SEOR SUPERINTENDENTE DE CONTROL DE PODER DE MERCADO: ABG. JUAN ESTEBAN PONCE VILLACIS, mayor de edad, de nacionalidad ecuatoriana, de ro!

e"i#n a$o%ado, en mi calidad de rocurador &udicial de lo" "e'ore" Andre" Ga$ela Cri(on y Tatiana Carolina )ia( C*rdena", como &u"ti!ico con la e"critura de rocuraci#n &udicial +ue con"ta a%re%ada al e, ediente, com are(co re" etuo"amente ante u"ted con el "i%uiente -ecur"o de A elaci#n ara ante el Su erintendente de Control de Poder de .ercado, en contra de la -e"oluci#n de !ec/a 01 de a%o"to de 1023 dentro del e, ediente admini"trati4o No SCP.5IIAP.AP-5E6P510235007. I ANTECEDENTES 1.1. Con !ec/a 10 de mar(o de 1023, !ue re"entada ante la Su erintendencia de Control de Poder de .ercado la denuncia or acuerdo" y r*ctica" re"tricti4a" a la com etencia, denuncia re"entada or el recurrente en contra del "e'or Lui" Al$erto Brione" .uente" y otro", +ue !uera remitida a la Intendencia de In4e"ti%aci#n de A$u"o de Poder de .ercado, Acuerdo" y Pr*ctica" -e"tricti4a" ara +ue "e le d8 el tr*mite corre" ondiente. 1.2. .ediante ro4idencia de !ec/a 03 de a$ril de 1023, "e a4oco conocimiento de la denuncia y or contener lo" re+ui"ito" e"ta$lecido" en la Ley, "e cali!ic# y "e orden# +ue "e corra tra"lado a lo" denunciado" con el contenido de la mi"ma. 1.3. .ediante -e"oluci#n No SCP.5IIAP.AP-5E6P510235007 de !ec/a 20 de mayo de 1023 "e orden# el arc/i4o de la denuncia re"entada. 1.5 .ediante e"crito re"entado con !ec/a 27 de mayo de 1023, "olicit8 la aclaraci#n de la -e"oluci#n im u%nada . 1.6.5 .ediante -e"oluci#n de !ec/a 10 de mayo de 1023, el #r%ano de "u"tanciaci#n aclar# la "entencia a "olicitud de arte.

1.7.- .ediante -e"oluci#n de !ec/a 01 de a%o"to de 1023, "e ne%# el -ecur"o de -e o"ici#n y !ue con!irmada la -e"oluci#n No SCP.5IIAP.AP-5E6P510235007 de 20 de mayo de 1023. II ACTO ADMINISTRATIVO IMPUGNADO El acto admini"trati4o +ue "e im u%na mediante e"te recur"o de a elaci#n e" la -e"oluci#n No SCP.5IIAP.AP-5E6P510235007, emitida or la Intendencia de In4e"ti%aci#n de Poder de .ercado, Acuerdo" y Pr*ctica" -e"tricti4a", con !ec/a 01 de a%o"to de 1023, mediante la cual "e nie%a el -ecur"o de -e o"ici#n inter ue"to. . III FUNDAMENTO LEGAL DEL RECURSO DE APELACION 2.5 El art9culo 20 de la Ley Or%*nica de -e%ulaci#n y Poder de .ercado en "u rimer inci"o, "e'ala lo "i%uiente: ;Artculo. 10.- Abuso de Poder de Mercado en Situacin de Dependencia Econmica.- Se prohbe la explotacin, por uno o varios operadores econmicos, de la situacin de dependencia econmica en la que puedan encontrarse sus clientes o proveedores, que no dispongan de alternativa equivalente para el ejercicio de su actividad. sta situacin se presumir! cuando un proveedor, adem!s de los descuentos habituales, debe conceder a su cliente de "orma regular otras ventajas adicionales que no se conceden a compradores similares. l abuso consistir! en los principal en# # 1.- $a ruptura, aunque sea de "orma parcial, de una relacin comercial establecida sin que ha%a existido preaviso escrito % preciso con una antelacin mnima de &0 das, salvo que se deba a incumplimientos graves, por parte del proveedor o comprador, de las condiciones pactadas o en caso de "uer'a ma%or. (.- )btener o intentar obtener, bajo la amena'a de ruptura de las relaciones comerciales o cualquier otro tipo de amena'a, precios, condiciones de pago, modalidades de venta, pago de cargos adicionales % otras condiciones de cooperacin comercial no recogidas en las condiciones generales de venta que se tengan pactadas. &.- $a utili'acin del poder de mercado para generar o mantener la posicin de dependencia econmica, de uno o varios operadores, tendiente a obtener ventajas adicionales que no se conceden o concederan a compradores o proveedores similares. *.- $a imposicin, de "orma directa o indirecta, de precios u otras condiciones comerciales o de servicios no equitativos.

Como "e de" rende de la norma &ur9dica tran"crita, la "ituaci#n de de endencia econ#mica con"i"te en la !alta de otra alternati4a ara el e&ercicio de una acti4idad econ#mica. En la re"ente cau"a /a +uedado lenamente &u"ti!icado +ue en 4irtud de /a$er "u"crito un contrato de !ran+uicia con el "e'or Lui" Brione" .uente", lo" denunciante" no conta$an con otra alternati4a ara el e&ercicio de "u acti4idad econ#mica. E"te in"trumento le" im ed9a reali(ar "u acti4idad econ#mica "in otra alternati4a +ue no "ea manteniendo la relaci#n comercial con el !ran+uiciante. )e e"ta "ituaci#n de de endencia econ#mica "e 4ali# el !ran+uiciante y denunciado en la re"ente cau"a ara e, lotar de manera con"tante a lo" denunciante" y o$tener $ene!icio" ile%9timo". )el re"ente roce"o "e de" rende +ue el !ran+uiciante y denunciado or 4aria" oca"ione" y "in &u"ti!icaci#n al%una amena(o a lo" denunciante" y !ran+uiciado" con terminar la relaci#n comercial mantenida en 4irtud del contrato de !ran+uicia "u"crito, "in &u"ti!icaci#n al%una y a "a$ienda" +ue lo" !ran+uiciado" no ten9an otra alternati4a ara continuar con "u acti4idad econ#mica, con!i%ur*ndo"e la in!racci#n ti i!icada en lo" numerale" 2 y 1 de la Ley Or%*nica de -e%ulaci#n y Control del Poder de .ercado. El !ran+uiciante y denunciado como "e /a determinado con la" rue$a" a ortada", rinci almente la declaraci#n &uramentada de una de endiente de lo" denunciante", concurri# al local del Centro Comercial El -ecreo, de la !ran+uicia ;Lo" <ot )o%" de la Gon(ale( Suare(= de ro iedad de lo" denunciante", y mani!e"t# a lo" con"umidore" +ue e"ta$an en el local en e"e momento, +ue el roducto +ue "e e"ta$a 4endiendo no era de 8l, a e"ar de e"tar 4i%ente el contrato de !ran+uicia y licencia de u"o de marca. Con e"te /ec/o, "e /a ro$ado a lenitud +ue el !ran+uiciante mediante accione" de /ec/o re"iona$a a lo" denunciante" a terminar la relaci#n comercial, en $a"e a la de endencia econ#mica en +ue "e encontra$an y a la o"ici#n de dominio del !ran+uiciante, con la !inalidad de im edir la continuidad del e&ercicio de la acti4idad econ#mica de lo" !ran+uiciado", lo +ue le traer9a r8dito" econ#mico" al !ran+uiciante. Con"tan del re"ente e, ediente rue$a" lena", como "on la" comunicacione" mantenida" entre el "e'or Lui" Brione" .uente" y mi" mandante", +ue el !ran+uiciante durante la relaci#n comercial mantenida, 4ali8ndo"e de la tanta" 4ece" mentada de endencia econ#mica en +ue "e encontra$an lo" denunciante", re+uiri# el a%o de 4alore" +ue no e"ta$an contem lado" en el contrato de !ran+uicia, o$teniendo $ene!icio" ile%9timo" en 4irtud de "u o"ici#n de dominio. E"to" co$ro" corre" onde como "e /a demo"trado en la "u"tanciaci#n de e"ta denuncia, como "on co$ro" e,tra" or u$licidad, a orte" e,tracontractuale" etc. Con lo ante" e, ue"to +ueda demo"trado +ue "e /a con!i%urado la in!racci#n con"tante en el numeral 3 del art9culo 20 de la Ley Or%*nica de -e%ulaci#n y Control de Poder de .ercado. Vali8ndo"e de la de endencia econ#mica en +ue "e encontra$an mi" mandante", el !ran+uiciante im u"o condicione" ine+uitati4a" ara mantener la relaci#n comercial, como "on: -e"triccione" ara el acce"o a ro4eedore" determinado"

en el contrato de !ran+uicia, co$ro" e,tracontractuale", con!i%ur*ndo"e el numeral > del art9culo 20 de la Ley de la .ateria. Con la" con"ideracione" e, ue"to", demue"tro +ue en la -e"oluci#n -ecurrida, "e ina lic# el art9culo 20 de la Ley Or%*nica de -e%ulaci#n y Control de Poder de .ercado. En nin%una arte de la -e"oluci#n recurrida la autoridad /ace un an*li"i" "o$re e"te a" ecto, e"e a +ue !ue de$idamente ar%umentado en la denuncia. El !ran+uiciante y uno de lo" denunciado" en el re"ente ca"o, e"t* 4ali8ndo"e de "u o"ici#n de dominio y de la de endencia econ#mica +ue tienen lo" !ran+uiciado" en 4irtud del contrato de !ran+uicia "u"crito, ara o$tener $ene!icio" ile%9timo". Lo" denunciante" en el re"ente roce"o no di" on9an de otra alternati4a ara e&ercer "u acti4idad, de lo +ue "e 4ali# el denunciado ara reali(ar r*ctica" de e, lotaci#n ara o$tener r8dito" econ#mico" inde$ido". El art9culo 7 de la Ley Or%*nica de -e%ulaci#n y Control de Poder de .ercado, "e'ala lo "i%uiente: Art. 5.- +ercado relevante.- A e"ecto de aplicar esta $e% la Superintendencia de ,ontrol del -oder de +ercado determinar! para cada caso el mercado relevante. -ara ello, considerar!, al menos, el mercado del producto o servicio, el mercado geogr!"ico % las caractersticas relevantes de los grupos espec"icos de vendedores % compradores que participan en dicho mercado. El in!orme &ur9dico5econ#mico mediante el cual "e $a"a la autoridad "u"tanciadora ara ne%ar el inicio de la in4e"ti%aci#n, delimita de !orma err#nea el mercado rele4ante, el cual e"t* delimitado como ;4enta al detalle de comida r* ida= dentro del cual "e comerciali(an alimento" e, endido" en atio" de comida dentro de centro" comerciale", o alimentos que formal o informalmente se comercialicen dentro de la parroquia. So$re el mercado rele4ante delimitado en el mencionado in!orme, ca$e mencionar +ue el mercado en e"tudio corre" onde a la "ati"!acci#n de la nece"idad de un /am$re tem oral del con"umidor, nece"idad "ati"!ec/a +ue ertenece a un "er4icio" totalmente di!erente +ue lo" dado" or lo" atio" de comida", donde el u"uario" lanea ir a comer a a+uel lu%ar, or tener una ur%encia menor de tiem o +ue le ermite comer "entado. E" decir e,i"te una lani!icaci#n or arte del con"umidor ara tra"ladar"e a un atio de comida" u$icado dentro de un centro comercial. Adem*" el con"umidor or contar con mayor tiem o y menor ur%encia con"ume %eneralmente "u almuer(o o cena c#modamente "entado, lo +ue nunca ocurre en lo" servicio de snaks cuyo producto ancla son los Hot Dogs +ue e" el mercado rele4ante +ue "e de$i# /a$er delimitado en la re"ente cau"a. La deci"i#n +ue a/ora im u%no no /i(o el m*" m9nimo an*li"i" a toda" la" rue$a" a ortada", +ue incluyen la" !oto" de lo" locale" con la" +ue demo"tr8 +ue el in!orme &ur9dico econ#mico e" incon"i"tente con la t8cnica" e"ta$lecida" en materia de com etencia ara determinar tanto el roducto y "er4icio a!ectado 4

como el mercado rele4ante. EL IN?O-.E NO SE -E?IE-E A LAS CA-AT@-ISTICAS -ELEVANTES )E LOS G-UPOS ESPECA?ICOS )E VEN)E)O-ES B CO.P-A)O-ES CUE PA-TICIAPAN EN )IC<O .E-CA)O. Como manda el art9culo 7 de LO-CP. Segn el informe econmico jurdico todos los alimentos que formal o informalmente se comercialicen dentro de la parroquia son sustitutos entre s. Es tan absurdo que segn lo dic o en el referido informe las mandarnas comerciali!adas informalmente en los sem"foros es un alimento sustituto de las lec ugas comerciali!adas en los supermercados# como tambi$n de cualquier Snack# Esta tan fuera de la t$cnica este informe# que no establece ningn grado de sustitucin# no establece cuales son los sustitutos lejanos# cuales son los sustitutos cercanos# si e%iste la posibilidad de sustitucin por autoconsumo . Con lo anteriormente e, ue"to, demue"tro a toda" luce", +ue la -e"oluci#n recurrida a lic# inde$idamente el art9culo 7 de la Ley Or%*nica de -e%ulaci#n y Control del Poder de .ercado. IV LA RESOLUCIN IMPUGNADA ESTA INDEBIDAMENTE MOTIVADA En e"te a" ecto "e 4a a mencionar lo di" ue"to en lo" "i%uiente" cuer o" normati4o" +ue ri%en la moti4aci#n del acto admini"trati4o: La C !"#$#%&$'!: A(#. 76.-; n todo proceso en el que se determinen derechos % obligaciones de cualquier orden, se asegurar! el derecho al debido proceso que incluir! las siguientes garantas b!sicas# l. las resoluciones de los poderes p/blicos deber!n ser motivadas. 0o habr! motivacin si en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se "unda % se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. $os actos administrativos, resoluciones o "allos que no se encuentren debidamente motivados se consideraran nulos. $as servidoras o servidores ser!n sancionados.1 L)* +) M +)(!$,a&$'!: A(# 31.- M #$-a&$'!.- 23odos los actos emanados de los rganos del estado, deber!n ser motivados. $a motivacin debe indicar los presupuestos de hecho % las ra'ones jurdicas que han determinado la decisin del rgano, en relacin con los resultados del procedimiento previo. $a indicacin de los presupuestos de hecho no ser! necesaria para la expedicin de los actos reglamentarios.1

La -e"oluci#n recurrida en !orma diminuta "e limita a tran"cri$ir la" conclu"ione" de un in!orme econ#mico antit8cnico ara re"ol4er el arc/i4o de la denuncia, "in reali(ar nin%Dn an*li"i" de lo" antecedente" de /ec/o y la" ra(one" &ur9dica" +ue /an determinado la deci"i#n del #r%ano. La -e"oluci#n +ue "e im u%na, en nin%una de "u" arte" e"clarece el /ec/o de +ue or una arte "e ne%# el inicio de in4e"ti%aci#n en la re"ente cau"a en ra(#n de +ue como "e'ala el incon"i"tente in!orme &ur9dico5econ#mico, lo" o eradore" econ#mico" in4olucrado" no tienen la ca acidad de in!luir "i%ni!icati4amente en el mercado y en el $iene"tar %eneral

V FUNDAMENTOS DE DEREC.O ?undo el re"ente recur"o de con!ormidad con el art9culo EF de la Ley Or%*nica de -e%ulaci#n y Control de Poder de .ercado . VI PETICION En 4i"ta +ue la -e"oluci#n recurrida e" contraria a norma" &ur9dica" e, re"a" y contra4iene el rinci io con"titucional de la moti4aci#n, "olcito +ue mediante re"oluci#n, "e ace ta el -ecur"o de A elaci#n y en con"ecuencia "e ordene: 1.- REVOCAR: La -e"oluci#n No SCP.5IIAP.AP-5E6P510235007, emitida or la Intendencia de In4e"ti%aci#n de Poder de .ercado, Acuerdo" y Pr*ctica" -e"tricti4a", con !ec/a 20 de mayo de 1023. 1.5 Ordenar el inicio de la in4e"ti%aci#n corre" ondiente or el cometimiento de acuerdo" y r*ctica" re"tricti4a" a la com etencia". . I/ NOTIFICACIONES La" noti!icacione" la" "e%uir8 reci$iendo en el ca"illero &udicial No. 7F1 del Palacio de Ju"ticia de la ciudad de Cuito.

AB. JUAN ESTEBAN PONCE P-OCU-A)O- JU)ICIAL .AT 2F510205271 ?.A.