Ius et Praxis versin On-line ISSN 0718-0012 Ius et Praxis v.8 n.

2 Talca 2002

GARANTAS CONSTITUCIONALES DEL CONTRIBUYENTE: CRTICA AL ENFOQUE DE LA DOCTRINA NACIONAL1

Patricio Masbernat Muoz2 RESUMEN El presente informe abor a e manera cr!tica la construcci"n o#m$tica e la octrina c%ilena e los tributaristas& relati'a a los erec%os ( #arant!as e los contribu(entes) Plantea *ue ic%a octrina se encuentra ancla a a cate#or!as +ur! icas propias e la mita el si#lo pasa o& ( repro uce el conocimiento anterior a la entra a en 'i#encia e la actual ,onstituci"n Pol!tica e ,%ile& ( en el me+or e los casos se inte#ran escasos elementos nue'os ba+o un marco conceptual (a supera o) -e lo anterior& es *ue es necesario re'isarla& a la luz e los a'ances el constitucionalismo nacional ( compara o) Ello es fun amental para prote#er ebi amente los erec%os el contribu(ente& esto es& conforme al blo*ue e constitucionali a ) Para tales efectos& en los os primeros cap!tulos se abor a la potesta tributaria ( las #arant!as constitucionales el contribu(ente en la octrina nacional) En el ,ap!tulo III& se explican los aspectos #enerales e la fiscali a e la ,omuni a Europea ( las #arant!as el contribu(ente en ic%o or enamiento +ur! ico) En el ,ap!tulo I. se bos*ue+a una nue'a 'isi"n e la sistem$tica e #arant!as el contribu(ente& para lo cual se estu ian aspectos e esta o actual el constitucionalismo& a fin e reconstruir el sistema e fuentes el -erec%o /ributario ( sus re#las e interpretaci"n) 0 continuaci"n& se explica con un m1to o concor ante a ic%a 'isi"n tanto las #arant!as constitucionales ( los erec%os fun amentales el contribu(ente como la Potesta /ributaria& subor ina a a los erec%os fun amentales) I . INTRODUCCIN 2a ,onstituci"n Pol!tica e la 3ep4blica e ,%ile 5,onstituci"n Pol!tica& en a elante6& contiene un con+unto e normas *ue constitu(en las bases e la fiscali a & ( *ue %acen referencia a los elementos esenciales *ue inter'ienen en ella& tales como a*uellas normas *ue establecen el marco e esarrollo ( e+ecuci"n e la Pol!tica 7iscal8 la e creaci"n e "r#anos estatales ( la atribuci"n e potesta es8 las *ue establecen las relaciones ( soluci"n e conflictos entre ellos8 el reconocimiento e erec%os ( #arant!as constitucionales e los contribu(entes& etc) /o as ellas& pero especialmente este 4ltimo tipo e normas& eterminan las relaciones entre el contribu(ente 5ciu a ano6 ( el Esta o 5 entro e un marco e Esta o Social e -erec%o6) Este traba+o& precisamente& se refiere a estos 4ltimos temas) Sin embar#o& ebi o al %ec%o e *ue la ,onstituci"n Pol!tica ontol"#icamente constitu(e un to o ( por tanto su interpretaci"n ebe ser efectua a en el marco e un corpus constitucional 594i#a 1::18 2:16& se %ar$ referencia a los
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Artculo publicado en: http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S071800122002000200010 script=sci!artte"t 2 #ro$esor de %erecho &con'(ico ) %erecho *ributario en la +acultad de ,iencias -urdicas ) Sociales de la .ni/ersidad de *alca. &-(ail: p(asbernatt0pehuenche.utalca.cl

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em$s elementos *ue constitu(en las bases constitucionales e la tributaci"n& en la me i a *ue sea necesario a fin lo#rar una completa exposici"n ar#umentati'a) I.I.- La potesta t!"#$ta!"a e% Esta o

2a potestad %a si o efini a como aquella situacin de poder que habilita a su titular para imponer conductas a terceros mediante la constitucin, modificacin o extincin de relaciones jurdicas o mediante la modificacin del estado material de cosas existentes1) 0 su turno& las potestades pblicas son po eres- eberes +ur! icos conferi os por la ,onstituci"n ( las le(es a i'ersos "r#anos el Esta o& *ue e+ercen sus iferentes funciones& raz"n por la cual se las conoce como potesta le#islati'a& potesta +u icial& potesta contralora ( potesta a ministrati'a) 2a potestad administrativa la po emos efinir como el con+unto e po eres- eberes conferi os a la 0 ministraci"n P4blica& por la ,onstituci"n o las le(es& con el fin e *ue cumpla ( esarrolle su funci"n propia e ser'ir con ob+eti'i a los intereses #enerales& someti1n ose plenamente a la le( ( el -erec%o 52"pez 1::86) ,arlos ;iuliani 7onrou#e& en su (a cl$sica obra De!e&'o F"(a(&"e!o2, seala *ue <la expresi"n potestad tributaria si#nifica la faculta o la posibili a +ur! ica el Esta o& e exi#ir contribuciones con respecto a personas o bienes *ue se %allan en su +uris icci"n< . Para 0ste 51=6& el po er tributario es la faculta *ue el or enamiento +ur! ico le reconoce al Esta o para imponer& mo ificar o suprimir en 'irtu e una le(& obli#aciones tributarias) > en tal senti o& ebe reser'arse para i entificar a*uella faculta *ue tiene el Esta o para imponer& mo ificar o suprimir tributos) Slo se expresa en normas e ran#o le#al) En otro senti o& el po er tributario& enten i o como sin"nimo e potesta tributaria 50ste& 1=6& para 0ntonio ?erlini=& es el po er e instituir impuestos o establecer pro%ibiciones e naturaleza fiscal& ( en#lobar!a tanto el po er le#islati'o como el re#lamentario& por cuanto to a la normati'a e un tributo eri'a e la potesta tributaria) 3a4l 3o r!#uez 2obato la efine como @la enominaci"n *ue se a al po er +ur! ico *ue tiene el Esta o para establecer obli#aciones forzosas& recau arlas ( estinarlas principalmente a expensar los #astos p4blicos<A) 2a potesta tributaria el Esta o compren er!a e esta perspecti'a& las funciones normati'a& a ministrati'a ( +uris iccional& para cu(o e+ercicio el Esta o tiene faculta es e le#islaci"n& e re#lamentaci"n& e aplicaci"n& e +uris icci"n ( e e+ecuci"n *ue e+ercen los po eres le#islati'o& e+ecuti'o ( +u icial se#4n la competencia *ue les confieren la ,onstituci"n Pol!tica ( las le(es) -e tal mo o& el po er tributario ser!a exclusi'o el Esta o ( 1ste lo e+erce a tra'1s el po er le#islati'o 5pues por el principio e le#ali a las le(es eben establecer los tributos ( *ue eben contener los elementos esenciales e los mismos6& a tra'1s el po er e+ecuti'o 5pues 1ste ebe aplicar la le( tributaria ( pro'eer en la esfera a ministrati'a para su cumplimiento (& en ocasiones& cuan o est$ faculta o por la le(& ebe irimir las contro'ersias ante la a ministraci"n ( el #oberna o *ue sur#en como moti'o e la aplicaci"n e la le( impositi'a6 ( a tra'1s el po er +u icial 5cuan o 1ste irime las contro'ersias entre la a ministraci"n ( el #oberna o o entre el po er le#islati'o ( el #oberna o sobre la le#ali a o la constitucionali a e la actuaci"n e ic%os po eres& es ecir& el a ministrati'o o e+ecuti'o ( el le#islati'o6)

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I.II. Los )$( a*e(tos + %os )"(es

e %a potesta

t!"#$ta!"a

3especto e este importante problema& #ran parte e la octrina consi era *ue el po er tributario se fun amenta en la soberan!a el Esta o) Btros autores se refieren al po er #eneral el Esta o 5po er e imperio6) En ,%ile& la profesora Cn#ela 3a o'ic Sc%oepen seala *ue <la potesta tributaria& por una parte& se atribu(e a os po eres p4blicos o centros e po er8 el le#islati'o ( el e+ecuti'o& iri#i1n ose a una colecti'i a in etermina a e particulares) 0%ora bien& el po er atribui o a la 0 ministraci"n /ributaria tiene un conteni o abstracto& por*ue consiste& #en1ricamente& en fiscalizar& inspeccionar a potenciales e in etermina os obli#a os tributarios *ue se encuentran en con ici"n e ser re'isa os< 53a o'ic 1::8& 106) Se seala *ue en Esta os Dni os& e acuer o a la octrina cl$sica& la acti'i a tributaria ra ica en os po eres soberanos el Esta o& cuales son el po er e imperio ( el po er e polic!a) Por el primero& el Esta o pue e exi#ir contribuciones a las personas8 ( por el se#un o& el Esta o controla a las personas ( bienes situa os en su +uris icci"n 52"pez 1::8& E06) Btros autores consi eran *ue el fun amento e la potesta tributaria es el po er e Imperio o man o el Esta o& ( la le#islaci"n tributaria constitu(e una manifestaci"n e este po er el Esta oE& en cu(a 'irtu impone contribuciones forzosas a los particulares) 7rente a los tributos el Esta o act4a como autori a & en el e+ercicio e su po er e imperio& por lo *ue el contribu(ente se encuentra frente a un pa#o forza o& impuesto en forma unilateral ( cu(o incumplimiento es sanciona o) El profesor ,asa o 520026 sostiene *ue& en Espaa la tributaci"n %un e su fun amento en el eber constitucional e soli ari a social& e contribuir al financiamiento p4blico& con arre#lo a la capaci a econ"mica ( la le() ,omo explica 2"pez 51::8& E16& otros sealan *ue la obli#aci"n tributaria se impone no tan s"lo con el fin e procurarse recursos el Esta o& sino tambi1n con el prop"sito e influir en la econom!a para orientar sus acti'i a es pro ucti'as ( obtener e esta forma un me+or apro'ec%amiento e sus recursos) -e este mo o %ace referencia a los llama os fines econ"micos ( sociales& a cu(o lo#ro eben contribuir los particulares) 2a cuesti"n e los fun amentos ( fines e la tributaci"n constitu(e un tema no pac!fico entro e la octrina) Por e+emplo& 3i'era 520006 se plantea en otra postura& ( seala *ue la potesta tributaria el Esta o est$ restrin#i a 4nicamente a la obtenci"n e los recursos necesarios para la concreci"n e la misi"n estatal& ebien o realizarla respetan o los erec%os fun amentales e las personas) 0s!& es inconstitucional ( constitu(e una es'iaci"n e po er utilizar los instrumentos tributarios para la obtenci"n e un fin i'erso e los autoriza os por la ,arta Ma#na o para establecer un sistema socioecon"mico contrario al estatui o en la 2e( 7un amental) Esto es tal& (a *ue la irrupci"n el Esta o en la 'i a in i'i ual ( social est$ re#ula a en la propia ,arta 7un amental ( eri'a e los principios #enerales *ue 1sta contempla& e las normas espec!ficas relati'as al Br en P4blico Econ"mico como el respeto *ue ebe otor#arse a los erec%os fun amentales) I.III. L,*"tes a %a potesta t!"#$ta!"a e% Esta o

En esta $rea& como en to as las restantes e la octrina nacional referi as a la materia e este traba+o& la octrina nacional no es uniforme& ( ca a autor expresa su particular 'isi"n& lo *ue a cuenta precisamente e una falta e sistematizaci"n& ebi o en #ran parte a la i'ersi a e

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fuentes biblio#r$ficas ( enfo*ues *ue ca a uno usa) 2a octrina trata esta materia es e la perspecti'a e la 0 ministraci"n 5 an o cuenta e lo *ue consi era es el centro e #ra'e a e la cuesti"n6& como su ep!#rafe re'ela F& ( entro e ella %ace referencia a i'ersas cuestiones& entre las *ue se encuentran los erec%os ( #arant!as el contribu(ente& como l!mites e la potesta tributaria) 2a octrina nacional est$ e acuer o precisamente en *ue la potesta tributaria est$ su+eta a ciertos l!mites pero& como se %a ic%o& ca a autor esarrolla i eas m$s o menos iferentes ( tratan e crear su propia sistem$tica al respecto) 0l#uno7 clasifica los l!mites en +ur! icos& pol!ticos e internacionales8 la ma(or!a e los autores reconocen l!mites externos o internacionales e internos a la potesta tributaria e la misma manera como se limita la soberan!a e los Esta os) Btros& llaman a estos l!mites usan o la enominaci"n e principios supremos de la tributacin. Pero precisamente en este punto se pro uce un primer problema& pues los autores nacionales no %acen una istinci"n clara ( fun amenta a respecto e las materias conteni as en los principios e la tributaci"n& las bases constitucionales e la tributaci"n& o los erec%os el constitu(ente) 0 em$s tratan el tema e manera relati'amente iferente) Gacen la istinci"n& por e+emplo& 0ste 520026& 2"pez 51::86 ( 9a'ala 520016) 2"pez 51::86 seala los principios resea os por Hilliam Pett( ( 0 am Smit%& ( busca los fun amentos constitucionales e la equidad, certe a, conveniencia ! economa, que para "l son los principios supremos el erec%o tributario) 0st1& por su parte& a#re#a a 7ritz NeumarI 5en su famosa obra Los -!"(&"p"os e %a I*pos"&".(& Instituto e Estu ios 7iscales& tra ucci"n& intro ucci"n el profesor Enri*ue 7uentes Juintana& Ma ri & 1::A6& ( a#re#a *ue a estos principios ebe a+ustarse la l"#ica tributaria8) 9a'ala seala *ue to o sistema tributario ebe contar con la caracter!stica e la simplici a & la flexibili a ( la suficiencia:) 2os lmites jurdicos, para 9a'ala& estar!an compuestos por los principios e car$cter constitucional *ue res#uar an *ue la car#a tributaria sea +usta ( e*uitati'a en relaci"n a los su+etos *ue afecta& como asimismo& lo#rar el respeto e erec%os constitucionales e conteni o econ"mico social) Estos l!mites estar!an constitui os por los principios e le#ali a & e*ui a o +usticia tributaria& i#ual a o #enerali a & erec%o a la propie a & ( la neutrali a impositi'a) Para 2ara 520026& los principios ser!an e la le#ali a & i#ual a & e*ui a o +usticia tributaria& no afectaci"n e los tributos& respeto a la propie a pri'a a& proporcionali a & #enerali a & no confiscatorie a & no iscriminaci"n arbitraria en el trato *ue ebe ar el Esta o en materia econ"mica& protecci"n +uris iccional) Para 0ste 520026 los principios constitucionales *ue limitan el po er tributario son el principio e le#ali a & el principio e i#ual a 5*ue acepta iferencias en materia tributaria en 'irtu e la capaci a contributi'a& el ori#en e la renta& el beneficio el contribu(ente6) Para parte e la octrina nacional 5D#al e 1::=& 0st1 20026& las limitaciones +ur! icas son enten i as como limitaciones internas e la potesta tributaria& ( se i entifican con los erec%os constitucionales el contribu(ente) En tal senti o& expresan *ue la potesta tributaria es una exteriorizaci"n e la soberan!a& ( como expresi"n e 1sta reconoce sus mismos l!mites& estableci os en nuestra ,arta 7un amental& art) E inc) 2& el respeto a los erec%os esenciales *ue emanan e la naturaleza %umana ( *ue tienen naturaleza anterior ( superior al Esta o) Esto nos

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parece un acercamiento correcto) 2os lmites polticos para 9a'ala se relacionan con el problema relati'o a la oble tributaci"n& es ecir& el e'ento en *ue un mismo su+eto se 'e #ra'a o os o m$s 'eces en un mismo perio o e tiempo ( por una misma acti'i a & por uno o m$s Esta os) Es ecir& pue e existir un problema e oble tributaci"n interna 5al interior e un mismo Esta o6 o internacional) 2a oble tributaci"n internacional se resuel'e a tra'1s e ecisiones unilaterales e un Esta o o a tra'1s e trata os internacionales en 'irtu e los cuales uno e los Esta os suscriptores renuncia total o parcialmente a sus pretensiones e recau ar fon os) 2os lmites internacionales para ic%o autor se relacionan con la exenci"n e tributos por parte e funcionarios iplom$ticos& o consulares en 'irtu e trata os internacionales o en 'irtu el principio e reciproci a ) Para otros autores 52ara 20026& las normas para e'itar la oble tributaci"n internacional& ( los con'enios internacionales e esarrollo econ"mico e inte#raci"n& ser!an lmites de la potesta tributaria en el #mbito internacional. Btros le enominan erec%amente lmites externos& consi era os consecuencia e la soberan!a e los otros Esta os sobre un territorio etermina o& por lo *ue el po er tributario 'a e la mano con la soberan!a estatal) 0l#unos autores en ,%ile& si#uien o octrina europea& %an afirma o la existencia e una relaci"n entre $stado de %erecho con el &oder 'ributario ) Gan in ica o *ue la expresi"n Esta o e -erec%o10 encierra la i ea e sometimiento el Esta o ( sus or#anismos al -erec%o& ( se compren e con la existencia e la separaci"n e los po eres consa#ra a constitucionalmente ( el reconocimiento e erec%os ( #arant!as fun amentales) 2a octrina tributaria nacional *ue reco#e esta i ea no lo consi era un principio sino un marco #eneral o presupuesto e actuaci"n el Esta o) En este marco e i eas& la ,onstituci"n ser!a la manifestaci"n m$s permanente e esta autolimitaci"n el po er estatal entro e las fronteras nacionales& ( los trata os internacionales constituir!an el instrumento en *ue se a fe e esta autolimitaci"n frente al exterior) 2a octrina nacional es tributaria e la octrina compara a& en materia e estos principios supremos de la tributacin, lmites a la potesta tributaria o (arantas del contribu!ente. /anto es as!& *ue es frecuente 'er *ue se %ace referencia a los principios en -erec%o ,ompara o& ( se los asimila a nuestro pa!s sin muc%o enfo*ue cr!tico& no re'isan o con acuciosi a el %ec%o *ue pu ieran no tener respal o constitucional o tal 'ez pu ieran tener un tratamiento constitucional istinto) El 4nico autor *ue %emos 'isto %acer una istinci"n entre los principios e la tributaci"n en el -erec%o ,ompara o ( los principios e la tributaci"n en ,%ile& es el profesor Enri*ue E'ans 51::76) -an o al#una noticia el -erec%o ,ompara o& por e+emplo& po emos sealar *ue ?enalc$zar )2**2+ consi era *ue los principios son el e i#ual a & proporcionali a & #enerali a & el principio e reser'a e le( o principio e le#ali a & el e +usticia tributaria8 sien o el principio e reser'a e le( ( el e irretroacti'i a e la le( tributaria aplicaciones el erec%o a la se#uri a +ur! ica ( un freno a la arbitrarie a e *uienes ostentan el po er p4blico) ,asa o 520026 expresa *ue los pilares fun amentales sobre los *ue se le'anta el instituto +ur! ico el tributo en el campo constitucional& son los e capaci a econ"mica ( le#ali a ) /ambi1n& por

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cierto& %ace referencia a principio e i#ual a 5i#ual a ante la le( ( en la aplicaci"n +u icial e la le(6 ( no iscriminaci"n& #enerali a & +usticia tributaria& la tutela +u icial efecti'a 5*ue es un concepto muc%o m$s profun o *ue nuestra formal #arant!a el debido proceso6& etc) 7rancisco Kos1 ,arrera 3e(es11& istin#ue principios materiales el in#reso p4blico 5#enerali a & capaci a econ"mica& i#ual a & pro#resi'i a ( no confiscatorie a 6 e los principios formales 5reser'a e le( ( principio e in#reso p4blico6) El estaca o profesor ar#entino G1ctor .ille#as& istin#ue entre lmites de la potestad tributaria 5principio e le#ali a como l!mite formal ( principio e capaci a contributi'a como l!mite material6 ( #arant!as materiales el contribu(ente 5#enerali a & i#ual a & proporcionali a & e*ui a & no confiscatorie a & razonabili a & control +uris iccional& se#uri a +ur! ica en sus aspectos e confiabili a & certeza ( no arbitrarie a en la interpretaci"n e preceptos le#ales ( po er +u icial in epen iente6) 0lbiana 51::2& FE6 istin#ue el principio el beneficio 12& el principio e la capaci a econ"mica 5*ue es el soporte m$s 'alioso e la equidad en la istribuci"n el impuesto6& el principio e #enerali a 5<to os tienen el eber e contribuir al mantenimiento e los #astos p4blicos<6& el principio e i#ual a & el principio e pro#resi'i a & el principio e +usticia 5formula o con los principios e i#ual a & pro#resi'i a ( capaci a econ"mica6& el principio e la soli ari a 5entre to os los ciu a anos& sectores& territorios6 1=& el principio e la re istribuci"n e la renta ( el patrimonio& principios e or en +ur! ico 5 e le#ali a & e irretroacti'i a e las sanciones& e se#uri a +ur! ica& e no pri'aci"n e la liberta & e control e la acti'i a a ministrati'a& accesibili a e la le(& etc)6) /ambi1n %ace referencia a principios e or en econ"mico 5como NeumarI61A) I.I/. A%0$(os &o*e(ta!"os /o os los temas 'istos& *ue en t1rminos m$s amplios se relacionan con las bases e la tributaci"n en la ,onstituci"n& ( *ue merece una respuesta muc%o m$s completa *ue la expuesta& la *ue esperamos bos*ue+ar en futuras publicaciones) Ella re*uiere ar cuenta e una reali a social& pol!tica ( econ"mica a *ue se enfrentan los Esta os en el marco e una econom!a #lobaliza a) En efecto& ,asa o 520026 explica el fen"meno sealan o *ue las i eas b$sicas sobre las *ue se fun amenta la tributaci"n se constru(eron en un contexto social& pol!tico ( econ"mico mu( iferente al existente %o( 5( *ue %ist"ricamente se %un e en el ori#en mismo el constitucionalismo6& ( *ue aba cuenta e una mu( estrec%a relaci"n entre el Esta o ( su contribu(ente) Go(& la #lobalizaci"n e los merca os 5con la liberalizaci"n e los merca os e capitales& la apertura econ"mica& el esplazamiento internacional e los factores e pro ucci"n ( las bases imponibles& facilita o ello por el #ran esarrollo alcanza o por las tecnolo#!as e la informaci"n ( los me ios e transportes ( comunicaciones& etc)6 lle'a a consi erar *ue la fiscali a tiene un car$cter internacional& on e los contribu(entes *ue comparece al sistema tributario como un a#ente econ"mico *ue eli#e entre iferentes <pro'ee ores tributarios<& eli#ien o a*uel *ue le si#nifica una menor presi"n fiscal e entre las istintas +uris icciones fiscales *ue coexisten a ni'el nacional e internacional) > esa reali a econ"mica e nue'as exi#encias es la *ue ebe ser asumi a con sinceri a & sea irectamente por el constitu(ente a tra'1s e una reforma constitucional& o sea por la octrina ( los opera ores +ur! icos& a tra'1s e los m1to os e interpretaci"n constitucional pertinentes& tales como el m1to o <%ermen1utico concretiza or< teoriza o fun amentalmente por Lonra Gesse por el cual la reali a ebe ser incorpora a a fin e eterminar claramente lo *ue en principio no aparece con esta caracter!stica en la ,onstituci"n& a o su car$cter normati'o amplio ( abierto8 o #12ina 3 7

como el m1to o e la <interpretaci"n constitucional mutati'a<& *ue intenta refle+ar la conexi"n texto constitucional con la reali a pol!tico social8 u otro seme+ante)

el

En nuestro propio pa!s 5,%ile6& en los ebates le#islati'os suscita os con ocasi"n e los pro(ectos e le( e car$cter tributario 5tales como en la 2e( e 3entas Municipales& la reforma al impuesto a la renta e los traba+a ores& la reforma a la 2e( e /imbres ( Estampillas& la le( e plataforma financiera internacional& etc)6 se %a %ec%o referencia e uno u otro mo o a las i eas e competencia fiscal& transparencia& neutrali a & simplici a o comprensibili a & el fa'orecimiento a la creaci"n e empleo ( crecimiento econ"mico& entre otros) -e lo anterior& es *ue se presentan e+emplos como el e las reformas a la 2e( e 3entas Municipales II& *ue no necesariamente %a si o coinci ente con el mantenimiento el or en en materia e financiamiento e los #astos p4blicos 5en efecto& en ic%o pro(ecto e le(& los menores in#resos *ue la reforma pro uzca a al#unas comunas& e concretarse 1sta& si#nificar$ una necesaria re istribuci"n e los fon os comunes municipales6) En materia internacional& asimismo& los pactos e libre comercio& e uni"n a uanera ( e merca o com4n& precisamente se esarrollan sobre la base e enten er la fiscali a como una %erramienta e pol!ticas econ"micas 5en #eneral6 ( no s"lo e pol!tica fiscal) > el esarrollo e ic%os trata os& implica la inter'enci"n no s"lo e la estructura tributaria relaciona a al comercio exterior 5barreras arancelarias ( exacciones e efecto e*ui'alente& me i as para-arancelarias ( me i as e efecto e*ui'alente6& sino tambi1n la armonizaci"n e la fiscali a interna) II. LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES DEL CONTRIBUYENTE EN NACIONAL II.I. Ga!a(t,a e %e0a%" a e% t!"#$to o e %a &a!0a "*pos"t"1a LA DOCTRINA

Este principio constitucional se enomina tambi1n principio e reser'a le#al& ( se consa#ra ( re#ula principalmente en los art!culos 1: NM20& =2 NM8& F= NM1A& FE inciso A NM 1 e la ,onstituci"n Pol!tica e la 3ep4blica e ,%ile1E) En lo pertinente& el art!culo F= ispone *ue s"lo son materias e le(& <las *ue la ,onstituci"n exi+a *ue sean re#ula as por una le(<& ( en su numeral 1A& <las em$s *ue la ,onstituci"n seale como le(es e iniciati'a exclusi'a el Presi ente e la 3ep4blica<) ,oncor ante con ello& el art!culo =2 5*ue en su numeral 1 seala *ue son atribuciones especiales el Presi ente e la 3ep4blica <concurrir a la formaci"n e las le(es con arre#lo a la ,onstituci"n& sancionarlas ( promul#arlas<6& establece en el numeral 1 el art!culo FE *ue <corresponder#, asimismo, al &residente de la ,epblica la iniciativa exclusiva para )-+ imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o naturale a, establecer exenciones o modificar las existentes, ! determinar su forma, proporcionalidad o pro(resin.. 0l respecto& .el /on(reso 0acional slo podr# aceptar, disminuir o recha ar los servicios, empleos, emolumentos, pr"stamos, beneficios, (astos ! dem#s iniciativas sobre la materia que propon(a el &residente de la ,epblica < 5inciso final el art!culo FE6) 1as le!es sobre tributos de cualquiera naturale a que sean s"lo pue en tener ori#en en la /#mara de %iputados 5articulo FE inciso 2 ,onstituci"n Pol!tica6. Nsta es la m$s cl$sica e las #arant!as constitucionales el contribu(ente) Se relaciona con el ori#en mismo el constitucionalismo& ( en nuestro pa!s est$ fun a a en el art!culo 1: numeral 20 e la ,onstituci"n Pol!tica& *ue al fi+ar el estatuto constitucional e los tributos etermina *ue la le( es el instrumento por el cual 1stos se re#ular$n) 2a octrina compara a a cuenta el apote#ma <nullum tributum sine le(e< 5o el 'ie+o principio <no %a( tributaci"n sin representaci"n< e los suble'a os in#leses e la 2ran ,evolucin ( suscrito en #12ina 3 7

1a /arta 3a(na ( el 4ill of ,i(hts6 en la exi#encia e una le! formal& ( no en su senti o material) Es ecir& fruto e las potesta es constitucionales el Presi ente e la 3ep4blica& estableci a en el art!culo =2 e la ,onstituci"n Pol!tica& en su numeral 22& por el *ue le correspon e& < cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas ! decretar su inversin con arre(lo a la le! <& pue e atre'erse a ictar normas e car$cter #eneral cu(o conteni o sea precisamente el reser'a o a la le(& ar#umentan o *ue %ace uso e su potesta re#lamentaria aut"noma 5 eri'a a precisamente el numeral 8 e ic%o art!culo& *ue establece *ue le cabe <ejercer la potestad re(lamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio le(al, sin perjuicio de la facultad de dictar los dem#s re(lamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las le!es<6 o eri'a a e la aplicaci"n e la le() En 'irtu e lo anterior& ic%a norma re#lamentaria sin embar#o ser!a materialmente& m$s no formalmente& una le() > la exi#encia es precisamente *ue los tributos s"lo pue en establecerse ba+o la fi#ura +ur! ica e una le( en su senti o formal) En consecuencia& a la autori a a ministrati'a le *ue a 'e a a la posibili a e establecer tributos) 2o anterior no ebe ser confun i o con la iscusi"n relati'a a si el principio e le#ali a ebe enten erse en senti o amplio o restrin#i o) 3especto e este tema& *uienes efien en la se#un a postura& sealan *ue es suficiente *ue la le( s"lo establezca los aspectos esenciales e la re#ulaci"n e los erec%os o fi+aci"n e tributos 5por e+emplo& 0st1 seala *ue ser!an 1stos los su+etos ( %ec%o #ra'a o6& pu ien o *ue ar el resto e la re#ulaci"n en manos e la potesta re#lamentaria) 0l respecto& estimo *ue el principio e le#ali a ebe enten erse en senti o amplio& pues la ,onstituci"n Pol!tica en su art!culo 2F es claro en isponer *ue la re#ulaci"n o limitaci"n 5restricci"n6 e erec%os s"lo pue e %acerse por le( ( en los casos *ue la misma ,onstituci"n Pol!tica lo autorice& ( la tributaci"n es una limitaci"n al erec%o e propie a 1F) 0 em$s la interpretaci"n constitucional ebe %acerse favor libertatis ( no pro fiscus& pues precisamente ebe interpretarse e manera amplia la norma *ue establece erec%os ( restricti'amente la *ue establece potesta es 5( las *ue limitan los erec%os6& a em$s e *ue ebe interpretarse las normas constitucionales e manera arm"nica& sistem$tica ( finalista& conforme a los erec%os fun amentales ( las normas el cap!tulo I e la ,onstituci"n Pol!tica 17) 0l tratar esta #arant!a& se presenta el problema el establecimiento e tributos '!a ele#aci"n le#islati'a& a tra'1s e ecretos con fuerza e le(& conforme al numeral = el art!culo =2 e la ,onstituci"n Pol!tica& *ue establece *ue es atribuci"n especial el Presi ente e la 3ep4blica <dictar, previa dele(acin de facultades del /on(reso, decretos con fuer a de le! sobre las materias que se5ala la /onstitucin <& o me iante man ato le#al para *ue& por e+emplo& prorro#ue incenti'os fiscales) Se#4n 9a'ala 5200181F6& el principio e reser'a le#al ebe enten erse en senti o amplio& compren ien o& por tanto& los -72) Se ice a em$s *ue no est$ pro%ibi o) Nsta a em$s es la posici"n e pr$cticamente to a la octrina nacional 53a o'ic& 7i#ueroa& etc)6) Pero no por ello es necesariamente correcta) > e ello se %ace car#o el profesor E'ans 51::76& *ue seala *ue en cuanto el principio e le#ali a tributaria ( el e i#ual a tributaria son erec%os constitucionales& en 'irtu e la norma constitucional pro%ibiti'a conteni a en el art!culo FA inciso 2 e la ,onstituci"n Pol!tica& es cuestionable la posibili a e ele#aci"n) No obstante tener en ello la raz"n& no consi era E'ans otro ar#umento en el mismo senti o& cual es *ue la octrina estima precisamente *ue la tributaci"n es una limitaci"n al erec%o e propie a & ( ello es otro ar#umento para consi erar *ue no es posible la ele#aci"n& por estar comprometi a e manera total este otro erec%o fun amental) Por otro la o& el principio e le#ali a en materia tributaria es e sus inicios 'incul" la fi+aci"n e tributos a la iscusi"n ( ebate parlamentario a fin e e'itar cual*uier exceso el Po er E+ecuti'o) Ello se pier e tambi1n con la ele#aci"n le#islati'a) Es ecir& como seala 0st1 <la ma(or #arant!a

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para el contribu(ente se lo#ra cuan o es la le(& consecuencia el concurso pol!tico e los istintos sectores representa os en el parlamento& la *ue establece to os los elementos *ue inte#ran la obli#aci"n impositi'a<) 2a afectaci"n e la propie a por los tributos& exi#e precisamente e una le( emana a e este "r#ano representati'o e to os los sectores e la socie a & lo *ue otor#a precisamente la le#itimi a por el cual este mecanismo naci" ( per'i'e) Para 0ste con ello se #arantiza la existencia e la liberta patrimonial ( ausencia e la arbitrarie a 52002& 176) -e este 4ltimo aserto se pue e isentir& pues parece ser emasia o cate#"rico) Sin embar#o& estimo *ue lo in u able es *ue mecanismo parlamentario conce e ma(or le#itimi a & ( es posible estimar *ue pue e afectar menos la liberta patrimonial 5la *ue siempre *ue a afecta a al menos parcialmente por los tributos6 ( excluir con ma(or probabili a las arbitrarie a es) Pero esto 4ltimo no s"lo es un problema *ue ra ica en el Parlamento o E+ecuti'o& sino tambi1n en la Kusticia ,onstitucional) II.II. Ga!a(t,a e "0$a% a e %os t!"#$tos o e s$ "0$a% !epa!to

-entro el #ran principio e la i#ual a constitu(e un erec%o fun amental en cuanto to as las personas tienen i#ual a ante la le( ( en la aplicaci"n e la le() En nuestro caso& po emos istin#uir la i(ualdad ante la le!& lo *ue en materia tributaria se relaciona con el car#cter (eneral de los tributos 5principio e #enerali a & to os eben contribuir conforme su capaci a contributi'a& se#4n entien o68 principio de i(ualdad ante la le! tributaria 8 i(ualdad ante la justicia o en la aplicacin de la le! 5*ue ebe 'erse en el aparta o e ica o a las #arant!as +uris iccionales& *ue se relacionan con el principio del debido proceso en cuanto establece que 7isco ( ,ontribu(ente se encuentran en la misma situaci"n +ur! ica& ( someti os a la misma le(& ( a la misma +uris icci"n& to o lo cual no se lo#ra concretar sino mu( parcialmente e acuer o to os los !as comprueban *uienes se enfrenta a nuestro sistema el contencioso tributario6 ( la prohibicin de las discriminaciones arbitrarias 5lo *ue en la mo erna octrina& aun no recepciona a por los tributaristas& se enomina interdiccin de la arbitrariedad+. Estas #arant!as est$n consa#ra as constitucionalmente18) Ga( *ue estacar *ue al#unos tributaristas consi eran *ue este principio no s"lo informa esta materia sino *ue es un pilar fun amental el Esta o emocr$tico) -e a%! po emos e ucir la #1nesis e la comprensi"n el principio democr#tico como e+e fun amental e la estructura el Esta o e -erec%o en ,%ile1:) 2a octrina tributarista nacional expresa *ue este principio no se refiere a una i#ual a en t1rminos num1ricos& sino *ue se trata e ase#urar el mismo tratamiento tributario a *uienes se encuentran en an$lo#as situaciones) Ello no obsta a la formaci"n e cate#or!as por parte el le#isla or a fin e istribuir la car#a impositi'a entre los contribu(entes e acuer o a criterios tales como capaci a contributi'a& ori#en e las rentas& beneficio el contribu(ente& u otro) II.III. La "0$a% a + %a (o "s&!"*"(a&".( a!#"t!a!"a

En este principio se con+u#an os t1rminos *ue en apariencia son contra ictorios& el e la i(ualdad ( la no discriminacin arbitraria& a o a *ue el le#isla or se 'e en la necesi a e iscriminar entre istintas situaciones& con el fin e 'elar *ue las personas soporten un mismo tratamiento tributario& con relaci"n a su po er contributi'o o capaci a econ"mica 20 5 e a%! *ue los impuestos proporcionales ( pro#resi'os sean constitucionales621) 0%ora bien& estas iferencias& *ue reiteramos son consustanciales a la i#ual a & no pue en& en mo o al#uno ser arbitrarias& (a *ue en el e'ento *ue lo sean a olecer!an e inconstitucionali a &

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por 'iolaci"n el art) 1: NM2) El constitu(ente refuerza la #arant!a e i#ual a al in%ibir a los "r#anos el Esta o a realizar iferencias arbitrarias en la aplicaci"n e las normas& como flu(e e lo ispuesto en el art) 1: NM22 e la ,arta 7un amental) ,omo seala ,asa o 52002& ( en #eneral la octrina europea6& ( *ue al menos entre los tributaristas re'isa os s"lo %emos 'isto lo reco#e 0ste 52002& 206& el principio e la no iscriminaci"n es relacional& esto es no se analiza in i'i ualmente sino en comparaci"n) 3e*uiere tener un punto e comparaci"n22) II.I/. La "0$a% a + %a 0e(e!a%" a

0l#unos autores se refieren a este principio como i(ualdad o (eneralidad tributaria & ( lo entien e como <a*uel en 'irtu el cual el tributo s"lo pue e afectar a los su+etos *ue se encuentran en el supuesto e %ec%o *ue la le( %a pre'isto& el %ec%o #ra'a o< 59a'ala 200181F6) Este principio se extien e tambi1n al %ec%o e *ue el impuesto no pue a tener estinaciones especiales& *ue eben ir a las arcas #enerales e la naci"n2=) Estar!a consa#ra o en cuanto la ,onstituci"n Pol!tica ispone < la i(ual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la pro(resin o forma que fije la le!, ! la i(ual reparticin de las dem#s car(as pblicas<8 ( < los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturale a, in(resar#n al patrimonio de la 0acin ! no podr#n estar afectos a un destino determinado. Sin embar(o, la le! podr# autori ar que determinados tributos puedan estar afectados a fines propios de la defensa nacional. 6simismo, podr# autori ar que los que (ravan actividades o bienes que ten(an una clara identificacin re(ional o local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma le! se5ale, por las autoridades re(ionales o comunales para el financiamiento de obras de desarrollo.. $l principio de la generalidad seala la ma(or parte e la octrina& implica *ue 'erifica os los supuestos *ue pre'1 la le( para *ue una persona se constitu(a en eu ora frente al 7isco& *ue a constitui a en esa cali a sin *ue pue a liberarse e su obli#aci"n) Pero to as las personas entro e esa cate#or!a est$n obli#a as& ( no pue en establecerse tributos a personas in i'i uales) Este principio tiene una excepci"n& las exenciones& las *ue son a opta as en raz"n circunstancias e or en econ"mico& pol!tico ( social aprecia as ellas por el le#isla or) II./. -!"(&"p"o e 0e(e!a%" a t!"#$ta!"a como un subprincipio e la i#ual a ante la le( 5Massone e

0l#unos autores abor an la #enerali a 1:7:&=18 2ara 20006)

No obstante ic%as consi eraciones& para otros autores la #enerali a es un principio aut"nomo e la tributaci"n 50ste 2002& 2A6& ( se seala *ue <consiste en *ue la le( sea una isposici"n abstracta e impersonal& *ue compren a a to as las personas cu(a situaci"n coinci a con la %ip"tesis normati'a a%! pre'ista< 53a o'ic 1::88 726) 2a le( tributaria ebe tener aplicaci"n respecto e to os los contribu(entes *ue se encuentren en la situaci"n pre'ista por la le(& e mo o tal *ue los tributos sean pa#a os por to os a*uellos *ue se encuentren en la situaci"n ob+eti'a contempla a en la le() 2as exenciones constitu(en una excepci"n a la #enerali a e i#ual a & ( se encuentra expresamente consa#ra o en la ,onstituci"n en los art!culos 1: NM 22 ( F2 la posibili a e establecerlas& s"lo a tra'1s e le(es e iniciati'a exclusi'a el Presi ente e la 3ep4blica) 2ara

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520026 explica *ue su establecimiento no importa *uebrantamiento e la #arant!a e i#ual a tributaria& en cuanto a *ue su establecimiento correspon a a moti'aciones *ue no sean iscriminatorias& ( se fun amentan en circunstancias e or en econ"mico& social o pol!tico razonablemente arre#la as por el "r#ano le#islati'o ( con el prop"sito e lo#rar efecti'a +usticia social 5por e+emplo& exenci"n a rentas m$s ba+as6 o e fomentar el esarrollo e re#iones o acti'i a es etermina as) 7i#ueroa 51:8E& 18E6 explican o la #arant!a e la #enerali a seala *ue <la le( tributaria %a e tener aplicaci"n sobre to os los contribu(entes *ue se encuentren en las circunstancias contempla as por el le#isla or al establecer la re#la e -erec%o& e mo o tal *ue los impuestos los pa#uen to os a*uellos *ue est$n en la situaci"n ob+eti'a contempla a en la le(< El profesor 0tria2A& consi era mu( criticable esta forma e enfocar el principio e #enerali a ) 0simismo& la octrina extran+era la explica e un mo o mu( istinto a como se la %a recepciona o e interpreta o en ,%ile& como (a se %a seala o 2E) -e la manera como la octrina nacional entien e el principio e #enerali a & carece e to o efecto #arant!stico& el cual precisamente el erec%o a la i#ual a tiene& ( constitu(e una mera tautolo#!a 5expresa s"lo *ue la le( ebe aplicarse6) II./I. Ga!a(t,a e% !espeto a %a p!op"e a p!"1a a

2os tributos constitu(en una limitaci"n al erec%o e propie a ) 2a octrina nacional seala *ue ic%a pri'aci"n se explica ( +ustifica por el fin social *ue el Esta o ebe cumplir por man ato e la ,onstituci"n Pol!tica) No obstante *ue el Esta o est$ faculta o para imponer a las econom!as particulares #ra'$menes e naturaleza tributaria& la ,onstituci"n Pol!tica restrin#e el e+ercicio e esta faculta en casos *ue si#nifi*uen pri'aci"n a este erec%o en su esencia& ello se#4n el tenor expreso el art) 1: NM 2F e la ,arta fun amental) El respeto al erec%o e propie a & como l!mite a la potesta octrina& en los si#uientes subprincipiosO tributaria& se expresa& se#4n la

a6 No confiscatoriedad del tributo & es ecir& no ebe ser expropiatorio& esto es excesi'o al punto e afectar el erec%o e propie a en su esencia) 2a confiscaci"n es por esencia contraria al erec%o e propie a & pues sustrae el patrimonio e una persona erec%os materiales o inmateriales sin su consentimiento ( sin causa l!cita) El principio e no confiscatorie a es una consecuencia irecta e la protecci"n brin a a al erec%o e propie a & el *ue se 'e fortaleci o por la pro%ibici"n *ue se impone a la potesta tributaria en el art!culo 1: NM 20 inciso se#un o) No existe consenso acerca e lo *ue ebe enten erse por <tributo confiscatorio<& ( se %a ebati o el punto en nuestro actual es*uema constitucional es e antes e *ue naciera 5en la ,omisi"n e Estu ios e la Nue'a ,onstituci"n6& en el /ribunal ,onstitucional ( la octrina %asta %o() ,abe sealar *ue s"lo se %an acua o m$ximas e if!cil eterminaci"n& tales como la *ue seala *ue un tributo es confiscatorio <en el caso *ue los tributos lle#uen a ser tan si#nificati'os e impli*uen pri'ar a la persona e una parte si#nificati'a e esos bienes<) /ambi1n se %a ic%o *ue un tributo es confiscatorio cuan o el monto e su tasa es irrazonable& lo *ue suce e cuan o ocasiona un ani*uilamiento el erec%o e propie a en su esencia o e cual*uiera e sus

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atributos& esto es& cuan o e*ui'ale a una parte sustancial el 'alor el capital& renta o utili a < 53a o'ic 1::8& 828 0st1 2002& 2862F) En ocasiones incluso se %a iscuti o respecto si la confiscatorie a se presenta en to o tributo o en s"lo los impuestos irectos 27 5estimamos *ue esta es una istinci"n falsa *ue ebilita la #arant!a constitucional6) Se seala *ue la calificaci"n e si el tributo es o no excesi'o& correspon e en primer t1rmino al le#isla or& el *ue ebe consi erar las circunstancias e %ec%o *ue con icionan a las le(es tributarias) En esta instancia se a mite un control e constitucionali a por el /ribunal ,onstitucional& siempre *ue exista re*uerimiento ( cuesti"n e constitucionali a ) Dna 'ez *ue la le( entra en 'i#encia& se a mite un control a posteriori e la constitucionali a e la le( por la ,orte Suprema& la *ue po r$ 5concurrien o las con iciones copulati'as *ue establece el art) 80 e la ,onstituci"n Pol!tica6 eclarar la inaplicabili a e a*uel precepto le#al contrario a la ,onstituci"n) El fun amento positi'o e lo anteriormente expuesto lo encontramos en los art!culos 1 inc) A& 1: NM 20 inciso 2 5<en nin(ncaso la le! podr# establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos.+ ( art) 1: NM 2A en relaci"n con el NM 2F e la ,onstituci"n Pol!tica) b6 La Irretroactividad de la ley tributaria) Este subprincipio se fun amenta en la racionali a ( necesi a e certeza +ur! ica ( se#4n al#unos en el erec%o e propie a ) 0 em$s la octrina encuentra base le#al en el ," i#o ,i'il ( la 2e( e Efectos 3etroacti'os e las 2e(es& ( ," i#o /ributario28) 7uera e los anteriores subprincipios& iferentes autores %an plantea o los si#uientesO c6 Respeto por los contratos leyes. 2a octrina tributaria nacional le a a este tema el mismo tratamiento *ue al resto& es ecir& los enfoca e una manera propia a como se abor aba antes e la ,onstituci"n Pol!tica e 1:80 ( sin nin#una cr!tica ni aporte) Go( por %o(& ebemos consi erar *ue nuestro -erec%o 0 ministrati'o ( ,onstitucional es emasia o istinto a antao) Estimamos *ue las ar#umentaciones a fa'or e la fi#ura *ue la octrina llama contrato-le( %o( no tienen asi ero constitucional ni en la mo erna octrina e -erec%o 0 ministrati'o) Estos contratos se tratar!an s"lo e contratos a ministrati'os *ue& como cual*uiera e 1stos& establecen erec%os ( obli#aciones para las partes& ( el Esta o ebe respetarlos& carecien o e to a supuesta potesta e mo ificaci"n o re'ocaci"n unilateral el mismo& en 'irtu e los principios e -erec%o 0 ministrati'o& ( e los art!culos F ( 7 e la ,onstituci"n Pol!tica ( el erec%o constitucionalmente consa#ra o e propie a ) 6 Principio de conveniencia, *ue consi era los principios eO - ;enerali a ( tiene su manifestaci"n en las exenciones& *ue son pri'ile#ios estableci os con una finali a e con'eniencia& (a sea econ"mica& sectorial& etc) - 2iberta econ"mica& ( rol e subsi iari a e la ,onstituci"n Pol!tica6) el Esta o 5estableci o en art!culo 1: NM21 ( art!culo 1

e6 Principio de capacidad contributiva o proporcionalidad & es ecir el principio fun amental el reparto +usto e las car#as contributi'as& ( en este senti o la pro#resi'i a el sistema tributario es b$sica) Se relaciona con el principio de (eneralidad& en cuanto 1ste no *uiere ecir *ue to os eben pa#ar tributos& sino *ue eben %acerlo *uienes ten#an capaci a contributi'a& en conformi a con las le(es tributarias 'i#entes2:)

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II./II. E2$" a

t!"#$ta!"a

9a'ala 5200181F6 llama a este principio e equidad o justicia tributaria & consi er$n olo e #ran trascen encia por su m$s cercana 'inculaci"n al e+ercicio racional e la potesta tributaria& ( para 1l consiste en *ue <el tributo se 'a a establecer en atenci"n al contexto social al cual se 'a a aplicar ( e esta forma& en nin#4n caso& el tributo pue e establecerse con el fin e #ra'ar esproporciona amente a los su+etos *ue caen en el %ec%o #ra'a o<) Estar!a consa#ra o en la ,onstituci"n Pol!tica cuan o ispone *ue < en nin(n caso la le! podr# establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos.. Para 7i#ueroa 51:8=6& la e*ui a no es sino parte e la i#ual a ) Para E'ans 51::76& la e*ui a se relaciona con el principio e no iscriminaci"n) Se ha afirmado que la equidad %a i o e'olucionan o a tra'1s (eneralidad ( libertad econmica. e los principios de i(ualdad,

Para 3i'era 520006& la norma constitucional cuan o manifiesta esproporci"n alu e a la pro%ibici"n *ue los tributos alcancen una clara esi#ual a e insiste en la necesi a e *ue sean proporcionales& esto es& *ue exista una ecuaci"n e e*uilibrio entre el %ec%o o renta #ra'a a ( la car#a tributaria *ue soporta) ,onlle'a& i#ualmente& la i ea *ue exista una ebi a armon!a entre la necesi a e colaborar al funcionamiento el Esta o& para *ue 1ste cumpla sus fines propios& como contraparti a al erec%o a 'i'ir en socie a & ( el erec%o e optar a incrementar el patrimonio me iante el e+ercicio e acti'i a es l!citas) Por su parte& la manifiesta in+usticia ice relaci"n al %ec%o *ue los tributos no se istribu(an en forma tal& *ue ca a cual asuma lo *ue correspon e) -e esta manera& la manifiesta in+usticia se expresa cuan o es claro ( patente *ue se %a istribui o la car#a tributaria& sin razonabili a ( pru encia& benefician o a unos ( per+u ican o a otros) El /ribunal ,onstitucional %a expresa o& *ue el constitu(ente no fi+" un monto o ran#o para este tipo e #ra'$menes& <pero s! seal" al le#isla or un l!mite conceptual *ue impi e esproporciones& in+ustificables o irracionales ( ellas se pro ucen& cuan o son manifiestas& esto es& al tenor e la efinici"n el -iccionario e la 2en#ua Espaola& cuan o son escubiertas& patentes& claras)< 5Sentencias /, 21: ( S/, 2806) Se %a sosteni o *ue la manifiesta esproporci"n o in+usticia ebe analizarse en consi eraci"n a la totali a e la car#a tributaria& sin embar#o& como seala 3i'era 520006 1sta pue e expresarse& a manera e e+emplo& si claramente no existe ebi a correspon encia entre la base o precio real el pro ucto ( los impuestos *ue lo afectan& en t1rminos tales *ue los tributos constitu(an una parte sustancial ( eterminante el precio final& en t1rminos e abierta falta e e*ui a ) 2a esproporci"n e un tributo& a em$s& ebe ser pon era a en relaci"n con la capaci a e pa#o el contribu(ente) E'ans 51::76 seala *ue la e*ui a se tra uce en la car#a tributaria& ( tiene os aspectos fun amentalesO eterminaci"n a ecua a o racional e la

a6 El tratamiento racional e las personas en i#uales circunstancias) b6 El trato relati'o e las personas en istintas circunstancias) Para la octrina nacional& la eterminaci"n el tributo& %a e fun arse en el principio del beneficio #12ina 3 14

5i#ual tratamiento tributario entre *uienes reciben los mismos beneficios& ( entre *uienes reciben istintos beneficios %a e fi+arse en proporci"n al beneficio recibi o6 o en el principio de capacidad econmica o contributi'a 5relaciona a a la capaci a e pa#o e ca a contribu(ente6) ,omo 'emos& tiene raz"n 3a o'ic 51::8& 716 en 'incular estrec%amente el principio el e capaci a contributi'a) II./III. Ne$t!a%" a "*pos"t"1a e e*ui a (

Este principio es s"lo consi era o por 9a'ala 520018186& *uien lo explica istin#uien o la finali a e los tributos) Pue e ser *ue ten#a una finali a estrictamente fiscal 5obtener los recursos necesarios para el funcionamiento el merca o6 o e planificaci"n in icati'a 5 an o seales& incenti'os o esincenti'os& a los a#entes econ"micos a fin e *ue asuman con uctas etermina as *ue lo#ren el cumplimiento e efini as pol!ticas econ"micas fi+a as por la autori a 6) 2a pre#unta es si el tributo ebe ser neutro o pue e tener intencionali a e pol!tica o planificaci"n econ"mica=0) 2a respuesta en principio fue *ue eb!a ser neutro& pero con el tiempo %a i o acept$n ose lo contrario& lo *ue opera a tra'1s el establecimiento e exenciones ( cr1 itos& especialmente) Explica 9a'ala *ue& no obstante ello& ebe consi erarse el l!mite constitucional el art) 1: NM22& en el senti o e *ue el beneficio tributario para un sector& acti'i a o zona se po r$ establecer s"lo en 'irtu e una le( ( siempre *ue no constitu(a una iscriminaci"n arbitraria) ,abe estacar *ue este principio 5como el e la transparencia& eficiencia econ"mica etc)6 tiene un alto conteni o econ"mico& ( precisamente por ello no %an si o recepciona os a4n por las octrinas tributaristas ma(oritarias) -e lo anterior es *ue sea el 4nico autor encontra o *ue se refiera a esta materia) Pero po r!a ten er a cambiar en el futuro& pues como ice ?enalc$zar 520026 to o tributo tiene su finali a econ"mica=1) II.I3. T!a(spa!e(&"a "*pos"t"1a + se0$!" a 4$!, "&a.

Esta 'ez& este principio es s"lo consi era o por 3a o'ic 51::88 FA6& *uien lo 'e como una fase e'oluti'a o mutaci"n el principio e le#ali a ( en relaci"n con la certeza +ur! ica) Seala esta autora *ue in#ente canti a e normas tributarias 5compuestas por infini a e le(es e alta comple+i a & re#lamentos& circulares& oficios& resoluciones& etc)6 ebe estructurarse en forma clara& es ecir& procuran o *ue sean t1cnica ( +ur! icamente inteli#ibles) II.3. Ga!a(t,a e p!ote&&".( 4$!"s "&&"o(a%. Re&$!so a t!"#$(a% + e#" o p!o&eso

El principio e la protecci"n +uris iccional se tra uce en la existencia e mecanismos e protecci"n frente a la 'iolaci"n e las #arant!as constitucionales en las *ue pue a incurrir la autori a ) Esta #arant!a consiste en el erec%o el contribu(ente a *ue las iferentes contro'ersias *ue pue e mantener con el 7isco sean resueltas siempre por un tribunal i "neo e in epen iente - se relaciona con el principio e le#ali a el tribunal& *ue se tra uce en el erec%o al tribunal natural& "r#ano +uris iccional pre etermina o por la le( in epen iente e imparcial - ( a tra'1s e un procedimiento racional ( +usto 57i#ueroa 1:8E& 2FA6) El proce imiento racional ( +usto se ebe tra ucir en uno *ue obser'e el trato i#ualitario ante la +usticia& el erec%o a la efensa& la bilaterali a e la au iencia& la libre aportaci"n e las pruebas ( su examen& la fun amentaci"n e los fallos& el establecimiento e recursos ante un superior +er$r*uico i#ualmente in epen iente e imparcial

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5.er u#o et al) I 1:::& 2226) En nuestro pa!s& existe una absoluta unanimi a por la octrina e *ue se 'iola e manera fla#rante esta #arant!a en los proce imientos le#ales e reclamaciones tributarias& en los cuales el <+uez competente< en primera instancia es el -irector 3e#ional el Ser'icio e Impuestos Internos respecti'o& *ue incluso ele#a sus funciones +uris iccionales en funcionarios inferiores 5cu(os fallos %an si o frecuentemente ob+eto e acciones e nuli a e -erec%o P4blico6) Existe coinci encia *ue un erec%o sin #arant!a eficaz es s"lo <papel mo+a o<& es ecir& no se %ace efecti'o o material) -e lo anterior& *ue la octrina consi era entro e este aparta o el recurso e protecci"n e erec%os constitucionales estableci o en el art) 20 e la ,onstituci"n Pol!tica ( el recurso e inaplicabili a e la le( inconstitucional estableci o en el art) 80 el mismo cuerpo normati'o) /ambi1n la octrina %ace referencia al recurso e apelaci"n frente a los fallos e los -irectores 3e#ionales el Ser'icio e Impuestos Internos 5casi siempre contrarios a los contribu(entes6 ( la acci"n e nuli a e -erec%o P4blico& entre otros) No obstante& ebe estacarse to os los problemas *ue %an presenta o en la pr$ctica los recursos e protecci"n ( e inaplicabili a por inconstitucionali a 5lo *ue pue e obser'arse en D#al e 1::=& en ,onosur 2000& ( en el art!culo <0n$lisis ( 3e'isi"n el 3ecurso e Inaplicabili a < el profesor 3a4l ?ertelsen 3epetto6& *ue an cuenta el %ec%o e *ue estos me ios e #arant!as e erec%os fun amentales no son suficientemente a ecua os para concretar lo *ue los europeos llaman la tutela judicial efectiva e los erec%os el contribu(ente& ni %an si o aplica os e manera a ecua a por los /ribunales e Kusticia c%ilenos) 7inalmente cabe aclarar *ue la cate#or!a o#m$tica nacional el ebi o proceso es escasamente #arant!stica ( extrema amente formalista& por lo *ue no pue e compararse con la cate#or!a #arant!stica europea conoci a como tutela +u icial efecti'a) II.3I. Ga!a(t,a e &o(t!o% e &o(st"t$&"o(a%" a e %a %e+ t!"#$ta!"a

0 fin e concretar el principio e supremac!a constitucional& ( con ello lo#rar la ictaci"n e le(es respetuosas e los erec%os constitucionales& como seala E'ans 51::7& E86& es fun amental la existencia e mecanismos e control e la constitucionali a e las le(es) En ,%ile& el principal "r#ano a car#o e ello es el /ribunal ,onstitucional& el cual le %a toca o 'er al#unos casos con relaci"n a le(es tributarias 5en sentencias e fec%as F e iciembre e 1::A& =1 e +ulio e 1::E& etc)6) Juien analice los fallos el /ribunal ,onstitucional po r$ *ue ar mu( insatisfec%o con su acti'i a como "r#ano tutelar e los erec%os fun amentales el contribu(ente) II.3II. -!"(&"p"o e Ce!te5a

,onstitu(e una #arant!a fun amental para el contribu(entes& como lo explicita D#al e 51:::& 1:6) No obstante& no es consi era a e manera manifiesta por la ma(or!a e la octrina nacional) El principio e certeza& tiene su expresi"n primera en el principio e la le#ali a & 5( en ,%ile& tambi1n en la propie a 6& consa#ra o en el art!culo 7 e la ,onstituci"n Pol!tica& art!culo F0 complementa o por el art!culo F2 inciso 2 ( : e la misma) Para *ue la m$xima suprema e la certe a no sea menoscaba a& existe el principio de la tutela jurisdiccional (a explica o& ( el e control e la constitucionali a e la le( tributaria =2) II.3III. Ga!a(t,a e %a ese(&"a e% e!e&'o

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Si bien es cierto esta (aranta de (arantas es asumi a con 'e%emencia por pr$cticamente to a la octrina tributarista& no es menos cierto *ue el 4nico autor *ue la explicita como una #arant!a con enti a espec!fica es E'ans 51::7& :76) ,omo es sabi o& ic%a #arant!a est$ compren i a en el art) 1: NM 2F e la ,onstituci"n Pol!tica) E'ans casi no entre#a elementos nue'os en esta materia& ( no a otros ma(ores *ue los ampliamente conoci os por la octrina& los cuales se refieren a las iscusiones e la ,omisi"n e Estu ios e la Nue'a ,onstituci"n& ( los fallos cl$sicos el tribunal ,onstitucional *ue se refieren a la esencia e los erec%os 5sentencias /, 3oles NM A= e 2A-2-1:878 NM 200 e 1A-11-1::A6& ( *ue tampoco si#nificaron aporte al#uno a la o#m$tica nacional) Pero una i ea interesante *ue a#re#a se refiere al %ec%o e *ue en la b4s*ue a e lo esencial e los erec%os el contribu(ente& ebe tenerse presente el marco #eneral e isposiciones constitucionales *ue conforman el orden pblico econmico& an o un elemento e car$cter sistem#tico a la interpretaci"n constitucional& *ue no se 'e en la #enerali a e la octrina e los tributaristas& *uiz$s por el %ec%o e *ue precisamente en el caso el Sr) E'ans se trata e un constitucionalista) II.3I/. Ga!a(t,as e% o! e( p6#%"&o e&o(.*"&o

3a o'ic 51::8& 8:6 tiene la #racia e explicitar ciertos elementos *ue los tributaristas abor an como necesarios pero s"lo e manera tan#encial& cual es consi erar *ue entro e los principios *ue en ,%ile eben or enar la le#islaci"n e conteni o tributario se encuentran los principios constitucionales el or en p4blico econ"mico) Sin embar#o& 3a o'ic no profun iza en ello ( s"lo inclu(e entro e las #arant!as conteni as en este principio& las estableci as en los art!culos 1: NM 21 ( NM 22 e la ,onstituci"n Pol!tica& ponien o el acento en la liberta econ"mica ( en el principio e subsi iarie a el Esta o) El art!culo 1:& NM 21& inciso primero& ,onstituci"n Pol!tica& reconoce el < erec%o a esarrollar cual*uier acti'i a econ"mica *ue no sea contraria a la moral& al or en p4blico o a la se#uri a nacional& respetan o las normas le#ales *ue la re#ulen<& #arantizan o el numeral 22 e la misma isposici"n& <la no iscriminaci"n arbitraria en el trato *ue eben ar el Esta o ( sus or#anismos en materia econ"mica<) 3i'era 520006 tambi1n consi era *ue el libre e+ercicio e una acti'i a econ"mica ( la no iscriminaci"n en materia econ"mica como limitaci"n a la potesta tributaria ==) ,oncor amos con 3i'era 520006 en cuanto a *ue al Esta o le est$ 'e a o afectar el conteni o esencial el erec%o a esarrollar acti'i a es econ"micas como impe ir su libre e+ercicio) En este senti o& consi eramos parte consustancial e to a acti'i a econ"mica& la liberta e or#anizaci"n& contrataci"n& in'ersi"n ( la e fi+ar sus pol!ticas comerciales& entre las *ue cabe consi erar& sus precios ( posibles m$r#enes e beneficio) Especialmente este 4ltimo tema nos ebe llamar la atenci"n& pues la liberta a esarrollar libremente acti'i a es econ"micas lle'a consi#o& l"#icamente& el erec%o a optar por utili a es& asumien o el ries#o e #anancia o p1r i a) Por ello& es inconstitucional cuan o el Esta o establece un sistema impositi'o por el cual se apropia e un porcenta+e si#nificati'o e irrazonable el precio final e 'enta& re#ulan o& e esta manera& el mar#en e utili a el in ustrial o comerciante& pues #enera *ue en concreto sea el Esta o& ( no a*uellos& el 'er a ero propietario e la acti'i a econ"mica) ,on ello& planteamos esacuer o a los fallos *ue al respecto %a emiti o el /ribunal ,onstitucional) III. LAS GARANTAS UNIN EURO-EA DEL CONTRIBUYENTE EN EL MARCO DE LA

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III.I.- Aspe&tos 0e(e!a%es

e )"s&a%" a

e( %a Co*$(" a

E$!opea

2a ,omuni a Europea esarroll" su merca o com4n sobre la base e eliminar las barreras a uaneras entre los Esta os miembros ( crear un tributo a uanero com4n frente a terceros pa!ses) Es ecir& se inter'ino la estructura tributaria relaciona a al comercio exterior& me iante la pro%ibici"n para los Esta os miembros e establecer tributos a uaneros ( exacciones e efecto e*ui'alente a los tributos a uaneros& ( me iante la eliminaci"n e me i as para-arancelarias ( me i as e efecto e*ui'alente a ellas) 0 em$s e ello& el proceso se est$ perfeccionan o con los esfuerzos e armonizaci"n e la fiscali a interna =A) 2a fiscali a se entien e& en este marco& como una %erramienta e pol!ticas econ"micas 5en #eneral6 ( no s"lo e pol!tica fiscal) 2a uni"n econ"mica e la ,omuni a se basa en el esarrollo e cuatro liberta es fun amentales& cuales son& la libre circulaci"n e merca er!as& la libre circulaci"n e personas& la libre circulaci"n e ser'icios& ( la libre circulaci"n e capitales ( e pa#os) 2a fiscali a e los pa!ses miembros ebe a ecuarse a un sistema *ue no atente en contra e las seala as liberta es) 0 em$s& el cua ro se completa con la pro%ibici"n en materia e a(u a estatal ( la pro%ibici"n e iscriminaci"n fiscal en raz"n e nacionali a ) /o os estos& es e el punto e 'ista e la tributaci"n& constitu(en principios or ena ores e la fiscali a intracomunitaria) 0 em$s e las anteriores me i as& en la ,omuni a se establece la pro%ibici"n e cual*uier barrera fiscal& es ecir tributos internos *ue buscan la protecci"n in irecta e la pro ucci"n local =EO me i as contra la iscriminaci"n ( obli#aci"n e imposici"n en el pa!s e estino) Posteriormente en el tiempo& se a optan por las ,omuni a es i'ersas otras me i as fiscales& relati'as a los a+ustes fiscales en frontera ( la pro%ibici"n e sub'enciones encubiertas a las exportaciones& mo ificaci"n el sistema e impuestos in irectos al consumo en la Dni"n Europea intro uci1n ose el sistema el I.0& ( la a ecuaci"n e los monopolios comerciales e car$cter comercial ( los monopolios fiscales a fin e excluir to o tipo e iscriminaciones entre los ciu a anos e la ,omuni a ) 0 em$s& se %an icta o normas sobre cooperaci"n entre las 0 ministraciones /ributarias en materia e asistencia mutua para el intercambio e informaci"n ( recau aci"n tributaria& se %an icta o irecti'as sobre pre'enci"n el uso el sistema financiero para el blan*ueo e capitales& irecti'as e armonizaci"n fiscal ( re#lamentos a uaneros en cuanto establecen eberes formales ( normas e proce imiento& etc) Importante es estacar la 3esoluci"n el ,onse+o ( e los 3epresentantes e los #obiernos e los esta os miembros e fec%a F e enero e 1::8& *ue elabor" un Pa*uete e Me i as para %acer frente a la competencia fiscal perniciosa o lesi'a a los intereses e la ,omuni a en la Dni"n Europea& en el *ue se con'ino elaborar un ," i#o e ,on ucta sobre la fiscali a e las empresas ( se establecieron principios para el lo#ro e una soluci"n m!nima en el $mbito e la imposici"n el a%orro=F) El esarrollo ( pro#resi'a profun izaci"n e la Dni"n Europea %a si#nifica o un especial esaf!o al constitucionalismo e esa re#i"n el mun o& ebi o a *ue los Esta os miembros %an i o ce ien o soberan!as& se#4n al#unos& o s"lo el e+ercicio e las mismas& se#4n otros a las ,omuni a es& especialmente en el $mbito e fiscali a =7) Ello se ebe a *ue las ,omuni a es Europeas nacen precisamente como uniones a uaneras& ( a *ue %o(& se financian sobre la base e una serie e in#resos e ori#en fiscal 5la participaci"n comunitaria en el I.0 e los Esta os ( los recursos basa os en el pro ucto nacional bruto PN?& los erec%os e a uana ( #ra'$menes a#r!colas& impuestos sobre suel os ( salarios& #ra'amen a la pro ucci"n el carb"n ( el acero& etc)6& lo *ue implic" la existencia e un -erec%o 7inanciero ,omunitario& al mar#en e las constituciones nacionales) El octor ,asa o 520028 8=:6 sostiene respecto e las competencias e las ,omuni a es& *ue <no se trata e competencias al mar#en sino eri'a as e la ,onstituci"n& atribui as a las ,omuni a es& ( son e los si#uientes tiposO potesta para establecer tributos propios8 los trata os

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imponen etermina os l!mites& pro%ibiciones ( controles al po er impositi'o e los Esta os miembros8 los trata os permiten a las ,omuni a es inci ir en el or enamiento tributario e los Esta os miembros me iante acti'i a es e armonizaci"n e las respecti'as le#islaciones<) 2a existencia e recursos fiscales propios e la ,omuni a e'i encia *ue a la ,omuni a Europea le %an si o atribui as etermina as competencias en esta materia pero sin *ue pue a %ablarse e una competencia fiscal #eneral e la comuni a ) 0simismo& a 'ierte acerca el %ec%o e *ue las <fi#uras tributarias comunitarias< re'elan la ina ecuaci"n e elaboraciones tributarias octrinales sobre el instituto +ur! ico el tributo en el erec%o interno) El tributo es concebi o en el /rata o e la ,omuni a Europea no como un mecanismo e financiaci"n sino como un mecanismo *ue es preciso coor inar 5'!a armonizaci"n6 ( orientar en el inter1s el merca o com4n ( al ser'icio e los intereses #lobales ( sectoriales 5extrafiscali a 6 e la comuni a ) 2a armonizaci"n fiscal plasma a en la norma comunitaria& aspira al buen funcionamiento e la uni"n a uanera& a la completa eliminaci"n e las fronteras fiscales& ( al establecimiento e un merca o com4n en el *ue sea posible la libre circulaci"n e personas& ser'icios& merca er!as& capitales< 5,asa o 2002& 8E76) En tal senti o& se pue e a#re#ar *ue la armonizaci"n %o( trata e compa#inar los ob+eti'os e neutralidad fiscal ( no discriminacin con una acci"n marca amente inter'encionista orienta a a #arantizar el e+ercicio efecti'o e la libre mo'ili a e los factores e pro ucci"n en el merca o interior ( a la coor inaci"n el empleo el tributo por los Esta os miembros al ser'icio e sus respecti'as pol!ticas econ"micas nacionales ( m$s t!mi amente al mane+o extrafiscal el impuesto en apo(o irectamente e ob+eti'os ( pol!ticas comunitarias) De!e&'os )$( a*e(ta%es e% &o(t!"#$+e(te

,omo se %a in ica o& el proceso e inte#raci"n en materia e fiscali a ice relaci"n con la estrucci"n e las barreras a uaneras entre los Esta os miembros ( la creaci"n e un sistema com4n 5*ue inclu(e i'ersos aspectos& a em$s el establecimiento e barreras comunes frente a terceros Esta os6) Ello %a i o #eneran o i'ersas exi#encias a la fiscali a & tales como la pro%ibici"n el establecimiento e aranceles ( e exacciones e efecto e*ui'alente& la pro%ibici"n el establecimiento e barreras para-arancelarias ( e me i as e efecto e*ui'alente8 la exi#encia e i#ual a entre los ciu a anos comunitarios ( la no iscriminaci"n en materia tributaria en raz"n e nacionali a 5sea en los impuestos o sea en las pr$cticas e la 0 ministraci"n 7iscal6) Kunto a ello& aparece como necesaria una armonizaci"n le#islati'a ( uniformaci"n e las pr$cticas a ministrati'as a fin e e'itar *ue se pro uzcan istorsiones en el libre tr$fico ( competencia& a tra'1s& esta 'ez& e barreras fiscales) El "r#ano encar#a o e 'elar por el cumplimiento e la normati'a comunitaria es el /ribunal e Kusticia e la ,omuni a Europea& el cual para efectos e lo#rar *ue se concreten los principios seala os& en sus fallos %ace un an$lisis no e la letra e la le( impu#na a sino e los resulta os econ"micos *ue se lo#ran con la aplicaci"n e ella) El profesor e la Dni'ersi a e ,$ iz on 0 olfo Mart!n Kim1nez 520016& expresa *ue %ist"ricamente& en un principio& se intent" someter a -erec%o a la 0 ministraci"n /ributaria sobre la base e cate#or!as el -erec%o Pri'a o) ,on el ma(or esarrollo el -erec%o P4blico urante el si#lo PP& se intent" usar las cate#or!as conceptuales e ic%a rama +ur! ica) El problema e ambos caminos es *ue se lo#raba someter a -erec%o a la 0 ministraci"n 50 ministraci"n 7inanciera6 ( no al le#isla or) Para sal'ar ic%o escollo& una tercera #eneraci"n e /eor!as e -erec%o 7inanciero ( /ributario postula la existencia e erec%os p4blicos sub+eti'os in epen ientes e la le( 5( *ue act4an como limite a 1sta6& +unto a principios ( 'alores *ue las actuales constituciones normati'as reconocen como l!mites al le#isla or) Esta corriente intenta efinir *u1 inci encia tienen los erec%os ( principios constitucionales sobre la relaci"n entre la 0 ministraci"n ( el ciu a ano contribu(ente& ( articular ic%a relaci"n es e un punto e 'ista constitucional)

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En tal senti o& ebemos sealar *ue a iferencia e nuestro me io& en Europa se %a exten i o eci i amente los criterios #arant!sticos e los erec%os fun amentales %acia el contribu(ente) Sobre esta base ( el ma(or esarrollo el constitucionalismo& se %a i o reconstru(en o la relaci"n entre el ciu a ano-contribu(ente ( el Esta o 5superan o el anti#uo nexo s4b ito monarca& *ue en nuestras latitu es a4n parece ser& en muc%as ocasiones& in'oca o ( reco#i o en las normas le#ales ( e la a ministraci"n6) El /ribunal e Kusticia e las ,omuni a es Europeas %a teni o papel principal en la construcci"n ( respeto el acervo comunitario. En su seno& se %a #enera o importante +urispru encia con ocasi"n e la soluci"n e i'ersos contenciosos rele'antes para la fiscali a & tales como los contenciosos e no iscriminaci"n en materia tributaria en raz"n e nacionali a 5en lo referente a impuestos o a pr$cticas e la a ministraci"n6& contenciosos e la e'oluci"n e in#resos fiscales in ebi os por infracci"n el -erec%o ,omunitario& contenciosos por infracci"n a la se#uri a +ur! ica ( confianza le#!tima& contenciosos por 'iolaci"n el principio e proporcionali a & contenciosos por pro%ibici"n e establecimiento e aranceles ( e exacciones e efecto e*ui'alente& contenciosos por pro%ibici"n e establecimiento e barreras para-arancelarias ( e me i as e efecto e*ui'alente& contenciosos por responsabili a extracontractual el Esta o por 'iolaci"n el -erec%o ,omunitario& etc) Se %a seala o como un problema en su #eneraci"n normati'a el 1ficit emocr$tico *ue las ,omuni a es presentan& ebi o a *ue si bien las ecisiones e los "r#anos e las ,omuni a es afectan a to os los ciu a anos e los Esta os miembros& ellos no participan irectamente e la elecci"n e ic%os "r#anos 5s"lo el Parlamento Europeo %a 'eni o& en parte& a isminuir ic%o 1ficit6) Por otro la o& con el tiempo los "r#anos e las ,omuni a es %an i o expan ien o sus competencias a $mbitos o $reas no compren i as en principio por el -erec%o Bri#inario o 7un acional) Ello se pro uce& como explica el profesor ,asa o 52001& 8=26 por*ue las competencias e la ,omuni a no est$n elimita as por materias sino por fines& acciones ( ob+eti'os& lo *ue contribu(e a *ue las competencias comunitarias experimenten& al ecir e S) Muoz Mac%a o& <un proceso e re efinici"n ( ampliaci"n con el e+ercicio en la pr$ctica e los po eres atribui os en el trata o<) > este -erec%o Supranacional *ue compone la normati'a comunitaria 5-erec%o Bri#inario e los trata os entre los Esta os miembros ( -erec%o -eri'a o e los or#anismos comunitarios6& es precisamente cautela o por el /ribunal e Kusticia e las ,omuni a es Europeas 5en a elante /K,E6& a tra'1s e mecanismos como la consulta como cuesti"n pre+u icial *ue realizan los "r#anos +uris iccionales e los Esta os miembros frente a una u a respecto e la incompatibili a el -erec%o Nacional ( el -erec%o ,omunitario) ,abe sealar *ue el -erec%o ,omunitario #oza Mart!n& 11E8 ( ,asa o 2001& 82E6O e las si#uientes caracter!sticas 5 e acuer o a

a6 Primac!a sobre el -erec%o Nacional e los Esta os miembros e la Dni"n Europea& tanto en cuanto a la aplicaci"n e las normas como a la <interpretaci"n el -erec%o interno conforme al -erec%o Europeo<& si#uien o el mo elo e interpretaci"n conforme la ,onstituci"n 5,asa o 2001& 8=A6 ) b6 Eficacia irecta e al#unas e sus isposiciones) c6 6utonoma respecto e los -erec%os nacionales e los Esta os miembros& pero a su 'ez& presentando una insercin en ellos) Nin#una norma interna pue e obstaculizar su aplicaci"n) #12ina 3 18

0*u! precisamente se pro uce una contra icci"n con los principios tra icionales sobre los *ue se %a construi o la fiscali a ) ,omo lo %a afirma o el /K,E& <el principio e le#ali a presupuestaria no pue e ale#arse como +ustificaci"n al incumplimiento e las obli#aciones eri'a as el -erec%o ,omunitario8 ni los principios #enerales el -erec%o /ributario e un Esta o miembro pue en ser'ir para efen er la le#islaci"n nacional *ue 'ulnera el -erec%o ,omunitario< 5Mart!n& 1226 6 3esponsabili a e los Esta os miembros por su incumplimiento)

e6 Existencia e un "r#ano supranacional *ue monopoliza el control e le#ali a e las normas comunitarias ( la interpretaci"n el -erec%o ,omunitario8 el /K,E es el m$ximo "r#ano en materia e #arant!a e erec%os ( principios fun amentales en la ,omuni a 8 est$ llama o a eci ir en materia e istribuci"n e competencias entre los Esta os miembros ( la ,omuni a ) f6 En lo relati'o al -erec%o /ributario ,omunitario& presenta una independencia de los conceptos tributarios nacionales) #6 En lo relati'o al -erec%o /ributario ,omunitario& este es autnomo frente a los %erechos 0acionales e los Esta os miembros) ,omo se i+o& al esarrollarse un -erec%o 7inanciero ,omunitario& aconstitucional 5Mart!n& 1126& al mar#en e las constituciones nacionales& ( entro e los Esta os miembros& sur#i" la u a respecto el cui a o o protecci"n e los erec%os fun amentales 5consa#ra os en las ,artas 7un amentales6 tan traba+osamente lo#ra os espu1s e si#los e e'oluci"n constitucional& por parte e los or#anismos supranacionales) Sin embar#o& seala Mart!n 51126& <tambi1n en el -erec%o ,omunitario existen #arant!as& erec%os ( principios *ue limitan no s"lo al le#isla or ( el e+ecuti'o comunitarios sino tambi1n al le#isla or e los Esta os miembros ( sus 0 ministraciones) 2a actuaci"n e i'ersos /ribunales ,onstitucionales e los Esta os miembros& especialmente e los e 0lemania e Italia& *ue fallaron a fa'or e sus nacionales a4n contra -erec%o ,omunitario sobre la base e la protecci"n ( reconocimiento e erec%os *ue sus propias ,artas 7un amentales nacionales conten!an& presionaron al /ribunal e Kusticia e las ,omuni a es Europeas a *ue consi ere los erec%os fun amentales como l!mite al -erec%o ,omunitario =8) ,omo seala Mart!n 512E6& la confrontaci"n entre el /ribunal e Kusticia e las ,omuni a es Europeas ( los /ribunales ,onstitucionales nacionales como consecuencia el reconocimiento e los erec%os fun amentales es e ominio p4blico) En la +urispru encia e los istintos /ribunales ,onstitucionales <existe un n4cleo uro& constitui o esencialmente por los erec%os fun amentales& sobre el *ue el -erec%o ,omunitario no pue e imponerse< 5Mart!n 1=06) 2o anterior& no obstante *ue la /arta de %erechos 7undamentales de la 8nin $uropea no constitu(e actualmente normati'a 'inculante& los erec%os fun amentales %an e ser respeta os en el marco e las instituciones e la Dni"n Europea tal ( como se #arantizan en el /onvenio $uropeo para la &roteccin de los %erechos 9umanos ( tal ( como se resulta e las tradiciones constitucionales comunes a los $stados miembros como principios (enerales del %erecho /omunitario *ue correspon e #arantizar al /ribunal e Kusticia e las ,omuni a es Europeas& como este mismo lo %a enten i o) Este /ribunal %a reconoci o *ue la protecci"n e los erec%os fun amentales es un principio esencial del ordenamiento jurdico comunitario 5Mart!n 1=16) Explica el profesor Mart!n& *ue <la meto olo#!a usa a por el /ribunal e Kusticia e las ,omuni a es Europeas para prote#er los erec%os& %a actua o mo'i o por os criteriosO la ma!or pro(resividad 5se buscan las formulaciones m$s +uiciosas o me+or fun a as6 ( la funcionalidad 5%a( *ue tener en cuenta las peculiari a es el or enamiento comunitario en el *ue el concreto erec%o 'a a ser inte#ra o6) 0mbos criterios moti'an *ue la confi#uraci"n e un erec%o comunitario #12ina 3 20

fun amental no ten#a necesariamente *ue coinci ir con la *ue se a a ese mismo erec%o en el $mbito estrictamente nacional por los /ribunales ,onstitucionales& ni por el /ribunal Europeo e -erec%os Gumanos& al interpretar la ,on'enci"n Europea e -erec%os Gumanos 5aun*ue siempre se prestar$ especial atenci"n a la +urispru encia e este 4ltimo6<) El 'ribunal de %erechos 9umanos de $uropa 5con se e en Estrasbur#o6& por otra parte& es otro "r#ano *ue tiene por funci"n la protecci"n e los erec%os fun amentales& precisamente& en el marco e la /onvencin $uropea de %erechos 9umanos) En este cua ro& la octrina %a seala o *ue se eben prote#er los derechos fundamentales por parte e los "r#anos +uris iccionales estatales ( comunitarios& ( entre ellos est$n tambi1n los de los ciudadanos en cuanto contribu!entes) Mart!n 51E:6 seala *ue <en el -erec%o ,omunitario existe un cat$lo#o e erec%os ( principios fun amentales *ue con icionan no s"lo la inter'enci"n el le#isla or comunitario al elaborar las normas tributarias& sino las actuaciones esarrolla as por el le#isla or o el e+ecuti'o nacional en materia tributaria& siempre ( cuan o se encuentren entro el $mbito e aplicaci"n el -erec%o ,omunitario) Estos erec%os ( principios fun amentales comunitarios tienen la misma fuerza ( efectos *ue los consa#ra os en las ,onstituciones financieras nacionales son l!mites al po er el le#isla or (& a la 'ez& criterios e interpretaci"n e la le#islaci"n comunitaria o nacional con la 4nica iferencia e *ue su $mbito e aplicaci"n exce e el territorio e una naci"n ( se imponen en to a la comuni a actuan o a mo o e /onstitucin financiera europea *ue esplie#a sus efectos con in epen encia e *ue el est$n ar e protecci"n el contribu(ente en la /onstitucin financiera nacional sea menos #arantista *ue el comunitario<) En tal senti o& se pro uce una influencia mutua entre los principios ( erec%os fun amentales comunitarios ( las normas tributarias nacionales& ( las aplicaciones e ellas por los /ribunales ,onstitucionales nacionales ( el /,KE& lo cual ten er$ a %omo#eneizar los or enamientos +ur! icos in'olucra os) -e a%! *ue la octrina %a(a construi o un sistema tentati'o e erec%os el contribu(ente en el $mbito e la Dni"n Europea) Explican .illar ( Gerrera =: 51:::& :6 *ue& a em$s e las normas internas e i'ersa +erar*u!a e los Esta os A0& < es e el -erec%o ,omunitario& por la aplicaci"n e los principios #enerales por parte el /ribunal e Kusticia e las ,omuni a es Europeas& se est$ crean o una isciplina para el comportamiento e los "r#anos a ministrati'os ( se est$ pro ucien o e facto un acercamiento en el actuar e las 0 ministraciones tributarias e los Esta os miembros<) .arios son los principios inspira ores el -erec%o Europeo refle+a os en la +urispru encia comunitaria el /K,E& tales como el e proporcionali a & la no iscriminaci"n en raz"n e nacionali a & el e clari a en la eterminaci"n e los erec%os ( eberes& el e confianza le#!tima8 un principio especifico e los contribu(entes& cual es el e e*ui'alencia ( efecti'i a en la e'oluci"n e in#resos in ebi os) 0 em$s& se %a confi#ura o el derecho a no declarar contra s mismo, estableci o por el /ribunal Europeo e -erec%os Gumanos) -ic%os principios se explican como si#ueO 6.- &roporcionalidad. Se %a articula o sobre la base e tres elementos !ntimamente uni os& cuales sonO la i onei a & la necesi a ( la proporcionali a en senti o estricto) 2a idoneidad& *ue supone *ue los me ios ele#i os no sean in4tiles para alcanzar el fin al *ue sir'e la norma o el e+ercicio e la potesta ) En tal senti o& las normas aplicables a los contribu(entes eben ser i "neas para %acer posible el e+ercicio e los erec%os el contribu(ente)

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2a necesidad& *ue implica la obli#aci"n e inter'enir e la forma m$s mo era a o menos #ra'osa posible 5susceptible e alcanzar la finali a perse#ui a con la misma eficacia6 sobre el patrimonio +ur! ico el ciu a ano& ( en particular& sobre sus erec%os fun amentales) 2a proporcionalidad en sentido estricto & *ue supone mo erar los beneficios eri'a os e la me i a& ( el sacrificio *ue implica para los erec%os e los ciu a anos) 4)- 0o discriminacin )directa o indirecta+ en ra n de nacionalidad 5sea respecto e personas o pro uctos6& inclu(en o las *ue se pro ucen a tra'1s e eberes formales& re#lamentos& ( pr$cticas e la 0 ministraci"n) /.- /laridad en la determinacin de los derechos ! deberes & *ue implica *ue los principios de se(uridad jurdica ! de proteccin a los particulares exi#en *ue en los $mbitos abarca os por el -erec%o ,omunitario& las normas e -erec%o e los Esta o miembros sean formula as e manera ine*u!'oca para permitir *ue las personas interesa as conozcan sus erec%os ( obli#aciones en forma clara ( precisa ( *ue los "r#anos +uris iccionales nacionales ase#uren su respeto) En 'irtu e este principio los particulares po r$n acu ir al +uez nacional para *ue se eclare inaplicable ( se e+en sin efecto las normas confusas o e if!cil interpretaci"n) %)- /onfian a le(tima) 2a +urispru encia el /K,E %a enten i o *ue mientras el principio e se#uri a +ur! ica tiene un conteni o ob+eti'o al %acer referencia a un or enamiento +ur! ico merece or e confianza ( estable& el principio e confianza le#!tima se etermina en las situaciones in i'i uales) 2a autori a a ministrati'a infun e a los particulares confianza en la estabili a e sus ecisiones ( no pue e s4bitamente a optar una me i a *ue contrar!e tal confianza& excepto cuan o un inter1s p4blico superior as! lo exi+a) Ser!a una concreci"n e la se#uri a +ur! ica 5certeza +ur! ica eri'a a e la actuaci"n e la otra parte6 ( el principio e buena fe 5cuan o su $mbito se restrin#e a una etermina a relaci"n +ur! ica6) $)- $quivalencia ! efectividad en la devolucin de in(resos indebidos ) Es un principio espec!fico el estatuto el contribu(ente cu(a aplicaci"n por el /K,E %a si o especialmente intensa para #arantizar la obtenci"n e in#resos practica os in ebi amente& cuan o lo <in ebi o< tiene por causa una infracci"n al erec%o ,omunitario El principio e e*ui'alencia supone *ue la re#ulaci"n interna no ebe ser m$s esfa'orable *ue la referente a los recursos e naturaleza interna& cuan o se trata e una infracci"n al -erec%o ,omunitario) El principio e efecti'i a exi#e *ue el sistema interno no %a#a imposible en la pr$ctica o excesi'amente if!cil el e+ercicio e los erec%os conferi os por el or enamiento +ur! ico comunitario) 7.- $l 'ribunal $uropeo de %erechos 9umanos, por su parte& %a eclara o aplicable al $mbito e las infracciones ( sanciones a ministrati'as 5inclui as las tributarias6& el derecho a no declarar contra s mismo& lo *ue impi e a la 0 ministraci"n utilizar 5para efectos penales6 los atos obteni os ba+o coacci"n en el seno e un proce imiento inspector para sancionar a *uien los %a(a suministra o)

I/. A-ORTES TRIBUTARISTA

DEL CONSTITUCIONALISMO NACIONAL SOBRE

A LOS

LA

DOCTRINA DEREC7OS

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CONSTITUCIONALES DE LOS CONTRIBUYENTES I/.I. I(t!o $&&".( Percibimos *ue la octrina tributarista nacional actual relati'a a las #arant!as el contribu(ente presenta #ran es falencias) Ellas tienen su fun amento en un escaso estu io acerca e la materia& pero tambi1n a un atraso en la recepci"n e mo ernas octrinas constitucionalistas) 2a carencia& a simple 'ista& es inconcebible) -e lo anterior& es *ue estimamos *ue lo primero *ue se ebe reconstruir es precisamente el sistema e fuentes el -erec%o usa o por el -erec%o /ributario) ,on ello (a %aremos muc%o& por*ue comenzaremos a reestructurar las cate#or!as b$sicas usa as en esa rama el -erec%o) Btro a'ance si#nificati'o estar!a constitui o por la re'isi"n normas e inci encia tributaria) el enfo*ue interpretati'o e las

-espu1s e este punto& 'iene la if!cil tarea e recomprender el Esta o es e el punto e 'ista el -erec%o /ributario& tal como las 4ltimas 1ca as lo %an esta o %acien o el -erec%o 0 ministrati'o ( el -erec%o ,onstitucional 5a em$s como nosotros 'emos en nuestro me io *ue lo %an %ec%o recientemente el -erec%o Penal ( Procesal6& reconstru(en o la cate#or!a o#m$tica e la potesta tributaria ( sus limitaciones conforme a la naturaleza& funciones ( fines el Esta o) Estimamos *ue s"lo a partir e este punto po remos lle#ar a reconstruir las cate#or!as *ue la octrina tributarista a esarrolla o e la estructura #arant!stica el contribu(ente) Bb'iamente no es esto 4ltimo el senti o e este informe& pero s! constitu(e la base e a*uel& por cuanto con el enfo*ue cr!tico e lo existente ( sobre la base e los elementos reco#i os& po remos ar un se#un o paso cual es la necesaria reconstrucci"n conceptual seala a) I/.II. Las )$e(tes e% De!e&'o T!"#$ta!"o

2a octrina tributarista nacional tiene un tratamiento respecto e las fuentes seme+ante a la l!nea #eneral con *ue abor a los temas& cual es la falta e inno'aci"n en materias fun amentales ( el ape#o a estructuras e me ia os el si#lo pasa o) Para la octrina nacional& las fuentes el -erec%o /ributario& son la ,onstituci"n Pol!tica& los trata os internacionales en materia e tributaci"n 5especialmente los referi os a e'itar la oble tributaci"n los m$s cita os - ( trata os e libre comercio& uni"n a uanera o inte#raci"n6& la le(& los -ecretos con 7uerza e 2e(& los -ecretos 2e(es& los 3e#lamentos& -ecretos e Instrucciones& la +urispru encia e los /ribunales ( el Ser'icio e Impuestos Internos ( la octrina e los autores) Gemos seala o *ue la octrina en #eneral no plantea u as e este sistema e fuentes& sien o al#unas e ellas a lo menos e u osa constitucionali a ( otras e abierta inconstitucionali a 5como& por e+emplo& es el caso e los -726) S"lo un autor encontra o& D#al e 51::=6& consi era los trata os e erec%os %umanos suscritos ( ratifica os por ,%ile ( 'i#entes& como fuente el -erec%o /ributario) Sin embar#o& su tratamiento es sumamente somero ( meramente expositi'o e a*uellas escasas normas e irecta connotaci"n econ"mica o procesal *ue inci en en materia tributaria) En consecuencia& la octrina tributarista nacional no consi era sal'o ic%a excepci"n& las fuentes supremas o supraconstitucionales 5No#ueira 1::7& 176A1 como fuente irecta el -erec%o #12ina 3 24

/ributario& ( m$s espec!ficamente& en el tratamiento e los erec%os el constitu(ente) Ello es inconcebible frente al texto constitucional ( frente a la octrina compara a A2) Enten emos *ue este es el primer aspecto importante *ue eber!a consi erar la octrina tributarista nacional cuan o trata el -erec%o ,onstitucional /ributario& precisamente por*ue est$ referi o a las normas ( principios constitucionales *ue inci en en el -erec%o /ributario) -e lo anterior& se e uce precisamente *ue ebiera abor arlo con los criterios el -erec%o ,onstitucional& ( si tiene una intenci"n #arant!stica 5como ebiera ser6& es e la perspecti'a e a*uellas octrinas e los constitucionalistas *ue li eran ic%a corriente) Sin embar#o ello no es as!) En efecto& la #enerali a e los tributaristas nacionales 5enten ien o por tales a los +uristas o autores *ue se e ican a culti'ar la ciencia el -erec%o /ributario6 abor an esta materia e manera sumamente tra icional ( superficial ( a un ni'el propio e cursos prope 1uticos e -erec%o& fuera el %ec%o e *ue en #eneral no %an inte#ra o elementos e la mo erna o#m$tica) 3especto e la ,onstituci"n Pol!tica& tampoco se menciona e manera expl!cita ( un$nime *ue ella es una fuente irecta e erec%os& *ue 'incula e manera inme iata ( tiene eficacia irecta& ( lo mismo to o el blo*ue constitucional& ( *ue la interpretaci"n e las normas tributarias ebe realizarse conforme con la ,onstituci"n ( el blo*ue e constitucionali a ) 0l respecto ebemos consi erar tambi1n el principio e autoe+ecutabili a e los trata os sobre erec%os %umanos 5No#ueira 1::7& :A6) Nos recuer a el profesor No#ueira *ue por lo anterior los +ueces ( los llama os a aplicar el -erec%o < eben tomar la norma constitucional como premisa e su ecisi"n<& ( los trata os internacionales sobre -erec%os Gumanos suscritos ( ratifica os por ,%ile ( 'i#entes son parte e la ,onstituci"n) /an s"lo el recurso e protecci"n& pese a los problemas e e+ercicio pr$ctico *ue %a teni o& %a pro'oca o una conciencia respecto e la aplicabili a irecta e inme iata e la ,onstituci"n) Pero e lo *ue no %a existi o conciencia es *ue la norma irectamente aplicable no es s"lo la ,onstituci"n& sino la conteni a en to o el bloque de constitucionalidad) En efecto& la existencia e normas *ue estan o fuera e la ,onstituci"n Pol!tica son e car$cter constitucional& lle'a al establecimiento e la octrina el blo*ue e constitucionali a 5*ue es un par$metro e control e la constitucionali a 6& *ue pue e efinirse como <el con+unto normati'o *ue contiene isposiciones& principios ( 'alores materialmente constitucionales< 5No#ueira 1::7& 8F6) -e acuer o a esta perspecti'a& los erec%os esenciales& con in epen encia e la localizaci"n normati'a e sus enuncia os& son para el -erec%o c%ileno un con+unto %omo#1neo ( unitario e erec%os *ue eben ser respeta os por to os los "r#anos el Esta o ( cautela os por to os los "r#anos +uris iccionales competentes& nacionales o internacionales) -e lo anterior *ue el -octor No#ueira 51::7& 876 seale con #ran precisi"n *ue <los trata os internacionales ratifica os por ,%ile ( 'i#entes& en materia e erec%os esenciales o erec%os %umanos& confi#uran el senti o ( alcance e los erec%os constitucionales& pu ien o in'ocarse formalmente a tra'1s e un recurso e amparo& uno e protecci"n& o un recurso e inaplicabili a por inconstitucionali a & entre otros<) 2a consi eraci"n e lo seala o& es m$s ur#ente %abi a cuenta e la existencia e la supremac!a constitucional ( e la 'inculaci"n irecta 5conforme al art!culo E inciso 2 e la ,onstituci"n Pol!tica6 a todos los r(anos del $stado 5( a to os los %abitantes e la 3ep4blica6 a los derechos fundamentales o derechos humanos& sea *ue est1n conteni os en la ,onstituci"n Pol!tica o sea *ue est1n conteni os en los trata os internacionales ratifica os por ,%ile ( 'i#entes 5(& a em$s& constitu(e un l!mite al e+ercicio e la soberan!a6& lo *ue ebiera si#nificar un ma(or respeto e /ribunales e Kusticia ( e la 0 ministraci"n el Esta o a los erec%os e los contribu(entes)

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2o #ra'e e lo anterior es *ue ,%ile %a suscrito instrumentos internacionales sobre erec%os %umanos& ( se %a obli#a o a respetarlos frente a la comuni a internacional (& sin embar#o no lo est$ %acien o en to a su extensi"n ( profun i a ) Ello si#nifica *ue nuestro pa!s pue e ser ob+eto e responsabili a internacional por incumplimiento a sus compromisos internacionales& fuera e los em$s efectos *ue pue e traer el %ec%o e *ue ,%ile sea reconoci o como un pa!s on e no se respetan los erec%os %umanos e una forma plena 5(& en lo pertinente& los erec%os e los contribu(entes6) 0l respecto& cabe recor ar *ue los mecanismos e control e la constitucionali a no son tan s"lo los *ue la octrina tributarista nacional %a etecta o& existen otros) En efecto& po emos 'er una :usticia /onstitucional 0acional& conforma o por el /ribunal ,onstitucional& la ,orte Suprema e Kusticia ( la ,ontralor!a ;eneral e la 3ep4blica& pero tambi1n una :usticia /onstitucional ;nternacional& *ue es a*uella constitui a en el $mbito internacional o supranacional para la protecci"n e los erec%os %umanos *ue forman parte el Sistema al cual est$ inte#ra o) En nuestro caso& el Sistema ,e(ional estableci o en 'irtu el Pacto e ,osta 3ica ( el Sistema ;nternacional epen iente e las Naciones Dni as) 2a +usticia constitucional internacional& en ,%ile& constitu(e una instancia e protecci"n subsi iaria e los erec%os fun amentales *ue opera frente a la ineficacia e la +uris icci"n nacional e prote#er efecti'amente los erec%os e las personas 5lue#o e los /ribunales ,onstitucional ( los /ribunales nacionales inte#rantes el Po er Ku icial6) 0l respecto& cabe %acer las si#uientes consi eracionesO a6 2os trata os internacionales en materia e erec%os %umanos suscritos ( ratifica os ( 'i#entes siempre se aplican e acuer o a los principios e ius co(ens &acta Sunt Servanda ! 4onna 7ide, ( +am$s po r$n e+ar e aplicarse +ustific$n ose en una imposibili a +ur! ica interna u obst$culo interno e cual*uier clase& pues el Esta o se %ar!a ob+eto e responsabili a internacional) S"lo pue en e+ar e aplicarse en los casos *ue lo permitan las normas especiales e -erec%o Internacional) b6 2as normas +ur! icas nacionales& '$li as conforme a la ,onstituci"n Pol!tica& nunca pue en si#nificar un obst$culo para la aplicaci"n e ic%os trata os internacionales) Ello por*ue la ,onstituci"n Pol!tica no es con ici"n e 'ali ez e ic%os /rata os sino e su aplicabili a ) c6 2a su+eci"n el Esta o suscriptor a los /rata os Internacionales e -erec%os Gumanos implica la su+eci"n al erec%o eri'a o e ellos& (& 6 /ambi1n implica la su+eci"n a la +urispru encia e los "r#anos +uris iccionales internacionales encar#a os e su aplicaci"n& inclu(en o sus criterios e interpretaci"n) e6 El tema e los erec%os %umanos es una cuesti"n entre la interna e ca a Esta o ( la Internacional) I/.III. La "(te!p!eta&".( e %as (o!*as t!"#$ta!"as e +uris icci"n comparti a o concurrente

Dn primer elemento *ue po emos estacar& es *ue en esta materia la literatura consulta a no contiene en #eneral un tratamiento *ue inte#re elementos no'e osos acerca e la materia) No obstante& e inci ir las normas tributarias& como %emos 'isto& irectamente en erec%os fun amentales& no se %a inte#ra o pr$cticamente nin#4n concepto e la mo erna octrina constitucional) 2a octrina tributarista nacional %ace la tra icional istinci"n entre interpretaci"n octrinal e

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interpretaci"n por '!a e autori a ) Se seala *ue la interpretaci"n por '!a e autori a pue e ser le#al o aut1ntica ( a ministrati'a ( +u icial) 2os entes m$s importantes en esta labor e interpretaci"n e le( tributaria& son el -irector e Impuestos Internos& el +uez tributario en primera instancia ( la ,orte e 0pelaciones en Se#un a instancia ( finalmente el le#isla or en normas interpretati'as) ,ontinuan o con su enfo*ue conser'a or& octrina tributarista nacional %ace 4nicamente referencia a la interpretaci"n e la le( tributaria& a partir e los elementos cl$sicos 5 (ramatical, l(ico, histrico ! sistem#tico+. El profesor 0ste 52002& EA6 a#re#a al#unas re#las a icionalmenteO la reser'a le#al existencia 5a fin e impe ir& se#4n ice este autor& <*ue se creen o mo ifi*uen tra'1s e la interpretaci"n anal"#ica<6 ( cuant!a e la obli#aci"n ( la pre'alencia sobre las formas 5a fin e interpretar la le( aten ien o a su finali a principalmente en cuanto a la obli#aciones a e la sustancia econ"mica6)

0%ora bien& cabe %acer presente *ue la octrina %a a#re#a o en materia tributaria un *uinto elemento& el e las consideraciones econmicas *ue implica su interpretaci"n 5otros la llaman interpretacin econmica6) Sin embar#o& estas consi eraciones econ"micas eben emplearse entro e los m1to os comunes e interpretaci"n ( como una forma e compren er me+or el senti o e la le( tributaria& o bien& su intenci"n o esp!ritu) 2a interpretaci"n en materia tributaria& se afirma& ebe realizarse en conformi a a m1to os especiales& *ue ten#an por finali a poner un acento en el aspecto financiero el erec%o tributario o -si se trata e la 0 ministraci"n /ributariaen la especiali a como ente recau a or e impuestos) Pero lo *ue no se %a seala o por octrina tributarista nacional& es *ue las normas tributarias eben interpretarse conforme a la /onstitucin, es decir, conforme al bloque de constitucionalidad. <, adem#s, tomando como criterio de interpretacin los derechos fundamentales de la persona humana. Ello es as! en nuestro sistema constitucional& en los Esta os e Europa ( en la Dni"n Europea) Ga( apo(o en texto constitucional) En tal senti o& tambi1n cabe el uso e los criterios e interpretaci"n in dubio pro libertatis ! favor libertatis )/anosa -=>>, 2-2+, ! el criterio de la concordancia pr#ctica de optimi acin de los bienes constitucionalmente prote(idos ) Si se aplicaran ic%os criterios& probablemente muc%as normas incluso e ran#o le#al no pasar!an el examen e constitucionali a ) > muc%o m$s po r!amos ecir e la acti'i a normati'a ( e las pr$cticas e la 0 ministraci"n /ributaria) 0simismo& muc%a tela se pue e cortar en materia e pr#cticas judiciales) Por e+emplo& el antiformalismo se estima como un criterio uni'ersalmente reconoci o cuan o nos enfrentamos al contencioso constitucional e protecci"n e los erec%os fun amentales) 2a ma(or parte e recursos e protecci"n 5nuestro contencioso constitucional por excelencia6 se eclara ina misible por cuestiones formales) Ello& es atentatorio el erec%o a la tutela judicial efectiva& el cual es una superaci"n e nuestra formal manera e enten er en principio e ebi o proceso& ( ello ebe consi erarse como un par$metro e protecci"n por el principio de pro(resividad ! expansibilidad de los derechos fundamentales ( e <inte(ralidad maximi adora del sistema<) I/.III.I. I(te!p!eta&".( &o(st"t$&"o(a% Si la interpretaci"n e las normas tributarias nos remiten a la ,onstituci"n& al blo*ue constitucionali a & ebemos entonces abor ar la interpretaci"n constitucional) e

2a octrina est$ contestes en sostener *ue la sistem$tica e la %ermen1utica #eneral es aplicable en el $mbito el -erec%o ,onstitucional) No obstante ello& ( a a la naturaleza especial e su ob+eto& se imponen mo ali a es particulares i'ersas a la %ermen1utica #eneral& *ue es e #12ina 3 27

rai#ambre iuspri'atista 594i#a 1::2& 2886) 1a frmula poltica en la interpretacin constitucional43 Pablo 2ucas .er 4 sostiene *ue <en el $mbito e la le#islaci"n constitucional existe siempre un inter1s pol!tico& (a *ue las normas constitucionales 5 el -erec%o ,onstitucional formal o material6 mienten conteni os *ue se refieren al problema b$sico e or#anizaci"n e la con'i'encia pol!tica e un pueblo& tal como se a en el Esta o contempor$neo) /o a norma constitucional %ace referencia en istinto #ra o& a una i eolo#!a pol!tica& a criterios e or#anizaci"n ( estructura social< AA) Esta naturaleza especial e la %ermen1utica ( e la interpretaci"n constitucional eri'a e la efinici"n misma e su ob+eto& (a *ue la norma +ur! ica constitucional es <un man ato e car$cter fun amental *ue re#ula& conforme a una f"rmula pol!tica& la estructura el Esta o& el funcionamiento e sus "r#anos ( los principios e la con'i'encia pol!tica<) 2a ,onstituci"n se efine como el <con+unto normati'o-institucional b$sico& en #eneral if!cilmente reformable& re#ula or e la or#anizaci"n ( e+ercicio el po er el Esta o ( #arantiza or e los erec%os ( liberta es e los in i'i uos ( sus #rupos& constitu(e el '1rtice el or enamiento +ur! ico) En su conteni o la ,onstituci"n efine una f"rmula pol!tica *ue es la expresi"n i eol"#ica& +ur! icamente or#aniza a en una estructura social<) 2a concreci"n e esta f"rmula pol!tica en las socie a es contempor$neas es la emocracia pluralista occi ental ( el Esta o Social e -erec%o 594i#a& 28:6) 2a f"rmula pol!tica ebe estar presente en la tarea e interpretaci"n constitucional ( a *uiere to a su 'itali a en las particulares interpretaciones e los principios constitucionales) 2a f"rmula pol!tica no se explicita exclusi'amente en i eolo#!as& sino *ue es necesario consi erar la or#anizaci"n pol!tica ( la estructura social) El -erec%o ,onstitucional tiene un conteni o i eol"#ico expl!cito ( su interpretaci"n ebe consi erar la reali a social ( la pol!tica espacio-temporal el Esta o) 2as normas e la ,onstituci"n tienen un car$cter esencialmente in$mico& esto es& tienen una cuali a *ue les permite a aptarse& sin 'iolaci"n e sus normas& a los cambios sociales) 94i#a seala *ue es un componente central en la %ermen1utica e interpretaci"n constitucional efinir ( establecer las i'ersas cate#or!as e normas fun amentales& importantes para su aplicaci"n ( sus efectos +ur! icos) Entre ellas se encuentran las normas inme iatamente aplicables& las efiniciones constitucionales& ambas& las cuales& no presentan ma(ores problemas en su interpretaci"n ( aplicaci"n) Existen en la ,onstituci"n& tambi1n& afirmaciones pol!ticas 5*ue an cuenta e las i eolo#!as o 'alores socialmente ominantes cristaliza os en la ,arta 7un amental& ( constitu(en su tec%o i eol"#ico o telos6) Se pue en encontrara a em$s las normas pro#ram$ticas& *ue son las expresiones e ciertos ob+eti'os pol!ticos o 'alores superiores& fi+a os por el constitu(ente cu(o cumplimiento se encomien a al le#isla or el futuro) 2as normas pro#ram$ticas ponen e manifiesto la inamici a e la ,onstituci"n con relaci"n a la estructura social ( reali a pol!tica& espec!ficamente cuan o cristaliza en un Esta o Social e -erec%o) 1a interpretacin finalista o teleol(ica Pablos 2ucas .er 4 5cita o por ;arc!a6& seala *ue no %a( interpretaci"n %ist"rica e las normas constitucionales& otra #ramatical ( otra l"#ico-sistem$tica& ( teol"#ica& sino una sola interpretaci"n constitucional *ue analiza los prece entes %ist"ricos& examina los ebates parlamentarios& fi+a el si#nifica o exacto e las palabras& ( realiza las operaciones necesarias para establecer el senti o

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e la norma constitucional como parte componente e un or enamiento *ue apunta a una finali a concreta<) Para ,anosa& esta interpretaci"n intenta extraer el fun amento 4ltimo e las normas) El ma#istra o espaol 3ubio 2lorente 5cita o en ,anosa& 10A6 seala *ue el fin o esp!ritu e la norma constitucional espaola ra ica en su apertura a iferentes interpretaciones& las *ue compete eterminar al le#isla or co(untural) 2a interpretaci"n finalista tambi1n entronca con la interpretaci"n en torno a los 'alores ( principios constitucionales) ,on'iene a 'ertir *ue en constitucionalismo mo erno an a con cui a o por estos caminos& ebi o a *ue ello pue e petrificar la ,onstituci"n sobre la base e la presunta imposici"n 'al"rica sin consi erar una interpretaci"n in$mica& flexible& el$stica& pro#resi'a ( e'oluti'a& *ue e cuenta e los reales sentimientos el titular el po er constitu(ente en un momento presente) -e lo *ue se trata precisamente e *ue re#ule la con'i'encia social ( pol!tica en to o instante& acomo $n ose a las situaciones presentes& ( en #ran me i a en ello resi e la le#itimi a el texto constitucional) 2a ,onstituci"n& como ice ;arc!a 51::26& no #oza e autosuficiencia& no es un ocumento %erm1tico ( perfecto& *ue abar*ue to o el -erec%o ,onstitucional) 0s! lo %a enten i o tambi1n nuestro /ribunal ,onstitucional 5en fallo el ao 1:8E6 cuan o consi er" elementos sociales& pol!ticos& ( no s"lo +ur! icos 0simismo& (a %emos 'isto *ue la interpretaci"n constitucional ebe consi erar la f"rmula pol!tica) Btros elementos en tal or en& nos a ;arc!a 51::26& *ue citan o al +urista ar#entino Pe ro Sa#Q1s& afirma *ue la interpretaci"n e la ,onstituci"n re*uiere a menu o ir a atos ( 'aloraciones extraconstitucionales& emer#entes e la reali a f$ctica& e la conciencia colecti'a ( e re*uerimientos contempor$neos el bien com4n) Pero la interpretaci"n aten ien o a 'alores ( principios e la ,onstituci"n po r$ ser criticable& en el caso e *ue por esa '!a se preten a cristalizar constitucionalmente una 5o unas6 etermina a i eolo#!a exclu(en o otras presentes en la socie a 5o emer#entes en ella6& por e+emplo& recurrien o a cierto tipo e interpretaciones basa as en la reconstrucci"n %ist"rica) Estimo& sin embar#o& *ue& es e ic%o punto e 'ista& estimar a los erec%os %umanos& su respeto ( #arant!a& el principio e i#ni a esencial ( la limitaci"n el po er p4blico& constitu(e una posibili a e interpretaci"n teleol"#ica ( conforme a 'alores ( principios absolutamente incuestionable& por estar conforme al concepto mismo e ,onstituci"n& por a optar lo esencial el constitucionalismo actual& ( por estar e acuer o a nuestro texto constitucional) $l elemento histrico en parte de nuestra doctrina constitucionalista /o o esto entronca& precisamente& con el an$lisis necesario *ue ebe %acerse a ciertas interpretaciones basa as en reconstrucciones %ist"ricas mu( critica as& tales como el recurso a la ,omisi"n e Estu ios e la Nue'a ,onstituci"n 5,EN,6& en el caso c%ileno) Entre los muc%os ar#umentos *ue se %an es#rimi o contra sealar los si#uientes) ic%o recurso interpretati'o& po emos

Se %a ic%o *ue lo esencial es la falta e le#itimi a emocr$tica *ue tu'o en su ori#en la ,onstituci"n c%ilena 5supera o con la le#itimaci"n plebiscitaria el ao 1:8:6& con el %ec%o e *ue los comisiona os fueron selecciona os por las autori a es el #obierno e facto e la 1poca ( *ue representan solamente los 'alores e i eolo#!as e un sector minoritario e la naci"n e acuer o a

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como la %istoria se %a encar#a o e emostrar) Se %a afirma o *ue la ,omisi"n e Estu ios e la Nue'a ,onstituci"n no forma parte el ,onstitu(ente& *ue era s"lo una ,omisi"n e Estu ios& asesora e los "r#anos *ue etentaban el po er constitu(ente) Menos a4n pue e consi erarse ello en el esta o actual el esarrollo el constitucionalismo& por lo *ue cuan o en ella se emite una opini"n no pue e sealarse *ue representa al constitu(ente o *ue conforma la opini"n el constitu(ente 5<las actas no fueron ob+eto el plebiscito *ue aprob" la actual ,onstituci"n<6) 0 em$s se seala por la octrina *ue el elemento %ist"rico busca precisamente la reconstrucci"n %ist"rica e la opini"n o 'olunta del constitu!ente ori#inario) Se %a afirma o *ue lo pre ica el constitucionalismo respecto el elemento histrico en la interpretaci"n exclu(e la consi eraci"n e este tipo e instancias& a lo menos e acuer o como %a si o utiliza o en nuestra octrina& en *ue se consi eran cerra os los ebates sobre la base e lo *ue los comisiona os i+eron) Se seala *ue el atrinc%eramiento en las opiniones e los miembros el ,EN, manifiesta la pretensi"n e al#unas personas e petrificar el conteni o 'al"rico ( la interpretaci"n e los principios plasma os en la ,onstituci"n) Esta cr!tica intenta ar cuenta el ebate *ue se presenta en la exposici"n e os teor!as contrapuestas 594i#a& 20016) Para una postura o teor!a& las normas constitucionales refle+an en un senti o m$s abstractos 'alores a los cuales se acce e a tra'1s e un an$lisis objetivo e las mismas& ( contienen un sistema material de valores cerrado, por lo cual debe usarse normas e %ermen1utica para escubrir esos 'alores& en un e+ercicio casi escol$sticoAE) Para la otra /eor!a& las normas constitucionales refle+an en un senti o m$s abstracto un sistema material de valores abierto a los cuales se acce e a tra'1s e un an#lisis crtico& es ecir& la eterminaci"n el conteni o e esos 'alores se pro uce a tra'1s e un intercambio e i eas entre los actores pol!ticos e la socie a & ( en este caso& los 'alores son al#o contin#ente& no se petrifican ( se usan el$sticamente& permitien o *ue se en iferentes lecturas a la ,onstituci"n Pol!tica e acuer o a *uien est1 e+ercien o el po er pol!tico en un sistema emocr$tico e parti os) El ejercicio crtico es m$s propio e un sistema emocr$tico representati'o) 0simismo& ( e un punto e 'ista m$s +ur! ico 5*ue %emos 'isto es s"lo uno m$s entro e los *ue eben consi erarse en la interpretaci"n constitucional6& se seala *ue este tipo e interpretaci"n constitucional e car$cter ori#inalista& formalista ( literalista& es retr"#ra o& ( *ue %a si o ampliamente supera o por la mo erna octrina e interpretaci"n constitucional compara a) El octor ,anosa 51::8& 1016 expresa *ue el ori#inalismo sub+eti'iza sin reme io la interpretaci"n ( estru(e cual*uier aplicaci"n seria el elemento sistem$tico& *ue es prepon erante) Se %a ic%o a em$s *ue este recurso usa o por #ran parte e nuestra octrina constitucional 5#eneralmente no %acien o reparos cr!ticos al#uno al m1to o6& #ira sobre la base exclusi'a e las is*uisiciones lle'a as a cabo al interior e la ,omisi"n e Estu ios e la Nue'a ,onstituci"n& asumien o una actitu e extrema re'erencia %acia la octrina emana a e tal "r#ano) 2a constante cita ( re'erencia a la ,EN, es& al ecir el octor 7ernan o 0tria 51::76& una e las causas *ue explican la pobreza notable e la mo erna octrina constitucional pues %a pro uci o un efecto esterilizante) Seala *ue al conce 1rsele fuerza e ,onstituci"n& la posibili a e reconstruir racionalmente el conteni o el ,ap!tulo /ercero es aban ona o& ofreci1n ose en su reemplazo lar#as ( te iosas citas textuales e las opiniones e los comisiona os) 0tria expresa *ue las 0ctas e la ,EN, no eben ser ol'i a as& pero en cuanto ellas expresen opiniones interpretati'as plausibles ( con'incentes) ,reo enten er& *ue ic%as opiniones eben concurrir en competencia con las em$s opiniones e la octrina constitucional) Se expresa *ue ebe tenerse presente *ue la ,EN, a cuenta el estado de la cuestin )cualquiera #12ina 3 28

"sta sea+ %acia me ia os e la 1ca a el 70& por lo cual respon e a un esta io el esarrollo socioecon"mico ( pol!tico mu( istinto el *ue actualmente el pa!s 'i'e) -e a%! *ue los comisiona os& no pre'ieron ni pu ieron pre'er to as las actuales circunstancias pro ucto e las tres 1ca as e cambios mu( acelera os por lo cual sus opiniones se muestran como piezas e museo) Esta cr!tica es eterminante en lo *ue enten emos por ,onstituci"n Econ"mica) Por otro la o& en materia e o#m$tica constitucional& *ue es precisamente on e nuestro traba+o se centra& es fun amental consi erar la 3eforma ,onstitucional e 1:8:& *ue obe eci" a principios *ue el constitu(ente ori#inario nunca tu'o en consi eraci"n AF 5( *ue los comisiona os e la ,EN, tampoco ebatieron al respecto6 ( *ue precisamente con ella se reco#e una serie e principios e -erec%o ,ompara o en materia e erec%os fun amentales totalmente no'e osos en nuestro me io& ( *ue la octrina ( +urispru encia el amplio campo el -erec%o Econ"mico ( /ributario nacionales apenas %a toma o en consi eraci"n) ,oinci o& en lo personal& con el profesor ,anosa& *uien seala *ue <interpretar es actualizar la ,onstituci"n& ( por en e& la 'olunta constitu(ente transcrita en ella& por ello ser!a contra ictorio buscar las soluciones a nuestros problemas normati'os en el tiempo pasa o) 2a constituci"n ( la 'olunta se ob+eti'izan mientras *ue las opiniones& i eas ( %ec%os *ue les ieron lu#ar *ue an& ca a 'ez m$s& ancla as en un tiempo pret1rito< 51:88& 10=6) I/.III.II. Las 0a!a(t,as &o(st"t$&"o(a%es + %os e!e&'os )$( a*e(ta%es e% &o(t!"#$+e(te e las #arant!as el

Seala o lo anterior& po emos 'ol'er sobre la interpretaci"n constitucional contribu(ente)

,omo %emos 'isto& entro e los autores estu ia os tan s"lo E'ans 51::76 %ace referencia a una interpretaci"n sistem$tica e normas constitucionales e car$cter tributario) Se explicita& a em$s& *ue en materia e interpretaci"n +u icial existen 'arias posiciones& tales como la enomina a in dubio contra 7iscum ( la in dubio pro 7iscum. 2o #ra'e es *ue no se mane+an en la materia cate#or!as e uni'ersal aceptaci"n en el constitucionalismo compara o actual) Por e+emplo& no se %abla e *ue la interpretacin de la le! debe hacerse conforme a la /onstitucin & *ue la le( ( las normas constitucionales eben interpretarse conforme a los erec%os fun amentales& ( 1stos& eben interpretarse conforme al blo*ue e constitucionali a 5la ,onstituci"n Pol!tica& los trata os internacionales e erec%os %umanos ratifica os por ,%ile ( 'i#entes& el -erec%o eri'a o& la +urispru encia e los "r#anos encar#a os e aplicar el erec%o %umanitario& etc)68 *ue las normas constitucionales eben tener una interpretaci"n sistem$tica& arm"nicaA7& finalista& antiformalista& in$mica& *ue ebe buscarse su efecto 4til) Jue& en el campo e los erec%os 5e+ercicio e liberta es ( erec%os6 frente a las re#ulaciones e la autori a 5e+ercicio e potesta es6 las normas #arantiza oras e erec%os eben interpretarse en senti o amplio& favor libertatis o pro-cives, ( las normas *ue las re#lan o limitan eben interpretarse e manera restricti'a 5lo mismo *ue las potesta es p4blicas6) Ello en 'irtu e la fuerza expansi'a e los erec%os 5No#ueira 1::7& 1AF6) 2as normas el blo*ue e constitucionali a pue en aplicarse e manera irecta& al i#ual *ue los trata os internacionales sobre erec%os %umanos ratifica os ( 'i#entes 5en 'irtu el principio e autoe+ecutabili a 6& por conformar precisamente el blo*ue e constitucionali a e *ue %emos %abla o& aplican o la fuente ( soluci"n *ue me+or prote+a los erec%os 5No#ueira 1::7& ::6& e

#12ina 3 40

acuer o al principio e la <inte(ralidad maximi adora del sistema <8 ( *ue conforme al principio de pro(resividad lle'a a aplicar siempre la isposici"n m$s fa'orable a los erec%os e las personas& por lo *ue siempre ebe aplicarse a*uel instrumento *ue en me+or forma #arantice el erec%o no importan o si la ma(or #arant!a se encuentra en la norma interna el Esta o o en la norma e -erec%o Internacional e los erec%os %umanos inte#ra a al -erec%o interno 5No#ueira 1::7& 1A16) /o as las normas el or enamiento +ur! ico 5*ue inclu(en por cierto las inte#rantes el -erec%o /ributario6 eben interpretarse conforme a la ,onstituci"n Pol!tica ( al -erec%o Gumanitario& pues los erec%os %umanos constitu(en el par$metro principal e interpretaci"n e to as las normas *ue lo componen& es e las conteni as en la ,onstituci"n Pol!tica %asta la 4ltima instrucci"n e la 0 ministraci"n) En tal perspecti'a& ebe tener presente el int1rprete *ue la di(nidad de la persona humana es el 'alor b$sico *ue fun amenta los erec%os %umanos& ( *ue ebe ser consi era o como un derecho esencial& como lmite para los efectos de su proteccin 5perspecti'a ne#ati'a6 ( como principio ordenador del orden estatal ! social & constitu(en o un status jurdico que se objetivi a operan o como elemento el or enamiento +ur! ico) En tal senti o& es con'eniente traer a colaci"n las obser'aciones el profesor No#ueira 51::7& 1:A6& *ue& al referirse a las (arantas de interpretacin& las efine como a*uellos mecanismos estina os a #arantizar *ue la interpretaci"n e los erec%os se %a#a para fa'orecer su e+ercicio ( isfrute) > constitu(e una obli#aci"n por parte e to os los "r#anos el Esta o el respeto ( la promoci"n e los erec%os esenciales estableci os en el blo*ue e constitucionali a ) > consi eran o& a em$s& *ue los erec%os esenciales son siempre anteriores ( superiores al Esta o& ( *ue s"lo al#unos se %an escritura o& conforme a la teora de los derechos implcitosA8) ,abe recor ar *ue a em$s e existir unas re#las mo ernas e %ermen1utica constitucionales& existen otras re(las de interpretacin que emanan de los tratados internacionales de derechos humanos) Entre estas 4ltimas& al#unas son octrinarias ( +urispru enciales 5*ue en este caso son 'inculantes se#4n se %a in ica o6& ( otras est$n expresa as normati'amente a tra'1s e isposiciones conteni as en los mismos trata os) Ellas& ob'iamente& eben ser consi era as por los opera ores +ur! icos ( autori a es e los Esta os suscriptores) Por e+emplo& en la ,on'enci"n 0mericana Sobre -erec%os Gumanos o <Pacto e San Kos1 e ,osta 3ica< en su art!culo 2: se sealan las normas e interpretaci"n en los si#uientes t1rminosO A!t,&$%o 89 NB3M0S -E IN/E3P3E/0,IRN Nin#una isposici"n e la presente ,on'enci"n pue e ser interpreta a en el senti o eO a6 Permitir a al#uno e los Esta os Partes& #rupos o persona& suprimir el #oce ( e+ercicio e los erec%os ( liberta es reconoci os en la ,on'enci"n o limitarlos en ma(or me i a *ue la pre'ista en ella8 b6 2imitar el #oce ( e+ercicio e cual*uier erec%o o liberta *ue pue a estar reconoci o e acuer o con las le(es e cual*uiera e los Esta os Partes o e acuer o con otra con'enci"n en *ue sea parte uno e ic%os Esta os8 c6 Excluir otros erec%os o #arant!as *ue son in%erentes al ser %umano o *ue se forma emocr$tica representati'a e #obierno& ( eri'an e la

#12ina 3 41

6 Excluir o limitar el efecto *ue pue an pro ucir la -eclaraci"n 0mericana el Gombre ( otros actos internacionales e la misma naturaleza) A!t,&$%o :; 02,0N,E -E 20S 3ES/3I,,IBNES

e -erec%os ( -eberes

2as restricciones permiti as& e acuer o con esta ,on'enci"n& al #oce ( e+ercicio e los erec%os ( liberta es reconoci as en la misma& no pue en ser aplica as sino conforme a las le(es *ue se ictaren por razones e inter1s #eneral ( con el prop"sito para el cual %an si o estableci as) I/.I/. U( ($e1o e()o2$e )$( a*e(ta%es e %a -otesta T!"#$ta!"a< s$#o! "(a a a %os e!e&'os

0 em$s e las fuentes ( e la interpretaci"n e las normas& ebe reestructurarse la i ea el Esta o ( su funci"n ( potesta es ( la i ea e las personas %umanas& sus fines& erec%os ( liberta es) /o o ello por cuanto en efiniti'a al final e lo *ue parece estar %abl$n ose es e concepciones 1ticas a la base) Explica con luci ez 3i'era 520006 *ue los re*uerimientos formula os ante el /ribunal ,onstitucional %an #enera o una pol1mica sobre los l!mites e la potesta tributaria ( e la misi"n o funci"n el Esta o& en materia econ"mica ( tributaria) Pero esta pol1mica& sealamos& no se %a tra uci o en in'esti#aciones profun as en nuestro me io) 2a potesta tributaria es una potesta el Esta o& ( como tal se relaciona con su concepci"n constitucional) Ella se encuentra a tra'1s e la octrina *ue atra'iesa to a la ,onstituci"n Pol!tica& e a%! *ue una correcta t1cnica %ermen1utica es fun amental para esentraarla correctamente) 2as normas constitucionales principales& sin embar#o& se encuentran en su cap!tulo I ( III& *ue an cuenta e i'ersos principios b$sicos& tales como el principio e subsi iarie a el esta o& principio e ser'iciali a el Esta o& principio e la promoci"n e la persona por el Esta o& principio e bien com4n& principio e la limitaci"n e la soberan!a por los erec%os %umanos& principio e su+eci"n plena ( absoluta el Esa o al -erec%o& etc)A: S"lo sobre ic%as bases el Esta o po r$ e+ercer su potesta tributaria) Pero ic%os principios no s"lo constitu(en limitaciones al actuar del $stado & sino *ue a em$s ( principalmente principios ordenadores ! motivadores de su actuar) En efecto& es caracter!stica #eneral e to os los erec%os el *ue otor#an tanto una facultad a las personas como *ue constitu(en un status jurdico& pues se ob+eti'izan operan o como elementos el or enamiento +ur! ico 5No#ueira 1::7& 1=26) 2a interpretaci"n e normas constitucionales e conteni o econ"mico ebe %acerse conforme a las em$s e mismo conteni o 5llama a ,onstituci"n Econ"mica u Br en P4blico Econ"mico6& e una manera arm"nica& sistem$tica& finalista ( antiformalista& ( e acuer o a los criterios (a seala os) En tal perspecti'a& lo *ue trata b$sicamente la ,onstituci"n Pol!tica es e res#uar ar los erec%os ( las #arant!as& *ue para el contribu(ente se tra ucen en la libre iniciati'a& limitan o la acti'i a el Esta o a sus funciones esenciales& irrenunciables ( socialmente necesarias ( fun amentales I/./. N$e1a 1"s".( 7inalmente& ( entro e %a s"ste*=t"&a e 0a!a(t,as e% &o(st"t$+e(te el

e esta perspecti'a cabe entonces bos*ue+ar una estructura conceptual

#12ina 3 42

sistema #arant!stico el contribu(ente sobre nue'as bases) El es*uema propuesto por el profesor No#ueira 51::76 ( otros aportes actual& pue en ser un punto e parti a) el constitucionalismo

Po emos postular la existencia e un sistema de (arantas ! derechos fundamentales & referi os a los me ios e protecci"n +ur! ica e erec%os fun amentales) -entro el sistema& en primer t1rmino istin#uimos las (arantas (en"ricas de los derechos fundamentales& en los *ue cabe compren er el principio democr#tico ! republicano ( el principio del $stado de %erecho. El principio del $stado de %erecho *ue compren e a su 'ez los principios e limitaci"n el po er al -erec%o8 e supremac!a constitucional8 e 'inculaci"n irecta e la ,onstituci"n 5( el blo*ue constitucional68 e le#ali a 8 e control e constitucionali a e las le(es ( e los actos e la a ministraci"n8 e responsabili a e los #obernantes ( e los a#entes el Esta o $n se(undo t"rmino& istin#uimos las (arantas especficas de los derechos fundamentales) 2as primeras son las *ue se encuentran en el #rupo compuesto por las (arantas normativas& *ue icen relaci"n con principios constitucionales) 0*u! se encuentran la #arant!a e reser'a e le( e la re#ulaci"n e los erec%os fun amentales 5arts) 1: NM 2F ( F0 NM 26 E08 la #arant!a el conteni o esencial e los erec%osE1 5art) 1: NM 2F6 ( su no afectaci"n8 la #arant!a e la 'inculaci"n e los po eres p4blicos constitui os a los erec%os fun amentales 5arts) E inc) 28 F8 1: NM 2F68 la #arant!a e la pro%ibici"n al le#isla or ele#a o e re#ular los erec%os constitucionalmente reconoci os 5art) F1 inc) 268 la #arant!a e limitaci"n excepcional e etermina os erec%os 5art) A1 NMM 1& E ( 868 la #arant!a el *u"rum a#ra'a o con *ue ebe actuar el le#isla or ( la #arant!a e ri#i ez e reformas constitucionales especialmente referi as a los ,ap!tulos 1 ( = e la ,onstituci"n Pol!tica) $n tercer lu(ar, las (arantas de interpretacin de normas constitucionales. 0*u! se inclu(en las normas e %ermen1utica seala as m$s arriba) En cuarto lu#ar& las #arant!as e control ( fiscalizaci"n e la acti'i a e los "r#anos el Esta o)

$n quinto lu(ar, las (arantas procesales o jurisdiccionales ) Nstas icen relaci"n con un con+unto e acciones cautelares e los erec%os fun amentales 5recurso e protecci"n8 recurso e amparo econ"mico8 acci"n e nuli a e erec%o p4blico8 recurso e inaplicabili a por inconstitucionali a 8 acciones contencioso a ministrati'as8 #arant!as internacionales e protecci"n e los erec%os fun amentales6) $n sexto lu(ar& los erec%os ( #arant!as el contribu(ente& *ue compren en to os los erec%os el cat$lo#o el blo*ue e constitucionali a & en raz"n precisamente e *ue cual*uiera e ellos se pue e ale#ar frente al e+ercicio e la potesta tributaria) > to os se %an e consi erar al momento e abor ar el tema e las bases constitucionales e la tributaci"n) CONCLUSIONES 2a tarea e construcci"n o#m$tica relaciona a con las #arant!as el contribu(ente es una cuesti"n *ue se torna necesaria ( ur#ente& ebi o al retraso *ue presenta la octrina nacional no obstante las reformas e nuestro sistema constitucional ( los a'ances el constitucionalismo nacional ( compara o en las 4ltimas 1ca as)

#12ina 3 44

2a constitucionalizaci"n el -erec%o /ributario& a tra'1s el recurso e protecci"n principalmente& ( secun ariamente a tra'1s el recurso e inaplicabili a por inconstitucionali a & acci"n e nuli a e -erec%o P4blico& ( los re*uerimientos el /ribunal ,onstitucional& no %an si o suficientes para cambiar esta situaci"n& m$s a4n consi eran o *ue no tenemos en nuestro me io sino escas!simas obras e an$lisis +urispru encial) El -erec%o /ributario ebe ar cuenta el impacto *ue si#nifica el #ran esarrollo *ue el -erec%o ,onstitucional %a experimenta o en materia e #arant!as constitucionales ( erec%os fun amentales) El camino ebe comenzar por la base& esto es& reestructurar el sistema e 7uentes el -erec%o /ributario& inte#ran o to os los elementos e la mo erna o#m$tica constitucional e acuer o %emos plantea o) 2ue#o& mo ificar las re#las usa as en materia e interpretaci"n constitucional en materia tributaria& ( realizar una construcci"n conceptual sobre nue'as bases e la Potesta /ributaria ( la Bbli#aci"n /ributaria) >& finalmente& construir un nue'o sistema e #arant!as el contribu(ente) Pero& por 4ltimo& ser$ este resulta o el *ue controlar$ to o lo a'anza o& ( con ello se ebe re'isar ( 'ol'er a or enar ( acomo ar las piezas e to o el sistema tributario& es e el principio& en raz"n e *ue los erec%os esenciales e la persona %umana ( el principio e i#ni a esencial constitu(en la pie ra an#ular e to o nuestro -erec%o) BIBLIOGRAFIA L"#!os 0lbiana 1::2) 0lbiana ;arc!a-Juintana& ,1sar& S"ste*a t!"#$ta!"o espa>o% + &o*pa!a o& /ecnos& Ma ri & 1::2) S 2inIs T 0ste 2002) 0ste& ,%ristian& C$!so 2002) S 2inIs T e C. "0o T!"#$ta!"o< E itorial e 0ste 2t a) Santia#o e ,%ile&

0tria 1::7) 0tria 2emaitre& 7ernan o& Los pe%"0!os e %a Co(st"t$&".(. La " ea e "0$a% a e( %a 4$!"s "&&".( (a&"o(a%< /uadernos de 6n#lisis :urdicos NM=F& Serie Seminarios& Escuela e -erec%o Dni'ersi a -ie#o Portales& Santia#o e ,%ile& 1::7) S 2inIs T ,asa o& 2001) ,asa o Bllero& ;abriel& <El or enamiento comunitario ( el or enamiento tributario interno< en T!ata o e De!e&'o T!"#$ta!"o& iri#i o por 0n rea 0matucci& ,ap) PPI& Espaa) S 2inIs T ,anosa& 1:88) ,anosa Dsera& 3a4l& I(te!p!eta&".( &o(st"t$&"o(a% + ).!*$%a po%,t"&a< ,entro e Estu ios ,onstitucionales& Ma ri & 1:88) S 2inIs T E'ans 1::7) E'ans e la ,ua ra& Enri*ue et al)& Los t!"#$tos a(te %a &o(st"t$&".(< E itorial Kur! ica e ,%ile& Santia#o& 1::7) S 2inIs T E'ans I 1:::) E'ans e la ,ua ra& Enri*ue& Los ,%ile& /omo I& Santia#o& 1:::) S 2inIs T E'ans II 1:::) E'ans e la ,ua ra& Enri*ue& Los e!e&'os &o(st"t$&"o(a%es, E itorial Kur! ica e

e!e&'os &o(st"t$&"o(a%es, E itorial Kur! ica e #12ina 3 45

,%ile& /omo II& Santia#o& 1:::)

S 2inIs T

7i#ueroa 1:8E) 7i#ueroa .al 1s& Kuan E uar o& Las 0a!a(t,as &o(st"t$&"o(a%es e% &o(t!"#$+e(te e( %a &o(st"t$&".( po%,t"&a e 19?;< E itorial Kur! ica e ,%ile& 1:8E) S 2inIs T Massone 1:7:) Massone Paro i& Pe ro& -!"(&"p"os 1:7:) S 2inIs T e e!e&'o t!"#$ta!"o& E-E.02& .alpara!so&

No#ueira 1::7) No#ueira 0lcal$& Gumberto& Do0*=t"&a &o(st"t$&"o(a%& E itorial Dni'ersi a /alca& /alca& 1::7) S 2inIs T

3a o'ic 1::8) 3a o'ic Sc%oepen& 0n#ela& O#%"0a&".( t!"#$ta!"a< E itorial Kur! ica ,onoSur& Santia#o& 1::8) S 2inIs T D#al e 1::=) D#al e Prieto& 3o ri#o ( .arela el Solar& Kor#e& E% !e&$!so *ate!"a t!"#$ta!"a& E it) ,onosur& Santia#o& 1::=) S 2inIs T e p!ote&&".( e(

.er u#o et al 1::A) .er u#o MarinIo'ic& Mario8 Pfeffer Dr*uia#a& Emilio ( No#ueira 0lcal$& Gumberto& De!e&'o &o(st"t$&"o(a%& E it) Kur! ica e ,%ile& Santia#o& 1::A) S 2inIs T 9a'ala 2001) 9a'ala Brtiz& Kos1 2uis& Ma($a% Santia#o& 2001) S 2inIs T A!t,&$%os e !e1"stas espe&"a%"5a as erec%o constitucional e e!e&'o t!"#$ta!"o & E itorial Kur! ica ,onosur&

?enalc$zar 2002) ?enalc$zar ;uerr"n& 5-r)6 Kuan ,arlos& <0proximaci"n al tributario<& 2aceta :udicial& Ecua or& 2002) S 2inIs T

;arc!a 1::2) ;arc!a ?arzelatto& 0na Mar!a& <Elementos e interpretacion constitucional ( su recepci"n en la +urispru encia c%ilena< en I(te!p!eta&".(< I(te0!a&".( + Ra5o(a*"e(to @$!, "&os 5obra colecti'a6& pp) =27 a =A=) ,onferencias ( ponencias presenta as en el ,on#reso realiza o en Santia#o ( .ia el Mar entre el 2= ( 2E e ma(o e 1::1) ?a+o los auspicios e Dni'ersi a e ,%ile ( Dni'ersi a 0 olfo Ib$ez& E itorial Kur! ica e ,%ile& Santia#o& 1::2) S 2inIs T 2ara 2002) 2ara ?err!os& ?ernar o 5Sub irector Ser'icio e Impuestos Internos6& <-erec%os ( #arant!as e los contribu(entes en ,%ile<& ,evista del S;;& ao 2002 S 2inIs T 2"pez 1::8) 2"pez .al 1s& Kos1 7rancisco& /ompendio de %erecho 'ributario ) Memoria para optar al ;ra o e 2icencia o en erec%o& Dni'ersi a ,entral& 1::8& Santia#o e ,%ile) S 2inIs T Mal ona o 2001) Mal ona o ;arc!a-.er u#o& 0scenci"n& <E+ercicios sobre competencia fiscal per+u icial en el seno e la Dnion Europea ( e la B,-EO seme+anzas ( iferencia<& /rnica 'ributaria :7U2001& Espaa) S 2inIs T Martin 2001) Martin Kim1nez& 0 olfo K)& <El -erec%o 7inanciero ,onstitucional e la Dni"n Europea<& ,evista $spa5ola de %erecho 7inanciero& Enero-Kunio 2001& N 10:-110& ,i'itas& Espaa) S 2inIs T 3ibera& 2000) 3ibera Neumann& /eo oro& <2a Potesta /ributaria el Esta o<& ,evista de %erecho #12ina 3 46

&blico NM F2 0o 2000& Dni'ersi a

e ,%ile

S 2inIs T

.illar ( Gerrera& 1:::) .illar Excurra& Mar!a ( Pe ro Manuel Gerrera Molina& <0portaciones el erec%o comunitario al Estatuto el ,ontribu(ente<& Secci"n -octrina ,ient!fica& en ?uincena 7iscal NM 10 ao 1:::& Espaa) S 2inIs T 94i#a 1::2) 9ui#a Drbina& 5-r)6 7rancisco& </en encias contempor$neas e interpretaci"n constitucional< en I(te!p!eta&".(< I(te0!a&".( + Ra5o(a*"e(to @$!, "&os 5obra colecti'a6& pp) 28E a =0E) ,onferencias ( ponencias presenta as en el ,on#reso realiza o en Santia#o ( .ia el Mar entre el 2= ( 2E e ma(o e 1::1) ?a+o los auspicios e Dni'ersi a e ,%ile ( Dni'ersi a 0 olfo Ib$ez& E itorial Kur! ica e ,%ile& Santia#o& 1::2) S 2inIs T O#!as "(A "tas ,asa o& 2002) -r) ;abriel ,asa o Dni'ersi a ,omplutense e Ma ri 8nin $uropea icta o en el marco e -erec%o Pri'a o& Dni'ersi a e Bllero& ,ate r$tico e -erec%o 7inanciero ( /ributario e la & 0puntes e clase el curso sobre %erecho 'ributario de la el Pro#rama e Ma#!ster en Instituciones e -erec%o P4blico ( /alca& 7aculta e ,iencias Kur! icas ( Sociales)

94i#a& 2001) -r) 7rancisco 9ui#a Drbina& Profesor e -erec%o ,onstitucional& 0puntes e clase el curso sobre %erecho &blico $conmico icta o en el marco el Pro#rama e Ma#!ster& Dni'ersi a e ,%ile& 7aculta e ,iencias Kur! icas ( Sociales) @$!"sp!$ e(&"a ,onoSur 2000 Pro(ectos E itoriales) @$!"sp!$ e(&"a t!"#$ta!"a& E itorial Kur! ica ,onoSur& Santia#o& 2000) Sentencias el /ribunal ,onstitucional Normas +ur! icas /rata os Internacionales el Sistema 0mericano e -erec%os Gumanos ,onstituci"n Pol!tica e la 3ep4blica e ,%ile ," i#o /ributario e la 3ep4blica e ,%ile) VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV 1 Santamar!a Pastor& K)0)& F$( a*e(tos e% De!e&'o A *"("st!at"1o & E itorial ,entros Estu ios 3am"n 0rces& Ma ri 1:88& .ol) I& p) 87:)
2

E itorial -epalma& ?uenos 0ires& 1:FE& 'olumen I& pp) 2FF-2F7) ?erlini& 0ntonio& -!"(&"p"os e De!e&'o T!"#$ta!"o& cita o por 0ste 520028 1=6

3o r!#uez 2obato& 3a4l& De!e&'o F"s&a%& 2 E ici"n& ,olecci"n /extos Kur! icos Dni'ersitarios&

#12ina 3 47

E itorial Melo S)0)& M1xico -)7) 1:8F

E

?ielsa& 3afael& Co*pe( "o e De!e&'o -6#%"&o< Co(st"t$&"o(a%< A *"("st!at"1o + F"s&a% & -epalma& ?uenos 0ires8 cita o en 7i#ueroa 1:8E& 1:)
F

Se consi era muc%as 'eces a4n sin ecirlo *ue la tributaci"n se constru(e sobre la base el po er e la a ministraci"n ( no e la libre isposici"n e sus bienes por parte e los ciu a anos) Est$ claro *ue en la ma(or parte e la %istoria ello %a si o as! ( *ue el para i#ma si#ue enfatizan o la posici"n e la 0 ministraci"n ( el cumplimiento e sus fines 5con un eufemismo& po emos afirmar *ue el fantasma el el monarca absoluto contin4a estan o presente& a4n entro e nuestras mentes6) -el mismo mo o como el esarrollo e la protecci"n internacional ( nacional e los erec%os %umanos %a cambia o muc%os para i#mas en el -erec%o& no 'emos por *u1 no los cambie en el -erec%o /ributario) > e este mo o& se comience a construir precisamente su o#m$tica a partir el ciu a ano ( no e la autori a )
7

9a'ala 52001& 1E6

,abe %acer presente *ue NeumarI istin#ue& como explica Enri*ue 7uentes Juintana& en su extensa obra cita aO a6 Dn fin 1tico& la +usticia 5 el *ue eri'an los principios e i#ual a & #enerali a & proporcionali a o #ra'amen sobre la capaci a e pa#o& ( re istribuci"n68 b6 /res fines econ"micos) b)16 eficacia e la asi#naci"n e los recurso8 b)26 estabili a econ"mica8 b)=6 esarrollo econ"mico) -e ellos eri'an los principios e or en econ"mico 5e'itar iri#ismo& minimizar inter'enci"n tributaria& e'itar istorsiones a la competencia6 ( e procesos econ"micos 5suficiencia& a aptabili a & flexibili a acti'a ( pasi'a& facilitar el esarrollo68 c6 Dn ob+eti'o operati'oO la eficacia t1cnico tributaria 5*ue compren e principios e con#ruencia ( sistematizaci"n& transparencia& factibili a & continui a & economici a & como i a 6)
:

Simplici a en el senti o *ue sea f$cil para el contribu(ente conocer los tributos *ue lo #ra'an por %aber realiza o las con uctas e %ec%o precisa as por la le(& las obli#aciones accesorias estableci as por la a ministraci"n& por la fiscalizaci"n e ic%os tributos) 7lexibili a en cuanto a *ue el sistema ebe a aptarse a cambios co(unturales *ue experimente la econom!a& por lo cual es fun amental *ue se #ra'en las acti'i a es e manera i'ersifica a& ase#uran o siempre recursos al Esta o) Suficiencia& en cuanto los impuestos estableci os en 'irtu e la potesta tributaria eban ser suficientes para financiar el #asto p4blico sin necesi a e recurrir a m$s impuestos u otras fuentes e financiamiento estatal)
10

El Esta o e -erec%o es una forma e Esta o& cu(as caracter!sticas son las si#uientes& se#4n 7) ;onz$lez Na'arro 5De!e&'o A *"("st!at"1o Espa>o%& E itorial Eunsa& Pamplona& 1:876O tener estableci a constitucionalmente la separaci"n e po eres8 tener reconoci os ( prote#i os constitucionalmente los erec%os ( liberta es fun amentales e los ciu a anos8 tener reser'a as exclusi'amente a las le(es emana as el po er le#islati'o las materias relati'as a los erec%os e las personas8 tener someti o el po er e+ecuti'o a la le()
11

Ma($a% e De!e&'o F"(a(&"e!o& .ol) I& -erec%o 7inanciero ( /eor!a pp) 87 a 10=)
12

e los In#resos P4blicos&

El principio el beneficio se aplica primor ialmente a la exacci"n e las tasas ( e las contribuciones especiales& ( se relaciona con el beneficio obteni o por el contribu(ente& a o *ue ebe ser realmente 4til 5(& como el profesor ,asa o seala& ebe a'aluarse e acuer o a su costo real6& pero *ue se mo ula con su capaci a econ"mica)

#12ina 3 47

1=

Jue en ,%ile tiene expresi"n constitucional solamente en los fon os comunes municipales ( re#ionales)
1A

0lbiana tambi1n %ace referencia a principios e or en econ"mico& caracteriz$n olos e la si#uiente formaO a6 2a imposici"n no ebe practicar inter'enciones parciales ( sistem$ticas *ue perturben o beneficien la constituci"n o el funcionamiento e una parte e etermina os sectores e la 'i a econ"mica) b6 Subor ina os a los principios e +usticia& a los presupuestos fiscales ( a la estabilizaci"n ( crecimiento& el impuesto ebe mantener la m!nima inter'enci"n en la esfera pri'a a ( no perturbar el e+ercicio e las liberta es econ"micas) c6 El impuesto ebe e'itar cual*uier consecuencia in'oluntaria *ue per+u i*ue la competencia ( ebe suprimir o atenuar las imperfecciones e 1sta) 6 El sistema tributario ebe estructurarse e tal forma *ue los in#resos tributarios permitan la cobertura ura era e los #astos 5principio e suficiencia6) e6 En caso necesario& ( a corto plazo& el sistema tributario ebe suministrar los in#resos necesarios para cubrir nue'os #astos e car$cter permanente o e car$cter 4nico ( extraor inario 5principio e capaci a e a aptaci"n6) f6 2a pol!tica tributaria ebe estar en con iciones e re#ular la pol!tica co(untural 'arian o la estructura o los proce imientos tributarios 5principio e flexibili a acti'a6) #6 El sistema tributario ebe estructurarse e forma *ue contribu(a a amorti#uar autom$ticamente las fluctuaciones e la acti'i a econ"mica 5principio e flexibili a pasi'a o e contribuci"n autom$tica e los impuestos a la estabili a 6) %6 El sistema tributario ebe orientarse& tanto en su totali a cuanto en los elementos *ue inte#ran su estructura& para no obstaculizar el esarrollo ( e+ercer una influencia positi'a en las fuerzas *ue lo con icionan)
1E

2as normas seala as se repro ucen a continuaci"n)

0rt) 1:) 2a ,onstituci"n ase#ura a to as las personasO 20)M 2a i#ual repartici"n e los tributos en proporci"n a las rentas o en la pro#resi"n o forma *ue fi+e la le(& ( la i#ual repartici"n e las em$s car#as p4blicas) En nin#4n caso la le( po r$ establecer tributos manifiestamente esproporciona os o in+ustos) 2os tributos *ue se recau en& cual*uiera *ue sea su naturaleza& in#resar$n al patrimonio Naci"n ( no po r$n estar afectos a un estino etermina o) e la

Sin embar#o& la le( po r$ autorizar *ue etermina os tributos pue an estar afecta os a fines propios e la efensa nacional) 0simismo& po r$ autorizar *ue los *ue #ra'an acti'i a es o bienes *ue ten#an una clara i entificaci"n re#ional o local pue an ser aplica os& entro e los marcos *ue la misma le( seale& por las autori a es re#ionales o comunales para el financiamiento e obras e esarrollo) 0rt) =2) Son atribuciones especiales el Presi ente e la 3ep4blicaO 1)M ,oncurrir a la formaci"n e las le(es con arre#lo a la ,onstituci"n& sancionarlas ( promul#arlas8 2)M ,on'ocar al ,on#reso a le#islatura extraor inaria ( clausurarla8 =)M -ictar& pre'ia ele#aci"n e faculta es materias *ue seala la ,onstituci"n8 el ,on#reso& ecretos con fuerza e le( sobre las

8)M E+ercer la potesta re#lamentaria en to as a*uellas materias *ue no sean propias el ominio le#al& sin per+uicio e la faculta e ictar los em$s re#lamentos& ecretos e instrucciones *ue #12ina 3 48

crea con'enientes para la e+ecuci"n e las le(es8 22)M ,ui ar e la recau aci"n e las rentas p4blicas ( ecretar su in'ersi"n con arre#lo a la le() El Presi ente e la 3ep4blica& con la firma e to os los Ministros e Esta o& po r$ ecretar pa#os no autoriza os por le(& para aten er necesi a es imposter#ables eri'a as e calami a es p4blicas& e a#resi"n exterior& e conmoci"n interna& e #ra'e ao o peli#ro para la se#uri a nacional o el a#otamiento e los recursos estina os a mantener ser'icios *ue no pue an paralizarse sin serio per+uicio para el pa!s) El total e los #iros *ue se %a#an con estos ob+etos no po r$ exce er anualmente el os por ciento 52W6 el monto e los #astos *ue autorice la 2e( e Presupuestos) Se po r$ contratar emplea os con car#o a esta misma le(& pero sin *ue el !tem respecti'o pue a ser incrementa o ni isminui o me iante traspasos) 2os Ministros e Esta o o funcionarios *ue autoricen o en curso a #astos *ue contra'en#an lo ispuesto en este n4mero ser$n responsables soli aria ( personalmente e su reinte#ro& ( culpables el elito e mal'ersaci"n e cau ales p4blicos) 0rt) F0) S"lo son materias e le(O 16 2as *ue en 'irtu e la ,onstituci"n eben ser ob+eto e le(es or#$nicas constitucionales8

26 2as *ue la ,onstituci"n exi+a *ue sean re#ula as por una le(8 1A6 2as em$s *ue la ,onstituci"n seale como le(es 3ep4blica8 e iniciati'a exclusi'a el Presi ente e la

206 /o a otra norma e car$cter #eneral ( obli#atoria *ue estatu(a las bases esenciales or enamiento +ur! ico)

e un

0rt) F1) El Presi ente e la 3ep4blica po r$ solicitar autorizaci"n al ,on#reso Nacional para ictar isposiciones con fuerza e le( urante un plazo no superior a un ao sobre materias *ue correspon an al ominio e la le() Esta autorizaci"n no po r$ exten erse a la nacionali a & la ciu a an!a& las elecciones ni al plebiscito& como tampoco a materias compren i as en las #arant!as constitucionales o *ue eban ser ob+eto e le(es or#$nicas constitucionales o e *u"rum califica o) 2a autorizaci"n no po r$ compren er faculta es *ue afecten a la or#anizaci"n& atribuciones ( r1#imen e los funcionarios el Po er Ku icial& el ,on#reso Nacional& el /ribunal ,onstitucional ni e la ,ontralor!a ;eneral e la 3ep4blica) 2a le( *ue otor#ue la referi a autorizaci"n las materias precisas sobre las *ue recaer$ la ele#aci"n ( po r$ establecer o eterminar las limitaciones& restricciones ( formali a es *ue se estimen con'enientes) 0 la ,ontralor!a ;eneral e la 3ep4blica correspon er$ tomar raz"n e estos ecretos con fuerza e le(& ebien o rec%azarlos cuan o ellos exce an o contra'en#an la autorizaci"n referi a) 2os ecretos con fuerza e le( estar$n someti os en cuanto a su publicaci"n& 'i#encia ( efectos& a las mismas normas *ue ri#en para la le() <0rt) F2) 2as le(es pue en tener ori#en en la ,$mara e -iputa os o en el Sena o& por mensa+e *ue iri+a el Presi ente e la 3ep4blica o por moci"n e cual*uiera e sus miembros) 2as mociones #12ina 3 48

no pue en ser firma as por m$s e iez iputa os ni por m$s e cinco sena ores) 2as le(es sobre tributos e cual*uiera naturaleza *ue sean& sobre los presupuestos e la a ministraci"n p4blica ( sobre reclutamiento& s"lo pue en tener ori#en en la ,$mara e -iputa os) 2as le(es sobre amnist!a ( sobre in ultos #enerales s"lo pue en tener ori#en en el Sena o) ,orrespon er$ al Presi ente e la 3ep4blica la iniciati'a exclusi'a e los pro(ectos e le( *ue ten#an relaci"n con la alteraci"n e la i'isi"n pol!tica o a ministrati'a el pa!s& o con la a ministraci"n financiera o presupuestaria el Esta o& inclu(en o las mo ificaciones e la 2e( e Presupuestos& ( con las materias seala as en los n4meros 10 ( 1= el art!culo F0) ,orrespon er$& asimismo& al Presi ente e la 3ep4blica la iniciati'a exclusi'a paraO 1)M Imponer& suprimir& re ucir o con onar tributos e cual*uier clase o naturaleza& establecer exenciones o mo ificar las existentes& ( eterminar su forma& proporcionali a o pro#resi"n8 2)M ,rear nue'os ser'icios p4blicos o empleos renta os sean fiscales& semifiscales& aut"nomos& o e las empresas el Esta o8 suprimirlos ( eterminar sus funciones o atribuciones) =)M ,ontratar empr1stitos o celebrar cual*uiera otra clase e operaciones *ue pue an comprometer el cr1 ito o la responsabili a financiera el Esta o& e las enti a es semifiscales& aut"nomas& e los #obiernos re#ionales o e las municipali a es& ( con onar& re ucir o mo ificar obli#aciones& intereses u otras car#as financieras e cual*uier naturaleza estableci as en fa'or el 7isco o e los or#anismos o enti a es referi os8 A)M 7i+ar& mo ificar& conce er o aumentar remuneraciones& +ubilaciones& pensiones& montep!os& rentas ( cual*uiera otra clase e emolumentos& pr1stamos o beneficios al personal en ser'icio o en retiro ( a los beneficiarios e montep!o& en su caso& e la a ministraci"n p4blica ( em$s or#anismos ( enti a es anteriormente seala os& como asimismo fi+ar las remuneraciones m!nimas e los traba+a ores el sector pri'a o& aumentar obli#atoriamente sus remuneraciones ( em$s beneficios econ"micos o alterar las bases *ue sir'an para eterminarlos8 to o ello sin per+uicio e lo ispuesto en los n4meros si#uientes8 E)M Establecer las mo ali a es ( proce imientos en *ue no se po r$ ne#ociar& ( e la ne#ociaci"n colecti'a ( eterminar los casos

F)M Establecer o mo ificar las normas sobre se#uri a p4blico como el sector pri'a o)

social o *ue inci an en ella& tanto

el sector

El ,on#reso Nacional s"lo po r$ aceptar& isminuir o rec%azar los ser'icios& empleos& emolumentos& pr1stamos& beneficios& #astos ( em$s iniciati'as sobre la materia *ue propon#a el Presi ente e la 3ep4blica<)
1F

0ste 52002& 176

17

-isiento con el /ribunal ,onstitucional en esta materia) -ic%o /ribunal& en sentencia 3ol NM 282& al resol'er un re*uerimiento formula o por iputa os *ue impu#naban la posibili a el Presi ente e la 3ep4blica e mo ificar aranceles por mero ecreto supremo& en el marco e la 020-I& sostu'o *ue <la le( s"lo ebe contener los elementos esenciales e la materia *ue re#ula& sin *ue ella pue a excluir la potesta re#lamentaria *ue la ,onstituci"n confiere al Presi ente e la 3ep4blica)))<) #12ina 3 50

18

2as normas pertinentes se repro ucen a continuaci"n)

6rt. -=. 1a /onstitucin ase(ura a todas las personas@ 2)M 2a i#ual a ante la le() En ,%ile no %a( persona ni #rupo pri'ile#ia os) En ,%ile no %a( escla'os ( el *ue pise su territorio *ue a libre) Gombres ( mu+eres son i#uales ante la le() Ni la le( ni autori a al#una po r$n establecer iferencias arbitrarias8 =)M 2a i#ual protecci"n e la le( en el e+ercicio e sus erec%os) /o a persona tiene erec%o a efensa +ur! ica en la forma *ue la le( seale ( nin#una autori a o in i'i uo po r$ impe ir& restrin#ir o perturbar la ebi a inter'enci"n el letra o si %ubiere si o re*ueri a) /rat$n ose e los inte#rantes e las 7uerzas 0rma as ( e Br en ( Se#uri a P4blica& este erec%o se re#ir$& en lo concerniente a lo a ministrati'o ( isciplinario& por las normas pertinentes e sus respecti'os estatutos) 2a le( arbitrar$ los me ios para otor#ar asesoramiento ( procur$rselos por s! mismos) efensa +ur! ica a *uienes no pue an

Na ie pue e ser +uz#a o por comisiones especiales& sino por el tribunal *ue le seale la le( ( *ue se %alle estableci o con anteriori a por 1sta) /o a sentencia e un "r#ano *ue e+erza +uris icci"n ebe fun arse en un proceso pre'io le#almente tramita o) ,orrespon er$ al le#isla or establecer siempre las #arant!as e un proce imiento ( una in'esti#aci"n racionales ( +ustos) 2a le( no po r$ presumir e erec%o la responsabili a penal) Nin#4n elito se casti#ar$ con otra pena *ue la *ue seale una le( promul#a a con anteriori a su perpetraci"n& a menos *ue una nue'a le( fa'orezca al afecta o) a

Nin#una le( po r$ establecer penas sin *ue la con ucta *ue se sanciona est1 expresamente escrita en ella8 22)M 2a no iscriminaci"n arbitraria en el trato *ue materia econ"mica) eben ar el Esta o ( sus or#anismos en

S"lo en 'irtu e una le(& ( siempre *ue no si#nifi*ue tal iscriminaci"n& se po r$n autorizar etermina os beneficios irectos o in irectos en fa'or e al#4n sector& acti'i a o zona #eo#r$fica& o establecer #ra'$menes especiales *ue afecten a uno u otras) En el caso e las fran*uicias o beneficios in irectos& la estimaci"n el costo e 1stos eber$ incluirse anualmente en la 2e( e Presupuestos8
1:

Ello lo e uce el propio profesor 0tria 51::76 el encabezamiento Pol!tica& *ue ice *ue ella <ase#ura a to as las personas<)
20

e art) 1:

e la ,onstituci"n

2ara 520006 explica como fuentes el istin#o seala o& las si#uientesO capacidad contributiva 5se busca *ue ca a persona pa#ue impuestos en relaci"n irecta a su capaci a econ"mica& la cual est$ a a por la apreciaci"n e los si#nos exteriores e ri*ueza *ue %ace el 2e#isla or& tales como las rentas& o los consumos8 sin embar#o& en materia e impuestos in irectos& como el I).)0)& estos #12ina 3 51

criterios no son posibles e aplicar68 ori(en de la rentas 5las rentas pue en tener su ori#en en el capital& o sea las *ue pro'ienen e los bienes *ue posea el contribu(ente& o bien el traba+o& o sea e su acti'i a & sea epen iente o in epen iente& e fuentes c%ilenas o extran+eras& tipo e acti'i a *ue las pro uce u ori#ina& por e+) exportaciones exentas e I).)0)& importaciones afectas a I).)0)68 beneficio de los contribu!entes 5se busca *ue ca a uno aporte al Esta o en concor ancia con los beneficios *ue percibe el mismo Esta o a tra'1s e los ser'icios *ue 1stemantiene6) Esta concor ancia& no siempre es en t1rminos econ"micos o pecuniarios) 5por e+) paz& or en& se#uri a 6) En el mismo senti o 0ste 520026 )
21

Estableci o el tributo& ebe a ecuarse a la capaci a contributi'a el su+eto pasi'o e la relaci"n +ur! ico-tributaria& o incluso exoner$rsele& pues repu#na a la m$s elemental razonabili a *ue to os los ciu a anos& e istintas con iciones econ"micas& contribu(an en i#ual me i a& con el ries#o e pro'ocar nefastos ese*uilibrios sociales) 2a le( tributaria& como to a le(& es #eneral& no iscrimina arbitrariamente& se aplica a to os ( para to os los *ue se encuentran en la %ip"tesis *ue constitu(e el %ec%o #enera or el tributo)
22

0 em$s e ello& el trato esi#ual a *ue una persona es someti a re*uiere *ue sea constitucionalmente rele'ante ( *ue ic%a iscriminaci"n no ten#a +ustificaci"n constitucional ob+eti'a ( suficiente 5,asa o& 20026)
2=

Estimo *ue esta isposici"n a cuenta e una limitaci"n a la potesta tributaria) > si bien esta norma se trata por la octrina nacional entro e las #arant!as e contribu(ente& ebiera ser abor a a entre las bases constitucionales e la tributaci"n& pues estimamos no constitu(e una #arant!a) Sino *ue tiene un fun amento fiscal financiero)
2A

0tria 51::7& A=6 le llama a 1sta la <'ersi"n 1bil< e la i#ual a en la octrina& pues en efiniti'a %ace referencia simplemente al cumplimiento e la le( a *ue est$n obli#a os a*uellos *ue se encuentran en la situaci"n escrita por ella& ( en tal senti o carece e to o efecto #arant!stico& el cual precisamente el erec%o a la i#ual a tiene) En el me+or e los casos& entonces& se trata e una irecti'a al +uez entro el proceso e a +u icaci"n& ( en el peor e los casos es una mera tautolo#!a) Sin embar#o& ( como a cuenta el -r) 0tria& la +urispru encia la %a aplica o frente a los casos en *ue se ale#a 'iolaci"n al erec%o a la i#ual a & precisamente& para esec%ar la eman a) 0 ic%a 'ersi"n *ue llama 1bil& opone la 'ersi"n fuerte& *ue expresar!a el 'er a ero senti o *ue tiene la i#ual a relati'a& ( *ue explica sealan o *ue <la le( ebe tratar i#ual a to os a*uellos *ue se encuentren en i#ual a e con iciones<& en on e las con iciones tienen un conteni o f$ctico mas no +ur! ico& ar#umentan o con el constitucionalista espaol Koa*u!n ;arc!a Murillo *ue <s"lo la iferencia en los %ec%os e las personas& los actos o las situaciones& pue en ser raz"n suficiente para iscriminar entre ellas<)
2E

El espaol 7rancisco Kos1 ,arrera 3e(es seala *ue el principio e #enerali a se expresa icien o *ue to os eben contribuir e i#ual manera si tienen i#ual capaci a econ"mica) ,on ello& i#ual a ( capaci a econ"mica concretan la i ea e #enerali a ) Este principio tiene un aspecto ob+eti'o 5los %ec%os& actos o ne#ocios& tipifica os por la le(6 ( un aspecto sub+eti'o 5las personas *ue los realizan ( contribu(en en funci"n e su capaci a econ"mica6)
2F

2a octrina %a enten i o la confiscatorie a en senti os i'ersos) Spisso 51::1& 2E16 consi era *ue la confiscatorie a se confi#ura cuan o se prueba la absorci"n por el Esta o e una parte sustancial e la renta o el capital #ra'a o) 3am"n .al 1s 0costa& 5 I(st"t$&"o(es e De!e&'o T!"#$ta!"o& ?uenos 0ires& 1::F6& por su parte& entien e por confiscaci"n en materia tributaria no el <*uitar una cosa<& sin la ebi a compensaci"n& sino *ue <establecer una obli#aci"n pecuniaria *ue no correspon e a una causa le#!tima conforme con el or enamiento constitucional<)

#12ina 3 52

2a ,orte Suprema %a sosteni o& por su parte& *ue <si se icta una norma le#al *ue establece tributos *ue empobrecen al contribu(ente o le cercenan sus in#resos en t1rminos confiscatorios& es in u able *ue la le( *ue as! lo ispon#a es inconstitucional< )7allos del 3es& NM A2F& pp) 21A ( ss)& Sentencia e la ,orte Suprema 3ol NM 1:)E8A& el 11 e ma(o e 1::A& ,onsi eran o Dn 1cimo6)
27

Se %a iscuti o ante el /ribunal ,onstitucional si el control e constitucionali a se e+erce 4nicamente respecto e los impuestos irectos o si se compren en tambi1n los in irectos) Si bien el /ribunal ,onstitucional manifest" en 2e( /abacos I *ue esencialmente re4nen el car$cter e impuestos confiscatorios o expropiatorios los *ue por su monto afectan el patrimonio o la renta e una persona& reconoci" tener competencia tambi1n respecto e los impuestos in irectos 5S/, 21:6) En 2e( /abacos II 5S/, 2806& el /ribunal reiter" su +urispru encia anterior& pero a la luz e sus ar#umentaciones ebilit"& consi erablemente& el control e constitucionali a e estos tributos in irectos& al expresar *ue con respecto e 1stos esta con ici"n pasa a transformarse en una cuesti"n e %ec%o& sien o el concepto e esproporcionali a muc%o m$s relati'o) .1ase al respecto el 'oto e minor!a e la Ministro 2uz ?ulnes)
28

2a le( tributaria ri#e& por re#la #eneral& %acia el futuro& sal'o le( interpretati'a8 la tasa e los intereses moratorios& puesto *ue e acuer o a la le(& la tasa con *ue se pa#an es la 'i#ente a la fec%a *ue se pa#a la eu a a *ue acce en8 las normas sobre sanciones e infracciones& (a *ue operan con efecto retroacti'o cuan o eximen el %ec%o e la pena o aplican una menos ri#urosa)
2:

Para 7rancisco Kos1 ,arrera 3e(es& el principio e capaci a econ"mica %ace referencia a la titulari a o isponibili a e la ri*ueza 5el cual es un t1rmino m$s a ecua o *ue el e capaci a contributi'a& la cual es una calificaci"n %ec%a por el le#isla or6) Este principio in ica *ue a istintos ni'eles e titulari a o isponibili a e la ri*ueza correspon e una tributaci"n istinta 5pro#resi'i a 68 ( a ni'eles e ri*ueza i#uales pero cualitati'amente iferencia os& correspon e tambi1n una i'ersa tributaci"n)
=0

2a neutrali a %ace referencia& en otras palabras& a *ue la 'ariable tributaria in'olucra a en las operaciones econ"micas constitu(a un elemento neutro en las ecisiones e los a#entes econ"micos& a fin e *ue el factor tributario no represente un elemento *ue inci a -o al menos no e un mo o rele'ante- en la ecisi"n e esarrollar una acti'i a econ"mica en el merca o interno o en el pa!s extran+ero)
=1

Seala *ue to o tributo tiene su finali a econ"mica& sea la e obtener in#resos& o la e pro'ocar etermina os efectos en el campo econ"mico o social& a+enos a las necesi a es fiscales8 por e+emplo& prote#er la in ustria nacional 5 erec%os a uaneros6& estimular el a%orro ( las in'ersiones 5incenti'os6& pro'ocar es'iaciones e los factores pro ucti'os a sectores *ue se consi eran m$s con'enientes 5sobre imposici"n a los latifun ios ( exoneraci"n a las in ustrias nacionales o nue'as6& re istribuir la ri*ueza 5impuestos pro#resi'os a la renta ( al capital6 o pro%ibir o limitar e %ec%o consumos *ue se consi eran incon'enientes 5impuestos a las bebi as o al tabaco6)
=2

,on'iene a 'ertir *ue las palabras e la octrina constitu(en s"lo actos e fe *ue no siempre 5( a 'eces s"lo escasamente6 se concretan en fallos +u iciales) Es if!cil& por otro la o tener conclusiones efiniti'as& pues en ,%ile se %an %ec%o mu( pocos estu ios cr!ticos e buen ni'el acerca e la +urispru encia 5fuera el $rea el -erec%o Penal6) Entre los buenos traba+os po emos citar a 0tria 51::768 a 0lex ,arocca& Est$ "o so#!e %a p!ote&&".( e %as 0a!a(t,as e( 4$!"s "&&".( &"1"%& ,PD& 1::78 Gumberto No#ueira& El Derecho a la onra& pronto a publicarse)
==

El /ribunal ,onstitucional interpret" el art!culo 1:& NM 21& ,BNS/I/D,IRN PB2X/I,0& sealan o <*ue su+etar una acti'i a a una re#ulaci"n si#nifica establecer la forma o normas conforme con #12ina 3 54

las cuales ebe realizarse& pero en caso al#uno pue e ser *ue ba+o el pretexto e re#ular se lle#ue a impe ir el e+ercicio e una acti'i a < 5S/, 1AF6) ,on posteriori a & el /ribunal ,onstitucional in ic" *ue el erec%o a esarrollar cual*uier acti'i a econ"mica es e fun amental importancia para los in i'i uos& pues permite esarrollar tanto el esp!ritu e iniciati'a como la sub+eti'i a crea ora e ca a una e las personas 5S/, 22F6)
=A

2a armonizaci"n fiscal comunitaria pue e efinirse como <el proceso e aproximaci"n *ue con car$cter pro#resi'o e irre'ersible es lle'a o a cabo por la comuni a respecto e los sistemas fiscales e los Esta os *ue la componen& con el ob+eto e suprimir cuales*uiera istorsiones o iscriminaciones e ori#en fiscal *ue pu ieran pro ucirse entre los mismos ( *ue ificulten& en al#una me i a& el a 'enimiento e un 'er a ero merca o com4n *ue se reconoce como el ob+eti'o 4ltimo e la ,E) En la construcci"n europea el Merca o Ynico& el proceso e inte#raci"n 7iscal a *uiere un car$cter fun amental como instrumento necesario para su consecuci"n< Mar!a /eresa Mata Sierra< La a!*o("5a&".( )"s&a% e( %a Co*$(" a E$!opea & .alla oli & 1::F& 2ex No'a& F:)
=E

Se afirma *ue la supresi"n e obst$culos a la circulaci"n e personas& ser'icios& merca er!as& capitales ( el establecimiento e pol!ticas comunes e transporte& me io ambiente& empleo& %an %ec%o necesaria la implantaci"n e me i as iri#i as a suprimir en tales $mbitos los obst$culos resultantes e los sistemas fiscales e ca a Esta o miembro)
=F

0l respecto& se %a ic%o *ue se precisa una actuaci"n coor ina a en el plano europeo& para re ucir las istorsiones en el merca o 4nico& impe ir *ue se pro uzcan p1r i as e in#resos fiscales e impulsar el esarrollo e estructuras fiscales m$s fa'orables para el empleo& in'irtien o la ten encia e %acer recaer la presi"n fiscal ca a 'ez m$s sobre el traba+o& frente a otras bases fiscales m$s m"'iles)
=7

,asa o 520028 8=E6& por e+emplo& est$ en esta posici"n) Seala ic%o autor *ue el -erec%o ,omunitario se fun amenta ( tiene su fuente e 'ali ez formal en las ,onstituciones internas e los esta os espec!ficos) 0un*ue sea supranacional& el -erec%o ,omunitario no tiene fun amento al mar#en e las ,onstituciones estatales& las *ue a miten s"lo la transferencia e po eres limita os ( tasa os)
=8

El %ec%o e *ue exista una or#anizaci"n supranacional *ue e+erzan importantes potesta es p4blicas no pue e implicar la pri'aci"n al ciu a ano e los erec%os fun amentales& ( los /ribunales ,onstitucionales& especialmente e 0lemania& %an a o cuenta e *ue si el /K,E no e+erce la funci"n conser'a ora e ic%os erec%os en el $mbito e las ,omuni a es& 1l mismo abor ar!a tal funci"n) Mart!n 512F6 recuer a *ue en la sentencia conoci a como Solan#e I& el /ribunal ,onstitucional alem$n afirm" su po er para controlar la constitucionali a e los actos comunitarios por 'ulneraci"n e los erec%os fun amentales reconoci os en la 2e( 7un amental <en tanto< o existiera en la ,omuni a una protecci"n e los erec%os fun amentales e*ui'alente a la *ue existe en la ,onstituci"n alemana)
=:

Este cua ro relati'o a los erec%os ( #arant!as el contribu(ente en la Dni"n Europea est$ construi o sobre la base el art!culo cita o en la ?iblio#raf!a como .illar ( Gerrera 51:::6)
A0

Por e+emplo& la 2e( 1U1::8& 27 e febrero e 1::86)

A1

e 2F

e febrero&

e -erec%os ( ;arant!as

el ,ontribu(ente 5?BE

2as fuentes supremas o supraconstitucionales son a*uellas *ue constitu(en un l!mite a la acci"n el po er constitu(ente eri'a o o institui o ( los principios estableci os por el constitu(ente ori#inario& cu(a mo ificaci"n pro uce la transformaci"n el r1#imen 'i#ente *ue ase#ura la #12ina 3 55

constituci"n material 5No#ueira 1::7& 186) En esto la octrina constitucional nacional est$ acuer o 5por e+emplo& 'er E'ans I 1:::& 216) El octor No#ueira a em$s seala como e+emplos& i#ni a e la persona %umana ( sus erec%os esenciales& los *ue constitu(en un l!mite car$cter irre'ersible a la soberan!a) Btras son el r1#imen republicano emocr$tico& el principio pluralismo pol!tico& el principio el e+ercicio e la soberan!a por el pueblo& etc)
A2

e la e el

Mart!n 51186 seala *ue uno e los temas e mo a en Espaa es la aplicaci"n e los erec%os fun amentales o la eterminaci"n e su inci encia en el $mbito tributario) El uso por los particulares ( empresas en cuanto a#entes econ"micos e los mecanismos *ue ofrece el sistema e protecci"n e erec%os fun amentales e Europa& ( la importancia e los iferentes "r#anos +uris iccionales el contexto europeos& a fin e sal'a#uar ar los intereses econ"micos an cuenta e ello) Sin embar#o& al parecer en la octrina +ur! ica nacional contin4a priman o la 'isi"n e*ui'oca a *ue 'incula los erec%os %umanos exclusi'amente a los casos e 'iolaci"n a los erec%os ci'iles ( pol!ticos en su senti o m$s restrin#i o)
A=

Para la construcci"n e este aparta o se extracta el planteamiento el -octor 94i#a 51::26& por lo *ue se a 'ierte *ue los aciertos *ue en ella pue e %aber son el cita o profesor& ( si %ubiera errores& son el suscrito) /ambi1n se pue e consultar la interesante obra el actual .ice ecano e In'esti#aci"n e la Dni'ersi a ,omplutense e Ma ri & octor 3a4l ,anosa Dsera& I(te!p!eta&".( &o(st"t$&"o(a% + ).!*$%a po%,t"&a , ,entro e Estu ios ,onstitucionales& Ma ri &1:88)
AA

C$!so 51::16)
AE

e De!e&'o -o%,t"&o& E itorial /ecnos S)0)& Ma ri & 1:8F& /omo II) ,ita o por 94i#a

Pue e pro ucirse una tirana de los valores por *uienes aplican e manera pri'ile#ia a la ,P 5los tribunales& por e+emplo& los *ue tienen le#itimi a burocr$tica o instrumental& ( no tienen le#itimi a emocr$tica6) 0*u! est$ to a la l!nea e ob+eci"n emocr$tica a la Kusticia ,onstitucional6)
AF

3e'!sese& para tales efectos& la e ici"n mono#r$fica e la 3e'ista Kur! ica ;us et &raxis& 2 1::7& referi a a la recopilaci"n e art!culos e los m$s estaca os iuspublicistas c%ilenos acerca ,onstituci"n ( /rata os Internacionales& ( el art!culo e on Gumberto No#ueira publica o en misma re'ista el ao 2 e 2000& <2as ,onstituciones e 0m1rica 2atina ( los /rata os -erec%os Gumanos<
A7

e e la e

;arc!a nos a una efinici"n e interpretaci"n arm"nica& sealan o *ue la ,onstituci"n ebe interpretarse como un con+unto arm"nico en el cual el si#nifica o e ca a parte ebe eterminarse en armon!a con el e las partes restantes& nin#una isposici"n ebe ser consi era a aisla amente ( siempre ebe preferirse la interpretaci"n *ue armonice ( no la *ue c%o*ue en pu#na a las istintas cl$usulas e la le( suprema)
A8

Jue el mismo profesor No#ueira explica sealan o *ue <los erec%os impl!citos nos permiten consi erar *ue no es necesario *ue un erec%o est1 confi#ura o expresamente en la ,onstituci"n formal para ser erec%o esencial& %umano o fun amental< 51::7& 1A86)
A:

2as normas pertinentes se repro ucen a continuaci"n)

0rt!culo 1) 2as personas nacen libres e i#uales en i#ni a ( erec%os) 2a familia es el n4cleo fun amental e la socie a )

#12ina 3 56

El Esta o reconoce ( ampara a los #rupos interme ios a tra'1s e los cuales se or#aniza ( estructura la socie a ( les #arantiza la a ecua a autonom!a para cumplir sus propios fines espec!ficos) El Esta o est$ al ser'icio e la persona %umana ( su finali a es promo'er el bien com4n& para lo cual ebe contribuir a crear las con iciones sociales *ue permitan a to os ( a ca a uno e los inte#rantes e la comuni a nacional su ma(or realizaci"n espiritual ( material posible& con pleno respeto a los erec%os ( #arant!as *ue esta ,onstituci"n establece) Es eber el Esta o res#uar ar la se#uri a nacional& ar protecci"n a la poblaci"n ( a la familia& propen er al fortalecimiento e 1sta& promo'er la inte#raci"n arm"nica e to os los sectores e la Naci"n ( ase#urar el erec%o e las personas a participar con i#ual a e oportuni a es en la 'i a nacional) 0rt) A) ,%ile es una rep4blica emocr$tica) 0rt) E) 2a soberan!a resi e esencialmente en la Naci"n) Su e+ercicio se realiza por el pueblo a tra'1s el plebiscito ( e elecciones peri" icas (& tambi1n& por las autori a es *ue esta ,onstituci"n establece) Nin#4n sector el pueblo ni in i'i uo al#uno pue e atribuirse su e+ercicio) El e+ercicio e la soberan!a reconoce como limitaci"n el respeto a los erec%os esenciales *ue emanan e la naturaleza %umana) Es eber e los "r#anos el Esta o respetar ( promo'er tales erec%os& #arantiza os por esta ,onstituci"n& as! como por los trata os internacionales ratifica os por ,%ile ( *ue se encuentren 'i#entes) 0rt) F) 2os "r#anos conforme a ella) el Esta o eben someter su acci"n a la ,onstituci"n ( a las normas icta as

2os preceptos e esta ,onstituci"n obli#an tanto a los titulares o inte#rantes como a to a persona& instituci"n o #rupo)

ic%os "r#anos

2a infracci"n e esta norma #enerar$ las responsabili a es ( sanciones *ue etermine la le() 0rt) 7) 2os "r#anos el Esta o act4an '$li amente pre'ia in'esti ura re#ular entro e su competencia ( en la forma *ue prescriba la le() e sus inte#rantes&

Nin#una ma#istratura& nin#una persona ni #rupo e personas pue en atribuirse& ni aun a pretexto e circunstancias extraor inarias& otra autori a o erec%os *ue los *ue expresamente se les %a(an conferi o en 'irtu e la ,onstituci"n o las le(es) /o o acto en contra'enci"n a este art!culo es nulo ( ori#inar$ las responsabili a es ( sanciones *ue la le( seale)
E0

S"lo se pue en re#ular o complementar los erec%os fun amentales por le( pre'ia ( expresa ( espec!fica8 ( s"lo se pue en limitar por le( expresa ( espec!fica en los casos *ue la propia ,PE lo autorice)
E1

El /ribunal ,onstitucional 52A e no'iembre e 1:876 seal" *ue <un erec%o es afecta o en su esencia cuan o se le pri'a e a*uello *ue le es consustancial& e manera tal *ue e+a e ser reconocible<8 ( <*ue se impi e su libre e+ercicio en a*uellos casos en *ue el le#isla or lo somete a exi#encias *ue lo %acen irrealizable& lo entraban m$s all$ e lo razonable o lo pri'an e su tutela #12ina 3 57

+ur! ica<)

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