincorrectoqueenunalicitacin seexijadobleclasificacinenobrasyservicios.) (C.8.11.PuedeadjudicarseuncontratoaunaUTE,cuandolehacaducadolaclasificacinaunadelasempresasintegrantesdela mismaNO,Lasempresashandeencontrarseclasificadasenelmomentoenqueconcurranalalicitacinyenelmomentoenque seadjudicaelcontrato.) (C.8.12.Participando dos empresas en una UTE, ambas en porcentaje superior al 20% Que categora alcanza la UTE si en un subgrupo determinado, una de ellas ostenta por ejemplo la categora C y la otra la categora inmediatamente superior (D, en el ejemplo)?... Segn la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, la UTE alcanzar en el ejemplo la categora D. SegnlaJCCAdeCatalualacategoraE.) (C.8.13. Es necesario, en todo caso, aplicar el coeficiente de reduccin previsto en el artculo 52.4. RGLCAP, cuando en la UTE participe alguna empresa en porcentaje inferior al 20%?... NO en aquellos casos en los que la empresa que participa con un porcentajeinferioral20%ostenteporsisolalacategoraexigida.)
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Para los casos en que sea exigible la clasificacin y concurran en la unin empresarios nacionales, extranjeros que no sean nacionales de un Estado miembro de la Unin Europea y extranjeros que sean nacionales de un Estado miembro de la Unin Europea, los que pertenezcan a los dos primeros grupos debern acreditar su clasificacin, y estos ltimos su solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional.(Art.59.4TRLCSP48.4LCSP).Sereiteraaselmandatoquerecogeelartculo66TRLCSP(55LCSP) enelsentidodequeNoserexigiblelaclasificacinalosempresariosnoespaolesdeEstadosmiembros de la Unin Europea, ya concurran al contrato aisladamente o integrados en una unin, sin perjuicio de la obligacindeacreditarsusolvencia. 3.PROPOSICINNICA Segn lo previsto en el artculo 145.3 TRLCSP (129.3 LCSP) Cada licitador no podr presentar ms de una proposicin, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 147 (131 LCSP) sobre admisibilidad de variantes o mejoras y en el artculo 148 (132 LCSP) sobre presentacin de nuevos precios o valores en el seno de una subasta electrnica. Tampoco podr suscribir ninguna propuesta en unin temporal con otros si lo ha hecho individualmente o figurara en ms de una unin temporal. La infraccin de estas normas dar lugar alanoadmisindetodaslaspropuestasporlsuscritas.
4.GARANTIAS Art. 61.1 RGLCAP En el caso de uniones temporales de empresarios, las garantas provisionales podrn constituirse por una o varias de las empresas participantes, siempre que en conjunto se alcance la cuanta requerida en el artculo 35 de la Ley (Art. 103.3 TRLCSP 91.3 LCSP) y garantice solidariamente a todos los integrantesdelaunintemporal.
(Nota: Se pone fin as a la distinta interpretacin mantenida por la JCCA (Informes 12/1999 y 69/1999) la/s garanta/s deben garantizar solidariamente a todos los integrantes de la UTE yel Tribunal Supremo (STS 5379/2005)slo esexigible que losavales presentados cubran el importe exigido, no siendo imprescindible que garanticen solidariamente a los integrantes de la unin. Anotarqueapesardelafechadeestaltimasentenciaao2005,lamismasedictatomandocomobaselanormativaanterioral RGLCAP). (C.8.14. En el caso de UTEs, es aplicable el criterio previsto para las garantas provisionales en el artculo 61.1 RGLCAP a las garantasdefinitivas?...SI.)
4.NOTASSOBREELREGIMENFISCALDELASUNIONESTEMPORALES SoncaractersticasdestacablesdelrgimenfiscaldelasUTElassiguientes:
a)ImpuestosobreTransmisionesPatrimonialesyActosJurdicosDocumentados(ITRAJD). EnelImpuestosobreTransmisionesPatrimonialesyActosJurdicosDocumentadosgozarndeexencinlas operaciones de constitucin, ampliacin, reduccin, disolucin y liquidacin, as como los contratos preparatorios y dems documentos cuya formalizacin constituya legalmente presupuesto necesario para laconstitucin.(Art.10LUTE). En el mismo sentido, y remitindose a la LUTE, el artculo 45.I.C.23 del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones PatrimonialesyActosJurdicosDocumentados.
b)ImpuestodeActividadesEconmicas La referencia que el artculo 11 de la LUTE realiza a la Licencia Fiscal del Impuesto Industrial, ha de entenderse,unavezhasidosuprimidadichaLicencia,alImpuestodeActividadesEconmicas.
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En relacin a este Impuesto se establece en el Real Decreto Legislativo 1175/1990, de 28 de septiembre, por el que se aprueban las tarifas y la instruccin del Impuesto sobre Actividades Econmicas, Anexo I, SeccinI,Divisin5,Grupo508,losiguiente:
GRUPO508.AGRUPACIONESYUNIONESTEMPORALESDEEMPRESAS. Nota: Las Agrupaciones y Uniones temporales de empresas se darn de alta en la matrcula del Impuesto por este grupo, sin pago de cuota alguna. Lo anterior se entiende sin perjuicio de la tributacin que corresponda a las empresasintegrantesdelaAgrupacinoUnindequesetrate.
c)ImpuestodeSociedades Las Uniones Temporales de Empresas que deseen tributar de acuerdo con el rgimen tributario especial previstoenelartculo48delRealDecretoLegislativo4/2004,porelqueseapruebaelTextorefundidodela Ley del Impuesto sobre Sociedades, deben solicitar la inscripcin en el Registro Especial de Uniones Temporales de Empresas del Ministerio de Economa y Hacienda, adscrito a la Agencia Estatal de Administracin Tributaria. Con carcter general, si se acogen a dicho rgimen especial no tributarn en el Impuesto sobre Sociedades e imputarn bases imponibles, deducciones y bonificaciones en cuota y retencioneseingresosencuentaalossociosresidentesenterritorioespaol.
(Nota:Paramsinformacinsobreelaltaenelcitadoregistro,ver https://www.agenciatributaria.gob.es/AEAT.sede/procedimientos/GC00.shtml)
d)ImpuestosobreelValorAadido La UTE es sujeto pasivo del IVA, sin que se le apliquen normas especiales, salvo en lo que se refiere a exenciones, estableciendo al respecto el artculo 20 de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobreelValorAadido.
Artculo20.Exencionesenoperacionesinteriores. 1.Estarnexentasdeesteimpuestolassiguientesoperaciones: () 6. Los servicios prestados directamente a sus miembros por uniones, agrupaciones o entidades autnomas, incluidas las Agrupaciones de Inters Econmico, constituidas exclusivamente por personas que ejerzan esencialmenteunaactividadexentaonosujetaalimpuestocuandoconcurranlassiguientescondiciones: a) Quetalesserviciosseutilicendirectayexclusivamenteendichaactividadyseannecesariosparaelejerciciode lamisma. b) Quelosmiembrosselimitenareembolsarlapartequelescorrespondaenlosgastoshechosencomn. c) Que se reconozca previamente el derecho de los sujetos pasivos a la exencin en la forma que se determine reglamentariamente. Se entender a estos efectos que los miembros de una entidad ejercen esencialmente una actividad exenta o no sujeta al impuesto cuando el volumen total anual de las operaciones efectivamente gravadas por el impuesto no excedadel10%deltotaldelasrealizadas. Laexencinnoalcanzaalosserviciosprestadosporsociedadesmercantiles.
5.ENTIDADESSINPERSONALIDADJURDICAYAGRUPACIONESDEINTERESECONMICO El TRLCSP Art. 54 (43 LCSP) establece como presupuesto para poder contratar con el Sector Pblico, que loslicitadoresseanpersonasfsicas(empresariosquecuentenconlahabilitacinempresarialoprofesionalexigibleparala realizacin de la actividad o prestacin que constituya el objeto del contrato Art. 54.2), o personas jurdicas, lo que supone que no podrn contratar con el Sector Pblico las agrupaciones que carezcan de personalidad jurdica (sociedades civiles, comunidad de bienes, fundaciones no inscritas, etc). Sin embargo, tal y como se ha visto, la exigencia de que el licitador posea personalidad jurdica diferenciada se excepciona en la
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figuradelaUninTemporaldeEmpresas. Esaexigenciadepersonalidadpuedeconsiderarsetambinexcepcionado,enlosdossupuestossiguientes: a. En el contrato de concesin de obras pblicas, prev el TRLCSPArt. 57.2 (46.2 LCSP): Quienes concurran individualoconjuntamenteconotrosalalicitacindeunaconcesindeobraspblicas,podrnhacerlocon el compromiso de constituir una sociedad que ser la titular de la concesin. La constitucin y, en su caso, la forma de la sociedad debern ajustarse a lo que establezca, para determinados tipos de concesiones, la correspondientelegislacinespecfica. b.LaLey24/2011deContratosdelSectorPblicoenlosmbitosdelaDefensaylaSeguridadestableceen suartculo10.2:Asimismotendrncapacidadparacontratarlasunionestemporalesdeempresariosquese constituyan temporalmente al efecto, sin que sea necesaria la formalizacin de las mismas en escritura pblicahastaquesehayaefectuadolaadjudicacindelcontratoasufavor.Excepcionalmenteelrganode contratacin podr exigir que la agrupacin de empresarios adopte una forma jurdica determinada cuandoestaltimaseanecesariaparalograrunasatisfactoriaejecucindelcontrato. La Agrupacin de Inters Econmico (AIE), es regulada por la Ley 12/1991, de 29 de abril de Agrupaciones de Inters Econmico, en sustitucin de la vieja figura de las Agrupaciones de Empresas reguladas por la Ley 196/1963, y ms recientemente por la Ley 18/1982 (LUTE). La AIE desempea en el mercado interior una funcin similar a la que en el mbito comunitario lleva a cabo la Agrupacin de Inters Econmico Europeo (AIEE), regulada sta por el Reglamento (CEE) 2137/1985, del Consejo, siendo la Ley 12/1991 de aplicacin a las AIEE con domicilio en Espaa, en aquellos aspectos en que dicho reglamento remita o habiliteparaelloalalegislacininterna(Art.22.1Ley12/1991). La figura de la AIE es uno de los modos en los que diversas empresas concurren unidas a una licitacin, teniendo la agrupacin resultante personalidad jurdica independiente de la de los miembros que la componen (Otros supuestos son las Sociedades de Garanta Reciproca, las instituciones de inversin colectiva,lassociedadesdesociedades,etc.).LaAIEguardaciertassimilitudesconladelasUTEs,yas: Sufinalidadesladefacilitareldesarrolloomejorarlosresultadosdelaactividaddesussocios. Notienennimodelucroporsimismas. Su objeto es limitado. En el caso de las AIE debe tratarse exclusivamente de una actividad econmicaauxiliardelaquedesarrollensussocios. Losparticipesenlamismarespondendelasdeudasdelasociedad.
SinembargoguardadiferenciassustancialesconlaUTE: Tienen personalidad Jurdica y carcter mercantil, lo que supone, a los efectos de contratar con el sectorpblico,quesucapacidaddeobrar,solvencia,ausenciadeprohibicionesparacontratary,en sucasoclasificacin,nosederivadelaquetengansussocios,sinoquehandeserlaspropiasdela AIE. En particular, la AIE ha de disponer de clasificacin propia para licitar los contratos que as lo exijan. Laresponsabilidaddelossociosespersonalysolidaria,perosubsidiariarespectoaladelaAIE.
(C.8.15. Teniendo en cuenta que se trata de entidades con personalidad jurdica diferenciada Pueden una Agrupacin de Inters Econmicoyunaempresaqueessociadelamismapresentarofertasparaunamismalicitacin?...NO) (Nota: Para un estudio en profundidad de las figuras de la AIE y la AIEE vase los trabajos de Arturo GarcaTizn Lpez, y Mara ngelesMartnReyes,ambostituladosAgrupacionesdeIntersEconmico.)
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ANEXOI. CUESTIONES
(C.8.01. Cuando a una UTE no se le adjudica el contrato objeto de la licitacin Puede una o varias de las empresas integrantes recurrir la adjudicacin o han de hacerlo necesariamente todas en su conjunto y/o, en su nombre, el Gerente de la UTE?...El acto administrativo podra ser recurrido por una o varias de las empresas, siempre y cuando se haga en beneficio comn y no hubiese oposicindelasrestantes.) (C.08.02.Esposiblequetrasla renunciadeuno delosofertantesintegrantesdelaUTE,puedaadjudicarseelcontratoalrestode empresasintegrantesquesmantienenlaoferta?...S.) (C.8.03. En su caso, Habr de limitarse el contrato administrativo a los plazos sealados en la LUTE?... NO. La normativa de contratacinadministrativaesindependientedelafiscal.) (C.8.04.ElobjetosocialdetodaslasempresasintegrantesdeunaUTEhadeestarrelacionadoconelobjetodelcontrato?...S,al menosdeformaindirecta.) (C.8.05. De exigirse como requisito de solvencia tcnica certificados del cumplimiento de las normas de garanta de la calidad, y/o de las normas de gestin medioambiental, y disponer de los mismos alguna, pero no todas, las empresas que conforman la UTE, habr de entenderse que la UTE en su conjunto dispone de la solvencia exigida?... SI segn la JCCA de Baleares, NO segn la JCCAdelMinisteriodeEconomayHaciendayelTribunalAdministrativoCentraldeRecursosContractuales(vercomentario.) (C.8.06.EsnecesariosolicitarautorizacindelaAdministracinparamodificarlasparticipacionesdelasempresasintegrantesen la UTE? Se requiere cumplir previamente los requisitos exigidos para la cesin de contratos?... SI es necesario solicitar autorizacin.NOesaplicableelrgimendelacesindecontratos.) (C.8.07. Cabe la cesin de contrato a uno de los miembros de la UTE? De ser as, Han de cumplirse los requisitos previstos en el artculo209LCSPparalacesindecontratos?...ScabelacesinyshandecumplirselosrequisitosprevistosenelTRLCSP.) (C.8.08. Si la UTE adjudicataria del contrato se transformase en una sociedad, Podr la nueva sociedad sin ms requisitos continuarcomotitulardelcontrato?..NO.Habradecumplirselosrequisitosprevistosparalacesindecontrato.) (C.8.09. Puede una empresa con expediente, nicamente, de clasificacin en servicios formar parte de una UTE que opte a un contratoenelqueseexija,slo,clasificacindeobras?...NO,dehacerlolaproposicinpresentadaporlaUTEnoseradmitida.) (C.8.10. De exigirse en una licitacin clasificacin tanto en obras como en servicios, Todas las empresas que formen parte de la UTEhandeposeerambosexpedientesdeclasificacin?...Perosobretodohayquedestacarque esincorrectoqueenunalicitacin seexijadobleclasificacinenobrasyservicios.) (C.8.11.PuedeadjudicarseuncontratoaunaUTE,cuandolehacaducadolaclasificacinaunadelasempresasintegrantesdela mismaNO,Lasempresashandeencontrarseclasificadasenelmomentoenqueconcurranalalicitacinyenelmomentoenque seadjudicaelcontrato.) (C.8.12.Participando dos empresas en una UTE, ambas en porcentaje superior al 20% Que categora alcanza la UTE si en un subgrupo determinado, una de ellas ostenta por ejemplo la categora C y la otra la categora inmediatamente superior (D, en el ejemplo)?... Segn la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, la UTE en el ejemplo alcanzar la categora D. SegnlaJCCAdeCatalualacategoraE.) (C.8.13. Es necesario, en todo caso, aplicar el coeficiente de reduccin previsto en el artculo 52.4. RGLCAP, cuando en la UTE participe alguna empresa en porcentaje inferior al 20%?... NO en aquellos casos en los que la empresa que participa con un porcentajeinferioral20%ostenteporsisolalacategoraexigida.) (C.8.14. En el caso de UTEs, es aplicable el criterio previsto para las garantas provisionales en el artculo 61.1 RGLCAP a las garantasdefinitivas?...SI.) (C.8.15. Teniendo en cuenta que se trata de entidades con personalidad jurdica diferenciada Pueden una Agrupacin de Inters Econmicoyunaempresaqueessociadelamismapresentarofertasparaunamismalicitacin?...NO) ***
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C.8.01.CuandoaunaUTEnoseleadjudicaelcontratoobjetodelalicitacinPuedeunaovariasdelas empresas integrantes recurrir la adjudicacin o han de hacerlo necesariamente todas en su conjunto y/o,ensunombre,elGerentedelaUTE? RESUMEN El acto administrativo podr ser recurrido por una o varias de las empresas, siempre y cuando se haga en beneficiocomnynohubieseoposicindelasrestantes. STS1968/2008 nuestra jurisprudencia, tanto la dictada en interpretacin del artculo 394 del Cdigo Civil , en la que cabeverlaafirmacinconstantedequecualquieradelospartcipespuedeactuarenjuiciocuandolohaga en beneficio de la comunidad y sin oposicin de los restantes, como la recada en asuntos que guardan similitud con el ahora enjuiciado, de la que son muestra, entre otras, las recientes sentencias de fechas 28 de febrero de 2005 (recurso de casacin nmero 161 de 2002), 11 de julio de 2006 (recurso de casacin 410 de 2004) y 13 de marzo de 2007 (recurso de casacin 7406 de 2004 ), conduce a reconocer la legitimacin activa que se niega en la sentencia recurrida y, por tanto, a estimar el primero de los motivos de casacin que se formulan contra ella. La rotundidad y claridad de la jurisprudencia que acabamos de citar excusa de mayores argumentos; y ms an si la unimos a una doctrina constitucional igual de reiterada y conocida que reclama una interpretacin de las normas procesales que regulan las causas de inadmisibilidad que, en lo posible, sea proclive a la mayor efectividad del derecho fundamental a la obtencin de tutela judicial y que huya, as o por ello, de toda apreciacin de las mismas que pueda calificarse de rigorista, o de excesivamente formalista, o que implique una clara desproporcin entre los finesqueesascausaspreservanylosinteresesquesacrifican. (Nota:ConigualargumentolaSTS4101/2008). STS1206/2005 pues sin duda es cierto que el empresario individual tenia un inters legitimo y debe acogerse la argumentacin de que cualquiera de los partcipes puede actuar en defensa de los derechos de una comunidad de bienes, por lo que no est justificado que se declarase por la Sentencia que no se haba acreditado la legitimacin de quien actuaba en inters de la UTE. En este sentido debemos pronunciarnos a la vista de la doctrina jurisprudencial de este Tribunal Supremo sobre legitimacin de las Uniones Temporales de Empresas en interpretacin del articulo 24.2 de la Ley de Contratacin de las AdministracionesPublicas13/1995,de18demayo. *** C.08.02. Es posible que tras la renuncia de uno de los ofertantes integrantes de la UTE, pueda adjudicarseelcontratoalrestodeempresasintegrantesquesmantienenlaoferta? RESUMEN S. STS3416/2001
(NotaPrevia.Antecedentes:PresentadaunaofertapordosempresasagrupadasenunaUTE,unadeellas,antesdelaadjudicacin del contrato, renuncio a suparticipacin haciendo sabera la mesa que la oferta deba entenderse deexclusiva responsabilidad de laotra.LaAdministracinadjudicoaestasegundaelcontratorecurriendootroslicitadorescontralamismaydndolelarazna stos la Sala de lo ContenciosoAdministrativo del Tribunal Superior de Canarias frente esta sentencia recurren en casacin ante elTribunalSupremolaAdministracinyeladjudicatario).
SEXTO.Esosmotivosdecasacin()debenserestimados,yaquelanulidaddelaadjudicacindecidida por la sentencia de instancia, y el razonamiento que utiliza para justificarla, suponen efectivamente una infraccin,porsuerrneainterpretacin,deloestablecidoenlosartculos10LCEy26y27delRGCE. Lasrazonesquepermitenlaconclusinqueacabadeadelantarsesonlasquesiguen:
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1) El rgimen previsto en los preceptos anteriores, para que la Administracin celebre contratos con agrupaciones temporales de empresarios que se constituyan al efecto, tiene como rasgo principal el de someterelvnculoqueassurjaalasreglasdelasobligacionessolidarias.Yestoloquesuponeesquecada una de las personas jurdicas empresariales que integren la agrupacin, por lo que hace a los derechos y obligaciones que hayan sido estipulados en el contrato para el contratista, ostentar frente a la Administracin contratante la posicin jurdica legalmente establecida para aquella clase de obligaciones (enlosartculos1137ysiguientesdelCdigocivil). 2)Ese esel efectoprincipalysustantivo delaregulacincontenidaenesosartculos10delaLCEy26y27 RGCE, y las dems prescripciones que en ellos se establecen han de ser entendidas con un carcter instrumentalosubordinadoenrelacinadichoefectoprincipal. As: la exigencia de acreditar la capacidad de obrar de cada empresario, como la de indicar sus nombres y circunstancias, es un requisito que resulta imprescindible para que pueda tener lugar el efecto que es propio de la solidaridad, y que consiste en la posibilidad de que la otra parte del contrato (en este caso la Administracin)puedaexigiracualquieradelosquesevinculconcarctersolidarioeltotalcumplimiento de las obligaciones que constituyen el contenido del contrato; y la designacin de un representante nico, con poderes bastantes para desarrollar la actuacin que corresponde a cada uno de los solidariamente obligados,esunaregladestinadaafacilitarlarelacinentreestosylaAdministracincontratante. 3) Lo anterior significa que esa agrupacin de empresarios que aglutina a quienes aparecen en el contrato administrativo, con la posicin de contratista, no es algo que pueda encarnar, frente a la Administracin contratante,yalmargendelaspersonasdesuscomponentes,unseparadocentrosubjetivodeimputacin dederechosyobligaciones. Carece por ello de fundamento la idea que parece apuntar la sentencia recurrida, en su fundamento jurdico undcimo, de que las uniones temporales de empresas sean una figura que por s sola, y, con independencia de las concretas personas de sus componentes, puedan ostentar una diferenciada o segregadacapacidadjurdicadeobrarpararealizarlosactosquerequieraladinmicadelcumplimientodel contratoadministrativo. Y hay que subrayar que en esta lnea de ideas se mueve la Ley 18/1982, de 26 de mayo, cuando dice: "Tendrn la consideracin de Agrupaciones de Empresas las que se deriven de las distintas modalidades contractual de colaboracin entre empresarios (...) que sin crear un ente con personalidad jurdica propia sirvan para facilitar o desarrollar en comn la actividad empresarial... (art. 4); y cuando asimismo declara: "LaUninTemporaldeEmpresasnotendrpersonalidadjurdicapropia"(art.7). 4) Tampoco la sentencia recurrida, fuera de los que se vienen mencionando, invoca precepto legal o reglamentario del que se derive esa consecuencia que aprecia: la prohibicin de que la adjudicacin del contrato se haga a uno de los empresarios que figur como componente de la Agrupacin que concurri como licitadora, y cuando, como aqu aconteci, el otro o los otros componentes desistieron de su oferta. A esa falta de invocacin de una concreta norma prohibitiva ha de sumarse lo que vienen a alegar los dos recurrentes de casacin: que la solucin favorable a la adjudicacin, que sigui el Ayuntamiento contratante, es la ms conforme con el esquema de ideas que alimenta el principio de libre concurrencia que rige en la contratacin administrativa. Y la razn de que as sea es que dicha solucin aumenta las posibilidadesdeopcindelaAdministracinalahoradebuscarunasolucinenrelacinalasnecesidades olosinteresespblicosquemediantelacontratacinsepretendeatender. SPTIMO. Lo antes razonado, sin necesidad ya de examinar los restantes motivos de casacin, hace procedente declarar haber lugar al recurso de casacin, y, a consecuencia de ello, anular la sentencia recurridaydesestimarelrecursocontenciosoadministrativointerpuestoenelprocesodeinstancia. COMENTARIO. Amientenderlosargumentosreproducidos(Quepuedenresumirseenque,quienesibanaserparteenel contratoeranlosmiembrosdelaUninynolaUTEmismay,lanoexistenciadeunanormaqueprohbala
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adjudicacinseparada)delasentencia,sonentodopuntocriticables. Comenzando por el ltimo de ellos, no creo de ningn modo necesario que una norma prohba la adjudicacin separada, el propio hecho de que quien licite sea una UTE y no, de modo separado, los miembrosquelaconforman,esargumentosuficienteparaconcluirqueelcontratoslopuede,ensucaso, seradjudicadoalapropiaUTE,noaloselementosquelaintegran. En cuanto al primero de los argumentos, se desconoce si en el caso analizado la licitacin de ese contrato de servicios exiga clasificacin y, de ser as, si la empresa a la que le fue adjudicado el contrato contaba por si sola con la clasificacin necesaria. Pero aun en el caso de que no fuera exigible la clasificacin, o sindolo, la empresa adjudicataria integrante de la UTE dispusiera de la requerida, parece claro que hubo unaretiradade,sisequiereexpresaras,partedelaofertaenunmomento,anterioralaadjudicacin, no permitido por la ley y que necesariamente habra de extender su perjuicio a la totalidad de la oferta. Las dos empresas integrantes de la UTE, no presentan dos ofertas coincidentes, sino una nica oferta, comnexpresindedosvoluntadescoincidentes. *** C.8.03.Ensucaso,HabrdelimitarseelcontratoadministrativoalosplazossealadosenlaLUTE? RESUMEN NO.Lanormativadecontratacinadministrativaesindependientedelafiscal. MEH11/2002 la JCCA entiende que el precepto del artculo 24.1, tercer prrafo, de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas (Art. 59.3 TRLCSP 48.3 LCSP) no admite otra interpretacin que la duracin de la unin temporal de empresarios a efectos de la contratacin administrativa deber coincidir con la propia duracindelcontrato,sinperjuiciodeque,aotrosefectos,comosonlosfiscales,debaaplicarselareglade duracindelaLey18/1982,de26demayo. MEH25/1997 no existe conexin entre los textos legales examinadosLCAP y Ley de rgimen fiscal de agrupaciones y uniones temporales de empresas pues mientras la LCAP establece los requisitos que han de reunir las uniones de empresarios para contratar con la Administracin, sin establecer ms lmite a su duracin que el resultante de la duracin del contrato sin remitirse, como poda perfectamente haberlo hecho a la segunda, sta ltima establece requisitos para la aplicacin de un determinado rgimen fiscal y estos requisitos,obiensondistintos,obienoperanconindependenciadelosestablecidosenlaLCAP.
(NOTA: La reforma introducida por la Ley 46/2002 en la LUTE, amplio de 10 a 25 aos, el plazo mximo de duracin de las UTEs a losefectosdepoderacogersealosbeneficiosfiscales).
*** C.8.04. El objeto social de todas las empresas integrantes de una UTE ha de estar relacionado con el objetodelcontrato? RESUMEN S,almenosdeformaindirecta. CAT8/2005 Todas las empresas que integran una UTE tienen que acreditar, al menos, una relacin directa o indirecta, ya sea total o parcial, entre su objeto social y el objeto del contrato, y eso con independencia que dichas empresas estn clasificadas. Corresponde a la mesa de contratacin o a los servicios del rgano de contratacinelanlisisyapreciacindeesterequisito.
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BAL11/2008 La persona jurdica que, a pesar de estar clasificada en el grupo y subgrupo correspondiente a las prestaciones objeto del contrato, no acredite el requisito de capacitad de obrar que establece el artculo 46.1delaLeydeContratosdelSectorPblico,deberserexcluidadelalicitacinporfaltadecapacidadde obrar.Sibienlasprestacionesobjetodelcontratotienenqueestarcomprendidasenlosfines,elobjetooel mbito de actividad de la empresa, no es necesaria la coincidencia literal entre el objeto social y el objeto delcontrato.Correspondealrganodecontratacinvalorarestaadecuacin. Debe exigirse el cumplimiento del requisito de capacidad de obrar a cada una de las empresas que, agrupadas en una unin temporal, concurran a una licitacin, con independencia de que las empresas estn o no clasificadas. El rgano de contratacin deber verificar que la totalidad de las prestaciones del contrato quedan amparadas por los objetos sociales de los empresarios agrupados y que se garantiza la correctaejecucindelasprestacionesobjetodelcontrato. Nota: En el mismo sentido informes MEH 20/2000, MEH 32/2003 de la JCCA del Estado y, resolucin TA CENTRAL247/2011delTribunalCentraldeRecursosContractuales. *** C.8.05.Deexigirsecomorequisitodesolvenciatcnicacertificadosdelcumplimientodelasnormasde garanta de la calidad, y/o de las normas de gestin medioambiental, y disponer de los mismos alguna, pero no todas, las empresas que conforman la UTE, habr de entenderse que la UTE en su conjunto disponedelasolvenciaexigida? RESUMEN S, segn la JCCA de Baleares. NO, segn la JCCA del Ministerio de Economa y Hacienda y el Tribunal AdministrativoCentraldeRecursosContractuales(vercomentario). MEH29/2010 Conclusiones 1.Los certificados acreditativos del cumplimiento de normas de garanta de calidad o de gestin medioambiental slo garantizan esta circunstancia respecto de la empresa y la actividad de sta para las cualessehanexpedido. 2.Las circunstancias acreditadas por tales certificados no se acreditan respecto de otras empresas aunque pertenezcan al mismo grupo, ni pueden servir para acreditar el cumplimiento por parte de las restantesqueformanpartedeunaunintemporaldeempresas. 3.Se excluye, naturalmente, el supuesto en que de la unin temporal forme parte alguna empresa cuya actividadenlaejecucindelcontratonoestafectadaporlaexigenciadelosmencionadoscertificados. Nota:EnelmismosentidoMEH45/2002 TACENTRAL254/2011 no sera aceptable, para acreditar el cumplimiento de las normas relativas a la gestin de la calidad y medioambiental,basarse ensucumplimientopor otraempresa,yaque ste se refierea un aspecto propio e intrnseco de la organizacin y funcionamiento de una empresa que no es sustituible por el de otra. Adems, la referencia a la solvencia de otra empresa slo es posible en lo que respecta a la disponibilidad demediospersonalesymaterialesparalaejecucindelcontrato. BAL6/2003 Loscriteriosdeadjudicacinoperanexclusivamentesobrelaofertaylaofertaesnicaparacadalicitador
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ya sea sta una sola empresa o una pluralidad de ellas constituidas en UTE y si se exigen unos determinados requisitos para acreditar el cumplimiento de algn criterio de adjudicacin, es indiferente que tal acreditacin la realice cualquiera de los miembros de la UTE, pues siempre estar afecto el cumplimiento del criterio al objeto del contrato al que se dirige la oferta. y aunque en el pliego podra haberse aclarado la forma de puntuar el criterio cuando se tratase de UTE, por ejemplo, en funcin del porcentaje de participacin de cada empresa en la misma, lo cierto es que no se ha hecho as y por tanto se ha de estar a lo dicho anteriormente. Conclusin: En la evaluacin de los criterios de adjudicacin en una licitacin, cuando no se indique la forma de efectuarla en los pliegos de clusulas administrativas particulares, tratndose de Uniones Temporales de Empresas, la acreditacin del criterio por parte de algunodesusintegrantesseextiendeybeneficiaalconjuntodelaUTE.
(NOTA: En este informe, el pliego sometido a consulta considera la titularidad de los certificados de calidad y medioambiental como un criterio de adjudicacin, no de solvencia, si bien la propia Junta al respecto considera que es ms oportuno que las caractersticasdecalidad(medioambientalodeotrotipo)delosprocesosproductivosodegestindelasempresasseanoperativos y deban acreditarse en la fase selectiva de las empresas que se han de considerar aptas para licitar (solvencia), y no en la fase de adjudicacin de los contratos donde slo deberan jugar los elementos que inciden directamente en la determinacin de la mejor oferta como la ms ventajosa econmicamente, La posibilidad o no de exigencia de certificados de gestin de la calidad o medioambiental como criterios de valoracin de la oferta y no como criterios de solvencia se analiza en el Tema 11. Pliego de clusulasAdministrativasydePrescripcionesTcnicas.)
COMENTARIO Ciertamente, la rotundidad de la expresin utilizada por el artculo 24 RGLCAP quien de manera clara establece la posibilidad de integrar entre si la solvencia de las empresas participantes en la UTE (En las
unionestemporalesdeempresarioscadaunodelosquelacomponendeberacreditarsucapacidadysolvencia()acumulndose a efectos de la determinacin de la solvencia de la unin temporal las caractersticas acreditadas para cada uno de los integrantes de la misma, sin perjuicio de lo que para la clasificacin se establece en el artculo 52 de este Reglamento hace difcilmente
comprensiblelainterpretacinquellevaacabolaJCCAcentralquin,parallegaralasolucinapuntadaen su informe, considera la acreditacin del cumplimiento de las normas de garanta de la calidad y medioambiental no como requisitos de solvencia (si bien no define que tipo de requisitos son) con el siguienteargumento:esnecesarioquepreviamentesedeterminesielpreceptoindicadoescompatibleconlasexigenciasa
queserefierenlosartculos69y70delaLeyenrelacinconlaacreditacindelcumplimientodedeterminadasnormasdegaranta de calidad o de gestin medioambiental. Aeste respecto, entiende la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa que hay una diferencia esencial entre las exigencias relacionadas con la solvencia, contenidas en los artculos 64 a 68, y los requisitos a que se refieren los artculos 69 y 70 de la Ley de Contratos del Sector Pblico. En efecto, mientras los primeros se refieren bsicamente a los medios de carcter financiero, a la experiencia y a los medios personales y materiales de que dispone cada empresa, los otros dos artculos hacen referencia a la acreditacin del cumplimiento de normas de garanta de calidad y de gestin medioambiental decadaunadelasempresasdelgrupoodelaunintemporaldeempresas.
Porsuparte,enlaresolucincitadaTACENTRAL254/2011delTribunalCentraldeRecursosContractuales, (TCRC), parte ste para su argumentacin del informe MEH 45/2002 de la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, informe que sin embargo, no se refiere a la integracin de la solvencia de las empresas que participan en la licitacin dentro una UTE sino, a la acreditacin de la solvencia de una empresa que participa en la licitacin con medios pertenecientes a empresas que NO participan en tal licitacin. Tngase en cuenta, que entre las diversas diferencias que existen entre una posicin y otra, destaca sobremanera la nota de la solidaridad entre empresas frente a la Administracin, quesedaenlaUTE,yqueevidentementefaltaenelsupuestodelaintegracindelasolvenciaconmedios pertenecientesaempresasquenoparticipanenelprocesodelicitacin. ***
C.8.06.EsnecesariosolicitarautorizacindelaAdministracinparamodificarlasparticipacionesdelas empresas integrantes en la UTE? Se requiere cumplir previamente los requisitos exigidos para la cesin decontratos? RESUMEN
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SIesnecesariosolicitarautorizacin.NOesaplicableelrgimendelacesindecontratos. AND3/2002 La redistribucinde los porcentajes de participacin entre los mismos miembros integrantes de una unin temporal de empresarios no altera el sistema de responsabilidad solidaria que afecta a todos y a cada uno delosempresarios,() Los requisitos que para la cesin de los contratos se exigen en el artculo 114 del TRLCAP (Art.226 TRLCSP 209 LCSP) no son de aplicacin en este supuesto en concreto, ya que tal precepto est previsto para la cesinauntercerodederechosyobligacionesdiamantesdeuncontrato,yenelpresentesupuestonihay un nuevo empresario que se incorpora a la unin ni por supuesto se altera el rgimen de derechos y obligaciones de los empresarios, los cuales en virtud del sistema de responsabilidad solidaria se mantiene invariableparacadaunodeellos. Lo anterior no es bice para que la Administracin deba resolver sobre lo solicitado en atencin a las circunstancias que concurran, acudiendo al procedimiento general que para resolucin de incidencias prev el artculo 97 del RGLCAP, y en caso de acceder a lo solicitado se deber modificar la escritura de formalizacindelauninenlosextremosafectados. *** C.8.07. Cabe la cesin de contrato a uno de los miembros de la UTE? De ser as, Han de cumplirse los requisitosprevistosenelartculo209LCSPparalacesindecontratos? RESUMEN ScabelacesinyshandecumplirselosrequisitosprevistosenelTRLCSP. BAL1/2004
Sin embargo lo anterior, podra plantearse una incgnita, al establecer textualmente (El articulo 114.2 TRLCAP y, de modo literalmente idntico, el 226.2 TRLCSP 209.2 LCSP): Para que los adjudicatarios puedan cedersusderechosyobligacionesatercerosdeberncumplirlossiguientesrequisitos. Pues bien, la cuestin es determinar si el contrato de obra que nos ocupa puede cederse por aplicacin del art. 114.2 de LCAP (Art.226 TRLCSP 209.2 LCSP), a una empresa que forma parte de la UTE adjudicataria del contrato. Rene la condicin de tercero un socio de una sociedad?. Un miembro de una UTE?. La respuesta no est en determinar la cualidad del socio de una UTE. Lo cierto es que si la Ley autoriza a ceder un contrato a favor de un tercero, a ms abundamiento es posiblelacesindelcontratoaunsociodeunaUTEadjudicatariadesecontrato,yelloporquela Administracin ha conocido al cesionario, ste, en calidad de socio, ha optado al concurso y ha sido adjudicatario del mismo, o sea, si la Administracin puede ceder un contrato a un tercero, con ms motivo y razn podr cederlo a un socio de la entidad adjudicataria del contrato, ya que hablamosentodomomentodepersonalidadesjurdicasdiferentes. Por consiguiente, si se cumplen los requisitos del art. 114.2 de la LCAP (Art. 226 TRLCSP 209 LCSP), el socio de una UTE adjudicataria de un contrato administrativo, en este caso de obras, podr ser cesionariodesecontrato.
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C.8.08. Si la UTE adjudicataria del contrato se transformase en una sociedad, Podr la nueva sociedad sinmsrequisitoscontinuarcomotitulardelcontrato? RESUMEN NO.Habradecumplirselosrequisitosprevistosparalacesindecontrato. BAL8/2005 CONCLUSIN 1. La cesin de un contrato, adjudicado a una UTE, a una sociedad annima constituida por los mismos miembros de la unin y con la participacin de los mismos porcentajes es un supuesto de cesin de contratoadministrativoreguladoenelartculo114delaTRLCAP(Art.226TRLCSP). 2. En el supuesto de la cesin de contrato administrativo objeto de esta consulta tienen que cumplirse estrictamentelosrequisitosdelartculo114delTRLCAP(Art.226TRLCSP). *** C.8.09. Puede una empresa con expediente, nicamente, de clasificacin en servicios formar parte de unaUTEqueopteauncontratoenelqueseexija,slo,clasificacindeobras? RESUMEN NO,dehacerlolaproposicinpresentadaporlaUTEnoseradmitida. MEH22/1996 ... y, en consecuencia, debe precisarse que, en los contratos de obras, la clasificacin exigible a los empresarios que concurran en unin temporal ser exclusivamente la de contratista de obras correspondiente y, por el contrario, en los contratos de consultora y asistencia o de servicios, exclusivamentelaclasificacincorrespondienteaestostiposdecontratos. MEH8/1994 deben considerarse requisito ineludible, para que una agrupacin de empresas sea admitida a una licitacin de obras en la que se requiera una determinada clasificacin, el que todas las empresas que concurrenenlaagrupacinestnclasificadascomocontratistasdeobras,sinquepuedaadmitirsequeuna delasempresasagrupadascarezcadetalclasificacin. *** C.8.10. De exigirse en una licitacin clasificacin tanto en obras como en servicios, Todas las empresas queformenpartedelaUTEhandeposeerambosexpedientesdeclasificacin? RESUMEN NO.Perosobretodohayquedestacarqueesincorrectoqueenunalicitacinseexijadobleclasificacinen obrasyservicios. MEH29/2010 esta Junta Consultiva observa que () licit un contrato mixto de obras y de servicios exigiendo clasificacin, al mismo tiempo, en subgrupos de empresas contratistas de obras y de empresas de servicios.Ello,entiende estaJuntaConsultiva,noes conformecon elartculo12delaLeyde Contratosdel Sector Pblico ni con la interpretacin que esta Junta viene dndole, referida al precepto regulador de la cuestin en la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, en concreto su artculo 32.2 y en el Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblica en su artculo 52, precedentes delaregulacindetalaspectoenlaactualLeydecontratosdelsectorpblico,encuyoartculo56.5seala
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por referencia al tipo de contrato al que opten, ya sea de obras o de servicios. As en los informes, entre otros, 24/96, de 30 de mayo de 1996, y 31/04, de 12 de noviembre de 2004, esta Junta considera que el artculo6delaantiguaLeydeContratosdelasAdministracionesPblicas,equivalentealactualartculo12 de la Ley de Contratos del Sector Pblico, supone que en los contratos mixtos la prestacin ms importante desde el punto de vista econmico determina la aplicacin total de las normas que definen su rgimenjurdicosinquequepaacudiralasrelativasaotrotipodecontratos. Ntesequeelmbitodelcriteriodelaprestacineconmicamentemsrelevantehaquedadolimitadoen el actual artculo 12 de la Ley de Contratos del Sector Pblico a la determinacin del rgimen jurdico aplicable a la adjudicacin, debindose aplicar la denominada tcnica de la yuxtaposicin de regmenes jurdicos en lo que se refiere a la preparacin y ejecucin del contrato. Dentro de las normas que rigen el procedimiento de la adjudicacin del contrato se encuentran aqullas que regulan la clasificacin de empresas contratistas. De lo que sigue que, tal y como se indica en los informes arriba reseados, la clasificacin o clasificaciones exigibles a los licitadores debern determinarse con arreglo a ese nico rgimen jurdico. As, de considerarse la aplicacin de la normativa correspondiente a los contratos de servicios,enfuncindelaimportanciaeconmicadesusprestaciones,laclasificacinoclasificacionesque habraqueexigirsealoslicitadoresseralaqueresultaradeloestablecidoenelartculo46,enrelacincon el artculo 36, ambos del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, en funcindelimportequeseatribuyealasdiferentesprestacionespropiasdeloscontratosdeservicios. Dicho esto quedan expuestas las razones por las cuales esta Junta Consultiva considera que los rganos de contratacinnopuedenenningncasoexigirclasificacinaloslicitadores,almismotiempo,enobrasyen servicios. Nota:AdemsdeloscitadosMEH24/1996yMEH31/2004,tambinensentidosimilarMEH22/1996yMEH 46/2002. *** C.8.11. Puede adjudicarse un contrato a una UTE, cuando le ha caducado la clasificacin a una de las empresasintegrantesdelamisma? RESUMEN NO, Las empresas han de encontrarse clasificadas en el momento en que concurran a la licitacin y en el momentoenqueseadjudicaelcontrato. MEH29/2002 El requisito de la clasificacin de empresas, en los supuestos en que es exigible, debe concurrir en el momento de la adjudicacin o celebracin del contrato, como se desprende de los artculos 20 y 25 de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas que utilizan las expresiones de que "en ningn caso podrn contratar" y la de "para contratar con las Administraciones Pblicas. Ser requisito indispensable que el empresario haya obtenido previamente la correspondiente clasificacin". (Nota: Los artculos 60 Y 65
TRLCSP49y54LCSPutilizanexpresionessimilares).
Para las uniones temporales de empresarios el artculo 31 de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas,despusdeestablecerlaclasificacinporacumulacindecaractersticasensuapartado1,seala enelapartado2que, "en todo casoserrequisitobsicoparalaacumulacin delas citadas caractersticas que todas las empresas que concurran en la unin temporal hayan obtenido previamente clasificacin como empresas de obras y de servicios en relacin con el contrato al que opten". (Nota: Se expresa de modo
similarelartculo59.4TRLCSP48.4LCSP).
A la vista de los anteriores preceptos y de los datos del escrito de consulta puede concluirse que en la fecha de adjudicacin del contrato una de las empresas integrantes de la unin temporal careca de clasificacin, al haberle caducado , por lo que, de conformidad con el artculo 22 de la Ley de Contratos
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de las Administraciones Pblicas la adjudicacin debe considerarse nula de pleno derecho, sin perjuicio de que, como precepta el propio artculo 22, el rgano de contratacin pueda acordar la continuacin de la ejecucin del contrato por el tiempo indispensable para evitar perjuicios del inters pblico correspondiente.(Nota:Demodosimilarseexpresaenlosartculos32y35TRLCSPdemLCSP).
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C.8.12. Participando dos empresas en una UTE, ambas en porcentaje superior al 20% Que categora alcanza la UTE si en un subgrupo determinado, una de ellas ostenta por ejemplo la categora C y la otra lacategorainmediatamentesuperior(D,enelejemplo)? RESUMEN Segn la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, la UTE en el ejemplo alcanzar la categoraD.SegnlaJCCAdeCatalualacategoraE. CAT3/2004 El apartado 4 del artculo 52 del RGLCAP establece que para obtener el valor medio (Vm) de las categoras sedebeaplicarlasiguientefrmula:(lmiteinferior+lmitesuperior)/2. El objeto de la consulta que formula GISA es fijar la cifra que corresponde a los valores mnimo y mximo decadacategora.Enrealidad,setratadefijarlacifraexactaquecorrespondecuandoelRGLCAPserefiere conlaexpresinexcedaonosobrepasealahoradeestablecerlosumbralesmnimoymximodecada categora.As,elartculo26delRGLCAP,queserefierealoscontratosdeobras,fijalacategoraaenuna cifra que no sobrepase los 60.000 ; la categora b en una cifra que exceda los 60.000 y que no sobrepase los 120.000 ; la categora c en una cifra que exceda los 120.000 y que no sobrepase los 360.000 , etc. Estas cifras se refieren a la anualidad media del contrato, si bien este hecho no tiene trascendenciaparalacuestinquedebemosanalizar. ()Esnecesarioconsiderarqueloslmitesmnimoymximodecadacategorasonvaloreseconmicoslos cuales,lgicamente,estnexpresadoseneuros. En definitiva, la cuestin objeto de consulta se reduce a considerar la cifra que, de acuerdo con la regulacin del euro, sea inmediatamente superior o inferior a los nmeros enteros que se reflejan en los preceptosreglamentariosreseados. Enestesentido,esnecesariodestacarqueelartculo2delReglamento(CE)974/1998,delConsejo,de3de mayode1998,sobrelaintroduccindeleuro,yelartculo3delaLeyestatal46/1998,de17dediciembre, sobre introduccin del euro, establecen que la unidad de cuenta euro se divide en cien cntimos, lo que quieredecirqueelvalormnimomonetarioposibleeselcntimodeeuro. Esto significa, en la cuestin que nos ocupa, que los valores por exceso o por defecto de una unidad econmicaexpresadaenunnmeroenteroserlacifrainmediatamentesuperioroinferiorenuncntimo alareferida. As, concretando lo dicho hasta ahora, en el mismo ejemplo que plantea GISA, si dos empresas que conforman una UTE estn clasificadas como contratistas de obras en el mismo grupo y subgrupo de clasificacinJ2,unaempresaenla categoracylaotraen la categorad,calcularemoselvalormedio deambascategoras: Valormediodelacategorac:(120.000,01+360.000)/2=240.000,01(conredondeo). Valormedianodelacategorad:(360.000,01+840.000)/2=600.000,01(conredondeo). Elvalormediototaldeambascategorasser:240.000,01+600.000,01=840.000,02. Trasladada esta cifra a los valores de las categoras determinadas en el artculo 26 del RGLCAP, comprobamosqueelvalorobtenidocorrespondealacategorae,puestoqueexcedelos840.000.
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Consideramos errnea la posicin mantenida por la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del MinisteriodeEconomayHacienda. EstaJuntaadoptunacuerdo,el10dejuniode1991,enelqueestablecicriteriosinterpretativossobrela aplicacin de la normativa reguladora de clasificacin de empresas consultoras y de servicios. Este acuerdo,medianteResolucindelaDireccingeneraldePatrimonio,fuepublicadoenelBoletnOficialdel Estado,nmero145,de18dejunio. En el mencionado acuerdo se analiza, entre otros temas, el sistema de acumulacin de clasificacin de las empresasqueformanunaunintemporaldeempresas.Enesteacuerdointerpretativoseafirmaqueenel supuesto que nos ocupa (varias empresas clasificadas en los mismos grupos y subgrupos), (...) la UTE adquiere la clasificacin en ellos con categora en cada uno igual a la que resulte de sumar los valores medios (Vm) de las categoras que tengan cada una de las empresas agrupadas. El apartado tercero de la mencionada resolucin desarrolla algunos ejemplos concretos y fija el lmite inferior y superior de cada categora segn la cifra que se estableca en las normas vigentes en aquel momento, y que hoy se fijan en los artculos 26 y 38 del RGLCAP. La Junta Consultiva del Estado no tiene en cuenta los valores econmicos quecorrespondenalosintervalosdecadacategora,sinoqueentiendequeelconceptolmiteinferiory superior de cada categora es la unidad aritmtica que se fija en las normas sin atender las expresiones queexcedaonosobrepase. Con el criterio que sigue la Junta Consultiva de la Administracin General del Estado, en el supuesto, por ejemplo, de dos empresas que conforman una UTE, la acumulacin de clasificacin slo permite subir de categora cuando ambas estn clasificadas en la categora inmediatamente inferior. Por ejemplo: a dos empresas clasificadas en el mismo grupo y subgrupo y en categora c, la acumulacin de clasificaciones les permite obtener clasificacin como UTE en el subgrupo d. Sin embargo, con este criterio, dos empresas clasificadas en el mismo grupo y subgrupo, una en categora c y otra en categora d, no permitesubiralacategorainmediatamentesuperiore,sinoquelaacumulacinesineficazparaobtener msclasificacinylaUTEsemantendraenlamismacategoradqueyaposeeunadelasempresas. Si se aplicara el criterio de la acumulacin de clasificaciones de las empresas que forman una UTE en el supuesto concretoqueplanteaGISA,el resultadoseraquela clasificacindela UTEserala mismaqueya tieneunadelasempresas,esdecir,lacategoradylaacumulacinnopermitirasubirdecategora. No tiene sentido que una centsima de euro tenga una repercusin tan notable en el sistema de clasificacindeempresasqueconformaunaUTE.Lomsrazonablehabraestado,sisepretendarestringir el resultado del incremento de categora como efecto de la acumulacin de clasificacin, haber definido otrafrmulamatemtica,ynoelvalormediodelosintervalosdelascorrespondientescategoras. Entodocaso,esnecesariodestacarqueelnuevoRGLCAPestablece,enelapartado4delartculo52,quela clasificacindeunaUTEserlaquecorrespondaalasumadelosvaloresmediosdelosintervalosdelas respectivas categoras conseguidas. Esta redaccin es ms precisa y rigurosa que la que contena la Orden de 30 de enero de 1991, del Ministerio de Economa y Hacienda (BOE nm. 54 de 4 de marzo), sobre clasificacin de empresas consultoras y de servicios, en la cual, en el apartado 9.2, afirma que la categora de la agrupacin temporal ser la que corresponda a la suma de los valores medios de las categoras concedidas a cada una de las empresas agrupadas.... El actual RGLCAP precisa con ms claridad que se debecalcularelvalormediodelosintervalosdelascategorascorrespondientes. Los intervalos de cada categora son, en cuanto al valor mnimo, el primer valor econmico en euros que sea superior a 60.000 para la categora b, es decir 60.000,01; que exceda los 120.000, para la categora c, es decir, 120.000,01, y as para cada categora. Losvalores mximos se corresponden con la cifra que se establece en los artculos 26 y 38 del RGLCAP, es decir, el valor superior que no sobrepasa las cifras que se fijan en los artculos a qu se ha hecho referencia es 60.000 para la categora a, 120.000 paralacategorab...yasparacadacategora. CONCLUSIN:
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Los valores mnimos de las categoras de clasificacin empresarial como contratista de obras y de servicios son los que corresponden a las cifras que para cada categora fijan los artculos 26 y 38 del Reglamento GeneraldelaLeydeContratosdelasAdministracionesPblicas,aprobadoporRealDecreto1098/2001,de 12 de octubre, incrementadas en una centsima de euro, y los valores mximos son las cifras que se identificanenlosmencionadospreceptos. MEH46/2002 el apartado 4 del artculo 52 parte del supuesto de que ninguna de las empresas alcanza la categora exigida, por lo que impone la consecuencia de tener que utilizar la frmula del propio apartado 4 del artculo 52 del Reglamento cuya aplicacin prctica no debe suscitar cuestin alguna, teniendo en cuenta que al ser idntica dicha frmula a la que recogan las rdenes ministeriales de clasificacin en su redaccin del ao 1991, la explicacin de su aplicacin, con ejemplos numricos, viene incorporada al acuerdo de esta Junta de 10 de mayo de 1991 hecho pblico por Resolucin de la Direccin General del Patrimonio del Estado de 17 de mayo de 1991, publicada en el Boletn Oficial del Estado n 145 de 18 de juniode1991.Enconsecuencia,tantolaacumulacinpretendidacomoelclculorealizadoenelescritode consultaseconsiderancorrectos. PorloexpuestolaJCCAentiende: 3. Que en los ltimos supuestos habr de aplicarse la frmula recogida en el apartado 4 del artculo 52, cuya explicacin se incorpora al Acuerdo de Junta Consultiva de 10 de mayo de 1991 hecho pblico por ResolucindelaDireccinGeneraldelPatrimoniodelEstadode17demayode1991,que,aunquereferido acontratosdeservicios,esperfectamenteaplicable,ensuspropiostrminos,aloscontratosdeobras. *** C.8.13. Es necesario, en todo caso, aplicar el coeficiente de reduccin previsto en el artculo 52.4. RGLCAP,cuandoenlaUTEparticipealgunaempresaenporcentajeinferioral20%? RESUMEN NO en aquellos casos en los que la empresa que participa con un porcentaje inferior al 20% ostente por si solalacategoraexigida. MEH2/2004 PorloexpuestolaJuntaConsultivadeContratacinAdministrativaentiende: Que en las uniones temporales de empresarios, cuando una de las empresas que concurren en la unin ostentalaclasificacinenelsubgrupoexigidoconcategoraigualosuperioralapedida,launintemporal alcanza directamente dicha clasificacin con independencia del porcentaje que dicha empresa tenga en la unin. Nota:ElinformeMEH2/2004realizauninteresanterepasodelaevolucindelanormativayladoctrinade laJCCAsobreestepunto. Nota:EnigualsentidoelinformeMEH1/1992. *** C.8.14. En el caso de UTEs, aplicable el criterio previsto para las garantas provisionales en el artculo 61.1RGLCAPalasgarantasdefinitivas? RESUMEN SI.
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MEH50/2006 permite aplicar a las garantas definitivas la solucin expresamente prevista para las garantas provisionales en el artculo 61.1 del RGLCAP en el sentido de que en el caso de uniones temporales de empresarios, las garantas provisionales podrn constituirse por una o varias de las empresas participantes, siempre que en conjunto se alcance la cuanta requerida en el artculo 35 de la Ley y garanticesolidariamenteatodoslosintegrantesdelaunintemporal. Lacircunstanciadequeel preceptoreglamentariotrascritoselimiteacitaralasgarantasprovisionalesno puede oscurecer que en las garantas definitivas, cumplindose ambos requisitos de alcanzar la cuanta legalmente prevista y de garantizar solidariamente a todos los integrantes de la unin temporal, se debe aplicarlamismaregladequelasgarantasdefinitivaspuedanconstituirseporunaovariasdelasempresas participantes, ya que ello no es ms que una consecuencia de la carencia de personalidad de la unin temporal,... *** C.8.15. Teniendo en cuenta que se trata de entidades con personalidad jurdica diferenciada Pueden una Agrupacin de Inters Econmico y una empresa que es socia de la misma presentar ofertas para unamismalicitacin? RESUMEN NO. STSJEXT1303/2011 pues o bien la Agrupacin se adjudica un contrato para que sus socios lo ejecuten y se beneficien econmicamente o si lo hiciera con carcter principal, existira nimo de lucro con lo cual desaparecera el criterioauxiliarylapropianotadeausenciadelucroquelaLeyesencialmentelesatribuye.Adems,sise obtiene la adjudicacin para que en definitiva se beneficien los socios y sean estos quienes ejecuten el contrato, resultar incompatible licitar frente a los propios socios integrantes de la Agrupacin, pues se estara alterando las reglas de libre competencia y de libertad real de acceso a las licitaciones a las que se refiereelartculo1delaLCSP
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ANEXO II. COMENTARIOS

*** Com.8.01. Aplicacin de las reglas previstas en la normativa administrativa sobre empresas vinculadas a lasUnionesTemporalesdeEmpresas. Son cuatro los supuestos regulados por el TRLCSP relativos a empresas vinculadas (ver legislacin en apartado
correspondientedelpresentecomentario),asaber:
1) Prohibicin de adjudicar contratos de vigilancia, supervisin, control y direccin de obras e instalacionesaempresasvinculadasalaadjudicatariadelcontratodeobras.(Art.56TRLCSP45LCSP). 2) Limitacinalapresentacindeofertasporempresasvinculadas.(Art.145.4TRLCSP129.4LCSP).
3)
No consideracin a los efectos del cmputo del porcentaje de obra que puede ser subcontratada, delossubcontratosconcluidosporempresasvinculadas.(Art.227TRLCSP210LCSP).
4) No tener la consideracin de terceros, a los efectos de adjudicacin de contratos de obras por el concesionario,lasempresasvinculadas.(Art.274TRLCSP250LCSP). Se plantea aqu la cuestin de si cuando surgen alguna de estas circunstancias, es de aplicacin la normativa prevista en el supuesto de que una de (al menos) las dos empresas vinculadas forme parte de una Unin Temporal de Empresas. En mi opinin la respuesta ha de ser afirmativa en todos los casos, si bienpormotivosdiversos. En los dos primeros supuestos por que la finalidad ltima que busca la ley es la de proteger a la Administracin contratante bien ante un posible trato de privilegio hacia el adjudicatario de la obra por la empresaencargadadesucontrol(supuesto1),bienevitandoposiblesconcertacionesentreempresasporla comunicacin de sus respectivas ofertas (supuesto 2). Parece claro que el mismo riesgo de que ello tenga lugarentreempresasvinculadas,sedarenel casodeque unadelasempresasvinculadasformepartede unaUTE. El informe MEH 27/2005 afirma Por la interpretacin finalista o teolgica del artculo 86.1 del Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, en relacin con el artculo 83.3delaLeydeContratosdelasAdministracionesPblicas,(Art.145.4TRLCSP129.4LCSP)yaquecomoseala la Exposicin de Motivos de la Ley 53/1999, de 28 de diciembre, que introduce los preceptos reseados se trata de establecer una regulacin ms adecuada de los supuestos de baja temeraria (Desproporcionada o anormal en la redaccin dada por el TRLCSP) introduciendo su posible apreciacin en los concursos (Oferta econmicamente ms ventajosa en el TRLCSP) y evitando la realizacin por sociedades pertenecientes a un mismo grupodeprcticasquepuedendesvirtuarlacompetenciatratndosedeevitarconestoltimalaalteracin intencionada de las medias aritmticas que pueda producirse por la intervencin de varias empresas vinculadas, pero sin que dicha finalidad llegue a fundamentar la necesidad de justificacin de ofertas, aunque sean delmismogrupo,sin serlasmsbajas,nirechazarofertas en smismoaceptables, porhaber sido rechazada la oferta ms baja de una de las empresas del Grupo. El informe citado aborda el tema de la exclusin de ofertas presentadas por empresas pertenecientes a un mismo grupo empresarial, no a empresas que concurren en UTE. Ahora bien, se ha de entender que esa misma finalidad teleolgica es aplicable tambin a los supuestos en los que concurran a una misma licitacin una empresa que forma partedeunaUTEy,fueradelaUTE,otravinculadaaaqulla. En el supuesto de subcontratacin, presupone el precepto, para excepcionar la regla general que limita el porcentaje de subcontratacin, que existe entre las empresas vinculadas una unidad de direccin o gestin,unidadquedeigualmodotendrlugarcuandounadelasdosempresasformepartedeunaUTE. Larecientemente promulgadaLey24/2011,deContratosdelSectorPblicoen losmbitosdelaDefensa y la Seguridad s recoge el deber de no computarse a efectos de fijar el limite de subcontratacin los
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subcontratos concluidos entre la UTE y las empresas vinculadas a sus integrantes: En ningn caso tendrn la consideracin de terceros, a efectos de las normas que regulan la subcontratacin, aquellas empresas que hayan constituido unionestemporalesparaobtenerelcontratonilasvinculadasaellas,sinperjuiciodelaobligacinquelesincumbedeincluirensus ofertasunalistaexhaustivadeestasempresasydeactualizarlaenfuncindelasmodificacionesqueseproduzcanenlasrelaciones entreellas.(Art.10.3). En el supuesto de adjudicacin de obras por el concesionario,sin que sea necesaria otras consideraciones, la propia redaccin del artculo 274 TRLCSP 250 LCSP, prev el supuesto aqu planteado (No tendrn la
consideracin de terceros aquellas empresas que se hayan agrupado para obtener la concesin ni las empresas vinculadas a ellas),dadoquelaUninTemporalesunsupuestodeagrupacindeempresas.
A pesar de la afirmacin realizada para los cuatro supuestos, no se puede dejar de reconocer que existen ciertasrazonescontrariasalatesismantenidaenlostresprimeroscasos,fundamentalmenteelquedosde los preceptos analizados (Art. 56 y 145 TRLCSP 45 y 129 LCSP) son limitativos de derechos y, en consecuencia habran de ser interpretados de modo restrictivo (Ubi lex voluit, dixit, ubi non voluit, Tacuat cuando la ley quiso, lo dijo; cuando no quiso, cayo). De igual modo, los supuestos previstos en los artculos 56, 145 y 227 TRLCSP 45, 129 y, 210 LCSP a diferencia del previsto en el artculo 274 250 LCSP remiten al artculo 42.1 del Cdigo de Comercio, qu establece los criterios por los cuales dos sociedades y la UTE no es una sociedad han de entendersevinculadas. Legislacin
TRLCSP.Artculo56(45LCSP).Condicionesespecialesdecompatibilidad.() 2. Los contratos que tengan por objeto la vigilancia, supervisin, control y direccin de la ejecucin de obras e instalaciones no podrn adjudicarse a las mismas empresas adjudicatarias de los correspondientes contratos de obras, ni a las empresas a stas vinculadas, entendindose por tales las que se encuentren en alguno de los supuestos previstos en el artculo 42 del Cdigo de Comercio.
TRLCSPArt.145(129LCSP).Proposicionesdelosinteresados 4 la presentacin de proposiciones diferentes por empresas vinculadas producir los efectos que reglamentariamente se determinenenrelacinconlaaplicacindelrgimendeofertasconvaloresanormalesodesproporcionadosprevistoenelartculo 136. RGLCAPArt86.Valoracindelasproposicionesformuladaspordistintasempresaspertenecientesaunmismogrupo. 1.Alosefectos delodispuesto enelartculo83.3delaLey,(Art.145.4TRLCSP129.4 LCSP) cuandoempresaspertenecientesaun mismogrupo,entendindoseportaleslasqueseencuentrenenalgunodelossupuestosdelartculo42.1delCdigodeComercio, presenten distintas proposiciones para concurrir individualmente a la adjudicacin de un contrato, se tomar nicamente, para aplicar el rgimen de apreciacin de ofertas desproporcionadas o temerarias, la oferta mas baja, producindose la aplicacin de losefectosderivadosdelprocedimientoestablecidoparalaapreciacindeofertasdesproporcionadasotemerarias,respectodelas restantesofertasformuladasporlasempresasdelgrupo.
TRLCSP.Artculo227(210LCSP).Subcontratacin 2.Lacelebracindelossubcontratosestarsometidaalcumplimientodelossiguientesrequisitos:() e. Las prestaciones parciales que el adjudicatario subcontrate con terceros no podrn exceder del porcentaje que se fije en el pliegodeclusulasadministrativasparticulares.Enelsupuestodequenofigureenelpliegounlmiteespecial,elcontratistapodr subcontratarhastaunporcentajequenoexcedadel60%delimportedeadjudicacin. Para el cmputo de este porcentaje mximo, no se tendrn en cuenta los subcontratos concluidos con empresas vinculadas al contratista principal, entendindose por tales las que se encuentren en algunos de los supuestos previstos en el artculo 42 del CdigodeComercio.
TRLCSP.Artculo274(250LCSP).Adjudicacindecontratosdeobrasporelconcesionario No tendrn la consideracin de terceros aquellas empresas que se hayan agrupado para obtener la concesin ni las empresas vinculadas a ellas. Se entender por empresa vinculada cualquier empresa en la que el concesionario pueda ejercer, directa o indirectamente,unainfluenciadominante,ocualquierempresaquepuedaejercerunainfluenciadominanteenelconcesionarioo que, del mismo modo que el concesionario, est sometida a la influencia dominante de otra empresa por razn de propiedad, participacin financiera o normas reguladoras. Se presumir que existe influencia dominante cuando una empresa, directa o
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Tema 8
TEMA 8
Rev. 1 (26/12/11)
indirectamente,seencuentreenunadelassiguientessituacionesconrespectoaotra: a.queposealamayoradelcapitalsuscritodelaempresa; b.quedispongadelamayoradelosvotoscorrespondientesalasparticipacionesemitidasporlaempresa; c.quepuedadesignaramsdelamitaddelosmiembrosdelrganodeadministracin,dedireccinodevigilanciadelaempresa. La lista exhaustiva de estas empresas debe adjuntarse a la candidatura para la concesin, y actualizarse en funcin de las modificacionesqueseproduzcanposteriormenteenlasrelacionesentrelasempresas.
CdigodeComercio.Art.42 1. Toda sociedad dominante de un grupo de sociedades estar obligada a formular las cuentas anuales y el informe de gestin consolidadosenlaformaprevistaenestaseccin. Existe un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente, el control de otra u otras. En particular, se presumir que existe control cuando una sociedad, que se calificar como dominante, se encuentre en relacin con otra sociedad,quesecalificarcomodependiente,enalgunadelassiguientessituaciones: a) b) c) d) Posealamayoradelosderechosdevoto. Tengalafacultaddenombrarodestituiralamayoradelosmiembrosdelrganodeadministracin. Puedadisponer,envirtuddeacuerdoscelebradosconterceros,delamayoradelosderechosdevoto. Hayadesignadoconsusvotosalamayoradelosmiembrosdelrganodeadministracin,quedesempeensucargoen el momento en que deban formularse las cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios inmediatamente anteriores. En particular, se presumir esta circunstancia cuando la mayora de los miembros del rgano de administracin de la sociedad dominada sean miembros del rgano de administracin o altos directivos de la sociedad dominante o de otra dominada por sta. Este supuesto no dar lugar a la consolidacin si la sociedad cuyos administradores han sido nombrados,estvinculadaaotraenalgunodeloscasosprevistosenlasdosprimerasletrasdeesteapartado.
A los efectos de este apartado, a los derechos de voto de la entidad dominante se aadirn los que posea a travs de otras sociedades dependientes o a travs de personas que acten en su propio nombre pero por cuenta de la entidad dominante o de otrasdependientesoaquellosdelosquedispongaconcertadamenteconcualquierotrapersona.
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TEMA 8

UNIN TEMPORAL DE EMPRES AS

REVISIN FECHA 0 20/08/11 Publicacin. 1

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TEMA 8 UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS

4.NOTASSOBREELREGIMENFISCALDELASUNIONESTEMPORALES 5.ENTIDADESSINPERSONALIDADJURDICAYAGRUPACIONESDEINTERESECONMICO ***

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Unionesdeempresarios Exencindelaexigencia declasificacin Proposicionesdelos interesados

Unionestemporalesde empresarios Comprobacinporlasmesesde contratacindelasclasificaciones Rgimendelaacumulacindelas clasificacionesenlasUTEs ConstitucindeGarantas

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LaUTEcarecedepersonalidadjurdica. LasobligacionessonasumidasporlosmiembrosdelaUTEconcarctersolidario. LaUTEtienecarctertemporal. Deresultaradjudicatariadelcontrato,laUTEhadeformalizarseenescriturapblica.

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ANEXO II. COMENTARIOS

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