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INTRODUCCIÓN 2
I. EL DIFUSO CONCEPTO DE DEMOCRACIA 4
A. Tratados Internacionales 10
B. Fallos Internacionales 13
C. La Práctica de los Estados 15
D. ¿El Derecho a la Democracia como Costumbre Internacional? 16
CONCLUSIÓN 25
BIBLIOGRAFÍA 25
*
Egresado de Derecho Universidad de Chile. Trabajo hecho para el Taller de Memoria, La Jurisdicción
del Estado en el Derecho Internacional de la profesora Ximena Fuentes, Santiago, Chile, 18-21 de
Diciembre 2006. (Mail: JCSC1984@gmail.com).
Nota: todos los textos en donde sus originales aparecen en idioma Inglés se encuentran traducidos de
forma informal al español por el autor de este ensayo.
El Derecho a la Democracia
“The question is not whether democracy has swept the boards, but
whether global society is ready for an era in which only democracy
and the rule of law will be capable of validating a governance.”
(Tomas Franck, 1992)
INTRODUCCIÓN
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3
El Derecho a la Democracia
1
Montesquieu C.: Del Espíritu de las Leyes, (Original Ginebra: 1748), Libro II, Capítulo 1, p. 11.
2
Montesquieu C.: Del Espíritu de las Leyes, (Original Ginebra: 1748), Libro II, Capítulo 2, p. 12.
3
Madison J.: El Federalista, X, del el correo de Nueva York, Viernes 23 de noviembre de 1787.
(Original Nueva York: 1789), P. 39.
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El Derecho a la Democracia
Consecuentemente vemos que los problemas dejan de ser locales y con ello,
nos encontramos ante conflictos que no sólo atañen al derecho nacional,
surgiendo así el concepto de derecho global como una solución. En este
contexto y con la creencia de que el sistema democrático es el mejor, al
producir menos problemas para las relaciones entre estados, es que hoy en día
ha nacido en ciertos autores el deseo de entablar como un derecho
internacional, el derecho a un gobierno democrático. De esa forma lo primero
que buscan hacer autores como Thomas Franck4 y Gregory Fox5, es delimitar
el concepto de democracia, para que este sea funcional dentro del contexto del
derecho internacional. Veamos como lo hacen.
4
Franck, T.: “The emerging right to democratic governance”, en 86 A.J.I.L. 46, American Journal of
International Law, (1992). Digitalizado por Lexis-Nexis EE.UU. 2006.
5
Fox, G.: “The right to political participation in international law”, en G. Fox, y B. Roth, (Eds.),
Democratic Governance And International Law, (Cambridge: Cambridge University Press, 2000).
6
Franck, op cit. en n. 4, Capítulo II, p. 2.
7
Ibid Capítulo V, p.9
8
Ibid Capítulo V, p. 10.
6
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7
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11
Fox, op cit en n. 5, p. 48.
12
Ibid, p. 49.
13
Ibid, p. 49.
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que Fox se dedica a crear criterios para diferenciar una elección democrática
de una que no lo es, esos criterios son anexos a la definición misma.
De esta forma, se puede decir, que lo que hace Fox, no es más que
definir a la democracia como el derecho de participación política. Si bien su
definición es realista al buscar el posible mínimo acuerdo mundial y así
proporcionar seguridad jurídica. Ahora bien dicha definición de democracia,
termina por hacer innecesaria la introducción del derecho a la democracia
como un derecho más al decálogo del derecho internacional, debido a que este
derecho ya se encontraría protegido por el antiguo y conocido derecho a la
participación política.
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El Derecho a la Democracia
este derecho, para así evitar abusos de poder y posibles intervenciones militar
que levanten como bandera de lucha por la democracia, al ser la democracia
un concepto tan indeterminado que permite sustentar cualquier interés. Ante
ello Alice, sostiene que estamos lejos aún de lograr un mecanismo de acuerdo
estructurado sobre una base de legitimidad y legalidad, que satisfaga a todos
los estados participantes, “…pero nadie puede negar una constante del
derecho y de la sociedad internacional, su constante evolución” 14 De esa forma
nos encontramos ante la disyuntiva de que existe en el papel el derecho a la
democracia, a sabiendas que dicho concepto es indeterminado. La cuestión
ahora es decidir si lo eliminamos de los textos ó esperamos que la evolución
social defina y delimite el concepto.
Franck dice que “el nacimiento del derecho a la democracia nace de los
capítulos XI y XII de la carta de naciones unidas”15. Dicho capítulos tratan de la
administración de lo relativo a los territorios no autónomos y del régimen de
administración fiduciaria, y en ninguna parte se nombra la palabra democracia,
aunque si se nombran requisitos de cómo deben ser administrado dichos
territorios. Hablar que la única forma de cumplir con aquellos requisitos16 es
con un régimen democrático, me parece apresurado. Pero unos años después
14
Alice, M.: “La democracia como un derecho en el sistema interamericano”, en Sociedad Chilena de
Derecho Internacional, Jornadas de Derecho Interamericano, (Santiago: Organización de los Estados
Americanos, Secretaria General, 2005), p. 358.
15
Franck, T.: “Legitimacy and the democratic entitlement” en G. Fox, y B. Roth, (Eds.), Democratic
Governance And International Law, (Cambridge: Cambridge University Press, 2000), p. 32.
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Art. 76: Los objetivos básicos del régimen de administración fiduciaria, de acuerdo con los
Propósitos de las Naciones Unidas enunciados en el Artículo 1 de esta Carta, serán: a. fomentar la paz y
la seguridad internacionales; b. promover el adelanto político, económico, social y educativo de los
habitantes de los territorios fideicometidos, y su desarrollo progresivo hacia el gobierno propio o la
independencia, teniéndose en cuenta las circunstancias particulares de cada territorio y de sus pueblos y
los deseos libremente expresados de los pueblos interesados, y según se dispusiere en cada acuerdo sobre
administración fiduciaria; c. promover el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales
de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión, así como el reconocimiento de
la interdependencia de los pueblos del mundo; y d. asegurar tratamiento igual para todos los Miembros
de las Naciones Unidas y sus nacionales en materias de carácter social, económico y comercial, así como
tratamiento igual para dichos nacionales en la administración de la justicia, sin perjuicio de la realización
de los objetivos arriba expuestos y con sujeción a las disposiciones del Artículo 80. Carta de las Naciones
Unidas, 26 de Junio de 1945, disponible en: http://www.un.org/spanish/aboutun/charter/index.htm .
17
Art. 29.2 “En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estará
solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el único fin de asegurar el reconocimiento y
el respeto de los derechos y libertades de los demás, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del
orden público y del bienestar general en una sociedad democrática.” en la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, 10 de diciembre 1948, disponible en: www.un.org/spanish/aboutun/hrights.htm .
18
Art. 21. de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, 10 de diciembre 1948, disponible en:
www.un.org/spanish/aboutun/hrights.htm .
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19
Preámbulo del Convenio Europeo para la protección de Derechos Humanos y Libertades
Fundamentales, 4 de Noviembre 1950, en: www.ruidos.org/Normas/Conv_europeo_dchos_hum.htm .
20
Art.29.c. de la Convención Americana de Derechos Humanos, Pacto de San Jose, 22 de Noviembre
1969, disponible en: www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-32.html .
21
Art. 1. de la Carta Democrática Interamericana, 11 de Septiembre, 2001, disponible en:
www.oas.org/charter/docs_es/resolucion1_es.htm .
22
Ibid.
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23
Carta Democrática Interamericana, op cit n. 21, Art. 2.
24
Ibid, Art. 3.
25
Art. 3: Las Altas Partes Contratantes se comprometen a organizar, a intervalos razonables, elecciones
libres con escrutinio secreto, en condiciones que garanticen la libre expresión de la opinión del pueblo en
la elección del cuerpo legislativo. Protocolo Nº 1 para la protección de los derechos humanos y libertades
fundamentales, Paris, 20 de Marzo 1952, disponible en: www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/1101E77A-
C8E1-493F-809D-800CBD20E595/0/SpanishEspagnol.pdf
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26
Caso Mathieu-Mohin y Clerfayt c. Bélgica, Corte Europea de Derechos Humanos, solicitud Nº
9267/81, Sentencia, March 2, 1987, Párrafo 47, p. 16.
27
Ibid, Párrafo 52, p. 17.
28
Ibid, Parrafo 53, p. 18.
29
Caso Yatama c. Nicaragua, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Sentencia 23 de Junio de
2005, Párrafo 192, p. 88.
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que los estados deban tener el deber de someter sus elecciones a una
validación internacional”34. Fox plantea que el derecho a la democracia se
sustenta en el monitoreo de elecciones y por ello se puede decir que el
concepto de democracia ha dejado de estar indeterminado. Fox ve que las
misiones de monitoreo de las Naciones Unidas, busca entre otras cosas
verificar: la imparcialidad de las elecciones; la libertad de los partidos políticos y
sus alianzas; que los padrones de los votantes estén bien hechos; que las
autoridades electorales sean correctas; las actividades de registro de votantes;
y la participación en campañas de educación electoral35. Dichas actividades lo
que hacen es determinar que es lo que se entiende por un derecho electoral,
en la practica, cosa que para Fox constituye lo mismo que determinar que es la
democracia. Consecuentemente el concepto de democracia, se determinaría
en el monitoreo de elecciones si sólo si, creemos que los derechos electorales
es a lo único que le podemos llamar democracia.
34
Franck, op cit. en n. 4, Capítulo VI, p. 28.
35
Fox, op cit en n. 5, p. 84.
36
Maogoto J.: "Democratic governance: an emerging customary norm?" en 5 University of Notre Dame
Australia Law Review, (2003). Disponible en: http://works.bepress.com/jackson_maogoto/7 , p. 32-33.
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37
Alice, op cit n. 14, p. 356.
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Franck asume el riesgo y lo hace manifiesto con el concepto de la incoherencia del principio
democrático, siendo su deseo que sólo se pueda intervenirse un estado cuando exista un quebranto de la
paz, no por el sólo hecho de no estar organizado democráticamente. Franck, op cit. en n. 4 y n. 15.
39
Franck, op cit en n. 4, p. 35.
18
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40
Riveros, E.: “La carta democrática interamericana y el desarrollo del derecho internacional” en
Sociedad Chilena de Derecho Internacional, Jornadas de Derecho Interamericano, (Santiago:
Organización de los Estados Americanos, Secretaria General, 2005), p. 348.
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Con razón Brad Roth, ha tomado como lucha el demostrar y hacer notar
que el concepto y estándar de de democracia es inútil. El sostiene dos tesis
“(1) El caso del derecho a la democracia como una norma emergente es más
débil de lo que generalmente parece; y (2) Que la legitimación liberal de la
democracia (i.e. el uso del derecho a la democracia como la base para
desconocer las prerrogativas legales de un gobierno) es peligroso tanto para la
autodeterminación como para la paz.”41 Esto quiere decir que los requisitos
para cumplir con el estándar de democracia exigible, son mínimos y por tanto
no hacen un gran cambio. Por el otro lado, hacer más fuerte este derecho,
implicaría posibles campañas militares que romperían con la paz internacional
y el principio de no intervención. Por ello es que el derecho a la democracia es
una derivación innecesaria, al introducir conflictos sobre una determinación
conceptual que en si trata de determinarse con conceptos previos que ya
existen. En otras palabras introducir el concepto de democracia, hace que se
produzcan conflictos y no se aumenten los derechos de los ciudadanos.
41
Roth B.: “Govermental Illegitimacy and neocolonialism: response to review by James Thuo” en 98
Michigan Law Review 2056, (2000). Digitalizado por Lexis-Nexis EE.UU. 2006, p. 3.
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Es muy diferente decir que existe soberanía popular a decir que existe
soberanía estatal, las consecuencias que se derivan de las diferentes visiones
sobre el rol de la soberanía en el derecho a la democracia, amerita una
profundización. Como ejemplos de estas diferencias presentamos una disputa
entre Franck y Fox.
Franck cree que los estados son soberanos y que “el principio subrayado
por el derecho universal a la democracia son los derechos de participación para
que las personas conduzcan su sociedad civil, sin que estos sean usados
arbitrariamente por los Estados.”42 Así este se transformaría un el criterio
diseñado para calificar si internacionalmente un Estado es o no legitimo. En
otras palabras el baremo es a los estados no a su pueblo. Dicha legitimidad
según Franck es buscada por todos los Estados, y el rol de la democracia es
ser un mecanismo que otorga legitimidad a los gobiernos de los estados. Al
contrario de Fox, Franck le reconoce soberanía a los estados, por ello es que
este no cree en la intervención militar sobre un estado que sin estar constituido
en un régimen democrático, no cumpliendo con el derecho a la democracia, se
mantenga en paz.
42
Franck, op cit en n. 4, p. 29.
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Una visión totalmente distinta es la que tiene Fox. Este cree que los
gobiernos no son los destinatarios de la norma del derecho a la democracia, si
no que es la destinaría de dicha norma es el pueblo perteneciente a esos
estados. Fox manifiesta que las teorías sobre legitimidad, están erradas, y que
no se diferencian de las teorías monárquicas.43 Al ser los ciudadanos los
destinatarios de la norma, con ese cambio, se logra legitimar la intervención de
un estado frente a otro, por el derecho a la democracia, cosa que Franck busca
evitar. Empero Fox interpela a Franck manifestando que la indeterminación del
concepto de democracia, cuestión que hace dudar a Franck, ya no existe; al
Fox acotar el concepto sólo al ámbito de los derechos electorales. Pero como
hemos visto en este ensayo la aseveración de que el concepto esta
determinado dista mucho de ser verdad. Con el cambio de destinatario de la
norma Fox logra legitimar la intervención, teniendo en mente que los Estados
no tienen una esfera exclusiva de protección y que en pos del pueblo de ese
estado otro estado puede intervenir en pro de la democracia.
43
Fox, op cit en n. 5, p. 49.
44
Fox, op cit en n. 5, p. 90.
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45
Kokenniemi, M.: “Whose intolerance, which democracy?” en G. Fox, y B. Roth, (Eds.), Democratic
Governance And International Law, (Cambridge: Cambridge University Press, 2000), p. 437.
46
Koskenniemi, op cit en n. 45., p. 439.
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Por su parte Knippers plantea que las “elecciones son medios, no fines,
y como medios están siempre sujetos a subversión y corrupción.” En otras
palabras el no cree en las elecciones y manifiesta que las elecciones son una
fuente de corrupción que no permite surgir la democracia de los pueblos. O
sea la representación, las cuotas de poder y el lobby hacen que el sistema de
elecciones no sea una salvaguarda de la democracia. Por otro lado Thou 48
hace una crítica anti-hegemónica al concepto del derecho a la democracia,
diciendo que esta es una abierta intervención imperialista, donde todas las
ideas son dominadas por los europeos y americanos. Si bien es verdad que las
ideas sobre el derecho internacional son dominadas por los europeos y
americanos, no creo que eso se constituya en una visión imperialista a priori;
de hecho Franck y Roth, van en contra de las intervenciones.
CONCLUSIÓN
47
Ibid, p. 440.
48
Thuo J.: “Neoliberalism, colonialism and international governance: Decentering the international law
of governmental legitimacy” en 98 Michigan Law Review 2056, (2000). Digitalizado por Lexis-Nexis
EE.UU. 2006.
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BIBLIOGRAFÍA
Libros:
- Jackson, R.: The Global Covenant, Human Conduct in a World of Sates, (Oxford:
Oxford University Press, 2000).
Artículos:
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- Fox, G y Roth B.: “Introduction: the spread of liberal democracy and its implications
for international law” en G. Fox, y B. Roth, (Eds.), Democratic Governance And
International Law, (Cambridge: Cambridge University Press, 2000).
- Franck, T.: “Legitimacy and the democratic entitlement” en G. Fox, y B. Roth, (Eds.),
Democratic Governance And International Law, (Cambridge: Cambridge University
Press, 2000).
- Knippers J.: “What kind of democracy does the “democratic entitlement” entail?” en
G. Fox, y B. Roth, (Eds.), Democratic Governance And International Law, (Cambridge:
Cambridge University Press, 2000).
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Jurisprudencia:
Instrumentos internacionales:
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