Bolilla II. Evolucin histrica del derecho penal. Formas primitivas.

No siempre la ley penal tuvo el contenido y la forma que hoy le asignamos horizontes de proyeccin diferentes, producto de ideologas acuadas por otras estructuras sociales y otras formas de control social. La arqueologa criminal es parte complementaria de la poltica criminal !poltica criminal histrica" conocimiento indispensa$le de la poltica propiamente dicha. No se puede ha$lar de una continuidad histrica en el derecho penal se gesta en una sucesin de marchas y contramarchas el desarrollo contin%a hasta nuestros das su despliegue en una panor&mica histrica, muestra uno de los aspectos m&s sangrientos de la historia humana !m&s vidas que las guerras, hiere aun m&s la sensi$ilidad por su frialdad, premeditacin y racionalizacin que caracteriza a las crueldades y a$erraciones que se han registrado". Las prohi$iciones ta$% relacionan la idea de # criminal

derecho penal con la de lo prohi$ido en grado supremo lo prohi$ido se confunde n un solo principio m&gico la forma positiva es el hechizo !hacer una cosa para que se produzca un evento deseado" y una negativa que es el ta$% !si haces tal cosa, suceder& tal desgracia" las sanciones tenan un car&cter e'piatorio, religioso y fatal !desgracia solo evita$le por una ordala ".
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Las formas primitivas se reducen a las siguientes formas de penalidad) a" la venganza !colectiva, era una verdadera guerra, trascenda la persona, sentido m&gico aplacar el alma del asesinado , la faida enemistad" $" el sistema talional !*digo de +ammura$i, ,-.. o (/0. a.*.111, se limita a una cantidad e'actamente equivalente al dao sufrido, poda e'tenderse #e2.) del constructor y su hi2o#" c" la e'pulsin de la paz !seme2ante al destierro, el poder colectivo le quita$a su proteccin e'puls&ndolo, equivala a la esclavitud o a la muerte" d" el sistema composicional !los per2udicados elegan, compensa$a las ofensas con un sistema de pagos, una parte del pago tenda a reco$rar la proteccin del poder p%$lico #fredus o dinero de la paz#, y otra por el precio del hom$re) 3ergeld ". Derecho penal antiguo. Nos limitamos en principio, a aquellas culturas que poseen escritura. *hina) se confunde con la leyenda se conocan las cinco penas !homicidio penado con la muerte, hurto y lesiones con amputacin de pies, estupro con castracin, estafa con amputacin de nariz, y delitos menores con marcacin en la frente" posteriormente otras m&s crueles !a$razar una columna de hierro
,

como estado de

candente,

descuartizamiento,

cocimiento,

azotes,

picamiento de o2os, e'tensin del castigo a la familia". 4ndia) el li$ro o *digo de 5an% es el te'to penal m&s ela$orado !siglo 6444 a.*.111" funcin eminentemente moral !purifica$a al que la soporta$a" # importancia a los motivos y distingua el dolo de la culpa y el caso fortuito la facultad de penar era divina y la e2erca la autoridad terrena por delegacin de 7rama la multa aumenta$a con la 2erarqua social algunas se e'iman de las penas corporales !castas" no hay lmite entre delito y pecado # el $rahm&n poda cometer impunemente cualquier hecho !si conoca de memoria el te'to sagrado". 8gipto) tam$i9n era una organizacin teocr&tica las conductas que afecta$an la religin o al :aran !pena de muerte, simple o calificada" se e'tenda la pena otras penas) destierro, confiscacin, esclavitud, tra$a2o forzado, amputacin !falsificadores, infidentes de secretos", castracin !violacin", relegacin !pena perpetua o temporal que se cumpla en el lugar que el go$ierno dispusiera" *aldea) neto corte 9tico#religioso la pena m&s grave) la maldicin la multa. 7a$ilonia) proviene el m&s antiguo derecho penal conocido distingua entre hom$res li$res y esclavos y pena$a varios delitos composicin ) devolviendo el triple de lo tomado !delitos patrimoniales" esclavos y nios eran cosas !o$2eto de hurto" penas dr&sticas e
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!conviccin m&gico religiosa"

peores delitos) negar el vnculo de sangre otras penas,

inmediatas !ladrn sorprendido en efraccin, era muerto y emparedado en el muro; hurto calamitoso en un incendio, se lo arro2a$a en las llamas" seguan el principio talional !devolvan lesin por lesin y muerte por muerte". 8l *digo de +mmura$i est& esculpido en un cilindro negro de dorita de m&s de dos metros de altura en unas -.0.. lneas. 8l pue$lo he$reo) <entido religioso =entateuco !cinco primeros li$ros del >.?.", se lo conoce como derecho penal mosaico # se segua el talin !algunos dicen que en sentido figurado" la pena de muerte tena varias formas!horca, prisin, cruz, sierra, fuego, de lapidacin, espada, ahogamiento, martirio con espinas" otras penas) e'comunin, privacin sepultura y multa se permita la composicin !en caso no graves, requera la completa reparacin del dao y un sacrificio religioso". La ley penal mosaica se fue modificando !fariseos, sostenan que @ios dio tam$i9n una ley oral que se ha$a perdido, y en la sa$idura esta$a la deduccin de la ley escrita" los Aa$$ fueron los legisladores de los he$reos en el siglo B. d.*. en el ?almud ) la legtima defensa, la culpa, la reincidencia, la preterintencin y el yerro. 8sta$leca penas de muerte, corporales y pecuniarias. 8n el >ntiguo ?estamento, las disposiciones son muchas e importantes. >ztecas) 9tica infle'i$le, penas severas venganza y talin.
C

4ncas) $ase teocr&tica, los delitos afecta$an la intangi$ilidad del inca !las relaciones con su mu2er, se pena$an arrasando el pue$lo del autor" distingua entre no$les y ple$eyos tradicin oral por sentencias concretas. Drecia) no tena $ase teocr&tica, se laiciza, se mundaniza el derecho penal # en >tenas la pena ha$a perdido crueldad no mostraron predileccin por lo 2urdico. 8l derecho penal romano) Erigen sacro se laiciza con la Ley de las 644 ?a$las !siglo B a.*." diferencia entre delitos p%$licos !perseguidos por los representantes del 8stado" y delitos privados !por los particulares" con el tiempo, pasa a perseguirlos el 8stado en la Aep%$lica, el pue$lo era legislador y Fuez, y paulatinamente delega la facultad de 2uzgar a las Guaestiones que lo hacan por las e'igencias de la ma2estad del pue$lo y por la salud de la cosa p%$lica !inter9s del 8stado". *on el 4mperio se afirma la pu$licidad se crean tri$unales que act%an por delegacin del 8mperador no solo se hace pu$lica la tutela de los $ienes, sino los $ienes mismos la conservacin del 8stado es el fundamento de la punicin. Derecho penal Medieval y Moderno. Los germanos) refuerzan su car&cter estatal, tenan un car&cter marcadamente
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individualista

!pue$lo

guerrero", la paz era vista como el derecho y el orden

pena m&s grave) la perdida de la paz en los delito privados) la faida !socialmente nocivo, genera$a para la familia del ofendido llevar adelante la venganza de la sangre ", poda terminar con la composicin tam$i9n el com$ate 2udicial que era una ordala :uncin 2urdico. 8l derecho penal cannico) se forma a trav9s de varias fuentes !romanos y germanos" recopilan en el siglo 6B en el *odes Furis *anonici reivindican el elemento su$2etivo del delito concepto penitencial !el delito y el peccado eran la esclavitud, y la pena la li$eracin", inquisitorial reclusin en e'tremado celdas desem$oca la en el all sistema la proviene introducen prisin !de mediante verdaderamente reparadora del $ien

mon&sticas

penitenciara " limit la venganza de sangre, con el asilo en los templos # *ontrario a las ordalas dicen que distingui entre delito y pecado, pero en realidad, confundi. La carolina) la sanciona en (0-, *arlos B, es un *digo penal, de procedimiento penal y una ley de organizacin de tri$unales es la $ase del derecho penal com%n !no poda ser impuesta por el 8mperador a los <eores en sus estados" admita la analoga, diferencia el dolo de la culpa, reconoce la tentativa, castiga la participacin con pena que depende de la opinin de los 2uristas. @erecho espaol) 8s importante al ha$er regido en nuestro territorio, aun cuando luego tenga un corte el cuerpo m&s importante del perodo visigodo es el :uero
H

Fuzgo

origen en el derecho germano primitivo,

contena terri$les penas corporales, diferencias entre no$les y ple$eyos !no, entre godos y espaoles", la composicin, el talin recepta el elemento su$2etivo, distingue el dolo de la culpa, admite la legtima defensa y la necesidad desconoce toda relevancia al error y a la ignorancia del derecho. 8l :uero Bie2o de *astilla !las disposiciones penales se hallan en el Li$ro 44, dividido en 0 ttulos" el :uero Aeal !Li$ro 4B prohi$e la pena de muerte de la mu2er encinta, se tasan las heridas, el ro$o se pena con el do$le de lo ro$ado se esta$lece la intrascendencia de la pena" el Erdenamiento de >lcal& !penas a los funcionarios que reci$an donaciones, a los custodios de presos que los li$eren o descuiden, al adulterio, a las fornicaciones, a la usura, seversimas penas por resistencia a la autoridad e'tiende la pena al instigador de homicidio" las <iete =artidas !partida <9ptima la pena tena funcin retri$utiva e intimidatoria, inimputa$ilidad de los locos y de menores, tiene am$igIedades por las crueles penas" las Erdenanzas Aeales de *astilla moros y 2udos". El movimiento reformador. 8l despotismo ilustrado !ideas racionalistas mane2adas por Aeyes y seores autcratas del siglo 6B444" inspirados en 7eccaria !Li$ro dei delitti e delle pene , de (JHC" tuvo una difusin amplsima en el mundo y una influencia en la humanizacin del derecho
J

!rigorismo hacia los

penal primero en el campo doctrinario y luego en el legislativo =roclama$a la conveniencia de prevenir delitos en lugar de reprimir, respeto por los derechos humanos, vigencia de los derechos individuales !con 9l comienza". 8l Dran @uque de ?oscana, =edro Leopoldo, reforma la legislacin criminal de (JKH, derogando pr&cticamente la pena de muerte. 8l 8mperador Fos9 44 !*digo Fosefino de (JKJ" divida en dos las infracciones) graves o penales y leves o policiales sustitua la pena de muerte por la prisin y penas corporales proscri$a la analoga, esta$leciendo el principio nullum crimen sine lege te'to avanzado para le 9poca. 8stas y otras reformas fueron anuncio del movimiento de las ideas penales, generado por los cam$ios socio#econmicos del industrialismo y que con el movimiento codificador, cristalizan los grandes cdigos del siglo 646. Legislacin contempornea. *odificacin del siglo 646 toda 8uropa y >m9rica se dieron cdigos penales veremos los m&s importantes. *digo Napolen de (K(. modelo de otras legislaciones !8spaa de (K,,, =rusia y >lemania hasta su *digo de (KJ(" principios racionales, pero no era el cdigo de la revolucin francesa penas seversimas !reesta$lece el erg&stulo o c&rcel para esclavos, con
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cierta fle'i$ilidad" @ios es reemplazado por el 8stado y los delitos contra el 8stado enca$ezan la ta$ulacin. *digo de 7aviera de (K(- plasma las ideas de su autor !:euer$ach" lengua2e e'traordinario y t9cnico, con conceptos $ien ceidos que reducen la ar$itrariedad 2udicial fue fuente de inspiracin de nuestra legislacin penal. *digo de 7rasil de (K-. tena penas fi2as, tenan en cuenta la sensi$ilidad de la vctima !talin Lantiano" gran trascendencia en >m9rica, sirvi de modelo al 8spaol !(KCK" y los sucesivos cdigos espaoles que fueron seguidos por los pases latinoamericanos. *digo de 4talia de (KKK !Manardelli" te'to racional, admisin e'presa del li$re al$edro !el agente de$a tener conciencia y li$ertad" estructura slida, tuvo influencia en el nuestro. ?am$i9n e'istieron proyectos muy importantes adem&s de los cdigos, se multiplican las leyes especiales Antecedentes de la legislacin Argentina. =erodo (K0-NHK en (KH,, la Ley ,/, esta$lece las competencias de los Fuzgados :ederales en (KH-, la Ley C/ fi2a$a los delitos de competencia federal y esta$leca su penalidad, careca de disposiciones generales el desorden y la inseguridad legislativa queda para el grueso de los delitos. *digo ?e2edor en (KHC se encarga al @r. *arlos ?e2edor la redaccin tom como modelo el *digo de 7aviera de (K(- !cuo germano" no o$tuvo sancin.
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Las legislaturas provinciales fueron sancionando el proyecto hasta tanto el *ongreso cumpla con el precepto constitucional !7s. >s. lo sanciona en (KJJ, y rige en (KJK" =araguay lo sanciona como propio se lo llam proyecto pero rigi en todo el territorio de las provincias era el cdigo li$eral por e'celencia y enca2a$a perfectamente en nuestros principios constitucionales. =royecto Billegas#Ogarriza#Darca se e'piden en (KK(, de$a ela$orarse uno nuevo, en lugar de revisar el proyecto ?e2edor sigue el modelo del *digo 8spaol de (KJ. !lo sanciona *rdo$a en (KK,". *digo =enal de (KKH sancionado por Ley (/,., se ocupa solo de los delitos de conocimiento de los ?ri$unales ordinarios $ase del proyecto ?e2edor, con las modificaciones introducidas por la *&mara de @iputados adoleca de incoherencias y se $asa$a en un cdigo que data$a de (K(- fue el primer cdigo penal sancionado por el *ongreso de la Nacin. Aeforma de (/,( # Etras

(.