CONTRATO DE COMPRAVENTA ESTUDIO DEL CAPITULO SEGUNDO DEL CONTRATO DE COMPRA VENTA EN EL CODIGO CIVIL Biblioteca PARA LEER EL CODIGO CIVIL VOL XIn EL llEN ............ DIIL COi<TUTODa' o ..... V1iNI"A 1 , _ '-' .. """""_ ~ .... 'okn " o..-
ALGUNAS SOBRE EL CONTRATO DE COMPRA VENTA Y ESTUDIO DEL CAPITULO ............ V i J J ~ DE DICHO CONTRATO EN EL CODIGO CIVIL -0- BIBLIOTECA PARA LEER EL CIVIL . VOL. XIII Primera edicin, octubre de 1992. 1,500 ejemplares Segunda edicin, enero de 1995. 1,500 ejemplares Cubierta: Grabado de Honor Daumier El bien materia del contrato de compraventa (Biblioteca Para leer el Cdigo Civil, Vol. XIII) Copyrigth 1992 por Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat- lica del Per. Av. Universitaria, cuadra 18, San Miguel. Lima, Per. Tlfs. 626390, 622540 Anexo 220. Derechos reservados ISBN 84 - 8390 - 982 - O Prohibida la reproduccin de este libro por cualquier medio, total o par- cialmente, sin penniso expreso de los editores. Impreso en el Per - Printed in Peru y CONlENIDO GENERAL UNICO de ser PRIlvIERA PAR1E de pre:stac:iones de dar derivadas oblllgaclOnjeg contractuales en el Derecho Civil Peruano ........... . SEGUNDA PAR1E prellmnan::s acerca del contrato de com- 1ERCERA PARTE CAPITULO PRIlvIERO El susc:eptibles de legslac:n civil Civil de 1984 .... de pre:stac:ones de dar derivadas del vendedor en un contrato de CODrlpr'llventa. 15 21 48 71 79 102 103 9 Notas............................................................................ 109 CAPITULO TERCERO Caractersticas que debe reunir el bien objeto de la prestacin de dar del vendedor en un contrato de compraventa............................. 117 Notas............................................................................ 143 CAPITULO CUARTO Algunas consideraciones acerca de la condicin o carcter de los bienes en relacin a los contratos en general y al contrato de com- praventa en particular. ....... ..... ............... ... ...... ....... ......... .... 145 Notas............................................................................ 167 CAPITULO QUINTO -Compraventa de bienes que ya han dejado de existir total o parcial- mente............................................................................ 169 SUB CAPITULO PRIMERO Compraventa de un bien que ha perecido totalmente al momento de la celebracin del contrato de compraventa............................... 171 SUB CAPITULO SEGUNDO Compraventa de un bien que ha perecido slo parcialmente al mo- mento de la celebracin del contrato de compraventa................... 178 Notas............................................................................ 192 CAPITULO SEXTO La compraventa de bien futuro y de esperanza incierta............... 209 SUB CAPITULO PRIMERO Tratamiento de la compraventa de bien futuro y de la compraventa de esperanza incierta en la legislacin civil peruana antes de la en- entrada en vigencia del Cdigo Civil de 1984............................ 213 SUB CAPITULO SEGUNDO Deslinde doctrinal entre la compraventa de bien futuro y la com- venta de esperanza incierta ......... , ............................ '" . . . ... . . . . 217 SUB CAPITULO TERCERO El contrato de compraventa de bien futuro propiamente dicho o emptio re speratae............................................................ 220 10 SUB CAPITULO CUARTO El caso del artculo 1535 y la asuncin de algunos riesgos ..... 229 SUB CAPITULO QUINTO El contrato de compraventa aleatoria de bien futuro, llamado tam- bin compraventa de esperanza incierta o emptio spei............... 233 SUB CAPITULO SEXTO Formas de resolver el problema si existiesen- dudas acerca de si el contrato de compraventa celebrado es uno conmutativo. o aleatorio... 246 Notas............................................................................ 256 CAPITULO SEPTIMO Compraventa de bienes existentes pero en peligro de dejar de exis- tir........................... ...................................................... 281 Notas............................................................................ 288 CAPITULO OCTAVO La venta de bien ajeno y los contratos sobre bienes ajenos .. 289 Notas .......................................................... ; .... ... .... . ...... 326 CAPITULO NOVENO La compra de bien propio.................................................... 333 Notas............................................................................ 343 CAPITULO DECIMO Compraventa de bienes afectados en garanta, embargados o sujetos a litigio por cualquier causa................................................. 347 Notas............................................................................ 355 CAPITULO DECIMO PRIMERO Los pactos sucesorios y el contrato de compraventa de la herencia de una persona viva ........ :................................................... 361 Notas............................................................................ 380 CAPITULO DECIMO SEGUNDO Compraventa de todos los bienes que tenga o pueda adquirir una persona o una parte sustancial de los mismos............................ 399 Notas............................................................................ 409 -11 CUARTA PARTE CAPITULO PRIMERO Propuesta de modificacin legislativa al Cdigo Civil Peruano en lo relativo a los temas tratados en este trabajo............................... 413 CAPITULO SEGUNDO Exposicin de motivos de nuestra propuesta de modificacin legis- lativa.... ............... ... ..................... ........... ............ ....... ... 423 CONCLUSIONES............................................................ 449 BIBLIOORAFIA.. .............................................. .... ....... ... 469 12 Castillo ha tenido la amabilli<lld de petjlirnle que prologlle este de la Para tenemos es que nuestros anti- guos alumnos son ahora autores de de nota. Fui pro!fesclr de Castillo en el curso de Derecho Civil en 1985. decir que un alumno en lo cual ratific a 10 de todos sus de Derecho en la Catlica. al final de sus uno de los en su clase de 115 con un alto de Bachiller en Derecho con la mencin de curs la Maestra de Derecho en la cual se tambin con los mximos honores en setiembre de 1991. No debe la vocacin intelectual y de Mario Castillo si nos atenemos a sus antecedentes Su abuelo fue Juan Lino el de la del deI'ecllO tirbutario en el Per. Don Juan un hombre menudo y de gran silI1lpata a tuve de conocer fue catedrti- co y autor de obras en materia adems de cOllseiiero OOOlrtUIIO y de acertado de Mario es don Juan Cancio ...... i:l:'UUIU. al>02.ado tanlbien. se muyacerta- <Ilmente como de Lima durante varios aos y actualmente es destacado profesional en eeJ'cclO. bien que ha DeI1eciclo Pllfcialmlente, recaer sobre un futuro o una "es- peranza incierta", sobre un bien 13 sobre bienes afectados en garanta. Todos estos temas los analiza Castillo y al final de su trabajo plantea una modificacin legislativa sustentada con la correspondiente exposicin de motivos. El tema de los bienes y la compraventa tiene especial inters para quien suscribe estas lineas. Los bienes han sido objeto de mi preocupacin desde hace varios aos. En la Comisin Reformadora del Cdigo Civil se plante una nueva clasificacin de los bienes atendiendo a su inscripcin, la cual no fue expresamente acogida en el texto legal, pero s lo fue en por lo menos 14 normas del Cdigo que hoy nos rige. La compraventa tambin es tema familiar, estudiado por m en cuanto medio de transmisin de la pro- piedad, tanto mueble como inmueble. El trabajo de Castillo ser consultado por abogados, jueces y estudian- tes de Derecho. Incrementa la bibliografa nacional en materia contractual y aporta nutridas fuentes de ms de 50 cdigos civiles de distintos pases. Felicito a Mario Castillo por el esfuerzo y el resultado de su trabajo cientfico. A su condicin de profesor en la Facultad de Derecho de la Uni- versidad Femenina del Sagrado Corazn, se suma la de autor serio y respon- sable en un campo importante del Derecho Civil. Lima, setiembre de 1992 14 Jorge A vendao Valdez Decano de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per INTRODUCCION En Abril de 1990 publicamos, con el apoyo del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa (CONCYTEC), un trabajo Los Contratos So- bre Bienes Ajenos, que consisti en un estudio histrico y exegtico de la problemtica de la contratacin sobre bienes ajenos en el marco de nuestra legislacin vigente, analizando tambin, y de manera exhaustiva, sus vertien- tes histricas. Pero a pesar de tratar acerca de numerosos contratos susceptibles de comprender bienes ajenos como objeto de la prestacin de dar materia de al- guna de las obligaciones de los mismos, de l resulta evidente que el tema central (pues ocupa ms del 60% de dicho trabajo), es el del contrato de compraventa de bien ajeno y toda la discusin doctrinaria que se origin con motivo de la promulgacin del Cdigo Civil Francs de 1804 yen especial de su controvertido artculo 1599. De ah que a raz del tratamiento del tema antes hayamos analizado, aunque sea tangencialmente, algunos otros aspectos del contrato de compraventa, y en especial, del bien objeto de la prestacin de dar del vendedor en aquel contrato. Este trabajo nos dio una visin ms amplia so- bre el particular, y nos plante muchas interrogantes, todas ellas surgidas del anlisis de nuestra legislacin, de legislaciones extranjeras y del seguimiento de determinados temas en la doctrina de los ltimos dos siglos. Es as como en el presente trabajo desarrollamos el tema relativo al Bien materia de la venta, pero no con el nimo de repetir conceptos ya tra- bajados anteriormente, sino con el de analizar todo aquello que, por lo res- trictivo del punto relativo al contrato de compraventa de bien ajeno, dejamos 15 de tratar en nuestro anterior Es por ello que no tocaremos, sino relativo a la de bien slo para anotar y analizar nuevas ideas y recibidos con po:steltlOll- dad a ]a de nuestro pero en lo central diremos pocos con- novedosos sobre el ya que nuestras sostenidas en el mencionado en lo no por sino por corlvicciln. en su Tratado de Derecho que la ser la que ella no por lo que, que para que la venta de una cosa sea po- no es necesario que un texto de la basta que ningurla prohba; y que por slo tratara de las cosas cuya venta est prohibida, para por el a que las otras ser vendidas. No vamos. por razones me:tOOlol()gIC::as, a la lnea del menciona- do pero el suyo es el criterio ms acertado y tcni- camente ms correcto. La no obtante slo se refiere al bien materia del contra- to de ser ms ambiciosa que la ya que, a pe- sal' de que nos centraremos en el mencionado contrato, trataremos de todos los y doctrinarios que se en nuestro medio sobre el particulIar. En una Primera reflexionaremos acerca de los bienes bIes de ser de pre:sta1ciones de dar derivadas de obligaCIOnes contrac- tuales en el Derecho Civil vale de la la comerciabilidad y la posibili:dad de exu;tencia. En la Parte formulamos algurulS consideraciones prelrnlinares acerca del contrato de cOIlnpr.:lVelnta. La Tercera Parte de nuestro ser la ms extensa. En ella anali- zaremos al contrato de y los de la de dar del vendedor. Esta Parte consta de En el de veremos cul fue el tratamiento recibi el tema del bien materia del contrato de en la civil peruana 16 antes de la entrada en del en el Se- lo referente a los bienes de ser de de dar derivadas de la del vendedor en un contrato de cOInplrav1enta, t"unldrunerltallmelrlte, de al Civil Peruano de 1984. En el tulo Tercero vamos a tratar acerca de las caractersticas que debe reunir el bien de la de dar vendedor. Tambin dentro de la Tercera Parte de nuestro y en el lo haremos consideraciones acerca de la condicin o carc- ter de los bienes en relacin a los contratos en y al contrato de com- orllventa en en tal sentido veremos las distinciones existentes en- tre bienes y adems de tocar varios temas, entre los que estn: el de los bienes y el de los bienes libres y gra- el de los bienes sobre los que no controversia y bienes UUjglO:SOS y y, al acerca del hereditario ya causado y an no causado. En el CaJ)tullo de la Tercera veremos lo referente a la de existir total o en el ....... pu, .... V cornpraventa de bien futuro y de la llama- da esperanza temas pol.m.co i s. En este que se cOIlstitU}re en el ms voluminoso de nuestro tocaremos varios pun- tos, tales como el tratamiento del tema en la legisl,lci;n civil peruana antes de la entrada en del Civil de el deslinde doctrinal en- tre la de bien futuro y la de esperanza mClerta; el tratamiento en s de ambos de para culminar con el anlisis de las formas de resolver el prOlble,ma si existiesen dudas sobre si el contrato de celebrado es uno conmutativo o aleatorio. El ..... al!1LII.UV trata acerca de la de bienes existen- tes pero en de que no es por nuestra Eh el .... apALII.UV Octavo haremos un resumen de acerca de la de bien de discusin sobre el tema, el es uno de los ms pOllmlCos de que trata el En el Noveno de la Tercera Parte veremos lo referente a la 17 compra de bien propio, tema del cual no se ocupa nuestra legislacin, por considemdo inecesario. A nuestro criterio s sera pertinente una regulacin sobre el particular, ya que es algo ms que una simple hiptesis de laborato- rio. Ms adelante, en el Captulo Dcimo trataremos sobre la compraventa de bienes afectados en garanta, embargados y sujetos a litigio por cualquier causa. En el Captulo siguiente, el Dcimo Primero, trataremos acerca de un tema sobre el cual la historia del Derecho de los ltimos dos siglos ha crea- do y a la vez levantado, aunque no del todo, muchos tabes. Se trata de los pactos sucesorios y del contrato de compraventa de la herencia de una per- sona viva, supuestos que son sancionados con nulidad por nuestro Cdigo Civil; al igual que el de la contratacin y compraventa de todos los bienes que pueda adquirir una persona, el cual constituye nuestro objeto de estudio en el Captulo siguiente, es decir, el Dcimo Segundo y ltimo de la Tercera Parte. Nuestro trabajo, siguiendo la lnea de Los contratos sobre bienes aje- nos, pretende no agotarse en la crtica, es decir, busca plantear una pro- puesta de modificacin legislativa de aquello que creemos pertinente variar en nuestro Cdigo Civil. Por tanto, justamente la Cuarta y ltima Parte del mismo consiste .en una propuesta de modificacin legislativa al mencionado cuerpo legal, respecto de su articulado relativo al objeto del contrato y al bien materia del contrato de compraventa, con su respectiva exposicin de motivos (Captulos Primero y Segundo, respectivamente). Tratando de superar lo referente a las fuentes legislativas utilizadas en nuestro anterior trabajo, hemos consultado alrededor de 56 Cdigos Civiles vigentes y derogados de nuestra Tradicin Jurdica, adems de Anteproyectos y Proyectos de Cdigos Civiles que en algunos casos mere- cieron tratamiento legislativo y en otros no, pero que constituyen, de por s, valiosa fuente de y anlisis respecto de nuestro Derecho Civil vigente. De igual modo hemos procedido en el aspecto bibliogrfico- doctrinario; ya que hemos tratado de consultar al nmero ms elevado y va- riado (geogrfica y cronolgicamente hablando) de autores extranjeros y na- cionales que tratan sobre los temas materia de la presente obra. 18 Es necesario sealar al lector que en el presente cita diversos autores, hemos indistintamente la tennm:olclgla rdica de del contrato. la del contrato o los para referirnos al bien materia del contrato. rllUUULU;:; particlIlarmelnte, que el del contrato la pre:Sta1cIOn, consistente en un no hacer o ltimo caso, es el sin por ello negar existelltes que consideran a la como el sostienen que contrato slo genera v.l.vl\...I.U';:', pre,stw:ill. tal como se analizar en el Antes concluir estas deseo expresar m ms prcltUIla tud al Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Alma por haberme en tan coleccin ca. EX1Pue:sta nuestra aclarados los y prel:sa,os los te- rnas a tratar. darnos inicio a esta la esperamos al lector. SeptielTlbre de 1992 Mario Castillo 19 En la doctrina no existe unanimidad de criterio del cOllcepto bienes. Sin nosotros hemos att()pUltto se dentro del COIlcelPto y a los derechos El '-_uun"., Civil Peruano de 1984 el mismo .... I.& ..... u . "', slglluelltto la tradicin de todos los vV'l,l.1.!'!i\.Ji:> y 1.!'!i'.., ........ a en nuestro Sin el se adscribe a una moderna tendencia de re- cuando en su artculo 884 la de las ncor:Jol111es a su No considera- mos que este cuerpo resulta de de los de- a de nOm13tividad expresa al reslJeCto. Respecto al cuerpo nu(][)aniO, 01)IDalmOS considerado como bien lo considera como OI)Jel:o e:,))e1:al mano de una persona viva cuerpo y sin sus(:ept:ble de legi,sIac:n peruan.a, la que cuerpo hu- sep,lfattos del Jur<illCOS de cesin de los mismos a ttulo gratuUo, elltclllsn'amlente, no ser considemdos como y no por COl1lsguelnte, al de prestacones cOIltralCtulale:s. concluimos en que no ...... ,,,,1'1,,." pre;stac:n de dar del razn por la cual no lo a lo del desarrollo de nuestro Como es el ....... v ........ v Civil Peruano de 1984 dedica el Ttulo III 23 de la Seccin 1 del Libro VII al tema referente al Objeto del Contrato, legis- lando sobre el particular entre los artculos 1402 y 1410. Nuestro propsito en este Captulo es hacer un reconocimiento preli- minar acerca de los temas ah tratados, delimitarlos y precisar el alcance de los mismos en cuanto nos resulta til para la investigacin que es materia del presente trabajo. Por tratarse del Objeto del Contrato, entendemos que de lo que habla- mos en primera instancia es acerca de las Obligaciones. De ah que la defi- nicin del artculo 1402 vaya en este sentido cuando establece lo siguiente: Articulo 1402: El objeto del contrato consiste en crear, regular, modificar o extinguir obligaciones. 1 Como vemos, el artculo 1402 hace referencia a las relaciones jurdi- cas de carcter patrimonial surgidas de una relacin contractual. El Cdigo Civil Peruano hace bien, a diferencia de muchos otros, en precisar que el objeto del contrato son las obligaciones. En tal sentido, re- sulta interesante la opinin de Manuel de la Puente 2 , quien, antes de la promulgacin del Cdigo Civil de 1984 que hoy nos rige, hizo las precisio- nes respectivas a fm de evitar equvocos. Ha resultado muy frecuente, durante muchos aftos y en divexsas legis- laciones y eminentes autores, la confusin entre lo que es el objeto del con- trato, es decir, las obligaciones propiamente dichas, y el objeto de stas, es decir, las prestaciones, y aun ms, con el objeto de las prestaciones, que en el caso de las obligaciones con prestaciones de dar, son los bienes; como es el caso de diversos autores, desde Aubry y Rau 3 , quienes confundiendo el tema, sealan lo siguiente: Todo contrato exige un objeto, es decir una prestacin a la cual una de las partes se obliga respecto de la otra. ( ... ) La prestacin puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cum- plimiento de otro hecho positivo o negativo por lo dems susceptible de apreciacin pecunaria. 24 Hasta Guillenno Borda 4. sostiene lo sigluiellte: El de los contratos es la prestac:n promeluaa por las la cosa o el hecho sobre los que recae la contrada. Sin al que el doctor De la Puente en el en el ex- tralrljelro han habido numerosos autores que, criticando a sus le- glslaCIOl1leS, han sobre el As tenemos a Demante y Colmet de al de Napolcln, lo slgllllem:e: La confunde con razn el del contrato con el de la En el contrato no teniendo otra finalidad que proCluc:rr una o ms por lo que CODIStltuye la materia de la oblgacolnes que deben ah nacer. La pre:sta,cl(]ln de una sea en una cosa que una debe es decir hacer tener a la otra, sea en un hecho que ella estar obli- a o del cual ella deber abstenerse. Respecto del mismo cuerpo legislattivll, Lac;anltinerie tl nos dice: Confusin por la De que constituir el y la materia de las tal es el ttulo que Pothier da a la sec:ClCln en la cual se trata del asunto del cual vamos a ocupaJnos. El lador del sin querer modificar la idea que este ttulo expresa, la ha por esta otra: Del y de la materia de los contratos; lo que anuncia en su una confusin entre el de la oblllgalcl(]ln y del contrato. confusin se conflI1Ila en los artculos de la sec- cin en la cual l ha hablado una veces del 1126 y 1 otras veces del de la En reali- estas son cosas En cuanto al de la obligaciln, la cual el deudor se ha oblJgacllo. El Jos:sen:mCl / , ms tarde deca lo sigulienlte: Desde hace mucho en la seccin tratos, ha confundido el se ha hecho la observacin de que el C- titulada del y de la materia de los con- del contrato con el de la 25 procedente de ese contrato. El objeto del contrato es invariablemente el na- cimiento de una o varias obligaciones; ahora bien, no es de ese objeto de lo que se trata en los artculos 1126 y siguientes, que se refieren a los objetos de las obligaciones. Hay que reconocer, por otra parte, en descargo de los redactores del Cdigo Civil, que el objeto de la obligacin influye grave- mente sobre la validez del contrato: el acto no puede ser vlido si no da na- cimiento a una o varias obligaciones sobre objetos que respondan a ciertas condiciones. . En la Argentina, Lafaille 8 , comentando el Cdigo de V lez Sarsfield, sealaba: COD arreglo a la nocin que aceptamos en cuanto a esta gran catego- ra de relaciones jurdicas. trtase de un acuerdo de voluntades que engendra vnculos obligatorios. Estos a su vez consisten propiamente en prestacio- nes de dar. o de hacer (comprendiendo en las ltimas los actos positi- vos. tanto como los negativos). Existe una tercera posicin, defendida por Calixto Valverde y Valverde 9 , quien comentando el entonces nuevo Cdigo Civil Espaol, apunta que el contrato no tiene objeto, sino solamente efectos: Como cuestin previa, debe resolverse la siguiente: es 10 mismo ob- jeto del contrato que objeto de la obligacin? El docto Snchez Romn cree que cabe distinguir ambos objetos. pero nodivorciarlos. Sin contrato no hay relacin jurdica, que es su verdadero objeto. as como sin relacin no hay obligaciones que formen su contenido, de modo que unas ideas condicionan a las otras. Para moc'hos, la confusin de uno y otro objeto es evidente, y en esta corriente est Favard en su relacin al Tribunado, cuando deca, que ha- ba que reputar como una verdad eterna la de que todo contrato ha de tener por objeto una cosa que uno de los estipulan tes se obliga a dar, hacer o no hacer, y de esta confusin participan el Cdigo de Napolen y los dems c- digos modernos. Nosotros estamos, por 10 que a este problema respecta, ms conformes con Planiol, cuando dice, que propiamente no puede soste- nerse que los contratos tengan objeto, pues el contrato es un acto jurdico que produce efectos y stos consisten en la produccin de obligaciones, y por tanto, slo stas son las que tienen objeto. Slo por una abreviacin en el lenguaje se habla del objeto de los contratos, y se dice que el objeto de los mismos son cosas o hechos, cuando debiera decirse que su objeto son las obligaciones. 26 Como es sabido, la posicin que ha sido asumida por el Cdigo Civil Peruano de 1984 es aquella que considera que el objeto del contrato son las obligaciones. habiendo desechado las otras dos sealadas. Pero a nosotros lo que nos interesa es llegar al anlisis del contenido de dichas obligaciones (las prestaciones) y ms an, al objeto en que consis- ten las mismas. Segn lo establece el artculo 1403,10 los requisitos que exige la ley para el reconocimiento de una obligacin son: su licitud")' la posibilidad del objeto de la prestacin. Sin embargo, resulta interesante observar que el Cdigo Civil Peruano incurre en un error al sealar en el artculo antes mencionado, que la pres- tacin en que consiste la obligacin y el bien que es objeto de ella deben ser posibles. Decimos que este es un error por la sencilla razn de que los con- tratos en general contienen obligaciones, y como stas pueden consistir en un dar, hacer o no hacer, resulta que si hablamos de bienes, stos son priva- tivos de constituir el objeto de aquellas obligaciones que consisten en un dar o aqullas que consisten en un hacer, pero que concluyen en un dar. Por lo tanto, el referido artculo debi comprender en su enunciado, adems de los bienes, a los servicios y a las abstenciones, ya que la doctrina no considera como servicios a estas ltimas. Pero ms all de estas apreciaciones, consideramos importante subra- yar lo que sealamos anteriormente, en el sentido que el requisito exigido por nuestra legislacin civil para el reconocimiento de una prestacin, es que el bien que es objeto de ella, sea posible. Posible, dentro de nuestra Lengua Espaola ll es aquello que puede ser o suceder; aquello que se puede ejecutar, vale decir, aquello que est dentro de la capacidad de los hombres, para, luego de comprometerse a dar, hacer o a no hacer, que efectivamente se d, haga, o no haga. Resulta evidente que la pOsibilidad del objeto de la prestacin debe apreciarse al momento de la celebracin del respectivo contrato, y de acuerdo al artculo 1404, .. .la po- sibilidad de la prestacin o del bien que es objeto de ella en un contrato su- jeto a condicin o a plazo suspensivo, se apreciarn al momento del cumpli- miento de la condicin o del vencimiento del plazo. 27 leglSl,l<10 lo relativo al del COtltratO, resulta claro que nuestro ha buscado delimitar un marco con- y normativo para todos bienes que son o ser pre:staiciones derivadas de Pero sin embargo, nuestro Civil no el tratamiento sobre los bienes en el Ttulo lIT a que nos estamos ms trata sobre el en cada contrato en el Libro VIII. Ahora cabe J)reCiSllU' que haber creado el marco del mencionado Ttulo m al Pe- ruano a en cada caso concreto, a dicho marco, pues, de lo contra- tendramos de normas y una discordancia indeseable. ms si tenemos en cuenta que el marco delimitado por las normas de los artculos debe ceirse a las normas sobre la Jur'<l1ICOS contenidas en el artculo 140 del ""'VULl':.v cuando se como uno de los para la validez de los actos lurii<1ic:os. el que el de los mismos sea fsica y jurdi<:amlenlte }l'Vi:l>lIJI"'. As cosas. y reSlpecto de los poclen'los resumir lo antes sea- lado diciendo que el Civil Peruano establece como para la validez de la y de la de la que forman que sean Los dems sefialados en el artculo 140 del relativos a todos los actos si debern estar en todo contrato. que de contrario ste adolescera de una causal de nulidad no referidos al de la derivada de una con- trac;tu,ll, sirio al contrato como es el caso de que 10 celebre tie- ne que ser un capaz, o que el fm por las que ser o que se observe la forma para su celebI'aci,6n. En lo referente al de la prestac;n de dar de cWll1qllller contrato, vamos a ocupamos de la antes mencionada JK>sit,ill(!acJ;. Vemos que Civil Peruano "'n, .. nlIA hace referencia a la po- sibilidad en dos el del artculo El a que la derivada de la oblligac:i6n tractual debe ser y el seg:un<1o. referido a que el prestac:i6n tambin debe serlo. En el caso de los contratos con obliga,ciones que colltelllgaln plrestac4[)- 28 nes de dar, estaremos entonces, frente a la situacin de que esa actividad en que consiste la prestacin, es decir, ese dar, sea posible, y adems, que el objeto que se va a dar, tambin lo sea. Ahora bien, no debemos olvidar que el Cdigo Civil Peruano cuando trata acerca de los requisitos esenciales para la celebracin de los actos jur- dicos, en el artculo 140 inciso 2, hace referencia a que el objeto del acto debe ser fsica y jurdicamente posible. Como vemos, el objeto del acto, para el caso de los contratos con obligaciones que consistan en prestaciones de dar, est ntimamente relacionado con el objeto de la obligacin (la pres- tacin) al igual que con el objeto de sta (el bien). Entonces, podemos ir ms all, sei'lalando que el objeto de la prestacin de dar de todo contrato, debe ser fsica y jurdicamente posible. Son estos conceptos los que nos co- rresponde en este momento analizar. Lamentablemente la escasa doctrina nacional existente al respecto, no se detiene a analizar este punto, tal vez por considerarlo innecesario, pero sin embargo, creemos fundamental delimitar ahora, en esta parte de nuestro trabajo, los alcances de los trminos antes citados. Para ello, forzosamente hemos tenido que recurrir a la doctrina extranjera, acompai'lando nuestra in- vestigacin con una efectuada en diversos Cdigos extranjeros, que nos ha dado pautas bastante interesantes al respecto. Vemos: En primer lugar, debemos sei'lalar que el Cdigo Civil Peruano de 1984 no es el que precise de una manera ms adecuada en lo que respecta al objeto del contrato, las condiciones que debe tener el mismo cuando estemos frente a obligaciones con prestaciones de dar. Esta situacin, que depende exclusivamente del criterio legislativo adoptado, difiere (sin que esto impli- que un criterio valorativo) de manera considerable, del seguido por legisla- ciones extranjeras l2 De este conjunto de Cdigos, un buen nmero de ellos hace mencin especfica a que el bien materia de las prestaciones derivadas de obligaciones contractuales tienen que ser de aquellos que se encuentran dentro del comercio l3 , otro grupo (que no excluye necesariamente al ante- rior) hace alusin al elemento de la determinabilidad del bien l 4, y, por lti- mo, un grupo considera importante el elemento de la posibililidad, al seilalar que no pueden ser objeto de prestaciones derivadas de obligaciones contrac- tuales, las cosas imposibles l !!. Esto, en lo que respecta a la legislacin ex- tranjera. 29 Ahora nos corresponde realizar un anlisis exegtico y doctrinario del problema, que en buena cuenta se centrar en el anlisis de los tres elemen- tos que hemos considerado como importantes hasta este momento: la determinabilidad, la comerciabilidad, y la posibilidad. (a) LA DETERMINABIUDAD. Para el caso de la determinabilidad, debemos comenzar senalando que no estamos refirindonos de ninguna manera a la obligacin, ya que esta es un vnculo jurdico nacido del contrato, y que nada cabe determinar en ella que no lo est en el contenido del contrato; tampoco estamos hablando de la prestacin, ya que si tenemos un contrato con varias prestaciones y no se ha determinado cul de ellas va a ser ejecutada por el deudor frente al acreedor, slo podremos estar frente a los supuestos de obligaciones con prestaciones alternativas o facultativas, lo que por su naturaleza, escapa al tema de nues- tro tratamiento, ya que en estos casos, estamos frente a la indeterminacin de la prestacin misma, y no necesariamente de su contenido. Como es de suponer, a lo que nos estamos refiriendo cuando aludimos a la determinabilidad, es al objeto de la prestacin, a aquellas prestaciones que el Cdigo contempla en el artculo 1142, como de bienes inciertos, senalando que stos deben indicarse, cuanto menos, por su especie y cantidad. Este requisito, exigido por nuestra legislacin civil en el artculo 1142, es indispensable para un bien objeto de una prestacin materia de una obli- gacin contractual. Lo que se busca cuando las partes contratan sobre cual- quier materia, es, fundamentalmente, que ese acto revista toda la seriedad que corresponde a un acto jurdico. Y evidentemente, el primer elemento ne- cesario para que un acto se considere serio consiste en que el bien que es materia de la prestacin de una de las obligaciones derivadas del contrato, sea perfectamente identificable, es decir, determinado. Lo ideal es que di- cho bien est determinado, pero sin embargo, basta con que sea susceptible de determinacin, es decir, con que en el contrato se establezcan las reglas necesarias y suficientes para que con posterioridad al momento de la cele- bracin del contrato, las partes o un tercero puedan determinar, identificar el bien que una de ellas se ha obligado a entregar. Vale decir, que el principio es que todo bien que sea objeto de una prestacin est determinado en cuanto a su especie y que est determinado o sea determinable en cuanto a su cantidad. 30 En tal sentido, podemos citar a Demante,16 quien sostiene que la obli- gacin sera intil si la cosa debida no pudiese ser reconocida. De este modo el objeto de la obligacin debe ser cierto (art. 1108). Siempre el carcter puede existir sin que el contrato contenga la determinacin precisa de la cosa debida, basta que la determinacin ulterior sea posible. Ella no lo se- ra, si el contrato no designase al menos la especie de la cosa; pero, lejos que se exija una designacin individual, tampoco es absolutamente necesario que la cantidad est determinada, si ah hay elementos de determinacin. ( )>> Baudry Lacantinerie 17 sostiene que la cosa que forma el objeto de la obligacin debe ser determinada o determinable. Es necesario, en base al artculo 1129, que la obligacin tenga por objeto una cosa al menos determi- nada en cuanto a su especie. La cantidad de la cosa puede ser incierta, con tal que ella pueda ser determinada. Este texto no es sino un desarrollo del artculo 1108, cuarto prrafo, que exige que la obligacin tenga un objeto cierto, un objeto que la conven- cin determina de una manera suficiente para que el deudor est ligado se- riamente. Igualmente, PlaniopB hace referencia al punto, cuando expresa que ( ... ) el vnculo obligatorio no se forma cuando el objeto de la obligacin no est determinado. Si la indeterminacin recae sobre la naturaleza del objeto, no se sabe cul cosa o cul hecho puede ser reclamado al deudor. Aqul que habra prometido un animal no habra en realidad prometido nada, pues l podra liberarse suministrando a su acreedor un insecto insignificante. Si la indeterminacin recae sobre la cantidad, la cosa estando determinada en su especie, el deudor podra aun liberarse ofreciendo al acreedor una prestacin irrisoria: si l ha prometido trigo o vino, sin precisar nada, su obligacin po- dra reducirse a una gota de vino o a un grano de trigo, y la acreencia sera vana. ( ... ) Basta, para la validez de la obligacin, que la cosa que constituye el objeto est determinada en su gnero y en su cantidad, sin serlo en su in- dividualidad. 31 Como hemos coI1npl'lobado. esta es una opuuon gellleraliZJ:lda. Si elob- de la no al menos deberminalble. vnculo. Kespecllo de la deleml1mlClm de la espc;:cle y la canltdad. tambin existe en la doctrina un criterio unnime. En lo que a la determinacin de la una y ex- celente nos la da lo Observe- como por al trmino in- paJ'eCe:rfa excluir las obligaciolnes obllLgaclonles de ser considerado .ft.UlICUlli1:S. el gran en esta es que la indeterminacin ser tal que ella reduzca casi a nada al de la pre!;tac:in. La es un no cuando el l no est cuando tiene con relacin al u.U'I .. W ~ tal que sin salir de los trminos de la con- venlciln. elltregar una cosa intil y sin valor. Tal es la idea del art- de donde debe la de las un poco vagas que contiene. det:enninoo(). pero esta determinacin especiafu:a el ella lo reelnpllaza(lo por exclluvendo de la de la obliigac::in Es a estas prestaciones esp!ecialrrlenlte menos detJermlDadas que el art- 32 culo hace alusin por estas palabras: al menos determinada en cuanto a su especie, No habra aqu que vincular a la paIabra especie el sentido tcni- co que ella puede tener en las clasificaciones de los naturalistas: la ley ha entendido ciertamente este trmino en el sentido de clase o categora de se- res de la misma naturaleza; ella ha querido decir que el objeto de la presta- cin podra estar determinado solamente por la indicacin de la clase de se- res a la cual l pertenece. Ella lo ha opuesto al trmino individuo o cuerpo cierto. Pero si el trmino especie, en el lenguaje de las clasifi- caciones, es opuesto al trmino individuo, l se opone tambin al trmino gnero, coleccin ms que se compone de diferentes especies, y como las de gnero y de especie son necesariamente arbitrarias, que eilas dependen del punto de vista en el cual se ubica el clasificador, es imposible pensar que la ley ha querido encontrar en estas distinciones el fundamento de una regla de derecho. La decisin del artculo debe ser en- tendida en base a la finalidad que nosotros le hemos asignado. Ah no hay obligacin cuando la vaguedad en la determinacin del ob- jeto permite al deudor liberarse dando una cosa sin valor y sin utilidad. Se trata de que los tribunales aprecien si la clase de seres a la cual pertenece el objeto debido es tan vasta que el pretendido deudor no se encuentra obliga- do a una prestacin seria, como si l hubiese prometido un animal, una pie- dra, un cuadrpedo. Baudry Lacantinerie al respecto establece2D que si el deudor pudiese liberarse haciendo una prestacin irrisoria, la obligacin sera nula. Esto es igual en los dos casos siguientes: 10. el objeto de la obligacin no est de- terminado sino en cuanto a su gnero, por ejemplo, el deudor se ha obligado a entregar un animal, sin decir de cul especie; el deudor puede entonces, sin salirse de los trminos de la convencin, entregar al acreedor un animal de ningn valor; 20. la cosa objeto de la prestacin, siendo de aquellas que no pueden ser tiles sino en la condicin de ser suministradas en cierta can- tidad, el contrato no contiene ninguna base para determinar la cantidad a en- tregar; por ejemplo, el deudor ha prometido trigo o vino, sin decir cunto; l puede, siempre permaneciendo dentro de los trminos de la convencin, li- berarse entregando cantidades insignificantes de trigo o de vino. Pero no es necesario que la cosa prometida sea determinada con una precisin absoluta, que ella sea un cuerpo cierto, por ejemplo tal casa o tal barrica de vino que est en mi bodega. Una determinacin mucho menos 33 precisa puede bastar, sea en cuanto a la cantidad de la cosa, sea en cuanto a su naturaleza. La cantidad debe ser al menos determinable. As lo establece en forma unnime la doctrina consultada. Es el caso de Demante2 1 quien sostiene que ( ... ) no basta determinar la naturaleza de la cosa debida, si la convencin no fija la calidad o la cantidad de la cosa prometida, el deudor gozar aun de una libertad verdaderamente destructiva del vnculo. Ejemplo: Si se le ha prometido trigo, o vino, aceite; el deudor podra liberarse haciendo una pres- tacin insignificante. Es por tanto necesanosustraer al capricho del deudor la calidad o la cantidad de la cosa a pagar. Lo que podra darse de dos ma- neras, sea por una determinacin inmediata, 10,000 francos, 100 hectolitros de vino. Sea indicando los elementos de una fijacin ulterior. Ejemplos: El carbn necesario a la fbrica de un acreedor durante un afio; la suma necesa- ria para pagar los gastos de tal proceso. Compartimos la opinin de Baudry Lacantinerie, 22 cuando sostiene que De este modo yo puedo vlidamente obliganne a entregarle a usted el heno necesario para la alimentacin de vuestro caballo o el carbn necesario para el consumo de vuestra fbrica durante un ao. Ac la cantidad a prestar no est indicada numricamente; pero el contrato suministra un elemento cierto para su determinacin: se sabe aproximadamente lo que consume un caballo, y se puede saber aproximadamente lo que requiere vuestra fbrica. En cuanto a la naturaleza del obje"to. De este modo yo puedo vlidamente obliganne a entregar un caballo, sin decir cul. Ac el objeto de la obliga- cin no est solamente determinado en cuanto a su gnero, como se produci- ra si yo hubiese dicho un animal, pero tambin en cuanto a su especie, lo que basta en base al artculo 1129. Puede haber all, sin duda, una variacin considerable de valor entre tal y tal caballo; la intencin de las partes, reve- lada por los trminos del acto y a falta por las circunstancias, permitir, casi . siempre, circunscribir la obligacin del deudor dentro de un crculo bastante estrecho. Sobre todo, la especie que no es otra cosa que una limitacin de gnero, debe estar bastante precisa para que el vnculo de la obligacin apa- rezca serio: este es un punto de hecho a apreciar por el juez. (b) LA COMERCIABIUDAD. Esta condicin se refiere expresamente a que el bien materia de la prestacin tenga una situacin jurdica compatible con la del acto del cual va 34 a formar parte. Vale decir, que quienes estn contratando sobre el mismo, puedan hacerlo respecto 'de aqul; en otras palabras, que no exista nada que proluoa o impida su contratacin. Para ello resulta til, en cierta medida, una clasificacin de los bienes, ausente en nuestro Cdigo Civil de 1984, que los divide, en aquellos in co- mercio y aquellos extra comercio. De una revisin por las legislaciones extranjeras que otorgan una regu- lacin a los bienes, hemos podido constatar que si hiciramos un cuadro cla- sificatorio en razn de su comerciabilidad, pOdramos llegar a la conclusin de que stos se dividian en aquellos: (a) Que estn en el comercio de los hombres; y aquellos (b) Que no estn en el comercio de los hombres (que estn fuera del mis- mo). Del mismo modo se puede apreciar que si se trata de pertenencia, pen- samos que podramos hacer una primera gran distincin, en aquellos bienes: (a) De propiedad de los particulares; (b) De propiedad del Estado, de los Estados Regionales y de los Munici- pios; (c) De propiedad de la Iglesia, por estar destinados al culto; (d) De propiedad de la Monarqua o Reino; y (e) De propiedad comunal. Pero sin embargo, esta clasificacin no estara completa si dejsemos de hacer una salvedad, en el sentido que determinados bienes, ya no de acuerdo a su pertenencia, sino de acuerdo al uso que tienen, pueden ser de dominio pblico, o de dominio particular, clasificacin que no es incompati- ble, sino ms bien complementaria a la anterior. Cabe resaltar que con el paso de los aos, las clasificaciones de los bienes de acuerdo a su pertenencia se van limitando cada vez ms, llegando a circunscribirse, bsicamente, en aquellos de propiedad de particulares y aquellos de propiedad estatal, distinguiendo dentro de estos ltimos a aque- llos de dominio pblico, y los que pertenecen al patrimonio del Estado; e in- 35 cluso podramos decir que la tendencia a clasificar a los bienes en este senti- do, tiende a desaparecer. Sin embargo, estos criterios resultan insuficientes para el anlisis que venimos haciendo, tal como lo iremos demostrando a lo largo de este captu- lo. Desde el Derecho Romano se ha tratado acerca de la comerciabilidad de los bienes, aunque no dentro de una rigurosa clasificacin de los mismos. Esto es ratificado por Planiol y Ripert 23 , quienes sealan que Los romanos mencionaban -lo que constituye el origen de esta expresin- la res quorum non est commercium, pero de un modo incidental y sin hacer de ellas el fundamento de una divisin de las cosas; calificaban as, por ejem- plo, los bienes del Estado afectados al uso pblico, lo que corresponde a nuestro Dominio pblico, y, en general, las cosas quas natura, gentium jus vel mores civitatis commercio exuerunt. En todo caso se referan a cosas determinadas y las declaraban inalienables; pero nada ms. Desde el Cdigo Napolon hasta nuestros das, son numerosos los cuerpos legislativos y Proyectos de Cdigos que han regulado o contempla- do la distincin de los bienes entre aquellos que estn dentro y aquellos que estn fuera del comercio de los hombres. De igual modo, son numerosos los autores de varios pases que han tratado, en el tema del objeto de los contra- tos; acerca de los bienes que estn dentro y aquellos que estn fuera del co- mercio humano. Pero lamentablemente, lo que ocurre es que muy pocos de ellos se han detenido a analizar a profundidad en qu consiste esta disquisicin, y de ellos, slo uno o dos, a nuestro entender, se han acercado conceptualmente a la raz del problema. Muchos han desviado su atencin hacia rubros equivocados. Cuando estamos frente al problema de la comerciabilidad de los bie- nes, nos enfrentamos, en primer lugar, a ser fieles al criterio que hemos asu- mido respecto de los mismos, por el cual consideramos como bien todo aquello que es susceptible de apropiacin por el hombre, de valoracin eco- nmica, con individualidad propia reconocida por el Derecho, comprendien- do tanto a los objetos corporales como a los incorporales. En segundo lugar, debemos definir qu entendemos por el trmino comercio. Para ello, utilizaremos la opinin de Marcel Planiol (que com- 36 partimos en trminos generales) refirindose al artculo 1128 del Cdigo Napolon 2A : El artculo 1128 nos previene que slo las cosas que estn dentro del comercio pueden ser objeto de las convenciones. La expresin dentro del comercio no hace alusin a aquello que se llama el comercio en el lenguaje jurdico moderno: el comercio que constituye el objeto del derecho comercial, es .la especulacin sobre los muebles de toda naturaleza, materias primas y productos fabricados, que los comerciantes compran en la esperan- za de revenderlos a un precio mayor de aqul que han pagado por ellos. En el artculo 1128 este trmino tiene un sentido diferente, ms amplio y vecino al latn commercium, designa la posibilidad para una cosa de servir de ob- jeto a un acto jurdico. De tal suerte que cuando la ley nos dice que las co- sas que estn en el comercio son las nicas que pueden constituir el objeto de las convenciones, esto no nos aporta algo ya que, si ellas estn dentro del comercio, es justamente porque pueden servir de materia a los contratos. En tercer lugar, debemos tratar de establecer los patrones por los cua- les debemos introducir a nuestra discusin el aspecto de la comerciabilidad de los bienes. Vemos. Exista o no en la legislacin civil de un pas, expresamente estableci-. da, la clasificacin de los bienes en aquellos que estn dentro del comercio y aquellos que no lo estn, no hemos podido identificar una definicin precisa de en qu consiste precisamente esa condiciqn que dividira a unos y otros. Como hemos sealado anteriormente, el Cdigo Civil Peruano de 1984 no contempla esta clasificacin de los bienes. La nica que contempla es aquella que los divide en muebles e inmuebles (artculos 885 y 886). Por esta razn, hemos tratado de encontrar, en primer lugar, dentro de nuestro propio Cdigo Civil,algn elemento que nos sirva para distinguir a los bienes en comerciables y no comerciables. Y el primer artculo que se nos vino a la mente es el 882, que establece que No se puede establecer contractualmente la prohibicin de enajenar o gravar, salvo que la ley lo per- mita. Pero en realidad, en esta parte de nuestro anlisis esta norma no nos aporta mayores elementos, ya que si bien nos deja en claro que no se puede establecer por pacto, salvo que la ley lo permita, el celebrar determinados contratos sobre bienes, no nos diCe cules son aquellos bienes sobre los que no se puede establecer dicha prohibicin de contratar. 37 De modo tal que, si no salimos por un momento del Cdigo Civil, no podremos avanzar en el tema. La segunda fuente legislativa que consultamos, fue la Constitucin Po- ltica del Per del ao 1979; en el Ttulo 11I, Del Rgimen Econmico, Cap- tulo III, De la Propiedad. Dentro de estas normas, ubicamos el artculo 127, que nos dice que La ley puede, por razn de inters nacional, establecer restricciones y prohibiciones especiales para la adquisicin, posesin, explo- tacin y transferencia de determinados bienes por su naturaleza, condicin o ubicacin. Este precepto constitucional tampoco nos despeja del todo nuestro pro- blema, pero sin embargo nos da mayores luces sobre el particular. Estas consisten, fundamentalmente, en que se establece que si se considerase nece- sario, por ley se podra restringir o prohibir la realizacin de determinados actos jurdicos sobre determinados bienes, teniendo en consideracin cual- quiera de los tres elementos que ah se mencionan, es decir: Naturaleza; Condicin; Ubicacin. Pero, es evidente, que cuando el artculo 127 de la Constitucin hace esta salvedad acerca de probables restricciones o prohibiciones en lo que respecta a la contratacin sobre esos bienes, se est refIriendo a bienes que forman parte de aquellos que se encuentran dentro del comercio de los hom- bres, ya que de lo contrario (si se estuviese refIriendo a aquellos que se en- cuentran fuera del comercio de los hombres), cualquier prohibicin o restric- cin que se pudiera establecer en el futuro sobre ellos resultara intil, ya que los particulares, en principio, no pueden celebrar actos sobre stos (sal- vo los que veremos ms adelante). En realidad la norma que nos da mayores luces en lo que respecta a la clasificacin de los bienes en aquellos que estn y aquellos que no estn dentro del comercio de los hombres, es el artculo 128 de la Constitucin Poltica del Per. Esta norma, a la letra, establece lo siguiente: Artculo 128: Los bienes pblicos, cuyo uso es de todos, no son objeto de dereclws privados. 38 Aqu ya tenemos una primera gran restriccin respecto de los bienes. La propia Constitucin seala que existe una categora de los mismos, que denomina pblicos, cuyo uso corresponde a todos (se entiende a todos los habitantes del pas), y que sobre esta categora de bienes, no se pueden cons- tituir derechos privados. Como la norma del artculo 128 es una de carcter restrictivo, pode- mos, amparados por los conceptos de dos grandes tratadistas, Gny y F. Laurent 2S , utilizar el argumento a contrario, y sostener que aquellos bie- nes a los que no se hace referencia en el artculo 128 de la Constitucin, son los que se encuentran dentro del comercio de los hombres. Entonces, de acuerdo al Derecho Peruano, habra una gran clasifica- cin de los bienes en aquellos que estn dentro del comercio de los hombres y aquellos que no lo estn. Pero hay algunos elementos adicionales de sumo inters. El primero de ellos consiste en que, si observamos bien, este crite- rio asumido por la Constitucin de 1979, no est ntimamente ligado, (como hemos sealado anteriormente cuando empezamos el anlisis general de este punto) con la propiedad de los bienes, ya que, es evidente, ocurre lo siguien- te: (a) Dentro de los bienes que estn fuera del comercio de los hombres, se- gn la Constitucin, es decir, aquellos pblicos, cuyo uso es de to- dos, el 100% de los mismos, son bienes de propiedad estatal, llmen- se parques, playas, ros, carreteras, puentes, caminos, aeropuertos, etc. (b) Pero no todos los bienes que se encuentran fuera de esta categora, son bienes de propiedad privada, ya que el Estado tambin acta, dentro de su actividad y desarrollo diario o cotidiano, como un particular ms, llmese a travs de las empresas pblicas, etc. Es decir, que den- tro de esta categora de bienes (los que estn dentro del comercio de los hombres en el Per), tenemos a bienes de propiedad estatal y a bie- nes de propiedad de los particulares. Ahora nos corresponde analizar la validez o invalidez de ambas cate- goras de bienes. En lo que respecta a los bienes que estaran dentro de aquellos extra comercio, vamos a analizar, dentro del marco legal peruano, aquellos ele- mentos que nos brinda la doctrina. 39 En primer lugar, la doctrina nos seala que habran bienes fuera del comercio de los hombres por varias causas. La primera de ellas, es por ser de utilidad pblica, dentro de los que se menciona, por 10 general, a los bie- nes pblicos. Este es el caso de PlaniO[Z6, Baudry Lacantinerie 27 , Demant,e28, Demolom()e29, Colin y Capitant 30 y Josserand 31 , entre otros. Aqulla (la cau- sa de utilidad pblica), es la contemplada por el artculo 128 de nuestra Constitucin, antes transcripto. Otra causa que seala la doctrina para colocar a un bien fuera del co- mercio de los hombres, es el mandato de la ley. Este mandato de la ley, est contemplado, en el caso peruano, expresamente, por el artculo 127 de la Constitucin Poltica, y como hemos sealado anteriormente, se puede basar en su naturaleza, condicin o ubicacin. Respecto de esta causa de extraccin de la comerciabilidad de un bien, la doctrina se ha pronunciado en numerosas oportunidades. Es el caso de muchos tratadistas franceses y espaoles del siglo pasado o comienzos de este siglo, que sealaban dentro de los bienes que estaban fuera del comer- cio de los hombres por disposicin expresa de la ley (inclusive en la Ley de Partidas se estableca esta prohibicin), como dice Planiol, 32 a ciertos pro- ductos u objetos peligrosos, cuyo trfico est prohibido o estrechamente vi- gilado: substancias venenosas (Ley del 19 de Julio de 1845); animales ata- cados de enfermedades contagiosas (Ley del 21 de Julio de 1881, artculo 13, etc.( ... )>>. Demante 33 , incluso, llega a comprender dentro de estos bienes prohibidos en la Francia de la primera mitad del siglo pasado a ciertas armas determinadas por los reglamentos y a los granos verdes; pero no es del caso seguir citando estos ejemplos, la mayora de los cuales han pasado a ser his- toria. Lo que s creemos que debemos hacer, es tratar de establecer qu bie- nes se mantienen en el Per como fuera del comercio de los hombres. De los que recordamos, podramos pensar que el caso del Patrimonio Familiar (artculos 488 a 501) del Cdigo Civil, el cual, segn la primera de las normas citadas, es inembargable e inalienable, es uno de los bienes fuera del comercio, pero estaramos errando, ya que el Patrimonio Familiar si bien no puede ser enajenado o embargado, s puede ser objeto de prestaciones de- rivadas de otros contratos, como por ejemplo, el contrato de arrendamiento o el contrato de uso. 40 Los supuestos que s nos parece resultaran includos dentro de aque- llos bienes que estn fuera del comercio de los hombres, son, en primer lu- gar, el contemplado en el artculo 1405 del Cdigo Civil, relativo a la prohi- bicin de los pactos sucesorios, es decir, el contrato sobre el derecho de su- ceder en los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte se igno- ra, pero, como veremos ms adelante, esta prohibicin slo resulta relativa, ya que est referida a esta modalidad de contratacin y en determinadas cir- cunstancias, ya que en otras, dichos bienes pueden ser enajenados por su propio duefio o ser objeto de prestaciones derivadas de obligaciones surgidas de cualquier otro contrato. En igual condicin estn y similares comentarios haramos acerca de los bienes comprendidos dentro de los contratos prohibidos por el artculo 1406 del Cdigo Civil, relativos a la disposicin sobre la totalidad o una parte sustancial de los bienes que una persona pueda adquirir en el futuro. Los dos casos anteriores (los contemplados en los artculos 1405 y 1406 del Cdigo Civil), nos hacen pensar que la situacin de extraco- merciabilidad de un bien o de varios bienes, puede ser absoluta o relativa. Para ello, vamos a tomar las opiniones de Baudry Lacantinerie, quien hace una excelente apreciacin al respecto. Baudry Lacantinerie sostiene 34 que No hay sino un muy pequefio nmero de cosas que estn de una manera absoluta fuera del comercio y que no pueden con este ttulo constituir el objeto de ninguna convencin. Muchas cosas, por el contrario, estn fuera del comercio de una manera relativa. Es el caso de los inmuebles dotales: ellos no pueden ser enajenados ni directa ni indirectamente durante el matri- monio (art. 1554). Es la situacin en la que se hallan determinados bienes la que los hace estar dentro o fuera del comercio de los hombres, pero slo de un modo temporal, y nosotros agregar-amos, que inclusive, dentro de ese tiempo en el cual dichos bienes estn fuera del comercio de los hombres, lo estn con respecto slo de ciertos actos o contratos (como los se.alados en los artcu- los 1405 y 1406 del Cdigo Civil peruano de 1984), pero no respecto de otros, de los que pueden constituirse en objeto de prestaciones obli- gacionales. De lo antes sealado, podramos concluir que en lo que respecta a los bienes sobre los que pesa una disposicin legal que impide su comercio, 41 nunca esta prohibicin llega a lmites tales que la impida del todo y para siempre, vale decir, que cualquier prohibicin en este sentido, y por las razo- nes antes expuestas, es relativa. En trminos generales el bien en s mismo no est fuera del comercio, sino que la ley lo pone fuera en razn de las per- sonas. Respecto de los bienes pblicos, cuyo uso es de todos, es decir, los contemplados por el artculo 128 de la Constitucin, que seala que no son objeto de derechos privados, nosotros tenemos serias reservas en lo referente a un supuesto carcter de absoluta extracomerciabilidad. En principio, la prohibicin de la Constitucin para el establecimiento de cualquier derecho privado sobre los mismos parecera muy clara y tajan- te, pero no lo es tanto. Resulta evidente que sobre los bienes pblicos, cuyo uso es de todos, no se pueden realizar actos de disposicin (como la compraventa de los mis- mos entre particulares -ya que s pueden ser transferidos por el Estado a s- tos, como veremos ms adelante-), o de afectacin en garanta (como pignorados o hipotecarlos, segn cada caso; o, inclusive, embargarlos), pero existen determinados actos o contratos que s pueden celebrar los particula- res con el Estado en los cuales dichos bienes constituyan el objeto de la prestacin de una o varias de las obligaciones surgidas de aqullos. Es el caso de los frecuentes contratos de concesin celebrados entre las Municipa- lidades y los particulares, a fin de que stos se establezcan durante un tiem- po determinado o indeterminado en una plaza o lugar pblicos para instalar quioscos de venta de refrescos, o de diarios y revistas, o inclusive, para la realizacin de las diversas ferias escolares que se realizan en muchos Distri- tos durante los meses de Marzo y Abril de cada ao. Tambin es el caso de los canlpos feriales, como por ejemplo: Polvos Azules, en el Centro de la ciudad de Lima. En apoyo de la tesis antes esbozada, citaremos a dos tratadistas: Baudry Lacantinerie y Lafaille 3s Baudry Lacantinerie seala que la mayo- ra de las cosas que tienen un destino de utilidad pblica se prestan a ciertas convenciones. De este modo la Administracin autoriza, mediando una renta anual, el establecimiento sobre la orilla del mar de construcciones tempora- les, principalmente cabinas destinadas a los baistas. Igualmente un particu- lar puede ser autorizado a establecer un tnel o un acueducto bajo una ruta 42 nacional. Estas diversas concesiones tienen un carcter precario respecto del concedente, pero la jurisprudencia las considera como constitutivas de ver- daderos derechos respecto de terceros.; y Lafaille, quien sostiene que: No cabe prescindir, a pesar de ello, de un texto tan categrico como el del art. 1501, que pennte dar en arrendamiento los bienes del dominio pblico, aunque con restricciones explicables, que por otra parte se consig- nan dentro de la nota. Reservndonos tratar ms directamente el tema al considerar la mencionada figura, no debemos atribuir mayor importancia a un precepto aislado, como que no sea una de las tantas incursiones del Cdi- go en el orden administrativo, lo cual no es tan criticable cuando se contem- plan las circunstancias en que se promulg aquella ley, las peculiaridades del rgimen jurdico vigente y la falta de un ordenamiento adecuado para tan vasta perspectiva, deficiencia de que padecemos hasta el da. Slo cabra preguntarnos si es que realmente existen bienes que estn fuera del comercio de manera absoluta en razn de su naturaleza. Podra- mos pensar, ya citando un ejemplo extremo, que hay bienes como es el caso del aire que no fonnan parte del comercio de los hombres, pero tenemos co- nocimiento que, si bien no deja de ser una excentricidad, en algunos pases desarrollados, desde hace varios aftos, se industrializa y comercializa aire comprimido para uso humano, almacenado en lugares exticos, simplemente para satisfacer frivolidades. Pero como excepcin, destruye la regla que aparentemente quedaba en pie. Como hasta el aire puede ser comercializado (y como vemos, lo es en efecto), no imaginamos ningn bien que por su na- turaleza pueda dejar de estar dentro del comercio de los hombres. En este punto, algunas personas podran preguntarse acerca de cmo quedaran aquellos bienes que estn aparentemente fuera del alcance de los hombres, como es el caso de las piedras de otros planetas, o bienes de simi- lar condicin. En realidad, si nos referimos a este tipo de bienes, slo po- dramos decir que son bienes aquellos sobre los cuales el hombre ha hecho apropiacin (lase de los planetas ya explorados por el ser humano y de los cuales se han extrado muestras), mas no de los de aquellos planetas a los cuales el hombre no ha llegado ni directa ni indirectamente (a travs de sat- lites exploradores). Y respecto de las muestras obtenidas de dichos planetas o satlites, en especial de la Luna, si bien no se encuentran dentro del co- mercio de los hombres, imaginamos es por efecto de las disposiciones lega- les de los Estados Unidos de Norteamrica, y no por la naturaleza de las pie- dras o muestras mismas. 43 Por ltimo, debemos decir que tambin se considerarn dentro del co- mercio aquellos bienes que an no existan, que reunan todas las caractersti- cas antes mencionadas, pero que, dentro de los trminos que sern analiza- dos por nosotros cuando veamos el tema del contrato de compraventa sobre bienes futuros, sean susceptibles de existir. Consideramos que esto es lo que podramos decir sobre un tema que abre muchas perspectivas de investigacin, pero que sin embargo, no es nuestra intencin agotar en este trabajo. En conclusin, los bienes, ya sean stos aparentemente de la condicin que sean, no puede hablarse que estn absolutamente fuera del comercio de los hombres, ya que cualquier restriccin o prohibicin, al fm de cuentas, re- sulta relativa, a menos que la ley exprese firmemente y de manera explcita que no se puede celebrar indefinidamente ningn acto o contrato sobre de- terminados bienes. Pero aun as, si bien esta prohibicin resultara aparente- mente defmitiva y del todo amplia, no lo sera en el mbito temporal necesa- riamente, ya que con otra ley similar se podra levantar dicha prohibicin. Con todo lo expuesto, consideramos, queda bastante mellada la clasifi- cacin de los bienes en in comercio y extra comercio. En las pginas siguientes analizaremos lo relativo a la tercera caracte- rstica que debe reunir un bien para ser objeto de una prestacin contractual: la posibilidad. (e) LA POSIBIliDAD. Cuando nos referimos a la posibilidad, lo hacemos en virtud de la an- teriormente citada disposicin de los artculos 140, inciso 2 y 1403, segundo prrafo del Cdigo Civil vigente, que establecen este requisito para los bie- nes que son objeto de prestaciones derivadas de obligaciones contractuales. Pero lo que nos corresponde en este punto, es determinar cules son los alcances de la posibilidad como caracterstica indispensable para que un bien sea objeto de una prestacin. Adicionalmente a lo expresado en p g i n ~ anteriores cuandoempeza- mos a analizar cada una de las caractersticas que debe reunir un bien para tales efectos, podramos decir algunos conceptos. 44 En primer lugar, debem'Os establecer si el requisito materia de anlisis es 'O n'O sinnim'O de algun'O de l'OS 'Otr'OS ya analizad'Os, es decir: la determi- nabilidad y la c'Omerciabilidad. La posibilidad, si es que n'Os estam'Os reflriend'O a la prestacin y n'O al 'Objet'O de la misma, estara ntimamente ligada c'On las 'Otras d'OS caracte- rsticas que acabam'Os de estudiar, ya que si el bien n'O estuviese determinad'O ni fuera determinable, 'O si s'Obre l n'O se pudiera c'Omerciar en l'OS trmin'Os desead'Os en el c'Ontrat'O que se pretendiese celebrar, ent'Onces, estaram'Os frente a un c'Ontrat'O que c'Ontendra una prestacin de carcter imposible, es decir, frente a un c'Ontrat'O nul'O. En este supuest'O, la prestacin imposible c'Omprendera a aquell'Os 'Objet'Os n'O c'Omerciables, n'O determinables y, hasta, c'Omo verem'Os ms adelante, aquell'Os n'O posibles. Cuand'O hablam'Os de prestacin imp'Osible, 1'0 estam'Os haciend'O, naturalmente, respecto de una imp'Osibilidad abs'Oluta de su cumplimient'O por parte del deud'Or. Una 'Opi- nin muy interesante al respect'O es la de Enneccerus 36
Pero si a 1'0 que estam'OS haciend'O referencia n'O es a la prestacin en s c'Om'O P'Osible, sin'O respecto del bien que constituye el 'Objeto de la misma, tendram'Os, f'Orz'Osamente, que desligar el c'Oncepto de posible de aquell'Os de determinable y c'Omerciable, ya que n'O estaram'Os en plan'Os distin- t'OS (c'Om'O ocurrira en el primer supuest'O), en l'OS que un'O podra c'Ompren- der al 'Otr'O, sin'O al mism'O nivel. Es decir, que c'Onsideram'Os, es aquel, el plan'O en que n'Os debem'Os situar. . Para ell'O, ent'Onces, deberam'Os partir efectuand'O una precisin necesa- ria: la de establecer que para hablar del requisit'O de la posibilidad, el bien que es 'Objet'O de la prestacin, tendr que ser determinable 'O n'O determinable y c'Omerciable 'O n'O c'Omerciable, ya que, c'Om'O 1'0 veni- m'Os diciend'O, n'O buscam'Os ni pretendem'Os mezclar 'O interferir las tres ca- ractersticas materia de estudi'O en el presente captul'O.
As las C'Osas, c'Onsideram'Os pertinente f'Ormulam'Os una pregunta: Si la P'Osibilidad n'O est relaci'Onada c'On la c'Omerciabilidad ni c'On la determinabilidad, ent'Onces, estam'Os frente a un sinnim'O de la existencia 'O posibilidad de existencia del bien? C'Onsideram'Os que una vez que hem'Os hech'O la distincin entre el pla- n'O de la prestacin y el del 'Objet'O y cuand'O n'Os hem'Os situad'O en este lti- 45 mo, podemos llegar a la provisoria conclusin de que la respuesta a la pre- gunta anterior es afmnativa, ya que es la nica alternativa (si descartamos la comerciabilidad y la determinabilidad), que quedara en pie y que sera sus- ceptible de tomarse en cuenta como integrante de las caractersticas necesa- rias de todo bien objeto de una prestacin derivada de una obligacin con- tractual. A lo que estamos haciendo referencia, concretamente, es a la situacin de que el bien debe existir al momento de la celebracin del contrato o tener la posibilidad de existencia, es decir (ser susceptible de existir) En este pun- to no nos detendremos a cuestionar todos los problemas que puede plantear el tema, ya que, por razn de prioridades, hemos preferido hacerlo, como hemos sei\alado anteriormente, cuando analicemos el contrato de compra- venta de bienes futuros. No obstante, consideramos pertinente citar en este punto la opinin del tratadista italiano Domnico Barbero 37 , quien al respecto sostiene lo siguien- te: En orden a una determinada relacin jurdica el objeto puede ser pre- sente o futuro. En general, estas calificaciones del objeto se ponen a base de una distincin de las cosas: y precisamente se habla de cosas presentes o co- sas futuras. Pero esto es totalmente inexacto, no slo ni tanto porque las co- sas no agotan el mbito de los objetos jurdicos, sino que constituyen sola- mente una especie de ellos, cuanto y porque el ser presente o futuro no es ms que un aspecto ontolgico del bien en s (el bien futuro no es un bien actual), sino que es un aspecto funcional del objeto en orden a la dinmi- ca de la relacin jurdica. Ahora bien, precisamente el objeto de la relacin jurdica puede ser actual y puede considerrselo como de existencia futura: por ejemplo, se ne- gocia hoy sobre los frutos de la estacin venidera o sobre el producto de una pesca que est por emprenderse o habr de emprenderse. OTROS BIENES MATERIA DEL CONTRATO DE COMPRA VENTA Pero el Cdigo Civil Peruano de 1984 no agota el tratamiento del bien materia de la prestacin derivada de una obligacin contractual en sei\alar que ste debe ser posible. El Cdigo Civil, adems, efecta un tratamiento 46 acerca de algUD()S casos en que cOl1lstil;uy(m SlIPUiestt)S que el men- cionado cuerpo considera vlidos o nulos. El .............. , ....... de los casos es el relativo a un su!mesto de sucesorios del que nos ocuparemos extensamente ms ade;lante). caso del contrato sobre el derecho de suceder en los de una persona que no ha muerto o cuya muerte se Tal es sancionado con la en el artculo El caso, es el del contrato por el que lidad o una sustancial de los bienes que una persona futuro. Este es sancionado por el artculo que la norma Cuando lo 1406 ocuparemos en detalle de los alcances tota- adqlUlftren artcu- regUla(lo por el lIT es el a los bienes ful;u- el cuarto: la esperanza incierta de que existan inciso el el relativo a los bienes nos; el sexto, referente a los bienes y el con- sistente en los bienes a otra causa. rodos estos ltimos en el artculo mClSO y rodos san- cionados con la que son supuestos deseables de ocurrencia para el Derecho Civil El artculo 1410 trata acerca de las lidades y de la contratacin sobre los bienes . De to- dos ellos vamos a ocuparnos en la Tercera Parte de este cuando vea- mos lo bien de la de dar del vendedor en el con- trato de CODrlDrllvelflta. no, norma 1">"' .., _ rido ex:,liciitar cinco caracteres y dos 47 NOT AS AL CAPITULO UNICO DE LA PRIMERA PARTE 1. Los antecedentes del artculo 1402 del Cdigo Civil Peruano de 1984 son los siguientes (En REVOREDO MARSANO, Delia. Cdigo Civil, Tomo 11, pgina 253): 1.- Proyecto de la Comisin Revisora (1984) Artculo 1367.- El objeto del contrato consiste en crear, regular, modifi- car o extinguir obligaciones. 2.- Proyecto de la Comisin Reformadora (1981) Artculo 1418.- El objeto del contrato consiste en crear, regular, modifi- car o extinguir obligaciones de dar, hacer o no hacer. 3.- Anteproyecto de la Comisin Reformadora (Doctor Max Arias Schreiber Pezet, 1980) Artculo 43.- El objeto del contrato consiste en crear, regular o extin- guir obligaciones de dar, hacer o no hacer. 2. DE LA PUENTE Y LA V ALLE, Manuel. Estudios del Contrato Privado, Tomo 1, pgina 377 y siguientes. 3. AUBRY Y RAU. Cours de Droit Civil Tomo IV, pgina 313. 4. BORDA. Manual de Contratos, pgina 88. 5. DEMANTE Y COLMET DE SANTERRE. Cours Analytique de Code Ci- vil, Tomo V, pgina 50. 6. BAUDRY LACANTINERIE. Prcis de Droit Civil, Tomo 11, pgina 42. 7. JOSSERAND. Derecho Civil, Tomo 11, Volumen 1, pgina 82. 8. LAFAILLE, Hctor. Derecho Civil, Tomo VIII, Volumen 1, pgina 187. 9. V ALVERDE y V AL VERDE, Calixto. Tratado de Derecho Civil, Tomo 111, pgina 238. 48 10. Los antecedentes del artculo 1403 del Cdigo Civil Peruano de 1984 son los siguientes (En REVORERO MARSANO. Op. cit, Tomo II, p- ginas 253 y 254): 1.- Proyecto de la Comisin Revisora (1984) Artculo 1368.- La obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita. El objeto de la prestaci6n en que consiste la obligacin debe ser posi- ble. 2.- Proyecto de la Comisin Refonnadora (1981) Artculo 1419.- La obligacin que es objeto del contrato debe ser lci- ta. 3.- Anteproyecto de la Comisin Reformadora (Doctor Max Arias Schreiber Pezet, 1980) Artculo 44.- La obligaci6n que es objeto del contrato debe ser lcita. Artculo 51.- La prestacin materia de la obligacin creada por el con- trato debe ser posible. Cdigo Civil de 1936 Artculo 1075.- Para la validez del acto jurdico se requiere agente ca- paz, objeto lcito y observancia de la forma prescrita, o que no est prohibida por la ley. 11. REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola, Tomo II, pgina 1090. 12. Dentro de los Cdigos consultados hemos identificado a los siguientes que tratan acerca de las condiciones que debe reunir el bien objeto de las prestaciones derivadas de obligaciones contractuales: -Cdigo Civil Francs. Artculo 1128: Slo las cosas que estn en el comercio pueden ser obje- to de las convenciones. 49 50 Artculo 1129: Es necesario que la obligaci6n tenga por objeto una cosa determinada al menos en cuanto a su especie. La cantidad de la cosa puede ser incierta, con tal que pueda ser determinada.w -Cdigo Civil Belga. Artfculo 1128: Slo las cosas que estn en el comercio pueden ser obje- to de las convenciones. Articulo 1129: Es necesario que la obligacin tenga por objeto una cosa determinada al menos en cuanto a su especie. La cantidad de la cosa puede ser incierta, con tal que pueda ser de- terminada. -Cdigo Civil Boliviano de 1831. Articulo 719: Todas las cosas, a menos que se hallen fuera del comer- cio humano, pueden ser objeto de las convenciones. Artculo 720: Es preciso que la obligacin tenga por objeto una cosa determinada, al menos en cuanto a su especie. La cantidad de la cosa puede ser incierta. -Cdigo Civil Peruano de 1852. Artculo 1249: Pueden ser objeto de contratos todas las cosas que estn en el comercio de los hombres, sean corporales, o incorporales, presen- tes o futuras. Articulo 1251: La cosa que es objeto de un contrato debe ser determi- nada, al menos en su especie. -Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853. Articulo 1218: S610 las cosas que estn dentro del comercio pueden ser el objeto de la convencin. Artculo 1219: La obligacin debe tener por objeto una cosa determina- da, al menos en cuanto a su especie. . La cantidad de la cosa puede ser incierta pero que pueda determinar- se. -Cdigo Civil Chileno. Artculo 1461: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es me- nester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determina- das, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije re- glas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea flsica y moralmente po- sible. Es flsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y mo- ralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. -Cdigo Civil de El Salvador de 1860. Artculo 1614: Pueden venderse todas las cosas corporales o incor- porales cuya enajenacin no est prohibida por ley. -Cdigo Civil Uruguayo. Artculo 1282: El objeto de los contratos es el objeto de las obligacio- nes que por ellos se contrajeren. Pueden ser objeto de los contratos, las cosas o los hechos que no es- tn fuera del comercio de los hombres. Artculo 1283.: No slo las cosas que existen pueden ser objeto de los contratos, sino las que se espera que existan; pero es necesario que las unas y las otras estn determinadas a lo menos en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. 51 Los han de ser po,ru}[es, determinados y en su cwnplim[ento han de tener inters los co,,!trayell!tes. Articulo 1170: Las cosas de los contratos, deben ser das en cuanto a su aunque no lo sean en la con tal que determinarse. A rllf'll,ln 1171: La cantidad se aet:enrun:a/)le cuando su determi- nacin se tercero; pero si el tercero no no hacerlo por o por de que se la conven- Civil Colombiano. Artculo 1518: No slo cosas que existen de una de sino que espera que . pero es me- nester que las unas y las otras sean comerciables y que estn a lo menos, en cuanto a su ser incierta con tal que el acto o rnllttr,'ltn o datos que sirvan para determinarla. que y moralmente las contrario a la y mo- o contrario a buenas Artculo 1521: un en la De las cosas que no en el rnllrtpr,rln De los ae,"ec'Ws o que no sona, trnf!tp.rir'rp a otra per- las cosas pm,hnJ"(u'utrJ,t' )1:&"".1,.''''" a menos que el (4) Derogado. ~ i o Civil Venezolano de 1880. Artculo 1067: Slo las cosas que estn en el comercio pueden ser obje- to de un contrato. Artculo 1068: La cosa que forma el objeto del contrato debe ser deter- minada a lo menos en cuanto a su especie. La cantidad de la cosa puede ser incierta, con tal que pueda determi- narse. -Cdigo Civil Ecuatoriano. Artculo 1504: No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es me- nester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determina- das, a lo menos en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije las reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente po- sible. Es fsicamente imposible el contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. -Cdigo Civil Costarricense de 1888. Artculo 629: Toda obligacin tiene por objeto dar, hacer o dejar de hacer alguna cosa, y puede referirse a todas las cosas que estn en el comercio de los hombres, aun las futuras como los frutos por nacer. -Cdigo Civil Espaol. Artculo 1271: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. 53 54 Artculo 1272: No """lrlJ'n ser de contrato las cosas o servicios Art[culo 1273: El de todo contrato da en cuanto a su La ser una cosa determina- la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, '1:ip.imnlrp. minarla sin necesidad de nuevo convenio entre 1>.-..... ,,,"''''', ..... Boissonade de 1890. deter- Artculo 325: Tres condiciones son necesarias para la existencia de las convenciones en El consentimiento de o de su representante, Un cierto determinado y del cual la dis- Una causa verdadera y lcita. Las convenciones o contratos solemnes no existen si de otro la ha sido y los contratos si ha habido tradicin de la cosa que debe ser restituida. Civil Nic:aragense de 1903. Articulo 2473: Pueden ser de contrato todas las cosas que no es- del comercio de los hnmh:"p(' aun 'el.) ,,,,,,,,,.). Sobre la "' .... "" .. "', tratos que aQuellos un caudal rnP:If'''''mp Pueden ser iRlila{neJrJte sean contrarios a Artculo 2474: celebrar otros con- ........ ,,,Ii,,,,,, .. entre vivos la divisin de de contrato todos o las buenas ser de contrato servicios que no o servicios Articulo 2475: El objeto de todo contrato debe ser una cosa determina- da en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato. siempre que sea posible deter- minarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes. --Cdigo Civil Hondureo de 1906. Artculo 1562: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- . tnfuera del comercio de los hombres. aun lasfuturas. Artculo 1563: El objeto de todo contrato debe ser una cosa determina- da en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato. siempre que sea posible deter- minarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes. Artculo 1564: Si el objeto del contrato es un hecho. es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es con- trario a la naturaleza. y moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. --Cdigo de ]as Obligaciones de Suiza. Artculo 19: El objeto de un contrato puede ser libremente determinado. dentro de los lmites de la ley. La ley no excluye las convenciones de las partes sino cuando ella es- tablece una regla de derecho estricta. o cuando una contravencin a su texto fuese contraria a las costumbres. al orden pblico o a los derechos ligados a la personalidad. --Cdigo Civil Panamefio.de 1917. Artculo 1122: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tnfuera del comercio de los hombres. aun lasfuturas. Sobre la herencia futura no se podr. sin embargo. celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 912. 55 56 Pueden ser if{ualnumte A rtU-Uj!n 1123: No Arliru.ln 1124: El de contrato todos los servicios que no o a las buenas costumbres. de contrato las cosas o servicios de todo contrato debe ser una cosa determina- en cuanto a su La indeterminacin en la cantidad no ser para existencia del contrato, que sea deter- minarla sin necesidad de nuevo entre los contratantes. -I>ro'feclto Franco Italiano de Ob.ligaiCiones y Contratos de 1927. Arlru.ln 10: Las condiciones para la existencia del contrato son: El consentimiento de las Un que Una causa Artculo 23: El o determinable. ser materia de un contrato, del contrato debe ser VU.J"UJ;I;, determinado ----.._uu . "'''-' Civil Mexicano de Artculo 1.- Posible 11.- Licito. del contrato debe Existir en la natu- e,'en:/'nabj:e en cuanto a su Es- del contrato debe Articulo 1657: Es Iml'JOSJ:ble el hecho que no eXlstlr porque es in- COlrrloatiDle con una de la naturaleza o con una norma que debe necesariamente y que r.;UI"'>U,L"}/C:; un obstculo ZIl,l:un"Tnh/p para su realizacin. Bibiloni de 1929. Artculo 24: Se !\UT.pri1J'7P.ll los artculos 1168 Y 1169. Artculo 25. KeJrJrod.ul:e el artculo con la slgwe,nte redaccin: Las cosas que han de en los contratos deben ser ciertas o determinadas en cuanto a su aunque no lo sean en la callttdad., si la convencin suministra los elementos necesarios para determinarla. En caso el contrato no valdr. Artculo 28: Sustituir el art[culo por el SlgweJrtte: El que. al concluir un contrato' cuyo las de este hubiera o debido conocer est a indemnizar el por la por haber creldo en la validez del contrato. La indemnizacin exceder del inters que sta tenia en su eJecU/.;JPl. No derecho a indemnizacin cuando el peT'JUGecGldo COTliOCa, o de- bia conocer la m.'Oslfbtldajcl. SUa mJ,osiblida'd es y el cnn'lrtl,tn nn,[u'llrll lo en cuanto a la que es nula. Artculo 29: La il11l,os,ibii'idtJ:d del contrato cuando esa im.,osibilida:d se ha concluldo para el que la vlido en parte. se la validez levanl'tULCl, y el contrato En el caso de que la ha sido otra condicin o a trmino el contrato ser vlido si la ha antes del acaecimiento de la COlld.lIClO,Pl, o del vencimiento del trmino. Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930. 57 58 Artculo 1223: de contratos; ser.- Pueden ser de contrato todas las cosas que no del comercio de hom- aun Contratos sobre fUturclS.- Sobre la h.e'en,Cla no se po- celebrar otros contratos que aqlrlellOS nr;rll,('nr entre vivos la divisin de un Pueden ser gl<talneJ'Ite sean contrarios a las de contrato todos los servicios que no costumbres. Artculo 1224: o servicios t1nl,osibl4f!S.- No ser de . contrato las cosas o servicios Articulo 1225: El debe cosa aetern'1tn(ldtJ en cuanto a su es- La indeterminacin en la cantidad no ser para la exis- tencia del contrato, que sea sin nec-::eSlaara de nuevo convenio entre los contratantes. -l'ro'f'eclto de Refonna al Civil Argienwlo de 1936. Artculo 807: Las cosas, para ser terminadas en cuanto a su /C..:J.J'/C.L&C;. La indeterminacin de su CaJ2tGraa 110 sin nuevo acuerdo entre los contratos, deben ser de- oOs'taclUo, f:un",n,'p que ella Articulo 810: Si al contratarse una lInp('SII)le, slo una de las partes conoci conocer esa estar a reparar el dao que hubiere la otra, por haber en la va- lidez del acto. Tal exceder del inters que tena esa en el CUlnpl'imJfento Estas el rn1'i!trn,fn aplllCat,'es al Articulo 811: La 11nl'JOsibti'taaid do para el caso de que la ra sido otra condicin sWlPensva, o tam- bin el contrato ser que la Iml'OSltblllQ! es:amlreIClel'e antes de la condici6n o de vencer el trmino. de Internacional de y Contratos de Francesco Consentini de 1937. Artculo 116: Naturaleza del El de un contrato lihrpY1'WnfP determinado dentro de los lmites de la La no PTr'HIlJP las convenciones de las partes sino cuando ella establece una derecho o que una de su texto sera contraria a las Co.l.tur.nbles. al orden o a los derechos inherentes a la np'.'I1Il.n.nl'l- dad. Artculo 118: Cosa incierta. - La cosa incierta ser indicada al menos por su y su cantidad. Artculo 119: Caso de nulidad.- El contrato es si l tiene por to una cosa ilcita o contraria a las buenas costumbres. .. :;.u Civil Venezolano de 1942. Artculo 1155: El do o determinable. determina- Civil Italiano de 1942. Articulo 1346: El del contrato debe ser Uci- to y determinado o determinable. Articulo 1347: Posibilidad sobreviniente del El contrato someti- do a una condici6n o a un trmino ser vlido si la presta- ci6n inicialmente se hiciese antes del de la condici6n o del vencimiento del trmino. An,tetlrovec:to de Civil para Bolivia elaborado por Ossorio y Gallardo de 1943. Artculo 777: Pueden ser de las cosas, los dere- los y los servicios tanto presentes 59 60 que sean posibles y que no se opongan a la moral ni a las leyes ni al or- den pblico. Artculo 778: El objeto de las obligaciones deber ser claro. concreto y determinado o determinable. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existen- cia de la obligacin. siempre que sea posible determinarla. -Cdigo Civil Guatemalteco de 1973. Artculo 1538: (Objeto del contrato) No slo las cosas que existen pue- den ser objeto de los contratos. sino las que se espera que existan; pero es necesario que las unas y las otras estn determinadas; a lo menos. en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Los hechos han de ser posibles. determinados yen su cumplimiento han de tener inters los contratantes. -Cdigo Civil Boliviano de 1976. Artculo 485: (Requisitos) Todo contrato debe tener un objeto posible. lcito y determinado o determinable. -Cdigo Civil Peruano de 1984. Artculo 1403:. La obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita. La prestacin en que consiste la obligacin y el bien que es objeto de ella deben ser posibles. -Cdigo Civil Paraguayo de 1987. Artculo 692: Las cosas para ser objeto de los contratos deben estar de- terminadas en cuanto a su especie. La indeterminacin de su cantidad no ser obstculo siempre que ella pudiere ser fijada sin nuevo acuerdo entre las partes. -Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. Artculo 1059: Slo las cosas que estn dentro del comercio pueden ser el objeto de una obligacin. Artlculo 1060: Es necesario que la obligacin tenga por objeto una cosa determinada al menos en cuanto a su especie. La cantidad de la cosa puede ser incierta siempre y cuando que ella pueda ser determinada. Artculo 1062: El objeto de una obligacin debe ser una cosa posible, que no est prohibida por la ley ni sea contraria a las buenas costum- bres. 13. Los Cdigos que hacen expresa referencia a que el bien materia de las prestaciones derivadas de obligaciones contractuales tienen que ser de aquellos que se encuentran dentro del comercio, son los siguientes: Cdigo Civil Francs (artculo 1128), Cdigo Civil Belga (artculo 1128), Cdigo Civil Boliviano de 1831 (artculo 719), Cdigo Civil Pe- ruano de 1852 (artculo 1249), Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853 (artculo 1216), Cdigo Civil Chileno (artculo 1461), C- digo Civil Uruguayo (artculo 1228), Cdigo Civil Colombiano (artculo 1518; y adems en el artculo 1521 inciso 1 considera que hay un objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio), Cdi- go Civil Venezolano de 1880 (artculo 1067), Cdigo Civil Ecuatoriano (artculo 1504), Cdigo Civil Costarricense de 1888 (artculo 629), Cdi- go Civil Espaol (artculo 1271), Cdigo Civil Nicaragense de 1903 (ar- tculo 2473), Cdigo Civil Hondureo de 1906 (artculo 1562), Cdigo Civil Panameo de 1917 (artculo 1122), Cdigo Civil Mexicano de 1927, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930 (artculo 1223), Cdigo Civil de la Provincia de Qubec (artculo 1059). El Cdigo Civil de El Salvador de 1860 no considera expresamente que slo los bienes que estn dentro del comercio de los hombres pueden 61 ser materia de los contratos, pero seala, sin embargo, que pueden ven- derse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley. 14. Dentro de los Cdigos Civiles que consideran expresamente que el bien objeto de la prestacin materia de una obligacin derivada de un contra- to debe ser determinado por lo menos en cuanto a su gnero o especie, estn los siguientes: 62 Cdigo Civil Francs (artculo 1129), Cdigo Civil Belga (artculo 1129), Cdigo Civil Boliviano de 1831 (artculo 720), Cdigo Civil Pe- ruano de 1852 (artculo 1251), Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853 (artculo 1219), Cdigo Civil Chileno (artculo 1461), C- digo Civil Uruguayo (artculo 1283), Cdigo Civil Argentino (artculo 1170), Cdigo Civil Colombiano (artculo 1518), Cdigo Civil Venezola- no de 1880 (artculo 1068), Cdigo Civil Ecuatoriano (artculo 1504), Cdigo Civil Espaol (artculo 1273), Cdigo Civil Nicaragense de 1903 (artculo 2475), Cdigo Civil Hondureo de 1906 (artculo 1563), Cdigo Civil Panameo de 1917 (artculo 1124), Anteproyecto Bibiloni de 1929 (artculo 25), Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930 (artculo 1225), Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Ar- gentino de 1936 (artculo 807), Cdigo Civil Guatemalteco de 1973 (art- culo 1538), Cdigo Civil Paraguayo de 1987 (artculo 692), Cdigo Civil de la Provincia de Qubec (artculo 1059). Los siguientes son los Cdigos Civiles que consideran expresamente que el bien materia de la prestacin derivada de una obligacin contrac- tual debe tener una cantidad que al menos sea determinable: Cdigo Civil Francs (artculo 1128), Cdigo Civil Belga (artculo 1128), Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853 (artculo 1219), Cdigo Civil Chileno (artculo 1461), Cdigo Civil Uruguayo (ar- tculo 1283), Cdigo Civil Argentino (artculo 1170), Cdigo Civil Co- lombiano (artculo 1518), Cdigo Civil Venezolano de 1880 (artculo 1067), Cdigo Civil Ecuatoriano (artculo 1504), Cdigo Civil Espaol (artculo 1273), Cdigo Civil Nicaragense de 1903 (artculo 2475), C- digo Civil Hondureo de 1906 (artculo 1563), Cdigo Civil Panameo de 1917 (artculo 1124), Anteproyecto Bibiloni de 1929 (artculo 25), C- digo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930 (artculo 1225), Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936 (artculo 807), Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Ga- llardo de 1943 (artculo 778), Cdigo Civil Guatemalteco de 1973 (artcu- lo 1538), Cdigo Civil Paraguayo de 1987 (artculo 692), Cdigo Civil de la Provincia de Qubec (artculo 1060). Los siguientes son los Cdigos Civiles que consideran simplemente que el objeto de la prestacin materia de la obligacin contractual debe ser determinado o determinable: Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927, Cdigo Civil Venezolano de 1942 (artculo 1155), Cdigo Civil Italiano de 1942 (artculo 1346), Cdigo Civil Boliviano de 1976 (artculo 485). El Proyecto Boissonade de 1890 establece slo que el objeto debe ser cierto o determinado y del cual las partes tengan la disposicin. El Cdigo Civil Mexicano de 1927 seala que las cosas objeto de con- trato deben ser determinadas o determinables en cuanto a su especie; mientras que el Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Con- tratos de Francesco Consentini de 1937, establece que la cosa incierta ser indicada al menos por su gnero y su cantidad. El Cdigo de las Obligaciones de Suiza en su artculo 19 sefiala que el objeto de un contrato puede ser libremente determinado, dentro de los l- mites de la ley; nada ms, al igual que el Proyecto de Cdigo Internacio- nal de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937. 15. Los siguientes son los Cdigos Civiles que sealan expresamente que las cosas imposibles no pueden ser objeto de prestaciones derivadas de obligaciones contractuales: Cdigo Civil Espaol (artculo 1272), Cdigo Civil Nicaragense de 1903 (artculo 2474), Cdigo Civil Panameo de 1917 (artculo 1123), Cdigo Civil Mexicano de 1927 (artculo 1657), Anteproyecto Bibiloni de 1929 (artculos 28 y 29), Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930 (artculo 1224), Proyecto de Reforma al Cdigo Ci- vil Argentino de 1936 (artculos 810 y 811), Cdigo Civil Venezolano de 1942 (artculo 1155), Cdigo Civil Italiano de 1942 (artculos 1346 y 63 """' ...... ::,v Civil Civil Peruano de 1984 lartcUlO 16. DEMANlE. Tomo pginas 51 Y 52. BAUDRYLACANTINERffi. Tomo 45. Elmentaire de Droit Civil. Tomo 19. DEMANlE. Tomo pginas 52 Y 53. BAUDRY LACANTINERffi. 45. DEMANlE. Tomo 52. 22. BAUDRY LACANTINERffi. 45. 23. PLANIOL y RIPERT. 307. 24. Tomo 348. Kes:pecto al a COfltrariO:. los tratadistas mellclc)Oa<10S. derando que no se la del mismo salvo en tcnicamente sea los requlslltos seala lo sig1.Jenlt.e: como todos nuestros maestros hacen notar ace:rtadarnerue. jusIUH(;a el de esto, cuando se funde sin en que prillciI,ios gelllerales. o al menos cuando la fnnula del por ella lleve una todas luces resltncltl- Esta necesaria reserva hace muy el del ar,!!;umlenlto desde limita considerablemente cin leglltlrta. Laurent nos dice lo sgl11iellte: 64 ........... "'. el silencio del no nada ... Es lo que en lenJfl;uaje de la escuela se conoce como la argument:aci()n a contrario \",,,,' .. ,,,u.}. Nada ms de hacer decir al le- que no ha oucmOlO u,,,..,,u. . ". 26. PLANIOL. Tomo 348. 27. BAUDRY LACANTINERIE. Tomo 28. DEMANTE. Tomo 51. 29. DEMOLOMBE. Cours Natoolf:On. Tomo 30. COLIN y CAPITANT. Elment:aire de Tomo 294. Tomo Volumen l. 32. PLANIOL. 33. DEMANTE. Tomo 34. BAUDRY LACANTlNERIE. 51. Tomo volumen I. 45. 302. Civil FralnCls. 88. 44. pg:inas 44 Y 45. Martn. Trat:ado 155 y 156. JUr1.I. .... L)J...a' ... ....,. Domnico. Sistema del Derecho Pn'v!1Il'Iln Tomo 1, 283. 38. Los antecedentes del art[cullO son los sigllierltes 254 y Artculo 1405.- Es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder en los de una persona no ha muerto o cuya muerte se 65 Antecedentes: 1.- Proyecto de la Comisin Revisora (1984) Art[culo 1370.- Es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte se ignora. 2.- Proyecto de la Comisin Refonnadora (1981) Artculo 1421.- Es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder los bienes de una persona que no ha fallecido o cuyo fallecimiento se igrrora, salvo que su aplicacin no cause perjuicio alguno. 3.- Anteproyecto de la Comisin Reformadora (Doctor Max Arias Schreiber Pezet, 1980) Art[culo 46.- Es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder los bie- nes de una persona que no hayafallecido o cuyo fallecimiento se ignore, salvo que su aplicacin no cause perjuicio alguno. -Cdigo Civil de 1936 Artculo 1338.- Se prohibe todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha fallecido, o cuyo fallecimiento se ig- nora. 39. Los antecedentes del artculo 1406 del Cdigo Civil Peruano de 1984 son los siguientes (En REVOREOO MARSANO. Op. cit., Tomo n, p- ginas 255 y 256): 66 Artculo 1406.- Es nulo el contrato por el que se dispone sobre la totali- dad o una parte sustancial de los bienes que una persona pueda adquirir en el futuro. Antecedentes : 1.- Proyecto de la Comisin Revisora (1984) Artculo 1371.- Es nulo el contrato por el que se dispone sobre la totali- sustanlcal de los que una persona 2.- PrOVecll:o de la Reformadora Artculo 1422.- nulo el contrato por el que se sobre la totaU- sustancial de los bienes que una persona en 3.- COlmis:in Reformadora Max Arias Artculo 47.- Es nulo el contrato por el que se aJs,rXJ1,le o una parte sustancial de los bienes que una persona nw.1.lel'a riren por el 1.- antes de que existan en tambin la espe- ranza incierta de que las establecidas por la 2.- Bienes o en flar,ant,la o pm,hnp'on,rln'f: o a ti- por cw.uQlAuer otra causa. Tomo L- 1..'rn'\1A1"'tn de la ComlS'ln Revisora Artculo contrato La materia de la obi'iga!ct'n creada por el versar sobre: 1.- antes de que existan en eSf,1eCile y la espe- ranza incierta de que salvo las establecidas por la 2,- Bienes o pm,hnr'on,r/fU: o a U- por cuaJ[qutler 67 68 2.- . Proyecto de la Comisin Refonnadora (1981) Artculo 1427.- La prestacin materia de la obligacin creada por el contrato puede versar sobre: 1.- Bienes futuros, antes de que existan en especie y tambin la espe- ranza incierta de que existan, salvo las prohibiciones establecidas por la ley; 2.- Bienes ajenos si es que el acreedor conoce o pueda conocer esta situacin; y 3.- Bienes litigiosos, afectados en garanta o embargados, si se instru- ye al acreedor sobre la situacin en que se encuentran. 3.- Anteproyecto de la Comisin Reformadora (Doctor Max Arias Schreiber Peze4 1980) Art[culo 53.- La obligacin creada por el contrato puede versar sobre: 1.- Cosas futuras, antes de que existan en especie y tambin la espe- ranza incierta de que existan, salvo las prohibiciones establecidas por la ley; 2.- Cosas ajenas si es que el acreedor conoce o puede conocer esta si- tuacin; y 3.- Cosas litigiosas, afectadas en garanta o embargadas, si se instruye al acreedor sobre la situacin en que se encuentran. -Cdigo Civil de 1936 Artculo 1394.- La venta de la cosa ajena es anulable a solicitud del comprador, salvo que ste hubiese sabido que la cosa no perteneca al vendedor. Puede adems demandar al vendedor la restitucin del precio y el pago de los daos y perjuicios. Artculo 1395.- Pueden venderse las cosasfUluras, antes de que existan . en especie y tambin una esperanza incierta. dar del venderse la cosa ltRlc'sa, si se ","",r"'"',JO al compra- sobre ella. 41. Artculo 1410.- Cuando la VVI'.XlAH ... &",,& creada por el contrato recae so- bre un bien el subordinado a su existencia salvo que la verse sobre una esperanza inriprtn, caso en el cual el contrato aleatorio. Si olJllRaaO, el recurrir a los derechos que le 1'I',)lf,fiPI,,"P VJ:\.&UV MARSANO. Tomo 1.- Provecto de la Comisin O"""1(!n1"'!ll Articulo 1375.- Cuando la obj[iRGIC;)n creada por el contrato recae so- bre un el subordinado a su existencia salvo que la verse sobre una esperanza caso en el cual el contrato es aleatorio. Si la ", .. 1' .. ",.", obedece a causas al oIJIlR,aal'. el recurrir a los derechos que le la 2.- Provp..c.to de la Comin Reformadora Articulo 1428.- Cuando la obj[iRGlciin creada por contrato verse so- bre un el de entrega de ste subordinado salvo que la verse sobre una espe- ranza inriprl'n en el cual el aleatorio. al el C01l!fiere la 3.- Max Arias Articulo 54.- Cuando la VVI&XU'I.,.;V'I& creada por el contrato verse sobre la el de sta subordinado a su 69 existencia salvo que la verse sobre una esperanza in.r..ierta. caso en el cual el contrato ser aleatorio. Si ",,,,I'.,,,,,)/', obedece a causas im J f1urables al UUI:',,"UU el recurrir a los derechos que le la -' ...... U'UULI<. ..... Civil de 1936 ""P,unf''''fi venderse las LU.:I,u,)./ "'IUU3, antes de que existan en si se al compra- 70 El contrato de es, sin tudiado e de los contratos hasta innecesario decir ms de lo que ya se en este trazar algumls pllnce;laaas distinta a la habitual. DEFINICION DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA. Este contrato es definido por el \....V\.iUJ',V Civil Peruano de 1984 en su artculo de la manera: Articulo 1529: Por la rnJ1",nr,nuPlItn el vendedor se pro'ple,aaa de un bien al y ste a pagar su a la en dinero. DE U LEGISUCION Tambin resulta una tendencia casi unnime de la corlcelr>tu::tr a este contrato. Tan es que de los 'vV\ .uo:"u. tos slo el Civil de contrato de El resto de "'-AI'..uo:,\;o:. Como hemos visto en la revisin efectuada por diversos y no todos de la misma forma al contrato de compra- venta. Hemos agrupar cinco tendencias distintas tal sellltiOD: TENDENCIA ORIGINADA POR EL CODIGO CWIL SENTIDO DE CONSIDERAR AL CONTRATO DE COMPRAVENTA 73 EN EL CUAL EL VENDEDOR SE OBUGA A ENTREGAR UNA COSA. Esta tendencia sobre todo en ...... y elaborados en el XIX y la mitad de este y cuenta con las siglllelltes adherencias: Pe- C- del Libre Asociado de para Bolivia de Esta defmicin del contrato de COl1oprave:nta no la verdadera UU;)JIUV, ya que como hemos obligac:in asumida por el vendedor no se limita a transferir la al NUMEROSO DE CODIGOS MAS NO UTILIZO que para estos efectos podlralnos col1lsidc:nr como eqllllvalentes. Esta tendencia la adherencia de todos los que la lnea del to del venezonalo Andrs EL CODIGO CIVIL ... _ ...... "' .. Civil UTILIZA EL TERMINO esta ten:niDloloJpa. LA TENDENCIA Y FUE INICIA- ARGENTINO EN ES DE CONCEP- TUAR AL CONTRATO DE COMPRAVENTA UNO EN EL CUAL EL VENDEDOR SE A TRANSFERIR LA PROPIEDAD DEL BIEN AL Los que han esta defInicin que, como seftJiIlado. nos parece la ms son los sgtlienlles: 74 Prc,vecto Boissonade de Civil ..... VU.lJ;:.V la Socialista Federativa de Rusia de y Contratos de Civil Mexicano de Civil Chino de 1930 menciona ... transferir a la otra sus dere- ,-,vo.. .. ",,, de las de Polo- 'L...., .... "':u Civil Pe- de Obligalciones y Contratos de Francesco ... nu.", " Civil Italia- (iWitenrla!lieco de '""v ..... ;;,V Civil Collomlbialno, Debemos mencionar tambin dentro de esta tendencia al ...... Civil Alemn y al de las de los que, adems de sealar la de la transferencia de la del resaltan la de dicho como un rezago de la lnea tra- zada por el ... uu ... ,,, Francs. EXISTE UN DE CODIGOS CNI- LES INDEBIDAMENTE UTILIZAN EL TERMINO DOMINIO EN LUGAR DE ya que el dominio no necesariamente la pero tambin consideran que la transferencia de ese dominio es un elemento esencial del contrato de compraventa. Estos son los si- ...... ..., ..... ;o"v Civil N nrr'''',,",f'tn Brasileo de 1984 y el Prc,vecto genltno de 1987. Ante- ...... VU-l.i<.v Civil Ar- De otro sealar que IDdos los Civiles consulta- dos como elementos fundamentales del contrato de compraven- ta, a la cosa y al que debe pagar el El contrato de COIlnprave:nta entc:!nc11lc1o, mc1uc1ablemelrlte, como un contrato que tiene por pro,pledac1 de un a cambio de un determinado o determinable. 75 Sin trato de cOl1npr.aventa derecho de prOplel1ad algunC)S ...... vu.,I'>v"" Civiles que. consideran que el con- adems de la transferencia del el caso de los slglJlerltes C<ligols: de viano de Civil Colombiano. Esta es, sin a una ya que el de la del vendedor en un contrato de debe reacer sobre la de un no sobre derecho. De lo no es- taramos frente a un contrato de sino frente a una con- tractual que la ms de veces es innominada. CARACTERES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA. Los caracteres que el contrato de COlnprav'enlta en el ...... vuu:,v Civil Peruano de son los slglluelltes:"': Por su nornbre, es un contrato nominado. Iv,,",UU;IVIIJU, es un contrato es Civil. Por su estructura. es un contrato ;''lU11.W;;, pues da cin J ...... 'IoU ...... p:at:r:imclm,Ll. est jur:idlc;amlenlte re- a una sola rela- Por su ser. tanto un contrato como un contrato melrCaIltil; ya que en virtud del artculo 2112 del Civil de di- cho contrato, al que los de mutuo, y fianza de natu- raleza se por las del mencionado cuerpo y del hecho que en virtud del artculo 2112 se los artculos 297 a 320 a 341 y 430 a 433 del de Comercio. Por su es un contrato pmrlCl)Jal, que no dellencle camente de otro contrato. 76 Por su tuncIln. es. ese:nc:ialrnellte. un contrato COflStiltUtiVO. formar por de uno moditllcat.orilD. pero nunca ser un con- trato resolultoll0. puesto que la de transferir la proplOClad por una parte. y de pagar el por la otra. a se trata de un contrato indlivildualL ya que las obliga,ciolnes creadas por l afectan nicamente a las que cele- bran el contrato. pre:sta1cIn. se trata de un contrato bilateral o sinalagrnlti1co. en "-'V".U!".V Civil hablaramos de un contrato de prestaiciones reci[procas (ar1cullos 1426 a 1434 del En el contrato de cOl1npr:aventa. a transferir a la otra la su en es Por la val.onZa(;lOlrl. es. por ..... ., ..... u ...... ,C1.. un contrato oneroso, por el cualam- bas a una pre:stacIn. debemos que es un contrato cOllmutativ1o, ya que la existencia y cuanta de las que deben curnpllr las son vale conocidas de antemano. Pero sin como seala , la COlnplraV1enta, por excep- concertarse de manera aleatoria. Nosotros consideramos ya criterio por el cual toda """1, ....... .." .. c10mpnlventa que al de conmutatividad deba ser cuestionada desde su a fin de analizar si era o no tal contrato. Defi- nti.vmnerlte, con el correr del y el avance doctrinario que ha tenido el tema. decir no nos causa alarma el hablar de contratos de cOlnpra\l'enita aleatorios y no de los que trataremos a lo de este uallJaJ'IJ. Concretamente nos estamos refiriendo a los supues;tos venta de bien futuro en los cuales se hubiesen asumido del:ernninad()s relativos a la cuanta cualidades del bien a los SUI)ue:stcls cOlnprav'enlla de bienes asumiendo el de su no venida a de los supuestos de de bienes a en los que se asuma el del resultado del y de los casos en que se venda un bien que se encuentre en de de existir y se asuma 77 Por su es un contrato cOl1lserlSmll. es que se pertecC:lOI13. con el solo consentimiento de las esenci,almente, de un contrato de ejec:ucln inme- acuerden o, hacer- lo de ejec:ucl()n de ejecuci()n (nanmllmente, nos estamos al supuesto Por el .... .., ... vv. tamlbin, es ese:nci.alnlenw que se en momento el cornpl'3dclr momento el vendedor debe transferir la proplel1a<1 tablleciese nada al en la medida de lo ciones de los artculos 947 y 949 ser, tanto un contrato de en que las tienen la libertad de el COIIWllid1o, como un contrato por adhesin o que de contratacin bastante en la venta de de terrenos por de Por sus se trata de un contrato meramente obligatorilo u obli- En este punto queremos que a de la ex- tralljer'a, esta es una wndencia que se manifiesta de manera expresa, en for- ma ma'voriitari.a+ Por el rol es un contrato de carnDIIO, destinado a la circulacin de la y de en el del vendedor con contra- prestac:lon que debe Considemmos pertine:nte no nada ms sobre el partiCllllar. 78 NOTAS AL CAPITULO UNlCO DE LA SEGUNDA PARTE 1. '-VlWK\J:lo Civiles que defmen o cOIlcelltWm al contrato de COIlnmflvelnta: _.AJ'lJJlI!U Civil Francs. Artculo 1582: La es una COI1IVel'lCU)n por la cual uno se a una cosa; y el otro a nnc)nrJ'n Puede hacerse por doc;unremto autntico o nn'und'/) _ Al"""''' Civil . La es una convencin por la cual uno "'''Jrr''''r1nr una cosa; y el otro a nn''1nrj f n Puede hacerse por documemo autntico o nr,un..:'/) Civil Austriaco de Artculo 1053: Por la I"I'IlMnil"n\J''''''lrn se cede una cosa a otra persona por una suma determinada de como en la a los ttulos como se la por la ... nl'r'!?'n trega mantiene el c01:nn,'adL,r -, .11 ..... " .. Civil Boliviano de Artculo 1003: La venta es un contrato por el que se uno a entre- gar una cosa, y otro a Puede celebrarse por escritura o Civil Peruano de L!. ,.,,,. ",,/) 1305: La venta es un contrato en que uno se una cosa y otro a Puede hacerse por escritura PtU)lICltl, por ori'vada. por cartas, por si o por medio de fUHWrad.itL 79 Proveclto de Civil de Andrs Bello. .<1 rTlrll,fll 1964: La compraventa es un contrato en que una de las partes se a dar una cosa y la otra a en dinero. se dice vender y sta comprar. El dinero que el da por la cosa vendi- da se llama Proveclto de ..... H'.' Civil para el Estado Sardo de 1853. 1111't .-.. I", 1588: La venta una CO'lve!nc,tn por la cual uno a dar una cosa, y el otro a nal1arj f a_ Civil Chileno. Artculo 1793: La es un contrato en que una de las partes se a dar una cosa y la otra a se dice vender y sta comprar. El dinero que el da por la cosa vendi- se llama "u-.,,,,,,,, -" ,,,., .. "" Civil de El Salvador de 1860. Artculo La compraventa es un contrato en que una de las se a dar una cosa y la otra a en dinero. se dice vender y sta comprar. El dinero que el da por la cosa vendi- da se llama nTl,"ru.' -" .. ,,, ....... Civil Italiano de 1865. Artculo 1447: La venta es un contrato por el cual uno se a dar una cosa y el otro a pagar el UTI:I:LlJ,J9 - . _ .... "" .. Civil Urulf:!:WlVO. Artculo 1661: La es un contrato en que una de las se a dar una cosa y la otra a en dinero. -., """ .. ". Civil Ar)!;entlIDo. Artculo 1323: Habr compra y venta cuando una de las se obli- 80 gue a a la otra la de una cosa, y sta se ""'"'1,0''' a recibirla ya pagar por ella un cierto en dinero. Civil Colombiano. Artculo 1849: La compraventa es un contrato en que una de las partes se a dar una cosa y la otra a en dinero. se dice vender y sta comprar. El dinero que el cor.rznr'atJ.l'Jr da por la cosa vendida se llama u. I!:LUI_H Civil Venezolano de 1880. Artculo 1382: La venta es un contrato por el cual uno se a dar una cosa y el otro a pagar el Civil Ecuatoriano. Artculo 1759: es un contrato en que una de las se a dar una cosa, y la otra a en dinero. El que contrae la UUUX'IAIA,Un de dar la cosa se y el que contrae la de pa- gar el El dinero que el se a dar por la cosa vendida se llama Civil Es]:,ac)l. Articulo 1445: Por el contrato de compra y venta uno de los contratan- PJ1I'ro,-:1nr una cosa determinada y el otro a pagar por ella un en dinero o que lo represente. Prc)Vecto Boissonade 1890. Articulo 661: La venta un contrato por el cual una o a la otra la o un desmembramiento de la determinado en dinero que o un tercero se El contrato de venta est sometido a las de los con- tratos a titulo oneroso y por todo aOll.eljlO que no es con- trario a las SZ:Ru,ientes. 81 82 - Cdigo Civillapons. Artculo 555: Una venta se hace efectiva cuando una de las partes con- viene en transferir un derecho de propiedad a alguna otra parte y la otra parte consiente en pagar el precio de compra a la primera.JI - Cdigo Civil Alemn. Artculo 433: Por el contrato de compraventa el vendedor de una cosa se obliga a entregar la cosa al comprador y a proporcionarle la propie- dad de la misma. El vendedor de un derecho est obligado a proporcio- nar el derecho al comprador y. si el derecho faculta a la poseswn de una cosa. a entregarle la cosa. El comprador est obligado a pagar al vendedor el precio pactado y a recibir la cosa comprada. JI -Cdigo Civil Nicaragense de 1903. Artculo 2530: La compra y venta es un contrato por el cual una de las partes trasfiere a otra el dominio de cosas determinadas por un precio cierto. JI -Cdigo Civil Hondurefto de 1906. Artculo 1605: Por el contrato de compra y venta uno de los contratan- tes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto. en dinero o signo que lo represente.JI - Cdigo de las Obligaciones de Suiza. Artculo 184: La venta es un contrato por el cual el vendedor se obliga a entregar la cosa vendida al comprador y a transferirle la propiedad. mediando un precio que el comprador se compromete a pagarle. Salvo uso o pacto en contrario. el vendedor y el comprador estn obligados a ejecutar simultneamente sus obligaciones. El precio de venta est suficientemente determinado cuando puede serlo de acuerdo a las circunstancias. JI Civil Brasileo. Articulo 1122: Por el contrato de compra y venta uno de los contratan- tes se a el de cierta cosa, y el otro a nn,')nrID cierto en Civil Panameo de 1917 . . Por el contrato de compra y venta uno de los contratan- tes un entirerU'lr una cosa determinada y el otro a pagar ella en dinero o que lo de la Rel)bllca Socialista Fedleraltiva de Rusia de Arlll'llUl 180: Por el contrato de compraventa una de las la de un bien a otra {comnrlJfJ[(Jr J dicho bien y a pagar el A.ntelDro'vecto del Libro del ....... ....,.. ......... Civil del Per de 1926. . La venta es un contrato en que uno se a una cosa y otro a PrnvPI'tn Franco Italiano de y Contratos de 1927. Articulo 323: La venta es un contrato por el cual el vendedor se a la de una cosa y el a pagar su 'UfC;U""_N' Me,cicmlo de Hflh,'lI c/,ml)Ta1venta cuando uno de trainrn:>rir la de una cosa o de un t1P,'prlln a a pagar por ellos un - Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico Articulo 1334: LI?nt,'aln de compra y venta; aetml(:IOI1I.- Por el contrato 84 de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o sig- no que lo represente. -Cdigo Civil Chino de 1930. Artculo 345: Se llama venta al contrato por el cual las partes convie- nen que una de ellas transferir a la otra sus derechos patrimoniales so- bre una cosa, y que la otra pagar el precio. El contrato de venta es conclu do cuando las partes han convenido mutuamente el objeto y el precio. -Cdigo de las Obligaciones de Polonia de 1935. Artculo 294: Por el contrato de venta, el vendedor se obliga a transfe- rir la propiedad de una cosa o un otro derecho patrimonial al compra- dor; quien se obliga a pagar el precio determinado. -Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1372: Por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de una cosa, y el comprador a pagar el precio en dinero. -Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1383: Por la compra-venta el vendedor se obliga a trasferir la propiedad de una cosa, y el comprador a pagar el precio en dinero. - Proyecto de Refonna al Cdigo Civil Argentino de 1936. Artculo 902: Habr compraventa cuando se convenga la enajenacin definitiva de un derecho patrimonial, por un precio cierto en dinero. Si el objeto del contrato fuere una cosa, la obligacin del vendedor ser de transmitir el dominio; si un derecho, la de conferirlo al compra- dor, junto con la posesin siempre que sta se hallare comprendida en aqul. - Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Contratos de Francesco ConSentini de 1937. Articulo 301: Definicin.- La venta es un contrato por el cual el vende- dor se obliga a transferir la propiedad de una cosa y el comprador a pa- gar el precio. Salvo uso o convencin contraria el vendedor y el comprador estn tenidos de adquirir simultneamente sus obligaciones. -Cdigo Civil Venezolano de 1942. Articulo 1474: La venta es un contrato por el cual el vendedor se obliga a transferir la propiedad de una cosa y el comprador a pagar el precio. -Cdigo Civil Italiano de 1942. Articulo 1470: (Nocin): La venta es el contrato que tiene por objeto la transferencia de la propiedad de una cosa o la transferencia de otro de- recho contra la compensacin de un precio. - Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallar- do de 1943. Articulo 1043: Es contrato de compraventa aquel en que uno de los contratantes se obliga a entregar a otro una cosa o un derecho determi- nados a cambio de un precio cierto en dinero o signo que lo represente. Cuando el precio de la venta consistiera parte en dinero y parte en otra cosa, ,se tendr el contrato como permuta si el valor de la cosa es superior al del dinero y cpmo venta en el caso contrario. Se reputar cierto el precio si lo es con referencia a otra cosa cierta o si se deja su sealamiento al arbitrio de determinada persona; mas si sta no lo hiciese. se reputar ineficaz el contrato. . Tambin se tendr por cierto el precio cuando se refiera igualmente o en ms o en menos, al que la cosa tuviere determinado da en Bolsa, fe- ria o mercado. 85 Ni el sealamiento la cosa ni el del nunca HV'nr,,'v al nrtl1trl,n de uno de contratantes. Civil PoI1:ugus de 1967. Artculo contrato por el cual se mediante un TlfE""L" a Civil Guatemalteco de 1973. en - ' ... UUlllKU Civil de 1976. traJrlS!,ere la rnJIt1n;,-nr.fnr se "', v ..... v,,'.I. La venta es un contrato por el cual el velltaec20r pr()JJlledGra de una cosa o otro derecho al compra- - ... """"'i::.V Civil Peruano de Articulo 1529: Por la compraventa el vendedor se prOf)lel'1aa de un bien al y ste a pagar su - de Civil Brasilefto de 1984. Artculo 481: Por el contrato de r:fJIln.nr,avp.'lIlLl uno de a en dinero. - ...... U\Jll:l1:.U Civil Par.aJnlavo de Artculo 737: La trn.r!.d."'rp.lIr.ln de la prl)pIC::Od{lfd de una cosa, u otro e1'eclto en di- nero que debe pagar al rnJnnll"nd/lr PrY'vp .... tn de Civil Coliomt)lano. Articulo 620: La compraventa un contrato por el cual el vendedor UU,ri.lII<t::TI.I la u otro derecho y el r:nIlMr'O.d.l)r una suma de dinero. Por tanto, el vendedor se Proyecto de Reforma al Civil de 1987. Ht1bl' compra y venta cuando una de las obli- gue a a la otra el dominio de una cosa, y sta a pagar un pre- en dinero. - ,'-'uuu. ... u Civil Cubano de 1988. Por el contrato de r:nJ?lnI"avi"nl'a el vendedor se a transmitir la de un bien al mediante su entrega y ste a pagar por l determinado en dinero. -""'U\U.iI:,U Civil de la Provincia de vu'vuv\.<. Articulo 1472. La venta es un contrato por el cual una persona da una cosa a otra, mediando un en dinero que la ltima se a pa- gar. Ella es por el slo consentimiento de las aunque la cosa no sea todavia a las condiciones contenidas en el artculo concernientes a la cesin de los bienes ri",.t!UrGL.tn.'f:_ 2. Para efectuar la caracterizacin del contrato de hemos utili- bsicwmellle. la clasificacin de los contratos elaborada por el Doctor Manuel de la Puente y dictada en Curso de Contra- General la Catlica Per de adems de la contenida en su libro El COIlIralto en General Parte Prilner.a. Tomo l. 209 a por considerar trata de la clasifi- cacin ms de que conocimiento. 3. Ernesto Clemente. COInprave;nta y Peflmuta. 22. 4. Los siglllieIltes ................. ""'\.10;> marcan el merwmente obllgaconal del contrato de COnrlJ)fllVelrlta: 87 ,",VUU:.V Civil Boliviano de "-'v .. Civil Peruano de de Civil de An- Civil para el Estado Sardo de Cdi- Civil de El Salvador de ,",u\.ua:;v Civil "-',",U.H:',", de las 'U'UUlt:..,,- y Contratos de Francesco Consentini de Civil Venezolano "'_UU.II>!.U Civil para Bolivia de Ossorio y ,",vuu::.u Civil Peruano de de Cdi- go Civil Brasileo de Prr",,".,rtn de Pro- de Reforma al .. _ ..... IA""U ,",vuU:.V Civil Cu- hano de 1988. 88 iml)()rtancia y anulgedad del cootrato de regllllaclo por nn.guIlo de los '-VloUJI:o'J;:' Civiles que tuvieron vigenCia en nuestro ni por todos y Civiles de que conocimiento en nuestro medio. similar ocurre con reslDeClto al tratamiento de los bienes susce1J- bIes de ser de la derivada de la del vendedor que se contrae en un contrato de que tambin denominamos como: el bien materia del contrato de para Este tema ha sido tratado desde el Civil que tuvo en nuestro el del Estado Nor Peruano de la Confederacin Peruano-Boli- el Civil de que nos revisin sobre el patticlJlar en cada uno de di- chos 'l...-UWltIJ;S EL CIVIL DE 1836. Este por el Boliviano Andrs de Santa reglulal,a en su Libro de las diferentes maneras de la Ttulo de la lo a las cosas que venderse. En este se dedican cuatro normas sobre el DaIUCII- lar. La el artculo establece el marco del tema. al se- venderse todo lo que est en el comercio de los el de la venta de la cosa 91 . ajena, sobre el cual seala, en el artculo 1017, que es nula ( ... ) y puede dar . lugar a los daos e intereses, aun cuando el comprador ignore que era aje- j na; el de la venta de la herencia de una persona viva, tema sobre el cual se- ala, en el artculo 1018: no se puede vender ( ... ) ni con su consentimien- to. Adicionalmente trata acerca del supuesto en el cual la totalidad o parte del bien vendido haya perecido con anterioridad al momento de la celebra- cin del contrato. Sobre este ltimo punto seala que Si en el momento de venderse la cosa perece toda ella, la venta ser nula; pero si no perece ms que una parte, el comprador tiene la eleccin de apartarse del contrato, o de pedir la parte que existe, hacindola tasar (artculo 1019). EL PROYECTO VIDAURRE. En Febrero de 1835 fue publicada la parte correspondiente a los Con- tratos de un Proyecto de Cdigo Civil elaborado por el Abogado Manuel Lorenzo de Vidaurre, con su respectiva exposicin de motivos. Este Proyec- to, si bien nunca lleg a plasmarse legislativamente, tuvo el mrito de ser la primera propuesta, el primer intento de un peruano por dotar a nuestro pas de un Cdigo Civil propio y nacional. En el Ttulo 17 del Libro relativo a las Obligaciones se regula lo refe- rente a las Compras y Ventas. Este Proyecto de Cdigo no establece una re- gla general respecto de aquellos bienes que pueden ser vendidos. En el art- culo 11 se trata acerca del caso en el cual al tiempo de entregarse la cosa, sta estuviere enteramente destruda, sealndose que para ste no vale la venta, y establecindose que Si existiese alguna parte, se proceder sobre ella a un nuevo contrato, si los interesados lo tuvieren por conveniente. A pesar de no existir una regla general sobre los bienes que pueden ser vendi- dos, el artculo 12 seala que Toda cosa puede ser vendida si el que la ven- de tiene la facultad de venderla. Esta norma, adems, podramos interpre- tarla como no permisiva de la venta de bienes ajenos. Este Proyecto establece algunas prohibiciones adicionales de vender ciertos bienes. Es el caso del derecho de herencia (artculo 13), las cosas que slo puedan tener por objeto los crmenes, y ningn hombre ( ... ) des- pus de 1870. Adicionalmente se seala que todos los edificios y lugares pblicos pueden ser vendidos en utilidad del pblico, previas las solemnidades que decrete el cdigo poltico. 92 EL COD/GO DE ECHEN/QUE. Muchas veces es conocido con este apelativo el Cdigo Civil que en- tr en vigencia en el ao de 1852, promulgado por el Presidente de la Rep- blica, General Jos Rufino Echenique. Este Cdigo fue el de ms considera- ble vigencia en nuestro pas, ya que sta se prolong hasta 1936, ao en el que fue sustitudo. Este cuerpo legislativo regula en su Libro Tercero: Obligaciones y Contratos, Seccin Segunda, Contratos Nominados, Ttulo 1, lo relativo al contrato de compraventa. En el artculo 1325, se seala que Si cuando se hizo la venta haba perecido la cosa vendida, no hay venta. Se seala ade- ms que Si slo ha perecido una parte, tiene el comprador derecho a retrac- tarse del contrato o a una rebaja, por el menoscabo, proporcional al precio que se fij al todo; en los artculos 1326, 1327 y 1328 se trata acerca de la nulidad de la venta de cosa ajena y compra de cosa propia Este Cdigo incluye un apartado referido a las cosas que se pueden vender. La primera de las normas de este apartado est destinada a delimi- tar en trminos generales el mbito de aquellos bienes que pueden ser vendi- dos. El artculo 1340 establece que se puede vender todo lo que est en el comercio de los hombres, y cuya venta no sea prohibida por la ley. La se- gunda de las normas est destinada a precisar que pueden ser vendidas no slo las cosas materiales o corpreas, sino tambin las incorporales, como los crditos, herencias, servidumbres y dems derechos. A travs del artculo 1342 se seala que pueden venderse las cosas futuras, antes de que existan en especies como los frutos de una heredad an- tes de ser cosechados, los animales por nacer y cosas semejantes y acto se- guido, en el artculo 1343, se seala que tambin se puede vender una es- peranza incierta. La norma del artculo 1344 establece que puede igualmente venderse la cosa litigiosa, siempre que se instruya al comprador de la naturaleza y del estado del pleito sobre ella. Por ltimo, cabe sealar que el artculo 1345 establece la nulidad de la venta de la herencia de una persona viva, de las cosas ya vendidas, de las pblicas, de todas las dems que no estn en el comercio de los hombres y por ltimo, de las cosas prohibidas por leyes especiales. 93 PROYECIO DE CODIGO CWIL DE 1887. mellcin. el 28 de Sellltielnbr'e. se termin de elaborar un ..... ....,u ... :,...., Civil para nuestro por la Comisin por Simn Jos Manuel Francisco M. por el de los nombrados. a materializarse con- Oblig:ilc(lnes; Seccin De los Contratos COImpra-'Vellta; # 4. lo relativo a las cosas que En tal " ..... UiUU'''. el artculo 1706 sealaba bienes se vender. Estos eran: los los lDc1orporales. J.Ut1WV". la esperanza incierta y los bienes entre otros. Por el la norma sglwellte. el artculo era la encarg,ada de establecer cules bienes no ser vendidos. En tal SenIUQ10. no po- dan venderse: la herencia de una persona aun su consenti- los bienes ya vendidos a otro; los bienes las cosas que no estn en el comercio de los los bienes sin autorizacin es- de su y bienes cuya est por el PrOVeclto de o Los artculos 1708 y 1709 estaban destinados a lo relativo a la venta de bienes y las consecuencias que acarreaba una con- tractual de estas caractersticas. La norma trata acerca de la venta de una de un bien a de como tambin res- de la venta de la totalidad de un bien a este rgllmen. El artculo 1711 lo referente a la compra de cosa artculo lo relativo a la venta de los bienes ure:sellltes una persona. CODIGO CWIL DE 1936. Al referirnos a este haremos mencin a una serie de elemen- tos adicionales del proceso de elaboracin de estas normas. al Se- 94 gundo Anteproyecto del Libro Quinto, al Proyecto de Cdigo Civil publica- do en Marzo de 1936 y al texto definitivo que entr en vigencia el 14 de Noviembre de ese mismo ao. Con fecha 26 de Agosto de 1926, se nombr a travs de Resolucin Suprema, a la Comisin Reformadora del Cdigo Civil, la que estuvo inte- grada por el doctor Juan Jos Calle, Fiscal de la Corte Suprema de la Rep- blica, el doctor Manuel Augusto Olaechea y Olaechea, Decano del Colegio de Abogados de Lima, los doctres Pedro Oliveira y Alfredo Solf y Muro, Catedrticos de la Facultad de Derecho de la Universidad Mayor de San Marcos y el doctor Hermilio Valdizn, Catedrtico de la Facultad de Medi- cina de dicha Universidad!. En la tercera sesin de dicha Comisin, con fecha Mircoles 27 de Septiembre de 1922, se acord dividir el Proyecto en un Ttulo Preliminar y cinco Libros, denominados: Derecho de las Personas, Derecho de Familia, Derecho de Sucesiones, Derechos Reales y Derecho de Obligaciones; yen- tregar cada parte al estudio de un miembro de la Comisin 2 En tal sentido, correspondi al doctor Manuel Augusto Olaechea el Libro de Derecho de Obligaciones, de acuerdo a la divisin de tareas hecha en la sesin del Mir- coles 13 de Junio de 1923 3
En la cuadragsima sesin, de fecha Mircoles 8 de Agosto de 1923, el doctor Olaechea present el Anteproyecto sobre el plan del Libro Quinto del Proyecto 4 ; el cual fue ledo en la cuadragsima segunda sesin, de fecha Mircoles 22 de Agosto de 1923. En dicha ponencia el doctor Olaechea propona que la Seccin Quinta se ocupara de las diversas clases de contra- tos, incorporndose en el Ttulo 1, lo relativo al contrato de compra-ventas. Este Memorndum mereci otro del doctor Oliveira, formulando algunas cr- ticas a la ponencia del doctor Olaechea, el que fue ledo en la cuadragsima tercera sesin de la Comisin, con fecha MirColes 29 de Agosto de 1923 6
Respecto a la sistemtica del Libro de Derecho de Obligaciones, el doctor Oliveira planteaba que ste deba dividirse en tres Secciones, la tercera de las cuales se referira a las diversas relaciones obligatorias, y en el Ttulo 11, referente a las diversas especies de contratos, se regulara lo referente al contrato de compra-venta 7
Tres aos ms tarde, en la centsima quincoagsima octava sesin de la Comisin, de fecha Mircoles 23 de Junio de 1926, el doctor Olaechea 95 dio lectura a un Memorndum rlativo a su Anteproyecto, destinado a refor- mar el Ttulo relativo al contrato de compraventa en el Cdigo Civil enton- ces vigente. En tal sentido, respecto de las normas relativas a los bienes materia del mencionado contrato, el doctor Olaechea propona mantener inalterable el artculo 1325, relativo al perecimiento del bien antes de la ce- lebracin del contrato; lo mismo con el artculo 1326 referente a la nulidad de la venta de la cosa ajena y de la compra de la cosa propia, seftalando que es la consecuencia del carcter traslativo que se atribuye al contrato; rectifi- car en el artculo 1327 la inadecuada terminologa empleada, ya que en esta norma se haca indebida referencia al comprador, cuando en realidad se estaba aludiendo al vendedoI'; suprimir, por considerarlo innecesario, el artculo 1328, referente a las consecuencias de la compra de cosa propia. En lo relativo a las cosas que se pueden vender, Olaechea propona mantener los textos de los artculos 1340, 1341, 1342 y 1343; suprimir la se- gunda parte del artculo referente a la venta de cosa litigiosa; y reformar el artculo 1345, de tal forma que su nuevo texto sea el siguiente: No puede venderse la herencia de una persona que vive, aunque sta preste su consen- timiento8. La mencionada ponencia del doctor Olaechea constitua el Segundo Anteproyecto del Libro Quinto elaborado por l. Este Anteproyecto fue dis- cutido y votado en la sesin de fecha Mircoles 22 de Septiembre de 1926, que fuera celebrada en la casa del doctor Olaechea!l. El artculo 1325 fue aprobado; el artculo 1326, relativo a la nulidad de la venta de la cosa ajena y la compra de la cosa propia, fue aprobado, segn Olaechea, por ... estar de acuerdo con la direccin legislativa. Respecto del artculo 1306, cuyo texto se mantena inalterable del Cdigo de 1852, norma que, en palabras de Olaechea, ... a su vez, copia la definicin del artculo 1582 del Cdigo fran- cs, segn el cual, la sola obligacin hace al acreedor propietario de la cosa inmueble que adquiera, aunque la tradicin no se haya verificado, salvo los casos que el artculo 120 contempla, o sea, la libre estipulacin de las partes, que suspende el desplazamiento de la propiedad, o la mora culpable del ven- dedor para efectuar la entrega de la cosa. A esto Olaechea agreg que la disposicin del artculo 1305 se completa definitivamente, dentro de la eco- noma general del Cdigo vigente, que el Anteproyecto imita en esta parte con los artculos 1306 y 1308, no quedando duda posible sobre la verdadera fisonoma legal de la compraventa, agregando Olaechea, que el artculo 1305, como su modelo, el artculo 1582 del Cdigo francs, define la com- 96 pra-venta por su efecto: la entrega; operacin que presupone la traslacin de la propiedad; que este concepto jurdico emerge claro, preciso y determinado de la combinacin de los textos citados, que eliminan toda duda sobre el particular. Por ltimo, y respecto de la compraventa de cosa ajena, Olaechea seala lo siguiente: Conviene agregar que la prohibicin del art- culo 1326 del Cdigo vigente, que el Anteproyecto mantiene, de vender la cosa ajena, disipa la ms remota duda sobre la cuestin!o. Respecto del artculo 1327, relativo a la regulacin de las consecuen- cias de la venta de cosa ajena, el doctor Solf manifest que se pronunciaba por la supresin del artculo, porque habindose establecido la nulidad del contrato que tiene por objeto la venta de lo ajeno, resulta inadmisible que ese mismo contrato pudiese tener algn efecto. Dado que el doctor Manuel Augusto Olaechea mantuvo el artculo, y que el seor Solf insisti en sus observaciones, se resolvi aplazar la votacin!l. Se acord asmismo suprimir el artculo 1328, relativo a la regulacin de las consecuencias de la compra de cosa propia 1 :. En lo que respecta a las cosas que se pueden vender, el artculo 1340 fue aprobado, al igual que el artculo 1342. Se suprimi la norma del artcu- lo 1341, a propuesta del seor Solf, por considerarlo innecesario. Respecto al artculo 1343, referente a la venta de esperanza incierta, el doctor Solf manifest que, en su concepto, el artculo contrariaba la direc- cin general del Anteproyecto, y que, por lo tanto, deba ser suprimido. Al respecto, el doctor Oliveira manifest que se pronunciaba por el manteni- miento del artculo suprimindose tan slo la ltima parte, consignada a modo de ejemplo (<<como si un pescador vende una redada antes de echar- la). El doctor Calle manifest que el artculo no contrariaba, en forma al- guna, la direccin legislativa del Anteproyecto y era, adems, de evidente aplicacin en los lugares de la costa. Sometido a votacin el artculo, fue aprobada la primera parte y supri- mida la ltima. Los artculos 1344 Y 1345, referentes a la venta de cosas litigiosas y la herencia de una persona viva, respectivamente, fueron aprobados en los tr- minos propuestos por Olaechea 13
97 En tal sentido, el articulado relativo al tema que motiva el presente Captulo, en el Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil, en 1926, qued como sigue, siendo los nmeros colocados entre parntesis los relativos a la fuente de dichas normas en el Cdigo Civil de 1852: Seccin Quinta Diversas Clases de Contratos Ttulo Primero De la Compra-venta Artlculo 368: ~ a venta es un contrato en que uno se obliga a entregar una cosa y otro a pagarla. (1305) Artculo 369: Desde que los contratantes convienen en la cosa y en el pre- cio, queda perfeccionada la venta, aunque aqulla no haya sido entregada, ni ste pagado. (1306) Artculo 370: La propiedad de la cosa mueble se adquiere s610 mediante la tradici6n. (1308 modificado) Artculo 383: Si cuando se hizo la venta haba perecido la cosa vendida, no hay venta. Si slo haba perecido una parte, tiene el comprador derecho a re- tractarse del contrato, o a una rebaja, por el menoscabo, proporcional al precio que se fij por el todo. (1325) Artcul0384: No hay venta de lo ajeno, ni compra de lo propio. (1326) Art[culo 385: Si se vende lo ajeno, el comprador no adquiere el dominio, sino la posesi6n, o la mera tenencia de que hubiese gozado el vendedor. (1327). (La votacin de esta nonna qued aplazada) De las Cosas que se pueden vender Artculo 390: Se puede vender todo lo que est en el comercio de los hom- bres y cuya venta no sea prohibida por la ley. (1340) Artculo 391: Puede as mismo venderse las cosas futuras, antes de que 98 existan en los animales Articulo H,"'" nllPI1P tambin vender una esperanza incierta. mo- iRualnren.te venderse la cosa "uX'U'')''. szel?Wl"e rrUYHnrrll"tl'lr de la naturaleza y del estado del I:'lJl1rlWl'ull'l la seRuntla Artculo 394: venderse la herencia de una persona que aunque sta preste su consentimiento. zar'On al MlIllStlr'O encargara elaborar 14 a'OS atrs. En ese haban IauleclQ'O, ;:UU'''llL'''> el doctor Juan J 'Os Calle y el doct'Or Hennili'O Valdizn. A continuacin detallam'Os las modItica'Cl'OneS que ntlrOdUl'O dich'O Pro- reslooCll'O al El artcul'O 368 sealaba 1'0 slgIUlel!1te: mte:proyeclt'O de 1926. modificad'O al Vrr\VPl'tn con el nmer'O que P'Or la cornplra-',enta el vended'Or se a la pro,pie,dad de una C'Osa, a pagar el en dinero. nurner.:lles 369 Y 370 del Anlteproye:ct'O fueron suplrimid'Os. El numeral Prc)vecto casi inaltelradlD, c'On el nmer'O Re:specto de la venta de la c'Osa una variacin sustan- ya que de c'Onsiderarla nula en el se la prInCipl'O vlida y sl'O anulable en determinados casos Los artcul'Os 391 y 392 del Antelnro'veclto subsumid'Os que indu- y de esperanza incierta. en una n'Orma c'On text'O distint'O en el Prc)Vecto ye l'OS de venta de C'Osas El texto del artculo 394 del no sufri variacin en el siendo el relativo a la nulidad de la venta de la herencia futura. 19ualmlente, es necesario afirmar que fueron eliminadas en el las normas del relativas a la de vender todos los bienes que estn en el comercio de los hombres y cuya venta no prO'hlblda por la y a la venta de la cosa sin consideramos estas como ma1decuac!as. ya que dichos artculos hacan interesantes. fue asumido casi por la Comisin Reviso- artculos a que acabamos de hacer y formaron del texto del Civil que entr en Noviembre de 1936. CODIGO CWIL DE 1 Marzo de a travs del Decreto constituida una Comisin Estudio y KeVISlon ul."", ... ,t.,. y que estuvo inicialmente por Bruranliuu"n, Flix Navarro Rmulo E. Lanatta Oastaeda, Max Arias Schreiber mente mteJ1l(lron nueve abolgaclos. La persona que tuvo a su cargo en el seno de la Comisin la elaboracin del Ttulo relativo a la fue el doctor Manuel de la Puente y formul su ante dicha Comisin en Junio de 1981. En este el del relativo al contrato de estaba dedicado al bien materia de la venta, e por los artculos 6 al 16. El An1tepl'Oycx:to del doctor De la Puente de base al de la COllrUSI()n Retolrmadora, de 1981 1562 a casi inalterables a su paso por la Comisin Revisora tittlvelron los artculos 1495 a los que dieran articulado del Civil con los numerales 1532 a 1542 15
100 En este doctor Jack de la EXjposlci,n queremos resaltar la esforzada labor de nuestro de elaborar y cada del Civil de nuestro aqlllell()s que estamos en el campo del Derecho. 101 NOTAS AL CAPITULO PRIMERO DE LA TERCERA PARTE 1. REFORMADORA DEL ",-'U"'-'A.V'U' CIVIL DE 1852. Actas sesiones, Tomo l. S. Tomo 1, 14. Tomo 1, 4. Tomo l. 194. S. Tomo 1, 225. 6. Tamal, 228, 7. Tomo 1, 235, 8, Tomo pgmas 154 a 9. Tomo 288, Tomo 288 Y 289. 1 Tomo 290. Tomo 290. Tomo 291. las nonnas tomado del AntelllI'o'voeclto "'-Vl.U)I',V Civil COMISION REFORMADORA DEL "-'-',.., ........ '''-' 15. REVOREDO MARSANO. Tomo pginas 350 a 102 El Civil Peruano del Ttulo referido al contrato de cOlnplraventa. a materia de abreviando al bien dar derivada de la obllig(lc()n En esta Tercera Parte de nuestro que viene a ser el cen- tral del nos avocaremos. a una revisin acerca del tema. y a un estudio detallado y minucioso de cada uno de los que se tratan en el del Ttulo l. de la Sec- Contratos del Libro Fuentes de las "-.lUU"":O- rev'isln. J)(H:lenlos observar que el mencionado 1532 al los que se ocupan desde tener el bien materia de la pre:stacln del vendedor (arlcuJlo ciales de venta, llmese la venta de un bien tCulo la venta de bienes futuros la o del hecho que 1537 y como veremos en su o})()Ittm(ladl). la venta de bien pmcl(L1m.enlle dos anteriores (art.cullo ridos en tiendas o locales abiertos al Dl)Uc:O tautc:ulo En la Tercera Parte del presente uaU(llv. aparte del anlisis de las con- dicienes que debe reunir el bien vel1ldido. haremes un esrudie de su- de en les artcules 1533 a revisin de les caSQS de les art'culios 1537 a 1542 de un anterier 1. El artcule 1532 del Civil el tral:amienlto del bien ma- plJledm venderse les bienes existentes .o que sielmplre que sean e de determina- enajelll:lci,n n.o est por la De esta nerma. establecerse claramente las tres C3lraclteri[sti:as Civil Peruane establece come para que un bien del CQntraOO de a Debe existir .o de tener existelncia; Debe ser determinadQ .o det.ernrlmable; Su n.o debe estar por la Estos CQlllceJ'IDs son ratificados por la EXlpQsici.n de MQtivQS Oficial del es necesariQ sefialar ,-,UOUU!U Civil PeruanQ de es una en cuantQ a que debe reunir el bien materia del CQntrato que estamQS analliumdlD. ya que de todQS lQS Cdi- ges consultades es el que expresa de la manera cules SQn estas CQn- de estes sefialar CQme cQndicin para su eD2ljel1lacn. su CQmQ el que le- yes n.o .o su venta 4 ; .otros cQnsideran que el bien debe estar determinadQ e ser al menes mientras espiecialles: el del de nacin n.o que establece un 106 artculo que venderse todos los derechos cuyo universal. como los que so- La doc;trna, en esta como era de esperar, tambin manera que como la tendencia de la cin. mayora de autores considera que todo lo que est en el comer velUb,do, a menos que entre otros, de DU!laIltOln 6 Snchez KOJnalll '''. Guill.ou::l!ld ll Alessandri R041riguez comete una al decir que venderse todas las cosas; mientras que otros autores que sealan como del bien materia del contrato de el que su dominio trasladarse. Es el caso de Femndez Elas 18 y Valveflde1!ll bnlnec:celus, por su considera que ser de cornpravt:mta lodo lo que es de aumentar o mel0rlill' monio del hOInbJ:ezu Pero lo que nos ver en esta de nuestro es si el tratamiento que el Civil Peruano de 1984 da a las caractersticas que debe reunir el bien materia del contrato de coincide con el da al de las derivadas de con- tractuales en ,l:;O;'lvJ.Cl!J.. Como vimos en su el vv,o.uJ:. ...... pre;slalciln en que consiste la bien de ella deben ser Pero ms all de una omisin del Cdi- go en el sentido de no considerar otros como vimos cuando analizamos el son tres los que el Derecho Civil Peruano establece para todo bien que es de una derivada de una contractual: 107 (b) Comerciabilidad; y (c) Posibilidad de existencia. Estos requisitos, que el lector ha apreciado, los hemos extrado no slo del propio Cdigo, sino de la Constitucin Poltica del Per, la doctrina y le- gislacin nacional y extranjera, no estn establecidos expresamente en cuan- to al objeto de los contratos en general, pero, al leer el artculo 1532, pare- ciera que han sido recogidos ntegramente en lo referente al bien materia del contrato de compraventa. Cuando el Cdigo Civil seala en su artculo 1532 que pueden vender- se los bienes existentes o que puedan existir, est, sin duda, refIrindose al requisito de la posibilidad de existencia; cuando se refIere en dicha norma a bienes que sean determinados o susceptibles de determinacin, tambin est aludiendo a la determinabilidad, sobre la que hemos tratado en la Tercera Parte de nuestro trabajo; pero cuando se refiere a los bienes cuya enajena- cin no est prohibida por la ley, los alcances no sern necesariamente los mismos que aquellos vistos en la Segunda Parte de nuestra Obra. Todo esto ser analizado cuando veamos separadamente cada uno de los requisitos en el siguiente. ' / 108 NOTAS AL CAPITULO SEGUNDO DE LA TERCERA PARTE 1. La EX1JOSIClm de Motivos Oficial del Civil Peruano REVISORA CODIGO CIVIL PERUANO. BIGIO '--.Ll.l .... J..jLn. El Bien Materia de la 5, establece lo sglliente: acuerdo la definicin del artculo a transferir la de IJIIJUIVlJ. el uso, la de compraventa, sino de un contrato diferente regu- o innominado mismos que en la de los casos se en defecto de la convencin entre las por las del contrato de en razn de que las que surgen de este contrato son las que ms se le ase:me:jani). Para que el bien ser materia de COI1Ror:aventa debe reunir los susceIJltiblle de existencia. detemlin,fldo o determinable. emiJellaCln no debe ser por conlSul1:adcls, los siguientes se;natlm alg;un,as o todas las caractersticas que debe tener el de la dar de la del vendedor en contrato de compra- venta: Ci vil Francs. 109 ArtEculo 1598: Todo lo que est en el comercio puede ser vendido, a menos que leyes particulares hayan prohibido la enajenacin. - Cdigo Civil Belga. Artculo 1598: Todo lo que est en el comercio puede ser vendido, a menos que leyes particulares hayan prohibido la enajenacin. -Cdigo Civil Boliviano de 1831. Articulo 1017: Puede venderse todo lo que est e.n el comercio de los hombres, siempre que las leyes particulares no prohiban su enajena- cin. ,-Cdigo Civil Peruano de 1852. Articulo 1340: Se puede vender todo lo que est en el comercio de los hombres, y cuya venta no sea prohibida por la ley. -Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853. Artculo 1605: Se puede vender todo aquello que est en el comercio, cuando ley particular no ha prohibido su venta. - Cdigo Civil Chileno. Artculo 1810: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. --Cdigo Civil Uruguayo. Artculo 1668: Pueden venderse todas las cosas qUf! estn en el comer- cio de los hombres, salvas las prohibiciones o restricciones que resulten de leyes especiales. - Cdigo Civil Argentino. Artculo 1333: No habr cosa vendida cuando las partes no la determi- nasen, o no estableciesen datos para determinarla. La cosa es determi- 110 nada es cosa y cosa si su y cantidad hubiesen sido determinadas. Civil Articulo 1776: Pueden venderse todas las cosas o cuya no por la el contrato de compra venta uno los contratan- deternrn'ltia y el otro a pagar ella que lo PrOyecto Boissonade de 1890. que, por su na,turil1ll'ztl_ cin est lJrOifUl:lilaa Civil Nic:ara:gense de 1903. una cosa o cuya {.tl.\",fHJ.\t- Artculo No habr cosa vendida cuando las no la determi- nasen o no datos para determinarla. La cosa es determina- da cuando es cosa y cosa si su y cantidad hubiesen sido determinadas. Hondureo de 1906. el contrato de compra venta uno de contratan- el otro a pagar por ella ;:,e.!:'l;unClO A.nte1Pro'yecito del Libro del ,"-v'U.n:;v Civil del Per de 1926. Articulo 390: Se vender todo lo que est en el comercio de los hombres y cuya venta no sea por la 111 -Cdigo Civil Mexicano de 1927. Artculo 2123: Ninguno puede vender sino lo que ~ de su propiedad. -Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936. Artculo 908: No habr venta si las partes no hubieren individualizado el bien o establecido los datos para determinarlo. Se entender que son determinadas las cosas ciertas, y tambin las in- ciertas cuando constare su especie y cantidad. Artculo 910: Pueden venderse los bienes presentes, y tambin losfutu- ros que estn en el comercio. - Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia elaborado por Angel Ossorio y Gallardo de 1943. Artculo 1043: Es contrato de coltlpra-venta aquel en que uno de los contratantes se obliga a entregar a otro una cosa o un derecho determi- nados a cambio de un precio cierto en dinero o signo que lo represente. Cuando el precio de la venta consistiera parte en dinero y parte en otra cosa, se tendr el contrato como permuta si el valor de la cosa es superior al del dinero y como venta en el caso contrario. Se reputar cierto el precio si lo es con referencia a otra cosa cierta o si se deja su sealamiento al arbitrio de determinada persona; mas si sta no lo hiciese, se reputar ineficaz el contrato. Tambin se tendr por cierto el precio cuando se refiera igualmente o en ms o en menos, al que la cosa tuviere determinado da en Bolsa,fe- ria o mercado. Ni el sealamiento de la cosa ni el del precio podr nunca dejarse al arbitrio de uno de los contratantes. - Cdigo Civil Boliviano de 1976. 112 Artculo la enaen,aCll)n - '"",',,,"UlI<U Civil Peruano de 1984. Artculo 1532: Pueden venderse los bienes existentes o que ....... " . \'li"lmmr> que sean determinados o de aet'enrul'ltac,wn y efUf]ellaCWn no por la - ''-'U'LU'''U Civil Paraguayo de determinacin cuando se vendiesen bienes presen- tes alcuota de sin vlida la venta de una de bienes aunque en la venta se todos los que el po- sea. Civil Colombiano. ",r1''lJln 626: Pueden venderse todos los derechos cuyo sea una una cosa con los que rec'aJ;ran sobre venta de todo el nntrunn,run los gaJWlIlCUlttes cmn.e,'clc,!t los derechos que COI'refl:pOl'1aam socio o miembro en el social de una persona 1l1r,rnU'n ta. PrOyecto de Reforma al Civil de 1987. Artfculo 1325. Pueden venderse todas las cosas que ser de los contratos, que su no sea prc)h.l/'Jlaa. 113 - Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. Artculo 1486: Puede ser vendida toda cosa que no est fuera del co mercio. sea por su naturaleza o su destino. sea por una disposicin espe- cial de la ley. 3. Los siguientes Cdigos sealan expresamente que el bien vendido debe estar . dentro del comercio de los hombres, a menos que leyes particulares hayan restringido o prohibido su enajenacin: Cdigo Civil Fntncs, Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Peruano de 1852, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Cdigo Civil Uruguayo, Proyecto Boissonade de 1890, Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926. Cabe puntualizar que el Cdigo Civil de la Provincia de Qubec sea- la adems que puede ser vendida toda cosa que no est fuera del comer- cio, sea esto por su naturaleza, destino o por una disposicin especial de la ley. 4. Los siguientes Cdigos sealan expresamente que todos los bienes pue- den ser vendidos, a menos que leyes particulares hayan restringido o prohibido su venta: Cdigo Civil Chileno, Cdigo Civil Ecuatoriano, Cdigo Civil Bo- liviano de 1976. 5. Los siguientes Cdigos consideran expresamente que el bien materia de la venta tiene que estar determinado o al menos ser determinable: Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Pro- yecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936. Adems debemos sealar que los siguientes Cdigos: Cdigo Civil Espaol, Cdigo Civil Hondureo de 1906, Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallardo de 1943, Cdigo Civil Para- guayo de 1987, si bien no establecen las condiciones que debe reunir el objeto del contrato de compraventa, sealan que el bien debe estar deter- minado. 114 6. DURANTON. de Droit Civil suivant le Code FralnC31lS, Tomo 7. MOURLON. RvetitJlons crites sur le Code Tomo 234. .L:.LJ.1"'I...:')_ Clemente. Tratado His:tri,co-Fl()sl[ico Es::mfi()l, Tomo 255. Este va a COl1ltrano. estn fuera del comercio no ser vendidas. 10. SANCHEZ n.. ""'''''''''11 Estudios de Derecho Tomo na 554. 1 L GUILLOUARD. Trait de la Vente et de 187. bCltlange. Tomo l. 12. BARROS Ll"i..:r.l'\..jUrl,J.L. Alfredo. Curso de Derecho 370. 13. PLANIOL y RIPERT. Tomo 26. 14. LAFAILLE. de COIntraltos, Tomo Tomo 15. ALESSANDRI RODRIGUEZ y SOMARRIV A UNDURRAGA. Curso de Tomo 370. 16.SPOTA. Volumen 94. 17. BORDA. Manual de COllltratoS. 182. 18. FERNANDEZ ELlAS. 19. VALVERDE y VALVERDE. 320. 20. ENNECCERUS Tomo Volumen 15. 115 CARACfERISTICAS QUE DEBE REUNIR EL BIEN OBJETO DE LA PRESTACION DE DAR DEL VENDEDOR EN UN CONTRATO DE COMPRA VENTA Como sealamos en el Captulo anterior, los requisitos establecidos por el Cdigo Civil Peruano de 1984 para que un bien sea susceptible de constituir.el objeto de la prestacin del vendedor son tres: existir o ser sus- ceptible de tener existencia; ser detenninado o detenninable y que su enaje- nacin no est prohibida por la ley. A continuacin el anlisis de cada uno de estos tres requisitos: (a) QUE EL BIEN EXISTA O SEA SUSCEPTIBLE DE EXISTIR. Coincidimos plenamente con lo expresado en la Exposicin de Moti- vos Oficial del Cdigo Civil Peruano de 1984 1 , cuando al respecto seala los siguientes conceptos: ( ... ) el artculo 1532 establece que debe tratarse de bienes existentes o que puedan existir con lo cual necesariamente se deja de lado aquellos bienes que han perdido existencia. que existierOlT en el pasado, pero ya no en el momento de la celebracin del contrato, por cuanto en ese caso se es- tara ante un contrato nulo por falta de objeto, tal como seala el inciso 3 del artculo 219 del Cdigo Civil. Siendo que la propiedad, como derecho real, se extingue con la destruccin o prdida total o consumo del bien, de acuerdo a lo sealado por el inciso 2 del artculo 968 del mismo Cdigo, ca- rece de sentido la obligacin de transferirla. No es este el caso de la prdida, destruccin o consumo parcial del bien, anterior a la compraventa, pues a ello se refiere el artculo siguiente. Tampoco se refiere el artculo al perecimiento del bien, despus de la cele- 119 bracin del contrato y antes de la transferencia de la propiedad, pues este tema es desarrollado a propsito del problema del riesgo del contrato. Si el ntegro del bien ha dejado de tener existencia al momento de la celebracin del contrato, el mismo es nulo por cuanto el objeto de la presta- cin materia de la obligacin surgida del contrato es fsicamente imposible. Cuando el artculo seftala a los bienes que pueqan existir, se est refi- riendo a los bienes futuros, respecto de los cuales las partes estn de acuerdo que an no tienen existencia, en el momento de la celebracin del contrato, pero en el entendido que estn destinados a tenerla. Por lo tanto, el acuerdo de las partes, est orientado a lograr que dichos bienes efectivamente ad- quieran aun cuando ello sea exclusiva responsabilidad, de uno solo de los contratantes, confonne se apreciar ms adelante cuando se trate de los artculos 1534, 1535 Y 1536. Debe, en suma, tratarse de bienes que tienen posibilidad de existencia. Cuando hacemos referencia al requisito de que el bien exista o sea susceptible de tener existencia, estamos tratando acerca de un requisito, casi diramos, obvio o evidente del bien materia de la prestacin. Cuando dos partes contratantes celebran una compraventa, resulta evi- dente que una de ellas, el comprador, tiene la intencin de recibir la propie- dad y el bien (fsicamente) de cuya propiedad se trata, y que la otra, el ven- dedor, busca recibir el dinero que le entregar el comprador como contraprestacin. Para los autores causalistas franceses y quienes los siguieron en el pa- sado, la obligacin de cada uno de ellos sera la causa de la otra. En tnni- nos de los causalistas, la obligacin del comprador de pagar el dinero al vendedor, carecera de causa. Esto como ejemplo, ya que esta teora, como sabemos, ha resultado superada hace muchos aftoso Pero cuando estamos frente al contrato de compraventa, ste tiene dos elementos fundamentales: el bien y el precio, sin los cuales no puede for- marse. 120 Sin bien que se la del vendedor carecer de por lo que el contrato ser nulo. en el en que el contrato de compraventa verse sobre un bien que no es de tener eXistenCia. vale de un bien que nunca ha que ya no o que nunca ser de tener existencia. la medida en que el bien exista sea del vendedor no carecer de Tal como mencin cuando analizamos ca del materia de los contratos en .... " .... I"I. la la existen- analizar en lo relativo al trmino existencia y a la que en- F. ...... pero, por una razn de los hemos reservado para tratar cuando analicemos lo relativo al contrato de de bienes J.U.L1WVilI. Los trminos y conceptos que hemos con am:eritDnclad res- a la necesidad de existencia del son por la rn"''' ....... ''' de autores consultados. Para haremos mencin a aIgun()s tales como y SOInarrivlll; \l11.11I;;IUI;;::II sostienen que: La cosa vendida debe porque el de toda obligaciln, en- tre debe ser la realidad del a la vendida. Comentando la existencia del La doctrina enumera diversas condiciones que son para que las cosas ser el de una convencin. Es ante que ellas existan. Toullier tiene la de decir que las cosas que no como un centauro o un no ser el de un contrato. tan de decir. Nosotros nr ... ' .... mos utilizar de la de un contrato que no existe por falta de No se trata de ni de centauros. A menos de supo- cOlnplletatme:nte en dice es bien evi- tener la voluntad de o de prclme:ter suponer convenciones que no SQ encuentran 121 existir en el momento de la cornprave:nta ser hll.e:> de ltimo caso es necesario que COlltraltanltes conoz- actualmente existentes sino que son sus:ceJ)tib,les En trminos del arg.entino Ernesto W'.lIV'!U" La existencia de de venta debe ser material y dicamente Para que una cosa sea de venta debe tener existencia actual o y debe ser material y Juridc:amente. Como es toda venta de una cosa de existencia es nula. mIDOSbilliruld de existencia de la cosa debe ser ab.!i:olll1a, ello decir que la inexistencia de la cosa no por la debe superar todo el es la inc,apa,ciruld del vendedor para procurarse la cosa que debe no ser causa de nulidad del contrato. En otros la venta de una cosa cuya exis- tencia es absolutamente est viciada de toda en carnbllO la venta una cosa que el vendedor no tiene dificulta- des para pero que s es vlida. EL SEA DETERMINADO O SUSCEPTIBLE DE DETERMINACION. hXPslclln de Motivos Oficial del .... Civil Peruano de establece lo siglJien.te de este reqlllisi1:o: se'iala que los bienes deben ser determinados detemlinalci,n, En el identidad del bien matena encuentra pleloanlente el:>pei:lb:ada. ficacn necesarios para cada situacin. En el seS!:unclo nes cuya determinacin o a terceros. en cUlillqlJell3 de los casos las partes no en el momento de la celebracin del contrato. certeza a la identidad del bien. Puede ser que nivel de determinacin referida a la y cantidad de los con lo cual se enfrentar el tema de los bienes que tienen prClCe,(1mue:nto de determinacin a que se refieren los artculos .... Vl.Uil:,IJ. p:rocewlmlenl:o que los hace de deter- 122 minacin y por lo tanto, les con este por otra tratarse tambin de bienes que no tengan ni ese nivel de c1el:errmn.acln, es bienes que no han sido determinados en su eSt)eC.le y a los cuales para efectos de la determina- el a que se refieren los artculos 1407 y 1408 del cdi- go, con lo que se tambin el sealado. Res:pecto del contenido de este reqUIsIto. Manuel de la sostie- ne lo sigluiellte: c1etiemumlcm irnp()fta que el bien esto laelrlUllCal>le, o que sea determinable sin que para ello se requlelra un voluntades de los contratantes, como ocurre cuando la determinacin un tercero o se trata de una venta En lo que se refiere a la doctrina extrarlJera, unnime de autores corlsul,taclOs) reSlpecto Mourlon 8 : es decir una cosa determinada \;UJi:UIIU que tiene en su caba- es decir una cosa determinada en cuanto a tantas hectreas de tierra a tomar en tal nula cuando ella tiene por una cosa que no est determinada sino en cuanto al (llUIIU1.1., un inmueble. Ella lo la menos que no inducir un medio de delterrnrlarlla vlida si yo he dicho: yo le vendo nec:eslicJad para sembrar vuestras tierras. M()Ur.lon un elemento la deter- mUlaCl()n del bien no en funcin de su sino sobre todo a que bien sea determinable en base a que satiSnlga las necesida- des del COlTlpmtlor. 123 La cosa como de un contrato, debe ser detenninada 1 No pues. dificultad el que dice: No ha- br cosa vendida cuando las no la o no estableCl.esem datos para determinarla. La cosa es determinada cuando cosa cuando fuese cosa su y cantidad hubiesen sido detennina- das. El debe estar suficientemente detenninado.- Nos en este a remitirnos a las dadas para la formacin de los contratos en Alessandri y SOI1naniva ll : La cosa debe re<uis:ito a todo con- Enneccerus l2 : El de la estar detenninado individualmente (compra de o slo por su y, por que las gerlricas son no slo sobre cosas sino tambin sobre las no caballo de tiro que sirva para mi A la UI ........ .:loa. bin venderse las esta cuba de En cuanto a la cOl1nprave:nta genlenc:a connentes, salvo lo LA ENAJENACION DEL BIEN NO ESTE PROHIBIDA POR LA LEY. Como vimos cuando analizamos el mismo bien materia de contratos en gelrler'al, U.l.J,UU\">:J al tratar acerca del que en nuestro Civil de no o gravar, ordenamiento en virtud del artculo 882 del establecer contractualmente la prC,hll)lC1In que la lo permita. Vale que debemos descartar como una de las causas por las que un bien no se el que las su 124 En lo referente a la incomerciabilidad, Manuel de la Puente J3 seala: Respecto de la comerciabilidad, se trata en "'realidad de un requisito negativo, o sea que no debe existir imposibilidad de trfico jurdico del bien por una prohibicin legal, de tal manera que para que un bien pueda vender- se no es necesario que la ley lo pennita, sino que basta que la ley no lo pro- hiba. Arias Schreiber l 4, aparte de recoger la opinin de Manuel de la Puente, expresa lo siguiente: Como sabemos, la libre disposicin de los bienes constituye uno de los atributos del dominio y es un medio para la circulacin de la riqueza, siendo todo ello de la esencia misma del comercio. Por esto es usual mani- festar que para que sea vlida la compraventa el objeto de la prestacin debe encontrarse en el comercio de los hombres. Un caso especial de prohibicin legal lo constituye el supuesto del Pa- trimonio Familiar, institucin regulada entre los artculos 488 Y 501 del C- digo, el que segn el primero de los artculos citados, como ya lo dijimos en pginas anteriores, es inembargable e inalienable. En este sentido la Exposi- cin de Motivos Oficial del Cdigo Civil Peruano de 1984 1s seala lo si- guiente: Por ltimo, debe tratarse de bienes cuya enajenacin no se encuentre prohibida por la ley. En este sentido, el propio Cdigo establece casos en que el bien no puede ser materia de enajenacin. Por ejemplo, el bien sobre el cual recae el patrimonio familiar es inalienable, tal como ordena el artcu- lo 488 del Cdigo Civil, en armona con el l t m ~ prrafo del artculo 50 de la Constitucin Poltica del Per. La venta que efectuase el propietario del bien objeto de patrimonio familiar sera nula, en aplicacin del inciso 80. del artculo 219 del Cdigo Civil, por contravenir normas legales de carcter imperativo. Jos Len Barandiarn 16 citando, en parte, a Jorge Eugenio Castaeda, y refirindose al tratamiento que sobre el particular daba el Cdigo Civil de 1936, seala lo siguiente: El Art. 852, en su segunda parte, prescribe que no se puede estable- 125 cer la prohibicin de enajenar. salvo en los casos permitidos por la ley. Castai'eda analizando el asunto escribe: en otras legislaciones estn permi- tidos los convenios sobre prohibicin temporal de enajenar. no perpetua o permanente; o tambin la prohibicin relativa para alienar. es decir. que sur- te sus efectos y debe ser respetado el pacto por el que se estipula que el adquirente no deber enajenar a persona o personas determinadas ... Pero. agrega no puede establecerse ninguna prohibicin o restriccin a este res- pecto (sobre que la propiedad es enajenable). atendido el carcter amplio de la declaracin que hace el artculo 852 del Cdigo Civil en su 2 Q pargrafo. Ante la declaracin terminante de esta frmula legal. toda forma de propiedad es enajenable. Los casos permitidos seran unos pocos. como la propiedad de las comunidades de indgenas y el hogar de familia. (<<Institu- ciones de Derecho Civil Los Derechos Reales (t. l. p. 195). Se trata de un mandato de orden pblico. La opinin de Len Baraildiarn. nos hace pensar en que el caso del Patrimonio Familiar. entendido este, segn lo sealado por el doctor Hctor Cornejo Chvez 17 como la afectacin de un inmueble para que sirva de vi- vienda a miembros de una familia, o de un predio destinado a la agricultura. la artesana. la industria o el comercio para proveer a dichas personas una fuente de recursos que asegure su sustento. siendo inembargable. inalienable y transmisible por herencia, podra ser condiderado como una prohibicin surgida de la voluntad y no de la Ley, como seala la Exposicin de Moti- vos Oficial del Cdigo Civil Peruano de 1984. Sin embargo. consideramos necesario hacer una precisin: en ninguno de los dos supuestos se trata de un caso de acuerdo de voluntades, es decir, de pacto, ya que para constituir un Patrimonio Familiar slo se requiere de la voluntad unilateral del instituyente. Nosotros nos inclinamos por una posicin eclctica, ya que si bien el Patrimonio Familiar (antes denominado Hogar de Familia), surge de la voluntad unilateral, es la Ley la que otorga a dicha voluntad la potestad de que dicho Patrimonio sea inembargable, y sobre todo, lo que interesa para nuestros efectos, que sea inenajenable. Por lo tanto, fuera del supuesto antes sealado. en apariencia. segn nuestro Cdigo Civil vigente, la nica causa por la cual un bien no puede ser comerciado, es porque la ley haya prescrito en tal sentido, tal como hace referencia el artculo 1532 del Cdigo. 126 Pero a lo que s debemos hacer es a que el en el art- culo cuando hace referencia a que no venderse los bienes cuya emljeIlacin est por la est escapar al grueso de los bienes que no formar de un contrato de esta naturaleza. Nos re- ferimos a los bienes del dominio cuyo uso es de todos y que estn como tales en el artculo 128 de la Po- ltica del Per de 1979. Estos son, por en lo que al contrato de bienes fuera del con las salvedades y que hiciramos cUarldo analizamos el en lo referente al bien mate- ria de los contratos en o ........... "u. Respecto del de la cODrlerc;iat.ilidlad, tema de comentario de numerosos tratadistas eXIIaflIJeI'Os. hacen mencin a laS dos clases de bienes que resultarl es de- ... 'i .... "' .. ,J" que estn fuera del de los hombres por ser bienes y que lo estn en virtud de una expresa. solamente hacen mencin de que lo estn en virtud de la Resulta interesante casos como supuestos que ya a la historia del de tratadistas de diversos es- pe<;ialmente de Francia y comentarldo las y vi- en sus terntorios1 8
ALGUNOS SUPUESTOS DE PROHIBICION O RESTRICCION A LA VENTA O COMERCIO DE BIENES EN EL DERECHO PERUANO. Tal y como hemos hecho a las restricciones que en otras realidades se daban y dan acerca de determinados hemos que:rid1o, para concluir con este efectuar una revisin a la nacio- nal para, slo a manera de citar casos de restricciones o a las ventas de determinados bienes en nuestro el Per. De una revisin efectuada por nosotros en la leglslc:lclm nacional de todos los campos o hemos que es in- finito el universo de bienes sobre los cuales el Gobierno o los Go- biernos han en determinadas y por los ms vartad()s tlmdlamlenltos, a su vez, los ms variados de bienes. Sera y hasta sealar la totalidad de estos casos, pero 127 sin embargo, vamos a citar los que a nuestro criterio son los ms importan- tes y en otros casos, los que constituyen ejemplos representativos de dichas prohibiciones o restricciones. En adelante la enumeracin aludida, que reiteramos, no es privativa ni excluyente, sino slo ejemplificadora: (1) En virtud del artculo 126 tercer prrafo de la Constitucin Poltica del Per de 1979 se establece que ... dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni poseer, por ningn ttu- lo, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energa, directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena de perder en beneficio del Estado, el derecho adquirido. Se excepta el caso de necesidad nacional declarada por ley expresa. Por tal razn, se deduce de la norma antes transcripta, que no podrn venderse a un extranjero, a riesgo de que el adquirente los pierda en favor del Estado, bienes inmuebles dentro de los lmites ah sealados. (2) En virtud de la Ley General de Amparo al Patrimonio Cultural de la Nacin (Ley # 24047), promulgada el 3 de Enero de 1985, artculo 4, se seala que son bienes culturales: 1.- Inmuebles: (a) Los sitios arqueolgicos; (b) Los edificios y dems construcciones de valor artstico, cientfico, histrico tcnico; y, (c) Los conjuntos y ambientes de construcciones, urbanos o rurales, que tengan valor cultural aunque estn constitudos por bienes de diversa antigedad y destino. Se agrega que la condicin del bien inmueble del Patrimonio Cultural de la Nacin ser inscrita de oficio en la partida correspondiente del Regis- tro de la Propiedad Inmueble, consignando las restricciones y limitaciones de uso correspondientes en cada caso. 2.- Muebles: 128 VVI'...,LV), <1 l oculmento!s, libros y dems cosas que siendo de Por el artculo Q.U\;;UI;1.lII las caractersticas y mritos se- decir los bienes cullurales que nmlatelrial, explresamenlte de- lm::lOrtanCIa 3J1istlca, centfc:a, hjlstlrca o tcni- lo slgtlienlte: rUI111'"fll,7(' ser de um: ca IClO.n , con excep- de un inmueble declarado bien cultural o de bienes que tienen vinculacin entre sE o inf$'orlnl colecciones en el que la autoriza- cin del Instituto Nacional de Cultura. De lo antes y del articulado de la se deduce los bienes declarados como Patrimonio Cultural de la Nacin veI1ldiclos. selmplre que sea dentro del territorio nacional. Aquellos ser extrados del salvo en determinados supiuestos temlplados en el artculo 13 de la comentario. En lo que a la adjudicacin de terrenos fiscales para fines ur- en de la de estos su- estn el Decreto # de fecha 1 de Febrero de 1985 su # 004- de fecha 6 de Febrero de 1986. La de las normas \"u.;l.UQ.;:). relativo a la dicacin del Estado de terrenos eriazos y riberefios y de terrenos para urt>anzalcones establece tos que deben Naturalmente que dicha adjud.ca- cin 129 Artlculo 14: Las Municipalidades Provinciales podrn adjudicar afavor de terceros los terrenos de su propiedad y los que adquieran con arreglo al Captulo JI/, bajo las modalidades siguientes: a) En venta o arrendamiento, por el sistema de subasta pblica; b) En venta o arrendamiento, en forma directa, a precio de tasacin ofi- cial, en casos de emergencia o con fines de inversin que generen ocupacin o cumplan fines sociales a favor de personas naturales o jurdicas que garanticen la ejecucin de un proyecto determinado; e) Bajo la modalidad de cesin en uso a favor de personas jurdicas del Sector Privado, sinfines de lucro; d) En donacin a favor de los Poderes del Estado u otros Organismos del Sector Pblico. Artculo 15: Las Municipalidades Provinciales, confeccionarn los formatos de solicitud de adjudicacin que deben presentar las personas naturales o jurdicas de acuerdo con las normas de la Ley y el presente Reglamento. Artculo 16: Las adjudicaciones, cualquiera sea su modalidad, debern ser autorizadas y/o aprobadas por Resolucin de Alcalda, previo acuerdo de Concejo, formalizadas en escritura pblica. Artlculo 17: Las subastas pblicas se sujetarn a las normas establecidas en el Reglamento de Administracin de la propiedad fiscal aprobado por Decreto Supremo # 025-78-VC y estarn a cargo de las respectivas Juntas de Almonedas o de aquellas que al efecto designe expresamente la Munici- palidad Provincial respectiva. Artculo 18: Para los efectos de la adjudicacin en venta directa a precio de tasacin oficial, entindase como: a) Casos de emergencia, los declarados, conforme a Ley, por el Poder Ejecutivo; b) Fines de inversU5n que generan ocupacin, aquellos proyectos debida- mente calificados y priorizados por los respectivos Sectores Pblicos 130 c) slo Tun:clO'lI a los de desarrollo veller.ar'.zon de nuevos 10.- 20.- IHTI'I,.KI'II social del Esta- f\jelces,taa,aes de orden ('Ullrurfll. Clenttc,o, cin o recreacin. de vivienda nica de econmico a travs de Pro- de personas tnaviliuales, SOCle0A2- vienda. la modalidad de cesin en uso, ----.1---.-- de a la realizacin de obras o ref,prlt1(u: en el Artculo Inciso C-1. Artculo 21: Los que en Nacional de Construcciones se en las habilitaciones urbanas para servicios bUcos directamente al Ministerio de en uso (!arimtlcen el JrgIClnl,S'IrU)S del Sector 1-'11'-"""1') Vivienda y cin. Artculo Las cesiones en uso, las y las en uso a que se los artculos 20 y debern ser puestas en conoci- miento del Ministerio de Vivienda y Construccin para los de su re- en el Bienes Nacionales y de la UrR'm/;a de Artculo ventas de terrenos que realicen vinciales directa en a/Jj'tcactin rn a las COlUlllC:lOJrteS mnimas siguientes: 131 a) El rea de terreno que se adjudica a una misma persona natural o ju- rldica no exceder de diez hectreas ni de la dcima parte de la su- perficie de expansi6n urbana que el Plan Urbano vigente asigne al uso solicitado, sea que la adjudicaci6n se realice en un slo sitio o en varios lugares de la ciudad. b) Excepcionalmente cuando por razones topogrficas del terreno, dis- tancia o la fuente de abastecimiento de servicios u otras razones de justificacin econmica, sea necesario otorgar una mayor extensin de terreno, la Municipalidad Provincial, previa evaluacin de los fac- tores concurrentes, podr adjudicar reas mayores a los Umites esta- blecidos. c) A las personas individuales o sociedades conyugales que acrediten no ser propietarios de ningn otro inmueble urbano .en la misma Provin- cia, podr adjudicrseles en los programas municipales su vivienda de tipo econmico. Para este efecto las Provincias de Lima y Constitucional del Callao se considerarn una sola. d) A las personas jurdicas sin fines de lucro cuyo objeto social sea pro- porcionar vivienda para sus asociados se les podr adjudicar terrenos con ese fin, en la extensin acorde con el nmero de asociados. e) El valor de los terrenos para la adjudicaci6n en venta directa se efec- tuar con sujeci6n a los reglamentos y normas vigentes sobre tasacin de terrenos. f) El plazo de ejecucin de las obras de habilitacin y edificacin, ser determinado por la Municipalidad Provincial en base al programa por ejecutar dentro de un perodo mximo de cinco (5) aos. g) Cuando la adjudicaci6n directa sea solicitada por ms de una persona se efectuar respetando el orden de presentacin de las solicitudes, siempre y cuando rena los requisitos establecidos en el presente Re- glamento. h) Cuando se convenga el pago del precio a plazos, deber considerarse 132 i) el pago de intereses al rebatir sobre los para el inters aR.LlLlnlre.!. con las tasas En las Escrituras Pblicas en que se COIiISIR'naJ" las condiciones de la de pago de ser el caso y el de eJeCU;IO'l. asi como las causales de cadu- cidad y rescisin. Artculo 24: Las t',rOll'lnClalle'S controlarn el cwnpli1mfento de los asumidos por los debiendo declarar la caducidad o rescisin de la y la reversin a __ .;,_" __ no no en caso de sin ob''l.RaCI1n recibido. Las causales de caducidad rescisin de la aaJruatca!CIin del terreno y su reversin al dominio del MLlntl:lPo son: c) e) No haber suscrito el contrato dentro de los tres meses de nOi'iftl;aa:a la resolucin de por causas al El del pago del del terreno en las ventas al de pago de dos amortizaciones en las ventas a zos; La variacin torizacin de conclusin de las obras de habilitacin en la Resolucin de aaJrUQCaCIO,'l. aalualca,fO el terreno que sin au- cuando no se altere la cOfltllel,e la violacin de la urtulIl/H" en cuyo caso el aaj'UQI!ca,rarl!O deber erradicar demoler las instalaciones que se hubieren realizado sobre el terreno dentro de los sesenta das ca- lendario de recibida la del venci- do el cual a abonar a ste el costo que le la realizacin de dichos cobro que har por la va coactiva. 133 j) o gravar el terreno materia de la ad.J,uatcac1n sin el expre- so consentimiento de la Provincial antes las obras. Arttculo 25: La CaQ!UClaaa y reversin de terrenos al a01,run,fO del debido a las en el no a reembolso el rea materia de reversin lnClU)'a recuperar el ex-a4J r uditcatarto el costo de que se terreno, 'f!un-nJ"p nuevo n1l'1'\\JPr'tl'\ Artlf'Wrn 26: Declarada la caducidad y reversin los Pblicos por el mrito de la Resolucin ya de la Munici- IJ'VLnL""" C4::zm;elj:lrQ!n los asientos si los hubiera a pro1ce,ttelldo a inscribir el dominio de las reverti- SUlpremo # VU"''t-o'u- )vlIlUU'J, se establecieron I1lver!'i:l!L'I< U'lJ1Ul(l). cuales nmgurla modificaba lo esencial del LJ","vJ.VI.V SUPI:emlo sobre que a las cacin. 134 En lo que la comercializacin de moneda en vir- tud del Decreto Su.:,reIllo # 068-91-EF de fecha 26 de Marzo de se estableci la libre uso y del te- rm:on,o de la y externa tranjera. por personas naturales y residentes en el materia sobre la cual anteriormente existan innumerables restriccio- nes. Sin existe un Decreto de Alcalda # de fecha 5 de que declara que la venta de moneda en la plbllc:a contraviene y carece de autori- dems decir que esta norma "letra muerta". En lo a las armas, es evidente que las de no estn den- tro del comercio de los slo destinadas al uso de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional las limitaciones relativas a su para Pero en lo que refiere a la por los de armas y municiones que no son de guerra. estos rubros estn normados por la # de fecha 19 de Junio de 1989. Esta norma establece en su relativo a las armas y mlllnlC:to- nes que ser usadas y comercializadas por los lo Slllllllelll- te: Artculo 6: Son armas de uso nru-t,rulr.,y las destinadas a la perso- al a la caza, a la y a la COle'CCltn. El regjram,mto indica las caractersticas tc'nu;as Artculo 7: Son armas autorizadas para la ut::tt::nJ.u n.OY<,/llI1,17/ las armas de cortas cuya municin genere una que no exceda de 40 Artculo 8: armas autorizadas para de tiro al blanco en movil1ento o al las armas de arco o resorte, las armas neumticas y las cortas y en la pro- de concursos de tes modalidades del uro nacional. Artculo 9: Son armas de las armas
de cuya municin desarrolle una en no mayor de 400 ljlLtallnel'1te, estn autorizadas armas: Arcos de madera con sus - Lanzadores y arpones para sUb,acwtlCllS. y autctonas. Artculo 10: Son armas autorizadas para y vtglaJllcia nrliJl'lnll'n destinadas a dar a personas, instalaciones y velllcu:los que, por o valor bilidad a CUJlsltlCllln como armas de y vlgUanCla nr_,"Ifln si- ""u'ro,rn en boca nm'ltu1.O.S ni tener municin. Artculo 12: Las municiones autorizadas para uso por nn,'t1r,lJlnrpt;: son las LJCiU;,r,.'lU Personal.- Mltnl,CLO'n o estar total p,u'rorn en boca de de ,ea,eraclO.nes que agrupan Para Caza.- Municin diseada para caza de eSl'eCles y autorizadas en el cuya de boca de no exceda de lril,'lo,'n1ptlrlH' y municin de conservacin de na. Para .\pl'llr'll1fJtl1 19l,fanClQI,- Municin de para armas go cortas la que pal-CZ(ll11ten,te recubierta en cuya onL.ra"n en boca de can 1;;1111'1"71'1111' a 80 Irilt1or.nm,f'trf)1;; Cartuchos para escopetas, cargados con municin de plomo que no exceda del dimetro de 9.1 mm. o 0.36 pulgadas. Cartuchos cargados con municin de jebe. Municin no expansiva para las armas de caza autorizadas. En el Captulo V de la Ley bajo anlisis se trata acerca de las prohibi- ciones. Ah se seala lo siguiente: Artculo 27: Queda prohibido: Introducir armas y/o municiones al pas, sin autorizacin. - Fabricar, comercializar y utilizar armas sin la autorizacin corres- pondiente. - Efectuar modificaciones en las armas sin la autorizacin correspon- diente. - Modificar las cifras identificatorias de las armas o eliminarlas intencionalmente. - Vender o transferir armas y municiones sin autorizacin. - Poseer y/o usar armas sin licencia pertinente. - Usar silenciadores y dispositivos que alteran u ocultan la apariencia o funcionamiento de las armas. - Utilizar armas y/o municiones como garanta prendaria. - Utilizar en las armas de defensa personal y de seguridad y vigilancia armada, municiones expansivas, deflagrantes y perforantes; y, - Transferir o vender armas con licencia para ingreso al pas sin auto- rizacin.
(6) No se pueden vender alimentos y bebidas de consumo directo en la va pblica sin que se cumplan con todas las disposiciones de higiene es- tablecidas en la Resolucin Viceministerial # 103-87-SA de fecha 18 de Agosto de 1987. La Resolucin Ministerial # 0014-92 SNDM, de fecha 14 de enero de 1992 aprob normas sanitarias al respecto. (7) Algunos Concejos Municipales prohiben la venta de licores preparados y consumo de los mismos en la va pblica. Para citar un ejemplo: la Ordenanza Municipal de fecha 6 de Mayo de 1989 de la Municipali- dad de Santiago de Surco. lj I C:onc;ej()s la venta de comidas prepara- das y refrescos en la va como es el caso del ...... u ... """'_,u "'""'."' ............ de por Decreto de # 002-84 de fecha 8 de Febrero de 1984. En lo que se refiere a los medlclIDlcmtc,s. tn controlados por el Comit Nacional de Allffient()S ........ creado en virtud Decreto Lel,sl:atn'o do por el Decreto # y cOl1ltrario. no ser comercializados. Estos sufrieron modificaciones no substanciales por la # 24595 de fecha 28 de Octubre de y por el Decreto # de fecha 7 de de 1989. Existen determinadas animales y ve).!;etalles cuya caza o tala est o restringida, pennan1ente o temlpoJ:alnlenlte. Un ejenrlplo es el de la puya o santn est en virtud del Decreto de fecha 31 de Octubre de por la cual se emiti la Resolucin Mi- nisterial # de fecha 30 de decla- rando dicha Para el caso de los derechos de autor. estos estn en virtud de la # 13714 de fecha 31 de Octubre de 1961. normativo entre otras cosas, lo siglllielrtte: 1'Jp,'prlrn de Autor concierne a todas las o de carcter en los dominios litp.rnr;;n nrl,c:tu'fl clUlliqutera que sea el modo Artculo 2: El derecho de Autor rn)1 .. atributos de moral y Dat'ri17wn,al. 138 Los atributos de orden intelectual y moral son permanentes e inalienables. Los de la de la obra o fJrO'ui';cu>n por el sealadas en la ... ,-o('.o .. t.o Artculo 3: No autor, como tampoco el cor.ruJ,"omso mitado. Todo en contrario es nulo. Artculo 5: El rlp,"pr.lln de autor es znarepEmalente material en el que conste la creacin. La material al de los que no le hubiesen sido Artculo lslWnJla de su de- mtj!nera: conserva el dere- de oponerse a mutilacin o . as como de que mencione su nombre o seudnimo conocido cada vez que la obra sea utilizada. de la muerte del autor. el derecho moral es hacerse sin lmite de por el no sefl'arlltln jUGttcl,alrtzen.te y por los y de por los dems he- rederos nPl'f'pr'nn fJal'rmWllllal a otros. a Artculo 90: El autor sus causahabientes o ceder total o su obra. Esta es vlida slo durante el rVrJ"""'llfJ establecido por el artculo 22 de esta lOr treinta y rnl''''''''P chamiento eCi'Jn()m/CO en contrario. De lo antes tralrtSCriplto extraer valiosas conclusiones en lo que a los derechos de autor. Slo son cedibles los atributos de orden de una ya sea a ttulo oneroso o mas no aQUlell()S de orden o moral. Vale que se ceder la edi- cin de una obra la autora de la misma. interesante tambin observar el artculo 3, que la cesin in- la futura de un autor. Esta norma tiene 1406 del Civil de cuyos cuya COlneI'ClalIulc,n p:rohlba en el campo civil consecuencias de ventas que sobre bienes de naturaleza. Es el caso de los bienes que ",-uu..""u Penal -en adelante los bienes que sido de apl'OplLaCJIOn ilcita: artculos 190 a 193 del los bienes que de artculos 194 y 195 del los bienes que se vendan como cuando en realidad son o gravaclos, o los bienes que se vendan como el delito de estafa en la modalidad de estelionato 197 inciso 4 del los derechos de autor conexos: artculos industrial \ 225 del distribucin gra:tuilta bienes cuya calidad o cantidad son rentes a los ofertados o a en los letreros o listas ela- boradas por la empresa vendedora cOlmprentdiclo en el rubro de la moneda de curso COIDPlrendldlO dentro del rubro de delitos otros delitos econ:nicos: artculo en la falsificada monetarios: artculc3 a habiendo co- metido en su internamiento el delito de contrabando (arllCllllOS 262 a 264 del 140 c.P.); bienes internados en el pas cometiendo el delito de defraudacin de rentas de aduanas (artculos 265 a 267 del C.P -en especial el artculo 266 inciso 7-); los bienes de elaboracin y comercio clandestino (artculos 271 y 272 del C.P.); las drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas (delito de trfico ilcito de drogas: artculos 296 a 303 del c.P.). Corren igual suerte los bienes consistentes en especies de flora o fauna en pocas, cantidades y zonas que son prohibidas o vedadas (delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente: artculos 304 a 314 del C.P. -en especial el artculo 309-). (13) Todos aquellos otros bienes cuya comercializacin constituya un deli- to, como es el caso del recientemente prohibido nitrato de amonio, en virtud del Decreto Ley # 25643, y su Reglamento, el Decreto Supremo # 020-92-rCTI, de fecha 7 de Septiembre de 1992, que impide la libre importacin y comercializacin de dicho producto y de los elementos para su elaboracin. A estas normas se agrega la circular # 46-9092 SUNAD, de fecha 22 de Septiembre de 1992, referente al tema en cuestin. (14) En virtud del Decreto Ley # 25623, de fecha 22 de Julio de 1992, se someti a control y fiscalizacin a los productos e insumos qumicos destinados, directa o indirectamente a la elaboracin de pasta bsica de cocana, pasta lavada y cloridrato de cocana (15) Tambin por razones de combate a la delincuencia y proteccin de la Seguridad Nacional, es que se promulg la Ministerial # 130-92 rCTr, de fecha 24 de Septiembre de 1992, en la que se estable- cen las informaciones que debern presentar las empresas fabricantes de explosivos y bienes tonexos y las empresas industriales que pro- veen de insumos a estas. En igual sentido, se expidi el Decreto Ley # 25707, de fecha 6 de Septiembre de 1992, por el que se declara en emergencia la utilizacin de explosivos de uso civil y conexos. (16) Para prevenir accidentes de menores de edad, sobre todo en las cerca- nra de las fiestas de Navidad y Ao Nuevo, es que en virtud de la Ley 141 142 de fecha 13 de Diciembre de se pf()hilt>i la industrializacin y comercializacin del prcKlucto nominado tro Alcalda # cha de eJleculclOn. activ<lad Monurnellltal. denominada Cen- Decreto de ser vendidos todos los dems bienes que proihll:'J,a de manera expresa su para los establezca para su venta. debe- rn dicho procedlimitento. NOTAS AL CAPITULO TERCERO DE LA TERCERA PARTE 1. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGIO ........ Lll ................ , Jack. 5. 2. ALESSANDRI y SOMARRIV A. Tomo 370. 3. LAURENT. Prulclpes de Droit Civil FraJ1CaIS, Tomo 105. pg:mas 104 Y 4. DE LA PUENTE Y LAV ALLE. En REVOREOO MARSANO. Tomo 206. 5. Ernesto. COllTlJ)I'ave:nta y Pel1muta, 6. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL ........ LlL ......... " .... Jack. 5. 7. DE LA PUENTE. En 206. 8. MOURLON. 'V'.l'-.L:.J.J'V' MARSANO. 235. 187. 9. LAFAILLE. Curso de Tomo 37. 10. JOSSERAND. Tomo 8. 11. ALESSANDRI y SOMARRIV A. 12. ENNECCERUS. Tomo Volumen Tomo 371. 13. DE LA PUENTE. En Revoredo Marsano. Tomo 206. 14. ARIAS SCHREIBER. Ex:geslls, Tomo 40. BIGIO 15. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGIO ..... .lJ..JL" ...... ' .... , Jack. 5. 143 16. LEON BARANDIARAN. cit. 17. CORNEJO 287. 144 Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo ... ALGUNAS CONSIDERACIONES ACERCA DE LA CONDICION O CARACTER DE LOS BIENES EN RELACION A LOS CONTRATOS EN GENERAL Y AL CONTRATO DE COMPRA VENTA EN PARTICULAR Lo que buscamos en este Captulo, es realizar un estudio, lo ms mi- nucioso posible, acerca del carcter o condicin que revisten o son suscepti- bles de revestir los bienes que constituyan el objeto de la prestacin del ven- dedor en un contrato de compraventa. Debemos precisar que no nos estamos refiriendo a las caractersticas que debe reunir necesariamente un bien para ser objeto de la prestacin del vendedor en un contrato de compraventa en particular, sino del carcter que ellos pueden tener en relacin al contrato o a las partes contratantes. Es de este modo que nos referiremos a varias categoras y al cuestionamiento de las mismas, a fin de establecer algunas definiciones. En- tre otras, veremos las siguientes: (a) Bienes pasados, presentes y futuros.
(b) Bienes propios y ajenos. (c) Bienes libres y bienes gravados . . (d) Bienes sobre los que no hay controversia, bienes litigiosos y bienes embargados. (e) Patrimonio hereditario ya causado y an no causado. A continuacin analizaremos cada una de estas categoras. (a) BIENES PASADOS. PRESENTES Y FUTUROS. Aunque el tema de la contratacin sobre bienes futuros y el contrato de compraventa sobre dichos bienes lo analizaremos posteriormente, cree- mos necesario anticipar que uno de los puntos que por lo general se obvia cuando se trata acerca de los bienes en cualquier legislacin civil, es aquel relativo a los bienes segn su presencia en el tiempo, lo que podra llevarnos a efectuar una clasificacin de los mismos en pasados, presentes y futuros. Tampoco tratan los autores acerca de la existencia de los bienes, ni de si los conceptos de existente y presente son equivalentes entre s, o si no lo son, razones por las cuales, nosotros incursionaremos en este campo. El tema de los contratos sobre bienes futuros est presente desde el Derecho Romano. Segn lo se'\alado por Arangio Ruiz l y Alfredo Ca- longe 2 , el Derecho Romano, tal como podemos apreciar en el Digesto, reco- ge dos supuestos, que aunque se discute su rigidez y fidelidad histricas, se han mantenido casi inalterables con el paso de los siglos: a.- El primero de ellos es la compraventa de cosa futura, propiamente di- cha, denominada emptio rei speratae. Este contrato se caracteriza porque su eficacia depende del evento consistente en que la cosa ven- ga a ser y de la medida en que esto suceda, vale decir, que es un con- trato sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener existencia. b.- El segundo es la denominada emptio spei, conocida comnmente como compraventa de esperanza incierta. En este contrato, se discute si el objeto es la cosa futura, o las probabilidades que se presentan res- pecto al s y al cuanto de su produccin. Segn Alfredo Calonge es el germen de los contratos aleatorios. Esta divisin es, sin lugar a dudas, la que ha llegado a nuestro Dere- cho Civil Peruano. Especficamente, la influencia ha pasado a travs del C- digo Civil Francs de 1804, el que seala, en su artculo 1130, que las cosas futuras pueden ser objeto de una obligacin. El Cdigo Francs, sin embargo, no contena ninguna norma especfi- ca en el Ttulo e l ~ v o al contrato de compraventa, respecto de los bienes 148 futuros. No obstante la casi totalidad de la doctrina de ese eSJ)ec.tlc:arnlenlte la Escuela del al tratar acerca del bien futuro como SUSCef)tible na, con los supuestos de la Derecho Romano. Esto lo 1'V'V1"n,r", pru.oerlCla Dalloz y los '-V'"lJ';'J''' corres- nn.,rlu'nt,." a los Pero en realidad el demostrado por la res- contratos sobre bienes es escaso. Resulta sor- " .. ,'nl1l'nl'l' ver como autores de la talla de en su Trata- do de Derecho obra cumbre del unas l- neas sobre el de comentaristas del al res(>ecto; vil cutido un el como consta en las actas de las respec:ti de los afios 1803 y 1804. Lo que vena ocurriendo era que se desde el Derecho Roma- no, una constante de que, asumidos como eran pas:ad()S por sin mayor discusin. Haciendo 15uaU"1;>1IU;; creada por el contrato, se seala en el inciso <O"'I('""n que versar sobre bie- antes de que existan en ""IJ''''''''v, y tambin la esperanza incierta vA'."""'I1, salvo las establecidas por la 149 .an .. " _, en el menCIOD<idO Ttulo el artculo 1410 seala oblllgalcl,n creada por el contrato recae sobre un bien subordinado a su ex:sterlca .. ........ '" verse sobre una esperanza caso en el cual el con- Seala adems que Si la falta de VV"'5"UV, el acreedor de una de las normas que acer- los contratos sobre bienes futuros diversos '-Vl"'5'''' ruilCiclna- y Civil Peruano de 1984 no es el ni el mero en dar una en el Ttulo a la Parte Gene- ral Dentro de la lnea de nuestro el Fran-
el Paragt13YIJ. entre otros. la lnea trazada por sus ante- los que tambin el tema de los contratos de los nombrados slo lo en el Pero si bien es cierto que existe una tenc1enlCla y a compren- unninlemlente, a los de ser de den vadas de que casi la totalidad de la de la doctrina acerca sobre bienes se centra en lo al contrato de co[]nprave:ma bien futuro y al llamado contrato de de esperanza incierta. canee, la cOIltraltacin y decir que se extllencle bies de contener por lo menos una que consista en una orestacaon de dar un que el carcter futuro. Nuestro dos modalidades bsicas que puede revestir la contratacin sobre bienes fu- turos, vale decir, los contratos conmutativos sobre bienes futuros, es decir, cuando el compromiso de entrega del bien queda subordinado a su existen- cia posterior; y los casos de contratos aleatorios, llamados sobre esperanza incierta . Este esquema se traduce ntegramente para el caso del contrato de compraventa. En la Seccin Segunda, Contratos Nominados, del Ttulo relativo al contrato de compraventa, en el Captulo Segundo, referente al bien materia de la venta, se establece como norma general el artculo 1532, en el que se seala que Pueden venderse los bienes existentes o que puedan existir, siempre que sean determinados o susceptibles de determinacin y cuya ena- jenacin no est prohibida por la ley. Vale decir, que dentro de los tres re- quisitos que el Cdigo establece para que un bien sea susceptible de consti- tuir el objeto de la prestacin en una compraventa, est el que exista o que sea susceptible de existir. En este punto quisiramos hacer una precisin. Como hemos sealado, es evidente que el Cdigo Civil Peruano de 1984 intenta, en el Ttulo relati- vo al contrato de compraventa, repetir el esquema ensayado cuando trata acerca del objeto materia de la prestacin. En el artculo 1409, inciso 2, hace alusin a los bienes futuros, en contraposicin a los bienes presentes (ya que en este caso, presente vendra a ser el antnimo de futuro, al no estar permi- tida la contratacin -pues el contrato sera nulo por falta de objeto; y en lo que respecta al contrato de compraventa tenemos el artculo 1533 sobre perecimiento parcial del bien vendido- sobre bienes que ya dejaron de existir, a los que tomndonos una licencia, podramos denominar como pa- sados), mientras que cuando trata acerca del bie1t materia de la venta hace alusin a los bienes existentes y a los bienes que puedan existir. Vale decir, que de acuerdo al esquema que ha seguido nuestro Cdigo Civil, a los bienes presentes del objeto de la prestacin, equivaldran los bienes existentes del bien materia de la venta; y a los bienes futuros del objeto de la prestacin, equivaldran los bienes que puedan existir del bien materia de la venta. Por nuestra parte, agregamos los bienes pasados, vale decir, aquellos que ya dejaron de existir y que no podrn existir ms, porque lo que ha dejado de existir nunca podr existir como tal, a pesar de que con su materia se pueda elaborar nuevamente otro bien. Grficamente esto se "'v., .. ... " de la 31I!>UIIJUU; forma: : que de existir exil;tente o que existe : que o que es susceJ]luble de Recurriremos al ....... _" .... 11 ..... para tratar de esclarecer ... 5 .... "'''' de estos COllceptos. SlgtilllIca, dentro de la acepc()n actualmente est uno cuando una '"''''." ....... ", es que "''''l''''''W. una cosa ser real y verdadero. estar, h"JI"n_> est por eSllmllenlao. dentro del esquema de nuestro ..... VUlj1;,V sera el bien que ya de 152 """"LV'? mlenitras que sera tenemos que entender que que est por venir. Res- hl'th,lp.nlpntt" el bien pero que hablando no la "'''''''''''''''', el tema que nos ocupa es uno que "n'5 .... ' ... V,ma(;IOn conceptual desde los precep- con claridad revisando las normas rnn.rlpn,n que comenz a pnllcil>ios con mucha de a entre las normas conteni- tan como el ..... v ..... l",v ......... ,.uv ... ,."',,"'''',''' del venezolano Andrs Bello y el Pmvt"C'tn ,-UIUUIU1(IUU de mediados de los /"V"t.",,...:t,, A nivel doctrinario, el tema, sin embargo, ha merecido una discusin y debate profundo en varios pases europeos, tales como Italia y Espafia. La- mentablemente en nuestro pas, el particular no se ha discutido en lo ms mnimo. La prueba es la casi nula mencin y nuevos aportes que hacen los autores peruanos sobre el particular, limitndose, tal como hicieron los pri- meros comentaristas del Cdigo Civil Francs, a repetir los argumentos de siempre, y los mismos ejemplos que se vienen dando desde el Derecho Ro- mano. Al iniciarnos en el tratamiento del bien objeto de la prestacin del vendedor en la compraventa, lo hemos hecho con la mayor disposicin de contradecir argumentos que slo se mantienen en pie porque en la ms de veces no se han discutido. En tal sentido, hemos encontrado dos obras de autores espaoles realmente admirables respecto del tema de la compraven- ta de bienes futuros, que se dedican a cuestionar algunos los aspectos del mismo. La primera, de Alfredo Calonge, titulada La compraventa civil de cosa futura, desde Roma a la doctrina europea de la dcada de los sesenta, y la segunda, de Carlos Rogel Vide, de ttulo similar, que llega a efectuar di- cho estudio hasta mediados de los setenta. Compartimos el criterio vertido por Luis-Diez Picazo en el Prlogo de esta ltima obra cuando seala que Rogel Vide ha, prcticamente, agotado el tema de la compraventa de bienes futuros. Adems, las dos obras mencionadas, en especial la primera de ellas, hacen un excelente uso de las fuentes legislativas y doctrinarias previas al proceso codificador del siglo XIX, que realmente sera poco ms que impo- sible intentar emular, dadas las sersimas limitaciones que en nuestro medio se dan sobre el particular. Sin embargo, y a pesar de que estas dos obras son nuestra gua en el tema, intentaremos dar algunas nuevas luces sobre el particular.
Nuestro objetivo central es el estudio del Cdigo Civil Peruano vigen- te, a fin de trasladar en lo que sea pertinente todos nuestros aportes para en- riquecer en algo la escasa discusin que sobre el particular se ha dado en nuestro pas. En el Per nunca se ha cuestionado ni precisado el hecho de que cuan- do tratamos acerca de la contratacin sobre bienes futuros, estamos, necesa- riamente, frente a supuestos de bienes determinados, ya que de lo contrario, si estuvisemos frente a bienes indeterminados, las normas respectivas care- ceran totalmente de sentido. 153 La cuestin que se nos dentro de esta pr()bli:!m:tI;a es la de saber cundo estamos frente a un bien futuro. A decir de :S<OI:O P:assare:lIF, las cosas, como no existen de otro modo: son 00- de los ........ " .... ", como que ne!lOCllO 1 ..... "'<1'"','. esta debe entenderse en el sentido de negocllo, no ser necesaria la existencia de la cosa. otra sostenida por , cuando senala que En o tura, actual o que mas el iuridico. es no son opllestaS, sino con ver- ya que si bien en fsico es UUILIU",'- un' .... "". s lo es en tcnico Resoecto al tema nos surge una IntJ:!ffi)l!aJllte: a los aefl:!Chl)S que no formacin histrica de la msUtllc()n. ,,,.'v,, .... ., do consecuentes con la arnolltud cornOlren,(1er en las cosas ma Sobre el concepto teresante esquema ClaSltllcallOn 1. en el derecho. 1.1. Incertidumbre sobre su venida a "'Al""_ ..., .... 1.2. 154 por razn de la lnea de seala que sien- ensaya un in- in rerurn natura. Bienes 1.2.1. En SOlalnente, de la intervencin de eventos fsicos. 1.2.2. En virtud de la I'nr>m'l','\n de los eventos mana. Como resultado de una actividad humana. 1.3. que ciertamente "A""UJ .... ' y la u ~ 2. futuras existentes materialmente. In rerum natura. Bienes futu- ros en la I'V",,-,,,'vn. 2.1. Existentes en germen. Existencia natural sin una autonoma fsica. 2.3. Cosa existente materialmente que no se encuentre en la esfera ca del vendedor. Res nullus. 2.3.2. Res aliena. ",,"'CLU''''''",''''''''', el panorama es claro de las cosas inexistentes o Non in rerum natura, pero no lo es del todo de las existentes ma- teralmente o In rerum natura. En tal seala que lrldulblab.lenlel1lte, dentro de las cosas futuras entran que tienen una existencia en germen, que, en nos muestran ya en proceso de formacin su existencia por la cra de un animal ya 1J1vlla\J'U o la cosecha de un fundo que ya ha se discutir si estas cosas tienen una realidad o mas, por cierto es que, para el no gozan an de una entidad Del mismo una entendidos en un sentido ""ilV"'U, c 1 om.pnmOlel1lQO los rboles todava no talados Messineo 14 tambin habla acerca de que al no gozar de una existencia separada y autnoma que las habilite para ser sometidas a un nuevo poder jurdico, son consideradas futuras, es decir, jurdicamente inexistentes. Respecto de la res nullius hay muchas dudas, yaque por su aspecto material, son cosas presentes, pero en su aspecto de res nullius, no estn bajo la tutela jurdica de nadie. Creemos que no son bienes futuros. Respecto de las cosas ajenas, en las legislaciones que imperaba el cri- terio de la nulidad del contrato de compraventa de cosa ajena, se les tenda a considerar como futuras, para sustraerlas de la mencionada nulidad. Pero las cosas ajenas, tienen una problemtica muy particular y, por lo general, tam- bin una regulacin especfica, de modo tal que, al igual que Rogel Vide, no las consideraremos como futuras. Respecto de la res extra commercium y las cosas genricas, ambas no estn comprendidas dentro de los supuestos de cosas futuras in rerum natura. Pero en la doctrina no se considera como elemento para analizar si un bien tiene el carcter de futuro o no, la fonna como se haya pactado el con- trato de compraventa de cuya prestacin es objeto, ya que, a nuestro enten- der, en la propia consideracin de los autores consultados, depender, en gran medida, de este elemento, el carcter de presente o futuro que se le asigne. Como ejemplos de la importancia de considerar al contrato como un elemento de referencia importante para ver si estamos frente a la presencia de un bien futuro o de un bien presente, citaremos los siguientes: 156 Si A (comprador) ha celebrado con B (vendedor) un contrato de com- praventa de una casa a medio construir y se establece expresamente en el contrato que dicho bien inmueble ser entregado al comprador y que la propiedad le ser transferida el da mismo de la celebracin del con- trato, a pesar de no estar concluda la casa, estaremos, sin lugar a dudas frente a un supuesto de venta de un bien presente y no futuro, ya que ambas partes contrataron en el entendimiento de que el objeto de la prestacin del vendedor era la casa a medio construir (es decir tal como estaba al momento de la celebracin del contrato) y no la casa cuando estuviese tenninada, algunos meses ms adelante. si por el venta entre A y al f"nrnny"rI, ... ,. evidente que no frente a un contrato de sino frente a un contrato de de bien que ambas han contratado en el entendido de que el vendedor era la casa vale que si toma- contrato como elemento de dicha casa, al mo- mento de la celebracin del contrato era un bien '"'V'"V''0I'<1U''>''' con este ltimo .... ,, concluir en que entendemos por cosa cosa que, y dendo de su existencia que e, de su exis- reS)JeClto de determinadas o en relacin al contrato del cual forme viene '"'V",,,,,>'''.,,'''',,, en orden a su transmisibilidad nme- o sea, carente de una por el Jurdico. A este no estamos de acuerdo con la que se hace en la doctrina en el sentido de que por bienes futuros se ""'''''''1'''' ""'"1"'""""" que el vendedor no al de la venta. ya que de acuerdo al nuestro, si se consideran de acuer- do a lo que se establezca sobre ellos en el contrato, entonces, habramos creado una adicional al por muy discutible. "'u"" .. .. "m, ..... , queremos hacer mencin <talgllno>S a:spe:ctC)S de inte- Vide de los naturales lULUlU'''. seala dos En mencin a los frutos no , sealando que los frutos no no existen en la naturaleza de las cosas o, al menos, no se ha hecho al exterior su proceso de Los frutos por otra y en funcin de este calfi- son ya cosas con una entidad de la cosa madre que los ha Es as que la " .. , ........ v .. 157 mente cin de la P1\J'IV"'i5<1.'.I<l en ocI!Sumes. pelrlOlem:es, sobre todo en fun- \,/'UIJ:><1.W1, cuando dice que En una consideracin pura- existe aun antes de su manifestacin al ex te- los frutos ser en esta fase -y de hecho lo son- como es el caso de la de la cosecha del ao de los frutos , el que aborda es el corlsistente en cundo debe considerarse la iniciacin de la mani- festacin o nacimiento de los vale en momento debe considerarse que su ya est diferenciada del bien que los ha gene- rado. o J.JU"IU.Ul\J<aU de que los senti- dos reconozcan y "'1-"' ....... 1 ..... que, unida a la eCOlnITIlc:a, U'vJ""'uv de ya va a tener una individualizacin confundirse con ella para individualidad " .... ..,"I-'" ..... v de la conclusin de la seala que este tema es tra:scenOlentaI y que darse por dos motivos: es por 1JV.'"""' ..... 'v .. y (b) Por sep'ara.cn, <U"'J"'''''''''''V o recoleccin. Este ltimo es definido por mate- que una al con la cosa efectuarse con carcter voluntario y por IJ\..\JIlJ<v'-"'VU, corte, o ocurrir como consecuen- da de la actuacin de fuerzas naturales. , seala que el "pr,r!p.rlnr por lo debe separar los deber que est en la que tiene el vendedor de hacer lo para que la cosa nazca, como consecuencia del contrato de I"nrnnr'",,,,>n 158 Adems agrega 21 , que la separacin, la ruptura material del vnculo f- sico de dependencia con la cosa que produjo el fruto, determinan precisa- mente que ste se convierta en una cosa, en una nueva cosa, vale decir, en un especfico objeto de derecho. Respecto del momento en el cual se produce la autonoma de los fru- tos, Rogel 22 seala que un pequeo sector de la doctrina pretende dar relevancia al momento de la maduracin, pues con ella el fruto adquiere una individualizacin econmica propia, y viene a constituir una entidad autno- ma respecto de la cosa madre. De otro lado cita 23 a Furgiule, quien afirma que no es la separacin, actividad en s misma material y lgidamente accesoria a una preliminar individualizacin, el momento coesencial al surgir de la individualidad de la res. Es, -dice- al contrario, la existencia fsica el presupuesto de base al que se une una actividad individualizan te de fuente privada, cuya posibilidad de concepcin es, de por s, suficiente para realizar el requisito mnimo y el trmino inicial para que pueda hablarse legtimamente de cosa actual en sen- tido jurdico. (b) BIENES PROPIOS Y AJENOS. Jurdicamente se nos plantea un problema muy serio: el delimitar, para los efectos del Derecho, bajo qu criterios juzgar si un bien es propio o aje- no. Para ello, podramos recurrir a dos criterios, en cierta forma comple- mentarios:
(1) Criterio Legal.- Consiste en determinar, dada una situacin de hecho, jurdicamente, si un bien pertenece en propiedad al patrimonio de una persona, de acuerdo a las normas vigentes que sobre la propiedad, sus modificaciones y modos de transmisin, recogen las leyes de un pas. De este modo podramos establecer cundo un bien se encuentra o no dentro del patrimonio de una persona. Es obvio que para determinar el carcter propio o ajeno del bien, ser absolutamente necesario realizar una ubicacin temporal del momento en el cual deseamos saber si un bien pertenece o no a una persona. 159 (Il) Criterio Contractual.- Podemos sealar que para este criterio son vli- das las consideraciones esgrimidas en el anterior, pero que en este caso resultar fundamental considerar el criterio de la ubicacin tem- poral en estricta relacin con el momento de la celebracin del contra- to; naturalmente ser determinante precisar a cul de las partes nos es- tarnos refiriendo. Pero cuando estemos frente a un contrato de compraventa, deberemos tener en cuenta algunos elementos adicionales. Cuando se hace mencin en el contrato de compraventa a si el bien es propio o ajeno, pueden darse diversos supuestos. - Si el bien pertenece al vendedor, estaremos ante una compraventa comn y corriente, que por esta circuntancia no nos plantea ninguna cuestin con- trovertida. Esta ser, por lo tanto, una venta de bien propio, la que a la vez resulta ser una compra de bien ajeno. - Si el bien pertenece al comprador, estaremos ante un supuesto de excep- cin que contemplan la doctrina y algunas legislaciones extranjeras. Este supuesto s nos plantear interesantes consecuencias jurdicas. Es la llamada compra de bien propio. - Si el bien que se vende no pertenece ni al comprador ni al vendedor sino a un tercero, ajeno al contrato, y entre este ltimo y el vendedor no media ~ t de mandato ni pacto l!!guno para que proceda-a su venta, estaremos ante el tpico supuesto de la venta de bien ajeno que es siffilamente debatido por la doctrina y regulado por una gran mayora de legislaciones. Lo recal- camos: en este supuesto ser indispensable que el bien no pertenezca a nin- guna de las partes contratantes. (e) BIENES LIBRES Y BIENES GRAVADOS. Bien libre es aquel sobre el cual no pesa ningn gravamen o derecho real que afecte una tranquila y pacfica posesin del mismo, constituyendo una restriccin, o amenaza futura para su propietario, en el sentido de que, por un cierto tiempo (hasta que termine un plazo) o de producirse determi- nadas condiciones, el adquirente de dicho bien podr ser afectado en alguno, algunos o todos los atributos de su derecho de propiedad sobre el menciona- do bien. 160 los preCISllr nueslra afirmacin ",nr,,,,,.,,w que se encuadran dentro de este alglmos de Bienes sobre los cuales pesa por una desmembracin o del derecho de pro,pleaaa "UI"uv.:>LV, encontramos los casos: sobre los cuales pesa un derecho real de usufructo. Este como agrega el artculo en recaer sobre toda clase de bienes no salvo los supuestos referentes al cuasiusufructo. El usufructo se expresa, contrato o acto sobre los cuales pesa un derecho real de uso o habitacin. De acuerdo al artculo el derecho de usar o de servirse de un bien no por las del Ttulo al El artculo ,,,,,",,'nTl' se refiere al derecho de hatntacln, y que ste da cuando el derecho de uso recae sobre una casa o de ella para servir de morada.
sobre los cuales pesa un derecho real de su,Jerl:CIC. constituirse el derecho de goza de la facultad de tener t?>TT.nn,r<> pnlPu;xtalCl "",pa.a\J,a sobre o la ,,,,,,,,rt.,,,,p durar ms de noventinueve aos y que a del suelo la de lo distinto. sobre los cuales pesa una servidum bre 161 la o el DrC.Die:1arlio de un que den derecho al dueo del de USO del sirviente o para im.,,,,tlir actos elel:ClClO de al- gUDO de sus derechos. 'UI".Ul"""" agrega que las servidumbres son ambos transmitirse con ellos y subsisten "'W:U"lLI1"'- reunen dos son """7'nPI."", salvo o en contraro y son debe entera a cada uno de los dueos del de los del sirviente lartlCUIlO por lo que la servidumbre se dominante y por cada uno Para debemos que en de los cuatro casos am:enOI11neIlte, si el vendido se encuentra en de es- tos y la desmembracin del derecho de o la servidum- bre constituda sobre dicho bien se encuentran al contrato de del se presume, cimiento del contenido de las Clcrecl1lO si se la "'V'''''''''11ua",.,vu de las calidades de nuevo Df()D'ctario que pesa sobre el bien que ha real de gru:antla. En este rubro en- que se encuentran De acuerdo al la se un bien '''''(;1)1'". mediante su fsica o para asegurar el de cualquier 0I,!ig'il.ci6.n, agrega que es y ... "u.a I.,;Ul1lIJJla l1lte.!J:rarnerlte, aun cuando dicha vu."5G ........ ',. plgnolraOIJ, ya que se deriva del verbo plglnoflilf pues no existe el verbo Drfmdar-- Seala adems que cuan- do se han dado en desafectar sin pagar el total de la extiende a todos los accesorios del del en tal condicin pertenecen al ..... r .... ., .. i .... al contrato hasta que ese tercero vea sa- a pesar de que el es si ste ha sido por otra persona que afect su bien con este derecho real de La del bien no es causal de extincin de con delrecho, si este Se (;hll.1ll),UlJla el derecho real de si es se prodU(;e la consoli- ahora tendria las calidades de y ti- 1090 inciso Bienes que se encuentran De acuerdo al artculo 1097 del LL''''''''U un inmueble en del CUlnpl.mento de un tercero, que la aQ,.".,nti" al acreedor los derechos de PClrse(;usiln. ,..u,.'tp,'pnr Es esencial de la que sta se lSposICI()n diferente de la son lvqUl",JlW;:) de la Pro!pleaad sobre nmuebles eSIleClffc:arrJlenlle el establecido por el en el sentido de que no "11'''''''''''''' son: recaer so- bre y el por el artculo 1099 1, ya que limita inmueble que se cOn![ornle a la constitucin de este derecho real al prOlpletan gravar, o a Bienes que se encuentran en anticresis. En virtud del artculo 1091 del por la se entre- ga un inmueble en de una concediendo al acreedor el dere- cho de y per'Cibir sus frutos. BIENES SOBRE BIENES UTIGIOSOS y BIENES lj,mt.>i"1l\ 7nL1".h>. 1) que resulta obvio en esta consiste en que son bienes sobre los que no que no son materia de ni de Ahora nos COITeSiJX)Ille analizar los contrarios. Bienes a D<x:()nano de la Real Academia de la L<JI!l1;Lld r:.:SIJ<.1UU- es: l"',;n,'"v. Dcese de lo que est en est en duda y se ....... "u ..... contienda. Y """""'''''''', dcese de lo que De las de los tnninos y nU,!5LU',,"U, nos enfrentanlos a una pnllllel:a Iv'LAI."'UU'Ii, la de saber si para que un bien sea es necesario que la materia de discusin en un como seala el Diccionario que sea que est en que est en duda y se '-".:" ...... "'. 164 Particularmente consideramos que el Cdigo Civil Peruano de 1984 al sealar en el artculo 1409 inciso 2, que pueden ser objeto de prestacin los bienes sujetos a litigio, se quiso referir, especficamente, a aquellos bienes sobre los cuales, un derecho de los mismos est siendo discutido en juicio (cualquiera sea la naturaleza del derecho en discusin y del procedimiento seguido para reivindicar ese derecho, comprendiendo el juicio arbitCaI). Sin embargo, consideramos tambin, dada la amplitud del trmino litigioso, que podramos entender como comprendidos en esta categora a aquellos bienes que si bien no son materia de disputa judicial o arbitral, en la prctica est siendo cuestionado alguno de sus derechos; es decir, aqullos sobre los cuales hay algunos aspectos dudosos que vienen siendo debatidos por los particulares, pero que sin embargo todava no han llevado a juicio o arbitrio su controversia. (d.3) Bienes embargados. Cuando el Cdigo Civil, en el artculo 1409 inciso 2, tambin hace re- ferencia a bienes embargados, pensamos que se est refIriendo a aqullos so- bre los cuales se ha trabado embargo en virtud de una resolucin judicial que haya prescrito en tal sentido. Para la Academia de la Lengua Espaola,lS embargo, en la acepcin jurdica, es Derecho, traba o secuestro de bienes por mandamiento de juez o autoridad competente. ( ... )>>26. Ahora nos resta, en el siguiente punto, analizar el ltimo de los su- puestos acerca de las condiciones o caracteres de los bienes en relacin a los contratos en general y al contrato de compravent! en particular. (e) PATRIMONIO HEREDITARIO YA CAUSADO Y AUN NO CAUSADO. Patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que per- tenecen o corresponden a una persona. En tal sentido, el artculo 660 del Cdigo Civil establece que desde la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a los herederos. 165 De lo anterior, podemos deducir algunas conclusiones bastante claras: En primer trmino, estaremos ante un patrimonio todava no causado cuando la persona a quien pertenece, vive. Y, por lo tanto, estaremos ante un patrimonio hereditario ya causado, cuando esa persona hubiese fallecido. Cabe sefialar, adems, que en virtud de lo establecido por el artculo citado anteriormente, dicho patrimonio se habr transmitido a los herederos y legatarios del causante desde el mismo instante de la muerte de ste. Lo que acabamos de sefialar es muy importante, ya que resulta eviden- te que por tal razn, los bienes que forman parte del patrimonio hereditario ya causado, pertenecen (aunque sea en forma alcuota) a los herederos men- cionados desde el momento de la muerte del causante. Por esta razn es que la ley no impide, ni podra impedir, que los herederos y legatarios puedan disponer de sus porciones alcuotas (en su totalidad o en parte de las mis- mas), o realizar cualquier tipo de actos jurdicos respecto ellas. Simplemen- te estamos, desde el momento del fallecimiento del causante, frente a bienes propios de los herederos y legatarios del mismo. Sin embargo, es respecto de los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte se ignora, que el Cdigo Civil prohibe celebrar cual- quier contrato. Esta prohibicin es la relativa a los llamados pactos sucesorios. Sobre este punto trataremos in extenso cuando analicemos cada uno de los supuestos especiales del contrato de compraventa. 166 NOTAS AL CAPITULO CUARTO DE LA TERCERA PARTE l. RUIZ, Arangio. La compraventa en Derecho Romano. 2. CALONGE, Alfredo. La compraventa civil de cosa futura desde Roma a la doctrina europea actual. 3. DE MALLEVILE, Jacques. Analyse Raisonne de la Discussin du Code Civil au Conseil d' Etat 4. REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA. Op. cit., Tomo 11, pgina 1100. 5. REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA. Op. cit., Tomo 1, pgina 619. 6. REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA. Op. cit., Tomo 1, pgina 669. 7. Citado por ROGEL VIDE, Carlos, en La compraventa de cosa futura, p- gina41. 8. Citado por ROGEL VIDE. Op. cit., pgina 41. 9. ROGEL VIDE. Op. cit, pgina 42. 10. CALONGE. Op. cit, pgina 211.
11. ROGEL VIDE. Op. cit. pgina 42. 12. ROGEL VIDE. Op. cit, pginas 44 y 45. 13. ROGEL VIDE. Op. cit, pginas 45 y siguientes. 14. Citado por ROGEL VIDE. Op. cit. 15. ROGEL VIDE. Op. cit, pgina 51. 167 , 16. ROGEL VIDE. 65. 17. ROGEL VIDE. 66. 18. ROGEL VIDE. 66. por ROGEL VIDE. 20 ...... v'v ... '.., VIDE. pagmas 67 Y 68. ROGEL VIDE. 69. 22. "'v''U .... '"'' VIDE. 78. ROGEL VIDE. Tomo DE LA LENGUA Tomo 1, 26. hemos incursionado en el anlisis del en el proceso n n l m f l r ~ que esta obra ser, fundamentalmente segunda, porque estamos en vas de modifi- mgres,;r a esta clase de u"',,,,,,,,''', 168
especl<Ues COllternplad()s por diversas son de exisr totalmente al " .. del contrato; y la de un bien que ha al momento de la celebracin del contrato. Peruano de 1984 no de los supues- en su En una revisin que hacemos por diversos y encontramos un buen nmero de ellos que uno, otro o ambos . Sin tambin hemos "nrt\ni,,..,t1ln un grupo de '"-'v .... .F."" A continuacin vamos a analizar cada uno de los ""!J''''"'''''''O> y doctrina del "".'",r.'" a la del contrato de "t\rnnr<lvp'nt" SUB CAPITULO 1 HA PERECIDO TOTALMENTE DE LA DEL DE COMPRA VENTA Como sealado al comenzar este "'-all'l""\.1, el "'-U' . Pe- 171 ruano no este a diferencia de otros . Tal vez la razn fundamental que llevado al nacional a no tratar el por dems que un contrato en per'ecido, es un contrato carente de verldedor se habr tornado en im[POsilble. cuando se seala que: Si el ha de tener celebracin del contrato, el mismo es nulo por cuanto el cin materia de la del contrato es u:nl.4l,,,..,ut.., Como hemos de la relacin de la nota ## 1 de este de la que dan los que expresa- mente el caso de que el bien vendido totalmente al momento de la celebracin del contrato, decir que todos ellos coinciden en
corrientes tenrnmlollgcas lar diversas sin. Estas son las que el contrato es por considerar al contrato sin efecto iniciada por p..".""" .. t" Bello y el Civil Chil eno 6. La que por sei'ialar que no venta, inc:a<:Ia por el Lun!>,'" Peruano de 1852 1
que para nuestra la ya que en virtud de lo por el artcullo ,,,,,,Ji,,.,, carecera de un en virtud de lo por el ar- acto ..sea absolutamen- te Vemos es lo que dice la doctrina ms calificada al reslOOCI:O. 172 Garca uOVerla": entindese ser as cuando se cornp' un aunque se conserve el o se una por sus rboles frutales que derrib el huracn o consumi el venta cuando lo ban los dos de los daos y al pues que le debe pagar al vendedor todo el pues se presume que lo si lo saban los dos no contrato, dolo inter umuu<lue compensan- la 57. el con trato sea o ms las han tratado sobre una cosa que no contrato, cuando es obvio! Es de este modo que la venta sera si la cosa vendida hubiese pe- recido en su al momento de la venta Laurent lO seala un """""''''''' la entonces sin por 10 de noviembre de '-">L"""'.v de este tema: setenta y tres de cane- l se entera que no exista so- pertenenClente al vendedor. La venta era dice la corte de Bordeaux en la Venta Es necesario entender la nulo en el sentido del artculo que tambin el caso de una venta sin al momento de la venta, la cosa vendida haba en su sera nula)). Lacantinerie y El artculo 160 1 hace al-'lll..aUl" " ... ,-pr',,,,,, en su LV""U",,U, nula. yo le vendo a usted una cosa que ha 1J"'",-,1UV venta, por ejelnplo, venta, ya que no "'aL'an.", que ha muerto la al momento Una cosa que. no existiendo y ella no constituir el caso de una cosa que ha pero que ha es devenida en la nada. al momento de la venta, la cosecha vendida estaba ya entonces sera la la que devendra "'1"''''''''''''' v""""'uv en su 1.V"""ucau, la venia ser nula. Si la cosa vendida vel-eclese al momento de la venta, el contrato no formarse. La de la por las no hacer que un y la ausencia de Plp,mpntn esencial hace a la venia no solamente sino inexistente. n!;;;)UlILa de ello que el no debe el y que si l lo haba pa- el vendedor lo habra recibido sin caUia y debera restituirlo_ Es que ella exisla al momento en el cual el contra- to se Es de este modo que cuando en el momento de la venia la cosa vendida haba en su la venia no formarse. Planiol Y o si ya ha antes de la celebracin anulada por carecer de 1601, total el deterioro de las mercancas o se encuentren tOlalmente inserv- 174 Barrs Emzuriz 14 : La cosa vendida debe tener existencia real. No se concibe el contrato de venta si no existe una cosa que sirva de del contrato: Nce nce venditio esse sine re quae veneat}}. El dice: La venta de una cosa que al de el contrato se supone existente y no lo. del art. si se ven- que se encuentra de celebrarse el contralO ya haba que pone dice que es que exista una cosa que sirva de materia del contrato de venta, aun en los En este caso, la buena fe del vendedor lo exime de pagar daos y pero sera absurdo que el vendedor reportase toda" las del contrato y que el pagase el de que no existe. Colin y '-",1-" ........ pasa cuando la cosa vendida haba en todo o en parte, en la IBII:Vl4IlI"'''' de los contratantes, antes de la venta? Es necesario distin- total y la En caso de total 160 I , nulidad de la venta por falta de Es de este modo que la venta de un lote de remo- lachas inutilizables porque ella" estaban por conse- cuencia de heladas ser nula por falta de Lafaille 16 en su Curso de Contratos sostiene lo Cuando la cosa hubiera de existir en -el momento de formarse el contraLO, el are 1328 dcc!tra en su que ste sin efecto que la cosa en como contratar sobre un no exista ya en el momento de celebrarse el acuerdo de es contratar sobre una nada que no como es constituir el contenido ni de la ni de otro contrato, la convencin celebrada care- esencial y su ineficacia se de acuerdo con la re- 175 Nuestro en esta la a diferencia del francs y del italiano que utilizan la nulidad. Tambin as lo dice nuestro 1172. Es ms feliz la redac- cin del ya que no se trata un acto que no ha a formarse. Ms que una tralllsgreslon nos hallamos en pre:sen,CIa de una que carece de un ele- mento u .... ",,.;'''''.x&U'''' para su constitucin. Alessandri y Somarriva l7 : La cosa vendida debe porque el en- tre otras debe ser la realidad del a la existencia de la cosa vendida. Por eso el artculo 1814 establece que la cosa que se supone existente al momento de la y no su venta no valor. Por entonces, si no existe cosa vendi- rn.Tlnr<>\J'pnl',, sta es nula. Coln y -...."'.I1""", reflrindose al Civil ... .. , .... , de celebrarse la venta se hubiese en su totalidad la cosa de la sin efecto el contrato. Si la cosa vendida ha de!>ap!are:ciclo en el momento en que la compra- venta se nulidad en caso de La cosa que ya ha porque carecera de la est viciada de de Dice el arto vellm,oa. no que si cuando se hizo la venta haba pelrecloo la cosa La bondad de la a que se destina el artculo es Si la 176 cosa ya haba desaparecido en el momento del contrato, no puede existir ste por falta de objeto, el cual era inexistente en dicho momento y como conse- cuencia no cabra hacer realmente transmisin domnica de l, porque, como muy bien ensean las Partidas (V; tit. V; 1.14) non se puede vender la cosa que no est. De la Puente 21 : En la compraventa, el bien (cosa o derecho) cuya propiedad se busca transferir constituye el objeto de la obligacin creada por l, de tal manera que cuando dicho bien no existe al momento de celebrarse el contrato ste deviene en inexistente. Si un bien que se consider existente en el momento de celebrarse el contrato no existi, en realidad, en ese momento, no hay contrato. Desde luego, el bien debe ser determinado, pues es sabido que el nmero y la can- tidad no perecen. Para el caso de ser total (se refiere a la prdida del bien), ya dijimos que si esta situacin se da en el momento de celebracia del contrato, ste no produce efecto alguno (arL 1328), salvo que haya culpa del vendedor, en cuyo caso ste responde por los daos y perjuicios; si la prdida total sobre- viene a la celebracin, habr que distinguir si hayo no culpa del vendedor, pues en el primer caso tendr responsabilidad, no as en el segundo; todas estas cuestiones, es claro, se resuelven por aplicacin de los principios gene- rales.
La compraventa es contrato conmutativo. Slo en los supuestos en que el comprador corra con el riesgo que recae sobre una cosa existente, o con el de que una cosa futura no llegue a existir, la compraventa se toma, por razn de su objeto, en convencin aleatoria ( ... ). Por ello, si en el momento de celebrarse el contrato la cosa haba deja- do de existir y no se trata de venta aleatoria, el contrato queda sin efecto alguno (art. 1328). Se da el supuesto de nulidad por inexistencia del objeto, 177 ha En debe notarse que el contrato a veces val.lUL.' si la cosa que forma su destruda ( .. SUB CAPITULO II COMPRA VENTA DE UN BIEN HA PERECIDO SOLO PARCIALMENTE AL MOMENTO DE LA CELEBRACION DEL CONTRATO DE Este a diferencia del s es por el Civil Peruano de 1984. Como hemos est contenido en el artculo , que a la dice lo slgUlelme: Artculo 1533: Si cuando se hizo la venta haba una el tiene derecho a retractarse del contrato o a una por el al que por el todo. Civil Peruano de 1984 Civiles de nuestra Tradicin de la solucin que dan los consultados al SUI>uesto del bien hubiese no existe unanimidad de f'nt","", casi todos ellos dan a al sin efecto o resolver el contra- to y solicitar se le U L ~ ' L ' L ' , con una reduccin propor- cional del de la misma o con un nuevo que resultara de la ta- sacin del bien. Sin consideramos interesante establecer definidamente las corrientes que hemos esbozado en el por las consecuencias doctrinarias que conllevan: (1) Si el "".,.,,, .. .,,.., por no 'lU>AMJ"'''_ con lo que del bien: (1 abandone el contrato. 178 se del contrato. se retracte del contrato. se desista del contrato. efecto el contrato. resuelva el contrato. por VUl"<;<l\lV al vendedor sol(:tar la V.,,,,<mrln el que resulta de la tasacin que se hace del V.,,,,.,nrl,, un reducido propol'cionallmellte. Ponindose de acuerdo las y conrmnlcal100 "1'11,,,,,.1'11,, a los Tri bunales. Estas corrientes se traducen en la en la forma como anotamos en la MAGNITUD DE LA PERDIDA. Uno de los nri,n>r,n", nroollenllas en la norma del artculo el relativo a de debe ser la nP.t/'Iir!ll en acertada es la que plallte,aron de considerar eXllfel>arIlenlte trato si la "", .. ",,,.,,1,, es corlsl.derable. 179 Las al resllecto, a nivel estn divididas. LA PERDIDA DEBE SER DE LA MAYOR PARTE DEL BIEN O DE UNA PARTE CONSIDERABLE DEL uu . nv,'J. Es el caso de los slglluerues autores: en su comentario a la del 1601 lo es del que los tribunales no deben "'-'-",'\..d'- que anulen la venta por la ms de la cosa. y da por toda razn que los contratos han de ser de buena fe. Colin y CaJlitrult""': la que la venta nula destruida y vlida para la conservada. Pero esta no es "'i'U""'''' una va de indivisibilidad en el acuerdo de las remite la de- t'nrnn, ... rl .,,. El tiene a su eleccin o abandonar la venta, o deman- t'nrl<l"'f'Vl1Ifll1l haciendo determinar el por la tasacin. I"nrnny",rl .,,. use de esta con buena fe. No se admitira que la nulidad de la venta por una pCl"Ol<lla .,"1'; ......... "' ... " o cuya naturaleza sea fcilmente de ser "J"''''V'''', por castaas deterioradas sobre todo un lote no dice exr)res:amenfje. 180 que saber la se ha de el lo mismo si el contrato es totalmente nulo que si es vlido slo que en el ltimo caso la indemnizacin ser casi ms Si la existencia es el art. 1328 brinda una al compra- considerar invlido el contrato "'_'.' _____ de la indicada res- del o demandar lo que existiere .... u"'" ... u del vendedor por los daos que aun . sufra el Por no se debe entender lo que, por su mnima resulta contrario a la buena fe-lealtad vocarla a los fines de declarar invlido el contrato; en ese minucin del es el camino a No afirmar que esa doc- trina formula un que la no introduce en el texto porque el distin- go surge del citado arto 1198 en concordancia con el arto 1071. OTROS AUTORES CONSIDERAN SOLAMENTE LA PERDI- DA DEBE RECAER SOBRE UNA PARTE DEL BIEN. Es el caso de Garca y y Rau 33 Estos ltimos sostienen: Si ella ha sino en separarse del contrato, o cio en la de esta ",",,,,,,,, .. .., .. , no de escoger entre haciendo reducir el pre- Artculo 1601. OTROS CONSIDERAN DEBE VERSE LA INTENCION LAS PARTES TUVIERON AL CELEBRAR EL CONTRATO DE COM- PRAVENTA. Es el caso de lU>'TlolomhP."" afmna lo sigluelrlte: u ..... ..... _, si una al momento del contrato, habra a en vista de la de la que eXiStiese al destino de esta cosa "f a todas las otras circuns- tancias de si el contrato se ha o no se ha salvo a admitir una disminucin en el en el caso en el cual se decidiese que el con- trato se ha formado. Al menos, nosotros decir que los en los ....... , .. u'"'. el de resolver de este modo estas de la intencin de las partes contratantes. Tal es la doctrina que nos parece en materia de venta, de la combinacin de los artculos 1636 y 1637. 181 nosotros creemos que es necesario aplllcarla l,!;,uru,U"'uuv a los otros contratos OTROS CONSIDERAN NO al resDecto cuestin NUESTRA POSICION. JU"'''''''''''', que debe de cada caso concreto. ro.J"'""' .... ",, ol;>tarnos por esta ya que si bien ser necesa- no sea tambin lo ser que, de acuerdo al contenido del contrato celebrado se deduzca que la era realmente necesaria o de fundamental inters para los fines que buscaba el cOlnplraaclr al momento de la celebracin del contrato. En sentido ya que una de por- ser como en el caso del corte de tela pOI1cenltaje ma- DE DE LA PARTE CONSERVADA DEL BIEN. los temas que debate la doctrina cuando trata el 4"<3,11;)1,;). es el a, en base a criterios es que se conservar el contrato o la relacin Jurildlca) valuacin de que debe pagar como al cabado que desea recibir. A este respec:to, como hemos visto en las notas al n .. "'''''' .... ''' '-"l." ...... "', sealan este tema, slo ar!c)otfm que en nada a nuestro anlisis. La que sostiene que .. debe pagar el que resulta de la tasacin que se hace del 182 bien; y la segunda, que establece, debe pagarse un precio reducido propor- cionalmente. Por ello, resulta natural que la doctrina tambin nos plantee al- gunas posiciones discmiles al respecto, ya que pocas veces se ha tratado de precisar la materia. Hemos hallado hasta tres posiciones sobIe el particular. (a) LA REDUCCION DEL PRECIO SE EFECTUA EN A LA PARTE DEL BIEN QUE SE CONSERVA O, SI ESTA MEJOR EX- PRESADO, EN RELACION, A AQUELLA QUE SE PERDIO. Esta posicin es sostenida, entre otros, por Rezznico y Wayar, cuya opinin citamos 36 : En el caso de prdida parcial, se aplican las siguientes reglas. En pri- mer trmino, debe recalcarse que, de acuerdo con la letra del art. 1328, la prdida parcial de la cosa abre unaopcin a favor del comprador: ste puede resolver el contrato o exigir la entrega: de la parte de la cosa que existiese, con reduccin proporcional del precio. Es decir, si ya se hubiese pagado el precio, el comprador puede exigir su restitucin, dejando sin efecto el con- trato; o bien, pedir la entrega de lo que quede de la cosa y pagar, propor:cio- nalmente, el precio de esa parte; as resulta, no slo del arto 1328, sino tam- bin del principio general consagrado en el art. 580 para las obligaciones de dar. Slo habr lugar P{lI'3 reclamar dal\os y perjuicios, cuando el vendedor hubiere obrado con dolo o culpa; en tal caso, no slo funcionar la opcin contenida en el artculo 1328 sino que queda abierto el camino para la recla- macin sustitutiva de daos e intereses. Esto es tambin una derivacin lgi- ca de aplicar los principios generales sobre responsabilidad civil vigentes en nuestro derecho (art. 581). Ahora bien, si la prdida no se debe al comportamiento culposo del vendedor y el comprador quiere adquirir la parte de la cosa que an existie- se, deber hacerse cargo de los gastos de valuacin de esa parte; as lo en- tiende la doctrina, argumentando que es el comprador quien quiere llevar adelante la operacin, de manera que a l le corresponde cargar con los gas- tos de ellos. (b) HA Y AUTORES QUE MENCIONAN QUE LA REDUCCION DEL PRECIO SE EFECTUA SIMPLEMENTE A JUSTA TASACION. Es el caso de los siguientes tratadistas: 183 Baudry Lacantinerie 31 : El artculo 1601, segundo prrafo, agrega: Si una parte solamente de la cosa ha perecido, el adquirente tiene la posibilidad de escoger entre aban- donar la venta, o demandar la parte conservada, haciendo determinar el pre- cio por la tasacin. La ley acuerda al comprador un derecho de opcin en- tre el abandono y el mantenimiento de la venta. Cuando el comprador decla- ra querer mantener la venta, hay lugar a proceder a una tasacin para deter- minar la porcin del precio concerniente a la parte de la cosa que ha sido conservada Es esta porcin solamente, la que el comprador debe pagar. En tanto que l no ha declarado su voluntad de reclamar la parte conservada y hecho fijar el precio por la tasacin, no hay venta 38. El artculo 1601 supone en su segunda parte, que al momento de la venta, la cosa vendida ha sufrido una prdida parcial, y l acuerda entonces, al comprador una opcin: Si una parte solamente de la cosa est perdida, el adquirente tiene la opcin de abandonar la venta, o de demandar la parte conservada, haciendo determinar el precio por la tasacin. Siendo la prdida parcial, el contrato ha tenido un objeto y se ha for- mado. Pero no tiene todo el objeto sobre el cual el comprador haba contra- tado y en consideracin al cual haba dado su consentimiento. Barrs Errzuriz 39 : En caso de inexistencia parcial, esto es, si falta una parte considera- ble de la cosa al tiempo de perfeccionarse el contrato, o darlo por subsisten- te, abonando el precio a justa tasacin. El que vendi de mala fe, es decir, a sabiendas, lo que entodo o en una parte considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe (art. 1814). (c) OTRA POSICION, LA MAYORITARIA, SOSTIENE QUE LA RE- DUCCION DEL PRECIO DEBE ESTAR EN RELACION A LA COSA ENTERA, SIN CONSIDERAR LO QUE V ALE LO QUE RESTA. Esta posicin es sostenida, entre otros por: 184 haciendo reducir el en la pro- a la cosa entera. Si slo una de la cosa hubiese ooreClOO. de- sin efecto el contrato, o demandar la que VAl;:)U'."''', en de esta a la cosa entera Esta acordada slo al est en armona con la ticia y la porque es el nico que recibir con la falta de de la cosa, que no servirle para los usos a que la destinaba. Planiol y Prdida 2, confiere en ese caso al compra- el derecho de entre las dos soluciones a) abandonar la o b) reclamar la conservada. En el de los ca- como si la cosa hubiese por que la venta se entienda en cuanto a la por- 2, decide que el ser determinado esto que habr de determinar en propor- cin la cosa ha reducindose el en la misma las por tanto, no tienen que preocuparse de lo que la con- el por el contrato, anlic1padlamlenlle. Pero de todas las ooinij[)m:s de autores que abonan esta es de re- saltar la de De la Puente 43 , sostiene que para la reduccin del debe el Da(;taclo entre la y la el contrato celebrado entre las Esta es ratificada por la Comisin Revisora del Civl Peruano de 1984 44 , cuando seala lo ''';:.u."'''",,, Es conveniente aclarar que la a que se refiere el final del es un que no necesariamente tiene que corres- material del bien no Es si el 50% se ha per- 185 eso no por cuanto sa. deba ser reducido tambin en un n""'flirl" sea la menos la valo- Reiteramos nuestra en el sentido de que la asumida por el doctor De la Puente y por la Comisin Revisora del '-'V'UU'.v Civil Peruano de 1984 es la ms acertada. NATURALEZA JURIDICA. nos resta cul es la naturaleza de un con- trato de celebrado sobre un bien que ya ha n"""""irln en nm,nr'''Iholr que antes de la del '-'v .... f',v se consideraba a este contrato como nulo en cuanto a la IJ'V'",,"UQ y vlido en cuanto a la conservada del mismo. En tal sentido vamos a citar dos .m,,,"'"'''''''''' opj,nicmes. insiste en dicha po:sc.n: de un contrato no ha sino en se que el artculo 1601 dice para la venta y que abandonar la venta o una tasacin? Larombiere lo ha sostenido. Parece ms exacto decir que el contrato es nulo si la parte es de tal que es evidente que sin ella no se habra contratado. Si no, el contrato intacto. Nosotros lo di- remos tambin para el arrendamiento donde se ha entender el art- culo 1721 del Civil y la eleccin entre la rescisin y la reduc- cin. Lacantinerie y la citan como una cOllce:pclln ya sut:leralaa: La haba hecho decidir que la venta era nula por la vlida por la y que el com- deber pagar la del a esta ltima. Pero se ha encontrado esta solucin muy que haba con- sentido comprar la cosa entera, no de esta cosa 186 na de las utilidades sobre las cuales l contado: ha par,ecl<lO per- mitrle abandonar colnplletame:nte la venta. como veremos ms se trata de un pero rescindible por las consideraciones que se del Ahora nos resta analizar cul es el real de trminos re- tractarse del contrato, que el artculo 1533 en favor del compra- dor por la celebracin de un acto de estas caractersticas. Como vimos anteriormente la nota # 27 de este "'-""'1)''''''1'-'1, los C- Civiles consultados para efectos de denominar esta "''''''"IU''''U concede al utilizan abandonar el otros, que se del contrato; otros, que se del contrato; otros, que sin efecto el contrato; otros, que re- suelva el contrato; y por un grupo seala que se retracte del con- trato, dentro de los que se encuentra el Civil Peruano de 1984 y su artculo comentario. De todas las la nica que la accin a que tiene derecho el es el viano de el que hace mencin a la resolucin del contrato, mas sin esta solucin la consideramos absolutamente falta de tc- ya que para que se resolver un contrato, el vicio que lo afecte por haberse prC)dUlCldio posterj:>mlellte al momento de la cele- bracin del mismo. Y este no es el caso. En la Exoos.ici()n de I\An,tnll"\c del Civil Peruano se que los trminos retractarse del con- trato y rescindir el contrato resultan Esto se en los "1);,U''',I'''''' trminos: por establecer la naturaleza de la retracta- cin a que alude este artculo. No se trata de un caso de ni de ya que el contrato no de causal que se incluir dentro de los alcances de los artculos 219 y 221 del CiviL 187 ser entendido como un caso de pues no se est ante una causal sobreviniente a la celebracin del contrato, ya que tiene su en una causa ms bien a la del mismo y sus efec- tos, por s son retroactivos al momento de la formacin de ste. Por lo tanto, se concluir que tiene causas y efectos a los de la aun cuando el denominarla re-- tractacin . en lo que se en que dicho contrato era pero tam- bin creemos que dicha solucin es ya que la que cOlrre:spcmde en casos similares es la accin de anulabilidad del acto mrifl!""n 1".,>J",hr$ll'1n por causal de error o Al haber sealado la retracta- resulta evidente que se a la de anulabilidad antes en materia de contratos, cuando el acto resulta Peruano no mencio- na Todo lo contrario ocurre cuando lo que establecer ......,''' ... a, como es el caso de la o de la rescisin. Sin que en el de la de 1540 y COlrltempitar para los mismos la accin de '"" ....... ,. .. , ...... del acto celebrado 48
"''''-''''''''''', en vez de la de Por resta analizar cul es la ,,,'u,,.,,,, de las caractersticas del en el articulo en trminos de Lafaille 49 si debe o no considerarse el contrato como y entiende desde la fecha de su celebracl1n) Esto del criterio que asumamos de la causal que a este contrato. Si considerarnos que ser error o dolo que de- riva en la accin de anulabilidad del acto estare- mos ante un acto que se declarara de la el acto, no considerado ineficaz. VENTA DE UN CONJUNTO DE CUALES HAN PERECIDO. mientras que si asumimos la unanimidad al ""'.<!np.t-tn DE LOS Para finalizar el anlisis del artculo 1533 del Cdigo Civil Peruano de 1984,' debemos sealar que podra entenderse comprendido dentro de sus al- cance:; el supuesto de cuando se venden varios bienes en un slo contrato, sealando un precio general para dicha venta, y, al momento de la celebra- cin del contrato, alguno o algunos de ellos han perecido. Lo que buscamos saber es si resulta aplicable la opcin otorgada al comprador para que de- mande la rescisin de dicho contrato o la reduccin del precio convenido. WayarO plantea el problema de la siguiente manera: Cuando se venden varias cosas y una de ellas se pierde o deteriora, qu reglas se aplican? En primer lugar hay que distinguir si se trata de va- rias ventas o de una sola; segn la opinin comn, si por todas las cosas se paga un precio nico, se tratara de una sola operacin de venta; en cambio, si se paga un precio distinto por cada cosa, se entiende que hay tantas com- praventas como precios se paguen. El problema que nos planteamos slo puede darse en el primer supuesto: venta de varias cosas por precio nico; advirtase que consideramos que hay precio nico aunque se estipulen diver- sos valores a cada una de las cosas; lo que interesa es que el vnculo con- tractual sea uno slo. Por su parte, Spota S1 , se'ala que cuando existe pluralidad de cosas, cada una de ellas con precios determinados, la prdida de una o varias de las cosas no debe aprehenderse como prdida parcial, si no se da un supuesto de distintos contratos de compraventa con dependencia unilateral o bilateral en materia de uniones de contratos ( ... ), pr lo que descartamos en el plantea- miento del problema, este supuesto. Respecto del problema planteado por nosotrs y que describe Wayar, hemos encontrado, bsicamente, tres soluciones en la doctrina. (a) UNA PRIMERA, QUE CONSIDERA QUE DA LO MISMO SI SE TRATA DE UNA VENTA QUE RECAE SOBRE MUCHOS OBJETOS, DE LOS CUALES UNOS HAN PERECIDO, SI LOS UNOS NO HUBIE- SEN SIDO COMPRADOS SIN LOS OTROS. Esta posicin es sostenida, entre otros, por: Aubry y Rau 52 : 189 Sera igual si la venta recayese sobre muchos objetos, de los cuales unos no habran sido comprados sin los otros. Planiol y Ripen s3 : Si la compra-venta abarcaba varios objetos y alguno de ellos ha pere- cido, el comprador no podr pretender la nulidad de toda la venta, alegando la opcin que establece el an. 1601, prr. 20.; ms que en el supuesto de que demuestre la indivisibilidad de los objetos vendidos; tendr que probar que no habra comprado los subsistentes, si hubiera sabido la prdida de los desaparecidos. De no aportar tal prueba, se entender que adquiri por sepa- rado cada uno de los objetos y podr pedir, por prdida total de la cosa, la nulidad de cada una de las ventas, como aplicacin del arto 1601, prr. 1. b) UNA SEGUNDA POSICION, QUE SOSTIENE QUE SE PUEDE RESCINDIR EL CONTRATO PORQUE ESE PRECIO UNICO O GLOBAL CONFIERE AL OBJETO DEL CONfRATO UNA UNIDAD. Esta posicin es sostenida por Rezznicif4, de la siguiente manera: Borda ( ... ) plantea este caso formalmente y recuerda la opinin de Salvat (. .. ) y de Baudry Lacantinerie y Saignat ( .. . ), quienes estiman que cuando se ha fijado un precio global para diversas cosas vendidas por el mismo contrato, el comprador puede rescindir la operacin si una de las co- sas se pierde, porque ese precio nico o global confiere al objeto del con- trato una unidad. A juicio de Borda ( ... ) el precio -sea nico o sea distinto para cada cosa- slo es uno de los elementos de juicio, y se debe indagar si en la in- tencin del comprador la prdida de una de las cosas disminua o anulaba su inters en las restantes. As, dice, si una persona compra a otra por el mis- mo contrato, un chasis de automvil y una carrocera, fijando precios distin- tos a ambos, si luego se pierde el chasis es obvio el inters en dejar sin efec- to la operacin, pues su intencin era armar el vehculo. Reconoce, empero, que salvo que las circunstancias del caso indiquen lo contrario, es induda- ble que la fijacin de precios distintos a las diferentes cosas vendidas hace pensar en que se Lrata de operaciones autnomas y que, por consiguiente, la prdida de una no hace nacer en favor del comprador el derecho a reclamar la rescisin de la compra de las restantes. 190 Esta IJV,,,,,,'vu es sostenida por un cuando se venden 10 animales vacunos, 10 Y 10 por un total de V\A/.V"'" la es una aun- que en el contrato se que por los vacunos se pagaron ..JV'J,VVV, por "TlAl,,,,",'" y por los pol"lciD<)s curnolimi:enllo los que an un re- habr que tener en cuenta si el derecho del com- h".,i"",mp'ntp pues, en tal caso, su no "'v, ..... "','v .. que proponemos es una cOllsecm!nca de considerar esa n"""''-'''{'"",,n como una venta funcionando lo en el artculo 1328 del Cd. CiviL En si se considerara que en esa tres la de los no al f"nrnnY'""t1,>T" pues debe estimarse que la venta de esos animales falta de pero que las otras dos eran ,.,1"."<>,1'11"1"""'" ellas no les afecta lo anterior. Determinar cundo una de varias cosas una sola venta o, si por el se trata de varias ventas acumuladas o surnadlas, es una de hecho que debe ser el caso, por el 191 NOT AS AL CAPITULO DE LA TERCERA PARTE '-'U'U'f;V':> Civiles '"F,"''''' el lema de la de cosas que ya han y lo hacen de la manera: Civil Francs. Artculo 1601: Si en el momento de la venta la cosa vendida hubiera perecido en su IUI(:lIt!UU, la venta ser nula. Si solamente ha una abandonar la compra o haciendo que se determine su por Civil Artculo 1601: Si en el momento de la venta la cosa vendida hubiera en su totalidad. la venta ser nula. Si solamente ha una abandonar la compra o haciendo que se determine su por tasacin. Civil Boliviano de 1831. Artculo 1020: Si en el momento de venderse la cosa perece toda la venta ser . pero sino perece ms que una el tiene la eleccin de apartarse del contrato o de hacindola tasar. ' - - v ~ u ' v Civil Peruano de 1852. Artculo 1325: Si cuando se hizo la venta haba fW'CI"r,W.fJ la cosa vendi- no venta. Si slo haba una parte. tiene el tractarse del contrato o a una por el que se al todo. 192 - Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853. Artculo 1608: La venta es nula si al tiempo del contrato haba perecickJ enteramente la cosa vendida. Si no hubiese perecickJ sino en parte. el comprador tendr la posibili- dad. o de rescindir el contrato. o de demandar la parte subsistente ha- ciendo determinar el precio mediante una estimaci6n proporcional. - Cdigo Civil Chileno. Artculo 1814: La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe. no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato. podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato. o dar- lo por subsistente. abonando el precio a justa tasaci6n. El que vendi6 a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerd- ble no exista. resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. - Cdigo Civil de El Salvador de 1860. Artculo 1618: ((La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe. no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato. podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato o dar- lo por subsistente abonando el precio a justa tasaci6n. El que vendi6 a sabiendas lo que en el tockJ o en una parte considera- ble no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. - Cdigo Civil Italiano de 1865. Artculo 1461: La venta es nula, si al tiempo del contrato haba pereci- do ntegramente la cosa vendida. Si no hubiese perecickJ ms que una parte, el comprackJr tiene la op- 193 cin o de rescindir el contrato, o de demandar la parte existente, hacin- dose determinar el precio mediante estimacin proporcional. - Cdigo Civil Uruguayo. Artculo 1672: Si al tiempo de celebrarse la venta se haba perdido la cosa en su totalidad, el contrato es nulo, y puede el comprador repetir el precio. Si la prdida ha sido parcial, el comprador que la ignoraba puede op- tar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente, haciendo que por tasacin se determine el precio. En uno y otro caso, el que vendi a sabiendas responde de los daos y perjuicios al comprador de buena fe. La repeticin concedida al comprador, en el primer caso de este art- culo no lo exime de responder por los daos y perjuicios, cuando saba la prdida de la cosa ignorndola el vendedor. - Cdigo Civil Argentino. Artculo 1172: Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la entre- ga de cosas como existentes, cuando stas an no existan, o hubieren de- jado de existir; y el que hubiese prometido tales cosas indemnizar el dao que causare a la otra parte. Artculo 1328: Si la cosa hubiese dejado de existir al formarse el con- trato, queda ste sin efecto alguno. Si slo una parte de la cosa hubiese perecido, el comprador puede dejar sin efecto el contrato, o demandar la parte que existiese, reducindose el precio en proporcin de esta parte a la cosa entera. - Cdigo Civil Colombiano. Artculo 1870: La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse 194 el contrato. podr el comprador. a su arbitrio. desistir del contrato o darlo por subsistente. abonando el precio a justa tasacin. -Cdigo Civil Venezolano de 1880. Artculo 1396: Si en el momento de la venta la cosa vendida ha pereci- do en totalidad. la venta es nula. Si slo ha perecido parte de la cosa. el comprador puede elegir entre apartarse del contrato. o pedir la parte existente. determinndose su pre- cio por expertos. - Cdigo Civil Ecuatoriano. Artculo 1780: La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no surte efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse. podr el comprador. a su arbitrio, desistir del contrato, o darlo por sub- sistente. abonando el precio a justa tasacin. El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considera- ble no exista. resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. -Cdigo Civil Costarricense de 1888. Art{culo 1060: Si al tiempo de la celebracin del contrato no existe la cosa vendida como existente. ser absolutamente nula la venta; pero si existe una parte de ella. el comprador puede apartarse del contrato o mantenerlo respecto de dicha parte. con disminucin proporcional del precio. - Cdigo Civil Espaol. Artculo 1460: Si al tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su totalidad la cosa objeto de la misma. quedar sin efecto el contrato. Pero si se hubiese perdido slo en parte. el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente. abonando su precio en proporcin al total convenido. 195 -Proyecto Boissonade de 1890. Artculo 680: La venta es nula si al momento del contrato, la cosa ha perecido en totalidad; salvo la indemnizacin al comprador de buenafe, si el vendedor ha conocido esta prdida o ha estado en capacidad de no ignorarla. Si la cosa no ha perecido sino en parte, el comprador, si l lo ignora- ba, tiene la eleccin, o de hacer rescindir la venta, justificando que lo que resta no basta para el destino de la cosa, o de mantenerla con dismi- nucin proporcional del precio; sin perjuicio de los daos e intereses, en los dos casos, si el vendedor est en falta. La defTlilnda de rescisin no ser admitida despus de seis meses, y aquella de disminucin del precio despus de dos aos, desde que el comprador haya tenido conocimiento de la prdida parcial, sin perjuicio de los otros casos de ratificacin o confirmacin expresa o tcita. -Cdigo Civil Nicaragense de 1903. Artculo 2567: Si la cosa hubiese dejado de existir alfarmarse el con- trato, queda este sin efecto alglUlO. Si slo una parte de la cosa hubiese perecido, el comprador puede dejar sin efecto el contrato, o demandar la parte que existiere, reducindose el precio en proporcin de esta parte a la cosa entera. - Cdigo Civil Hondurefio de 1906. Articulo 1619: Si al tiempo de celebrarse la venta se hubiere perdido en su totalidad la cosa objeto de la misma, quedar sin efecto el contrato. Pero si se hubiese perdido slo una parte, el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente, abonando su precio en proporcin al total del contrato. -Cdigo Civil Panameflo de 1917. Artculo 1230: Si al tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su totalidad la cosa objeto de la misma, quedar sin efecto el contrato. 196 Pero si se hubiese perdido slo en parte, el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente, abon"ando su precio en proporcin al total convenido. - Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926. Artculo 383: Si cuando se hizo la venta haba perecido la cosa vendi- da, no hay venta. Si slo haba perecido una parte, tiene el comprador derecho a re- tractarse del contrato, o a una rebaja por el menoscabo proporcional al precio que se fij por el todo. Hemos tenido oportunidad de acceder al ejemplar original de este Se- gundo Anteproyecto que utiliz el Doctor Manuel Augusto Olaechea en el proceso de elaboracin del Cdigo Civil que se promulgara en 1936. En dicho ejemplar se puede apreciar una anotacin al margen izquierdo, de su puo y letra, que dice: intil, lo que explica que posterionnente a la elaboracin de este Anteproyecto el Doctor Olaechea considero innece- sario incluir dicha nonna en el Cdigo, motivo por el cual no apareci en el texto defmitivo. -Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927. Artculo 336: Si al momento de la venta la cosa vendida haba perecido en 3U totalidad, la venta ser nula. Si una parte solamente de la cosa ha perecido, est en la eleccin del comprador el abandonar la venta, o el pedir la parte conservada, hacien- do determinar el precio por una tasacin. -Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930. Artculo 1349: Efecto del contrato de compra y venta cuando la cosa vendida se ha perdido.- Si al tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su totalidad la cosa objeto de la misma, quedar sin efecto el contrato. 197 Pero si se hubiese perdido slo en parte, el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente, abonando su precio en proporcin al total convenido. -Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1379: Si cuando se hizo la venta haba perecido la cosa vendi- da, no hay venta, y si slo haba perecido una parte, tiene el comprador derecho a retractarse del contrato o a una rebaja por el menoscabo, pro- porcional al precio que se fij por el todo. -Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1390: Si cuando se hizo la venta haba perecido la cosa vendi- da, no hay venta, y si slo haba perecido una parte, tiene el comprador derecho a retractarse del contrato, o a una rebaja por el menoscabo, proporcionadll al precio que se fij por el todo. . -Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937. Artculo 814: Prdida de la cosa o de una parte al momento de la ven- ta.- Si, al momento de la venta, la cosa vendida haba perecido en su to- talidad,la venta ser nula. Si la cosa no ha perecido sino en parte, es de eleccin del comprador el abandonar la venta, o solicitar la parte con- servada. haciendo determinar el precio por un perito. -Cdigo Civil Venezolano de 1942. Artculo 1485: Si en el momento de la venta la cosa vendida ha pereci- do en totalidad, la venta es inexistente. Si slo ha perecido parte de la cosa, el comprador puede elegir entre desistir del contrato o pedir la parte existente, determinndose su precio por expertos. - Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia elaborado por Angel Ossorio y Gallardo de 1943. 198 Artculo 1055: Si perfeccionada una venta se destruye parte de la cosa vendida, el comprador tendr derecho a dar por rescindido el contrato o a tomar lo que reste ponindose de acuerdo con el vendedor sobre la re- duccin del precio sealndola a los Tribunales. Si se destruye toda, la venta quedar anulada. -Cdigo Civil Guatemalteco de 1973. Artculo 1804: Si al tie.mpo de celebrarse' el t;OnJl'ato se hubiere perdido en su totalidad la cosa objeto del mlsme, el convenio quedar sin efecto. Si se hubiese perdidO' slo en parte, el compradbr podr optar entre de- sistir del contrato" o reclamar la parte existente abonando su precio en proporcin al total convenido. - Cdigo Civil Boliviano de 1976. Artculo 600: (Perecimiento de la cosa) J,- Si en el momento de la venta la cosa perece totalmente, la venta es nula. Il.- Si la cosa peuce slo parcialmente el comprador puede elegir entre la resolucin del contrato y la reduccin del precio. -Cdigo Civil Peruano de 1984. Artculo 1533: Si cuando se hizo la venta haba perecido una parte del bien, el comprador tiene derecho a retractarse del contrato o a una reba- ja por el menoscabo, en proporcin al precio que se fij por el todo. - ProyeclO de Cdigo Civil Colombiano. Artculo 628: La 'venia de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Si faltare una parte considerable de ella al tiempo de celebrarse el contrato, podr el cO'mpr:adbr, a su arbitrio. desistir del contrato o darlo por subsistente abonando el precio a justa tasacin. El que vendi a sabiendas o culposamente, lo que en el todo o en una parte no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. 199 -Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1987. Articulo 1326: Si la venta fuera de cosa cierta que hubiera dejado de existir al tiempo de perfeccionarse el contrato, ste quedar sin efecto al- gUM. Si hubiera dejado de existir parcialmente, el comprador podr de- mandar la parte existente con reduccin del precio. Puede pactarse que el comprador asuma el riesgo que la cosa cierta hubiere perecido o estuviese daada alformarse el contrato. El contrato no es exigible si al celebrarlo el vendedor saba que la cosa haba pere- cido o estaba daada. 2. Existe un reducido grupo de Cdigos Civiles que no contempla alguna norma al respecto. Entre estos, podemos mencionar los siguientes: Cdigo Civil Alemn, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Cdigo de las Obligaciones de Suiza, Cdigo Civil Brasileo, Cdigo Ciyil Mexica- no de 1927, Cdigo Civil Chino de 1930, Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936, Cdigo Civil Italiano de 1942, Cdigo Civil Portugus de 1967, Anteproyecto de Cdigo Civil Brasileo de 1984, C- digo Civil Paraguayo de 1987, Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. 3. Los siguientes son los Cdigos Civiles que regulan el caso de la compra- venta de un bien que ha perecido totalmente al momento de la celebra- Cin del contrato: Cdigo Civil Francs, Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Peruano de 1852, Proyecto de Cdigo Civil de An- drs Bello, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Cdi- go Civil Chileno, Cdigo Civil de El Salvador de 1860, Cdigo Civil Ita- liano de 1865, Cdigo Civil Uruguayo, Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Colombiano, Cdigo Civil Venezolano de 1880, Cdigo Civil Ecua- toriano, Cdigo Civil Costarricense de 1888, Cdigo Civil Espaol, Pro- yecto de 1890, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Cdigo Civil 1906, Cdigo Civil Panameo de 1917, Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930, Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936, Proyecto de Cdigo In- ternacional de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 200 1937, Cdigo Civil Venezolano de 1942, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Cdigo Civil Boliviano de 1976, Proyecto de Cdigo Civil Colom- biano, Proyecto de Refonna al Cdigo Civil Argentino de 1987. 4. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGIO CHREM, Jack. Op. cit., pgina 5. 5. Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Cdigo Civil Italiano de 1865, Cdi- go Civil Uruguayo, Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Venezolano de 1880, Cdigo Civil Costarricense de 1888, Proyecto Boissonade de 1890, Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927, Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937. Cdigo Civ Boliviano de 1976. 6. Cdigo Civil de El Salvador de 1860, Cdigo Civil Colombiano, Cdigo Civil Ecuatoriano. Cdigo Civil Espai\ol, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Cdigo Civil Hondureio de 1906, Cdigo Civil Panameio de 1917, Cdigo Civil Mexicano de 1927, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Proyecto de Cdigo Civil Colombiano. 7. Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926, Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Venezolano de 1942. 8. GARCIA GOYENA, Florencio. Concordancias, Motivos y Comentarios del Cdigo Civil Espaol, Tomo I1I, pgina 373. 9. DEMOLOMBE. Op. cit., Tomo XXIV, pgina 297. 10. LAURENT. Op. cit., Tomo XVI, pgina 105. 11. BAUDRY LACANTINERIE. Trait, Tomo XII, pgina 297; Tomo XIX, pginas 73, 74, 75. 12. FOIGNET. Op. cit., Tomo 11, pgina 15. 13. PLANIOL Y RIPERT. Op. cit., Tomo X, Primera Parte, pgina 24. 201 14. BARROS ERRAZURIZ. Op. cit, Tomo 11, pgina 369. 15. COLIN y CAPITANT. Cours, Tomo n, pgina 437. 16. LAFAILLE. Curso de Contratos, Tomo 11, pgina 35. 17. ALESSANDRI y SOMARRIVA. Op. cit, Tomo IV, pgina 370. 18. COLIN y CAPITANT. Curso Elemental de Derecho Civil, Tomo IV, pgina 104. 19. MAZEAUD, Henry, Jean y Lon. Tratado de Derecho Civil, Parte I1I, Volumen nI, pgina 110. 20. LEON BARANDIARAN, Jos. Contratos en el Derecho Civil Peruano, Tomo 1, pgina 6. 21. DE LA PUENTE. En REVOREDO MARSANO. Op. cit, Tomo VI, p- gina 206. 22. W A y AR. Op. cit, pgina 188. 23. SPOTA. Op. cit, Volumen IV, pginas 95 y 96. 24. MESSINEO. Doctrina General de Contrato, Tomo 1, pgina 150. 25. Los antecedentes del artculo 1533 del Cdigo Civil Peruano de 1984, son los siguientes (En REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo 11, p- ginas 351 y 352): 1.- Proyecto de la Comisin Revisora (1984) Artculo 1496.- Si cuando se hizo la venta haba perecido una parte, el comprador tiene derecho a retractarse del contrato o a una rebaja por el menoscabo, en proporcin al precio que se fij por el todo.
2.- Proyecto de la Comisin Reformadora (1981) Artculo 1563.- Si el bien que se consider como existente hubiera deja- do de existir al celebrarse la compraventa, no hay contrato. 202 Si slo una parte del bien hubiera dejado de existir, el comprador puede optar entre dejar sin efecto el contrato o reclamar la parte que contine existiendo, reducindose el precio en la proporcin que tuviera esta parte con la cosa o el derecho entero. 3.- Anteproyecto ante la Comisin Reformadora (Doctor Manuel de la Puente y Lavalle, Junio de 1981) Artculo 7.- Si el bien que se consider como existente hubiera dejado de existir al celebrarse la compraventa, no hay contrato. Si slo una parte del bien hubiera dejado de existir, el comprador puede optar entre dejar sin efecto el contrato o reclamar la parte que contine existiendo, reducindose el precio en la proporcin que tuviera esta parte con la cosa o el derecho entero. - Cdigo Civil de 1936 Artculo 1390.- Si cuando se hizo la venta haba perecido la cosa vendi- da, no hay venta, y si slo haba perecido una parte, tiene el comprador derecho a retractarse del contrato, o a una rebaja por el menoscabo, proporcioruuia al precio que se fij por el todo. 26. Los siguientes son los Cdigos Civiles que regulan el supuesto de que el bien vendido haya perecido slo en parte, al momento de la celebra- cin del contrato: Cdigo Civil Francs, Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Peruano de 1852, Proyecto de Cdigo Civil de An- drs Bello, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Cdi- go Civil Chileno, Cdigo qvil de El Salvador de 1860, Cdigo Civil Ita- liano de 1865, Cdigo Civil Uruguayo, Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Colombiano, Cdigo Civil Venezolano de 1880, Cdigo Civil Ecua- toriano, Cdigo Civil Costarricense de,1888, Cdigo Civil Espafiol, Pro- yecto Boissonade de 1890, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Cdigo Civil Hondureo de 1906, Cdigo Civil Panameo de 1917, Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926, Pro- yecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930, Proyecto de Cdigo 203 . , \ Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936, Proyecto de Re- fonna al Cdigo Civil Argentino de 1936, Proyecto de Cdigo Internacio- nal de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937, Cdi- go Civil Venezolano de 1942, Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallardo de 1943, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Cdigo Civil Boliviano de 1976, Cdigo Civil Peruano de 1984, Proyecto de Cdigo Civil Colombiano. 27. Las soluciones legislativas a que hemos hecho referencia son las si- guientes: (1) Si el comprador opta por no quedarse con lo que queda del bien. En este caso, se dan las siguientes soluciones: (a) Que abandone el contrato. Esta solucin fue planteada legislativamente por primera vez por el Cdigo Civil Francs y seguida por los siguientes Cdigos: Cdigo Civil Belga, Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Con- tratos de 1927, Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Con- tratos de Francesco Consentini de 1937. (b) Que se aparte del contrato. Esta solucin, dada por primera vez (hasta donde tenemos conocimien- to) por el Cdigo Civil Boliviano de 1831, fue seguida por los siguientes Cdigos Civiles: Cdigo Civil Venezolano de 1880, Cdigo Civil Costarricense de 1888. (c) Que se retracte del contrato de compraventa. Esta solucin fue adoptada p o r ~ vez por el Cdigo Civil Perua- no de 1852 y el Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, y seguida por los siguientes Cdigos Civiles: Cdigo Civil Italiano de 1865, Proyecto Boissonade de 1890, Segundo 204 Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926, Pro- yecto de Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936, Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallardo de 1943, Cdigo Civil Peruano de 1984. (d) Que se desista del contrato. Esta solucin fue adoptada por primera vez por el Proyecto Bello y el Cdigo Civil Chileno, y seguida por numerosos Cdigos Civiles, entre los cuales se,encuentran los siguientes: Cdigo Civil de El Salvador de 1860, Cdigo Civil Uruguayo, Cdigo Civil Colombiano, Cdigo Civil Ecuatoriano, Cdigo Civil Espaol, C- digo Civil Hondureo de 1906. Cdigo Civil Panameo de 1917, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto RicO' de 1930, Cdigo Civil Venezolano de 1942, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Proyecto de Cdigo Civil ColombianO'. (e) Que deje sin efecto el contrato. Esta solucin es adoptada por el Cdigo Civil Argentino y el Cdigo Civil Nicaragense de 1903. (f) Que resuelva el contrato. Esta solucin es adoptada por el Cdigo Civil Boliviano de 1976. (II) Si el comprador opta por seguir obligado al vendedor podr solici- tar la entrega del bien: (a) Pagando el precio q'!e resulte de la tasacin que se ~ f e t e al bien. Esta solucin es adoptada por primera vez por el Cdigo Civil Francs y seguida por los siguientes Cdigos Civiles: Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Chileno, Cdigo Civil de El Salvador de 1860, Cdigo Civil Uruguayo, Cdigo Civil Colombiano, Cdigo Civil Venezolano de 1880, Cdigo Ci- vil Ecuatoriano, Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 20'5 1927, Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937, Cdigo Civil Venezolano de 1942, Pro- y ~ t de Cdigo Civil Colombiano. (b) Pagando un precio reducido proporcionalmente. Esta solucin, tambin mayoritaria, fue adoptada por primera vez por el Cdigo Civil Peruano de 1852 y por el Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, y seguida por los siguientes Cdigos Civiles: Cdigo Civil Italiano de 1865, Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Costarricense de 1888, Cdigo Civil Espaol, Proyecto Boissonade de 1890, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Cdigo Civil Hondureo de 1906, Cdigo Civil Panameo de 1917, Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930, Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Cdigo Civil Peruano de 1984. Cabe sealar que el Cdigo Civil Boliviano de 1976 y el Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1987 sealan que el precio que de- ber abonar el comprador optante de esta alternativa ser uno reducido, sin especificar que esa reduccin ser proporcional. (c) Ponindose de acuerdo las partes y comunicando tal acuerdo a los Tribunales. Esta solucin es adoptada solamente por el Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallardo de 1943. 28. Cdigos Civiles que consideran expresamente que el comprador slo podr apartarse del contrato si la parte perecida es considerable: Cdigo Civil Chileno, Cdigo Civil de El Salvador de 1860, Cdigo Civil Colombiano, Cdigo Civil Ecuatoriano, Proyecto de Cdigo Civil Colombiano. 29. ROGRON. Citado por GARCIA GOYF;:NA. Op. cit., Tomo I1I, pgina 373. ~ 206 30. COLIN y CAPITANT. Cours, Tomo li, pgina 437. 31. ENNECCERUS. Op. cit., Tomo 11, Volumen 1, pgina 157. 32. SPOTA. Op. cit, Volumen IV, pgina 96. 33. GARCIA GOYENA. Op. cit., Tomo I1I, pgina 373; AUBRY y RAU. Op. cit, Tomo 11, pgina 335. 34. DEMOLOMBE. Op. cit., Tomo XXIV, pgina 297. 35. LAFAILLE. Derecho Civil. Contratos, Tomo VIII. 36. WA y AR. Op. cit., pginas 189 y 190. 37. BAUDRY LACANTINERIE. Prcis, Tomo li, pgina 351. 38. BAUDRY LACANTINERIE. Trait, Tomo XIX, pgina 76. 39. BARROS ERRAZURIZ. Op. cit, Tomo 11, pginas 369 y 370. 40. AUBRY Y RAU. Op. cit., Tomo IV, pgina 335. 41. MACHADO. Op. cit., Tomo IV, pgina 14. 42. PLANIOL y RIPERT. Op. cit., Tomo X, pgina 24. 43. DE LA PUENTE. En REVOREDO MARSANO. Op. cit, Tomo VI, p- gina 206. 44. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGIO CHREM, Jack. Op. cit., pgina 6. 45. DEMOGUE, Ren. Trait des Oblgations en Gnral, Tomo 11, pgina 551. 46. BAUDRY LACANTINERIE. Trait, Tomo XIX, pgina 76. 47. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGIO CHREM, Jack. Op. cit., pgina 6. 207 48. Ver tambin CASTILLO FREYRE, Mario: Los contratos sobre bienes ajenos, especialmente las pginas 172 a 181. 49. LAFAlLLE. Curso de Contratos, Tomo 11, pgina 36. 50. WAY AR. Op. cit., pgina 191. 51. SPOTA. Op. cit, Volumen IV, pgina 96. 52. AUBRY y RAU. Op. cit., Tomo IV, pgina 335. 53. PLANIOL y RIPERT. Op. cit., Tomo X, pgina 25. 54. REZZONICO. Op. cit., Tomo 1, pgina 82. 55. WAY AR. Op. cit., pginas 191 y 192. ( 208 LA COMPRAVENTA DE BIEN FUTURO Y DE ( ESPERANZA INCIERTA GENERAliDADES Y PRECISIONES PREUMINARES. Como vimos anterionnente, el Cdigo Civil Peruano de 1984 establece expresamente, dentro del Ttulo III de la Seccin relativa a los Contratos en General, es decir, en. lo que .respecta al Objeto del Contrato, en su artculo 1409, inciso 1, que el objeto de la .preslacin materia de la obligacin creada por el contrato puede versar sobre bienes futuros, antes de que existan en es- pecie, y tambin la esperanza incierta de que existan, salvo las prohibiciones establecidas por la ley. Vale decir, que, aparentemente, en el planteamiento inicial, el Cdigo Peruano vigente estara considerando dos conceptos distintos: uno, el referi- do a los bienes futuros propiamente dichos; y otro, relativo a la esperanza incierta de que aqullos existan. En otros tnninos: el Cdigo Civil Peruano de 1984 no estara comprendiendo dentro del tnnino bienes futuros a am- bas categoras, sino exclusivamente a la primera de las citadas, consideracio- nes que trataremos ms adelante. Esta opinin es reforzada cuando damos lectura al artculo 1410 del mencionado Cdigo, nonna que nos dice que cuando la obligacin creada por el contrato recae sobre un bien futuro, el compromiso de entrega queda subordinado a su existencia posterior, salvo que la obligacin verse sobre una esperanza incierta, caso en el cual eJ contrato es aleatorio. Agrega este artculo que si la falta de entrega obedece a causas imputables al obligado, el acreedor puede recurrir a los derechos que le confiere la ley. Del artculo que acabamos de citar, tambin resulta apreciable, muy claramente, la distin- cin que el Cdigo Peruano efecta entre el concepto de bienes futuros y 211 el de la esperanza incierta de que existan dichos bienes futuros, lo que no equivale a decir que el Cdigo considere que ambos son conceptos relativos a objetos distintos del contrato de compraventa, ya que si efectuamos una lectura ms detenida de ambos, podramos llegar a una provisoria impresin (que ms tarde nos encargaremos de sealar como definitiva) en el sentido de que el objeto de la prestacin del vendedor en ambos contratos son los bienes futuros, ya que el propio Cdigo, al sefialar que en un supuesto, di- cho objeto son los bienes futuros, y en el otro, se refiere a la esperanza in- cierta de que existan dichos bienes futuros, est, implcitamente, admitiendo que en el segundo de ellos el objeto del contrato son dichos bienes futuros, y que lo que difiere del primero es la modalidad en que se ha contratado sobre ambos. Otra de las distinciones que deseamos enJeSf3. parte del Captulo es aquella que considera a la emptio rei speratae COJUo el contralO que versa sobre los bienes.qu; se espera que existan. y de la lla- mada esperanza melena., es aquel contralO que sobre blcaes sobre 10s cuales no se la certeza de que existirn. Nada ms falso y errneo, ya que cuando estamos frente a supuestos de bienes futuros, de bienes que no existen (no necesariamente en el aspecto fsico, sino para el contrato, tal como vimos anteriormente en este trabajo), nunca podremos tener la certeza, de que stos existirn, es decir, de que lle- garn a tener existencia, pues esta venida a existencia puede llegar a frus- trarse por efectos de cualquier evento que est o no en las manos del hom- bre. Por tal motivo, es que creemos que esta sera una razn ms, y en tal sentido adelantamos opinin, para considerar que no se trata de supuestos diametralmente opuestos y ms an, de que este sea uno de los factores de distincin de los mismos. Como veremos posteriormente, lo que distingue a la primera, de la se- gunda de las modalidades de contratacin sobre bienes futuros es, precisa- mente, el hecho de que en el primer caso estamos ante un contrato conmutativo, es decir, que slo producir sus efectos cuando el bien llegue a tener existencia, lo que no implica que la llegue a tener (si no la tuviera, nunca producir efectos, ya que nunca se habr producido la condicin suspensiva a la que est sujeto) y el segundo supuesto es uno de compraven- 212 ta pura y surtir sus efectos) Uegpe o no llegue a tcnerexistencia el bien. caso, el de esta. ltima modalidad, en el que tampoco:se sbr si es que el bien existir o no. Consideramos que estos conceptos desarticulan aquellos de cosa esperada y incierta. Sin embargo, y para distinguir ambas modalidades d contratacin so- bre bienes futuros, en algunas partes de este Captulo y de nuestro trabajo, denominamos al contrato aleatorio de compraventa de bienes futuros como compraventa de esperanza incierta, por la fuerza de la costumbre, mas no por la del rigor jurdico. En el Captulo Segundo del Ttulo relativo al Contrato de Compraven- ta, el Cdigo Civil Peruano de 1984 incluye tres normas: los artculos 1534, 1535 Y 1536 en los que se hace mencin a los bienes futuros. Vale decir que el Cdigo Civil Peruano. siguiendo una tendencia legis- lativa mayoritaria! regula la contratacin sobre bienes futuros en la Parte General de Contratos yen lo relativo al contrato de compraventa. De los Cdigos y Proyectos consultados, un grupo numeroso regula, en general, la contratacin sobre bienes futuros 2 y tambin resulta mayoritario el grupo de los mismos que legisla sobre el contrato de compraventa de bien futur0 3 ; al igual que los que legislan sobre el llamado contrato de compraventa de espe- ranza incierta 4
La contratacin sobre bienes futuros y en especial, la compraventa de bien futuro, han sido admitidas, como hemos visto, desde el Derecho Roma- no, e invariablemente en el proceso codificador de los siglos XIX y XX. Creemos interesante apuntar que autores de las ms diversas pocas han opi- nado favorablemente respecto de la contratacin sobre bienes futuros en ge- neral (comprendiendo, para estos efectos, dentro de los bienes futuros a la llamada esperanza "incierta de que existan) s. SUB CAPITULO PRIMERO TRATAMIENTO DE LA COMPRAVENTA DE BIENES FUTUROS Y DE ESPERANZA INCIERTA EN LA "LEGISLACION CIVIL PERUANA ANTES DE LA ENTRADA EN VIGENCIA DEL CODIGO CIVIL DE 1984 Previo a efectuar el estudio propiamente dicho del tema de la compra- 213 venta sobre bienes futuros y de establecer, entre otras cosas, si la denomina- da compraventa de esperanza incierta es tambin un contrato sobre esta clase de bienes, vamos a realizar un anlisis, lo ms objetivo posible, acerca de lo que la legislacin civil nacional ha venido entendiendo habitualmente como conceptos de ambas categoras, para posteriormente entrar al estudio del tema en la legislacin vigente, a la luz de la doctrina y legislaciones extran- jeras. (a) EL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE BIEN FUTURO. Dado que el Cdigo de Santa Cruz sigui el modelo impuesto por el entonces recin promulgado Cdigo Civil Francs, no incluye una norma es- pecfica acerca del contrato de compraventa de bien futuro. Sin embargo, podemos afirmar que dada su fuente de inspiracin, ste Cdigo, al igual que el de Napolon, acepta como vlido el mencionado contrato, ya que establece, en lo relativo al objeto y la materia de los contra- tos, que 4<las cosas futuras pueden ser objeto de las obligaciones, como los frutos por nacer, o un derecho litigioso. El Proyecto Vidaurre tampoco contiene norma alguna acerca del con- trato de compraventa de bienes futuros. El Cdigo Civil de 1852 fue el primer Cdigo que regul en nuestro pas lo relativo al contrato de compraventa de bien futuro. Concretamente, lo hizo a travs del artculo 1342, que estableca lo siguiente: Artculo 1342: Puede as mismo (sic) venderse las cosas futuras, antes de que existan en especies como los frutos de una heredad antes de ser cose- chados. los animales por nacer, y cosas semejantes. En realidad la norma no resulta precisa, adems que no establece las consecuencias de un pacto de esta naturaleza. Ntese que la norma del artculo 1342, a diferencia del tratamiento que sobre el particular .otorgan Cdigos de posterior data, no sujeta los efec- tos o la validez del contrato a ninguna condicin, en especial, a que el bien llegue a tener existencia. 214 El Proyecto de Cdigo Civil de 1887 contempla el supuesto del con- trato de compraventa de bienes futuros, dentro de la enumeracin de aque- llos bienes que pueden ser vendidos. Especficamente lo hace en su artculo 1706 inciso 3, cuando seftala que: pueden ser vendidos: los bienes futuros, como los frutos de una heredad antes de ser cosechados, los animales por nacer y dems semejantes. En realidad este artculo contiene un elemento novedoso respecto del contrato materia de anlisis; lo cual se apreciar comparando la redaccin de la mencionada norma con su antecedente legislativo nacional ms prximo, el artculo 1342 del Cdigo Civil de 1852, entonces vigente. El mencionado elemento consiste en haber suprimido las palabras .. .antes de que existan en especies ... , que el viejo Cdigo Civil agregaba, luego de seftalar que podan ser vendidos los bienes futuros. y este cercenamiento propuesto en el Proyecto de 1887 en realidad hubiera sido beneficioso y representado un avance respecto del Cdigo en- tonces vigente, ya que, a nuestro entender, no tena sentido el hacer la preci- sin aludida, pues lo que jurdicamente no existe en s mismo, menos an puede existir, al tiempo, en especie. El Cdigo Civil de 1936 regula el particular en el primer prrafo de su artculo 1395, cuyo texto es el siguiente: Artculo 1395: Pueden venderse las cosas futuras, antes de que existan en especie .. . Como hemos podido constatar del proceso de evolucin de las normas a lo largo de los debates en el seno de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1852, en nuestros comentarios generales al tema en cada uno de los Cdigos y Proyectos del Per, el artculo 1395 tiene su origen inmediato en el artculo 1342 del Cdigo Civil de 1852. Lo que ocurre, es que se ha su- primido todo lo referente a' los ejemplos del viejo Cdigo, adems de pulir los trminos del mencionado artculo. Manuel Augusto Olaechea no formula ningn comentario respecto del contrato de compraventa de cosa futura en su Exposicin de Motivos al Pro- yecto de Libro Quinto del Cdigo Civil, ni tampoco figura alguno en las Ac- tas de las sesiones de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil Peruano de 1852. ' 215 (b) EL LLAMAOO CONTRATO DE COMPRAVENTA DE ESPERAN- ZA INCIERTA. El Cdigo de Santa Cruz al igal que en el caso del contrato de com- praventa de bien futuro, no contempla ninguna norma respecto del contrato de compraventa de esperanza incierta, pero se entiende comprendido tal con- cepto dentro de la mencin que en la Parte General de Contratos se hace respecto de los bienes futuros. El Proyecto Vidaurre no consigna norma alguna al respecto. Sin em- bargo, el autor del Proyecto bajo comentario, se pronWlCia de manera adver- sa a la contratacin sobre bienes futuros' en los siguientes tnnioos: En la ley 11 (de las Partidas) se trata de la venta de aquellas cosas que estn por venir: el parto de las bestias, los frutos de las villas, tierras, etc. Tambin de la caza y pesca, a los riesgos de no cazar o pescar algn ave o pez. Estos propiamente los tenemos como contratos innominados que deben decidirse verbalmente ex bono et aeque. Para m no hay venta sin cosa cierta y precio cierto. Por esta razn repruebo la ley 10. Acordndose el comprador o el vendedor de vender el uno al otro alguna cosa por tantos dineros cuantos el comprador tuviese en alguna arca, saco o maleta, u otra cosa cualquiera valdr la vendida si fueren y fallados nigunos dineros, cuanto quier sean, maguer non oviesen tantos cuantos podra e val- dra .alguna aquella cosa, ellas si por ventura non fallas sen y ningunos entonce non valdra la vendida, porque la vendida non se puede fazer sin precio. Esta es una especie de fuego indigno de ocupar a los legisladores. Estas son contradicciones manifiestas en los Cdigos. El Cdigo Civil de 1852 fue el primero en nuestro pas en introducir una norma especfica respecto de la compraventa de esperanza incierta. Lo hizo en su artculo 1343, ql.le establece lQ siguiente: Artculo 1343: Se puede vender una esperanza incierta; como si un pesca- dor vende una redada antes de echarla. Como vemos, el texto de esta norma es sumamente breve. Se limita a consignar la permisibilidad de un pacto de estas caractersticas y a consignar un ejemplo sobre el mismo. 216 El Proyecto. de Cdigo Civil de 1887 contempla. en su artculo 1706 inciso 4, lo relativo al contrato de compraventa de esperanza incierta. Esta norma seala: Pueden ser vendidos: Un bien posible o esperanza incierta, como si un vendedor vende una redada antes de cogerla ( ... ). Como vimos cuando analizamos lo relativo a los aspectos generales del bien materia del contrato de compraventa antes de la entrada en vigencia del Cdigo Civil de 1984, a 10 largo de las discusiones en las sesiones de la Comisin Reformadora del Cdigo de 1852, se lleg a subsumir la norma relativa al contrato de compraventa de cosas fututas y la relativa al contrato de compraventa de esperanza incierta en un slo artculo, el 1395. Esta nor- ma, siguiendo el modelo del artculo antes comentado del Cdigo de 1852, se limita a senalar que, adems de las cosas futuras, se puede vender ... tam- bin una esperanza incierta. Sin duda, esta norma presenta las mismas defiCiencias que su predece- sora, por lo que no vamos a efectuar comentario algWlO al respecto. Lo que s queremos precisar es que, modernizando el lenguaje y hacindolo ms tcnico, el legislador de 1936 opt por eliminar el ejemplo de venta de espe- ranza incierta regulado en el viejo Cdigo, ya que aqul, si bien ilustrativo. resultaba innecesario. Este tema tampoco es abordado por el ponente del Ubro Quinto del Cdigo Civil, en su Exposicin de Motivos del respectivo Proyecto. SUB CAPITULO SEGUNDO DESLINDE DOCTRINAL EN1RE LA COMPRA VENTA DE BIEN FUTURO Y LA COMPRAVENTA DE ESPERANZA INCIERTA Antes de comenzar el tratamiento que el Cdigo Civil Peruano de 1984 y la doctrina moderna otorgan al contrato de compraventa de bienes futuros en general, debemos tratar de despejar el problema previo de set\alar si cuando estamos hablando de la compraventa de esperanza incierta o emptio spei, lo estamos haciendo respecto de un contrato de compraventa de bien futuro o no. ( En realidad, lo que interesa es ver si el contrato de compraventa mo- 217 demo tiene la suficiente elasticidad como para comprender en su seno una modalidad de elevado grado de aleatoriedad, sin que dicho contrato se des- virte 7 Seala Rogel VideS que la spes no es un bien ni un derecho; es slo un mero elemento de hecho, lo que nos lleva a pensar que siendo la emptio spei un tipo contractual distinto de la compraventa, las normas relativas a esta ltima le sern aplicables slo analgicamente y no por va directa. Citando al propio Rogel Vide 9 , podemos sealar que Aqu surgen los obstculos que Rubino considera insalvables para incluir a la emptio spei dentro de la compraventa de cosa futura. En primer lugar, si la compraventa tiene por objeto un derecho, cmo podra admitirse que el contrato est completo cuando no existe el objeto, el derecho que ha de transferirse? Se responde que el objeto existe ya y es la spes, el lea. No es convincente tal argumentacin. Por la misma definicin legislativa -artculo 1470 Cdigo civil italiano- la compraventa tiene por objeto un derecho, mientras que la spes, por el contrario, es un mero elemento de hecho. En segundo lugar, y por su propia naturaleza, la compraventa es un contrato conmutativo. Agrega que En consecuencia, y para el sector doctrinal que Rubino representa, la emptio spei no puede configurarse como venta de cosa futura con clusula aleatoria, constituyendo un contrato aleatorio con perfiles pro- pios e independientes, contrato, por otra parte, con obligaciones recprocas: la obligacin del vendedor que, cuando mantiene siempre un contenido ne- gativo -no impedir que el derecho surja y sea adquirido por el comprador- mas puede tener tambin contenido positivo, interviene en el sinalagma en contraposicin al precio. Si el vendedor no cumple con su obligacin, el comprador tiene derecho a la resolucin del contrato. Pero contrapuesta con esta posicin est aquella que considera que la compraventa de cosa futura es una figura unitaria y que resulta intil la dis- tincin tradicional entre la emptio rei speratae y la emptio spei. Esta corrien- te lO es recogida por la doctrina italiana en base a la regulacin que sobre el particular otorga el Cdigo Civil de 1942 de dicho pas. Segn Rogel, en opinin de Provenza, el Cdigo vigente no ha previsto la existencia de dos diversos tipos de venta, considerando a la emptio spei como una venta aut- noma y distinta de la emptio rei speratae. Por el contrario, las partes toman en consideracin a la cosa y la hacen objeto de la venta, en cuanto ha de te- ner existencia, el contrato solamente ser eficaz si las partes hubiesen queri- do concluir un contrato aleatorio. Se dara entonces una clusula aadida, un 218 pacto que se suma ---por voluntad de las partes- al contrato de compraven- ta y en virtud del cual el comprador se obliga a pagar el precio aun cuando falte la cosa futura. Unico es, por consiguiente, el tipo negocial, aun cuando sea hipotizable como elemento accidental del contrato, el de la asuncin del riesgo de la no venida a existencia de la cosa por parte del comprador. Agrega que El autor, abonando la solucin que propone, afirma que sta pone punto final a la tormentosa cuestin que se debate, y que, por su simplicidad, tiene la virtud de mostrar el justo camino a seguir por la inves- tigacin jurdica, sin recurrir a construcciones artificiosas. Lo que ocurre, es que la regulacin otorgada al particular por el Cdi- go Civil Italiano de 1942 difiere sustancialmente a la otorgada por el Cdigo Civil Peruano de 1984. Nuestro Cdigo Civil s distingue ambas figuras contractuales, por lo que deberamos desechar la teora que considera a ambos supuestos como una figura unitaria. Pero esto no quiere decir, a nuestro entender, que en el caso de la emptio rei speratae el objeto de la prestacin del vendedor sea un bien futu- ro yen el caso de la emptio spei sea algo distinto. Consideramos que ambos supuestos recaen sobre bienes futuros. Sin embargo, resulta indispensable anotar, en trminos de Rogel Vide l1 -que compartimos plenamente-la distincin fundamental entre ambos: Cuando yo compro la cosecha futura de un fundo, como cuando quie- ro adquirir los peces que caern en las redes de Ticio (sean muchos, pocos o ninguno), invariablemente pago porque pretendo adquirir la propiedad de di- chos bienes. Es as que por cuanto se refiere al objeto, no existe diferencia alguna entre ambas especies de compraventa de cosa futura. Por consiguiente, han de considerarse incorrectas las teoras segn las cuales la emptio spei se distingue ntidamente de la compraventa de cosa fu- tura, en cuanto venta de cosa presente cuyo objeto idneo viene identificado unas veces con el lea, otras con la esperanza y otras ms con la actividad del vendedor o con la garanta del comprador . . ( )>> 219 Una vez considerados los supuestos de compraventa de bien futuro y de esperanza incierta como dos supuestos distintos, pero que recaen ambos sobre bienes futuros, vamos a proceder al estudio de cada uno de ellos en la doctrina y en la legislacin nacional y extranjera. SUB CAPITULO TERCERO EL CONTRATO DE COMPRA VENTA DE BIEN FUTURO PROPIAMENIE DICHO O EMPTIO REI SPERATAE Alfredo Calonge 12 efecta un exhaustivo anlisis acerca de las princi- pales posiciones tericas de la doctrina moderna sobre la naturaleza jurdica de la emptio rei speratae. A continuacin, vamos a presentar una sntesis de lo sostenido por Calonge: (1) COMPRAVENTA CONDICIONAL. Un gran sector de la doctrina ha credo ver en la compraventa de cosa futura, emptio rei speratae, un negocio condicionado. La validez del contrato de compraventa, en este caso, estara supeditada, bajo condicin suspensiva, a la existencia de la cosa. En este sector de la doctrina, cuya posicin viene a ser una continuacin de la concepcin romana de la institucin, que se ha mantenido a lo largo de toda una tradicin histrico-jurdica posterior, cabe sealar a la gran mayora de los autores italianos, que han tratado el tema, anteriores al Cdigo Civil de 1942, Castelbolognesi, Cuturi, Gianturco, Chironi, Tartufari, Barassi, Consolo, Pacfici-Mazzoni, De Ruggiero y Gasea, entre otros; gran parte de la doctrina francesa: junto con Pothier y Troplong, otros entre los que cabe destacar a Duranton, Larombiere, Thiry, Baudry-Lacantinerie y Barde, Planiol, Aubry y Rau, Colin y Capitant yel belga Dekkers; entre los principales de la doctrina alemana Puntschart, Oertmann, Enneccerus-Lehmann y Larenz. Seala Calonge que tambin en Espaa la generalidad de los tratadistas han optado por la solucin de la condicionalidad de tal tipo de venta; as, entre otI:os, Clemente de Diego, Bonet Ramn, Espn Cnovas, Borrell Soler, Rafels Persiva y Castn Tobeas. Nosotros agregaramos que a esta posicin se suma la inmensa ma- yora de civilistas que ha tratado acerca de la emptio rei speratae. Prueba de 220 ello es que la casi totalidad de aquellos que hemos consultado optan por esta posicin: la de considerar a la emptio lei speratae como Un COOll'ato de com- praventa sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener la existencia esperada por las partes. Adems, debemos remarcar, que de la lectura del artculo 1534 del Cdigo Civil Peruano, y como es sealado por la Exposicin de Motivos Oficial del mismo, dicho cuerpo legislativo se adscribe a esta posicin doctrinaria, sin duda mayoritaria y prevaleciente. El texto del artculo 1534 es el siguiente: Artculo 1534: En la venta de un bien que ambas partes saben que esfutu- ro. el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a tener existencia13. Los elementos de este artculo son los que se mencionan a continua- cin: (a) Se ha celebrado un contrato de compraventa; (b) Ambas partes saben que el bien materia de la prestacin del vendedor, es un bien futuro; (c) Dicho pacto est sujeto a la condicin suspensiva de que el bien mate- ria de la prestacin del vendedor llegue a tener existencia Como hemos apuntado anteriormente, la mayora de autores consulta- dos sealan que el contrato de compraventa de bien futuro propiamente di- cho, vale decir, aqul en el cual no se asume ningn riesgo, es un contrato sujeto a condicin, vale decir;que se adscriben a la teora bajo comentario l4
Por ltimo, debemos sealar aque!lo que establece la Exposicin de Motivos Oficial de la Comisin Revisora del Cdigo Civil Peruano de 9 8 4 ~ al respecto: Pactada una compraventa bajo condicin suspensiva, todos los efec- tos del contrato se hallan suspendidos, y por consiguiente, sus consecuencias no son seguras. Mientras el acontecimiento puesto como condicin se en- 221 cuentre pendiente, la ley quiere que los intereses de los contratantes sufran el menor perjuicio posible. En esa medida las partes estn autorizadas a ejer- citar acciones conservativas de su derecho. Cuando, por ejemplo, se vende conforme a esta modalidad un departa- mento en planos, un automvil no fabricado, pero que est diseado, la mer- cadera an no producida, todo el contrato se halla subordinado a la existen- cia de dichos bienes. Por el contrario, si se pacta que una de las partes pague el precio en forma adelantada (es decir antes de la existencia de la cosa), no se est propiamente ante una compraventa de bien futuro, pues slo se esta- ra postergando el cumplimiento de las obligaciones por parte del vendedor, esto es, la de transferir propiedad y de entregar, pero no las obligaciones a cargo del comprador. Para que se configure una venta de cosa futura, en los trminos seala- dos en el artculo 1534, se requiere que todos los efectos del contrato se ha- llen subordinados a la existencia del evento colocado como condicin, cual es, que el bien llegue a tener existencia. Ahora bien, si nos remitimos al campo de la codificacin, una gran cantidad de los cuerpos legislativos y Proyectos de Cdigp consultados con- dicionan la existencia del contrato de compraventa de bienes futuros al he- cho de que los bienes materia de la prestacin de la obligacin del vendedor, lleguen a existir l6 , la que constituye una razn adicional, y, -a nuestro enten- der- definitiva, en el sentido de que esta es la posicin o teora preponderan- te en la legislacin y doctrina de nuestra Tradicin Jurdica. Segn Calonge, la teora bajo comentario y a la que se adscriben los autores citados, ha sido especialmente criticada en Italia a partir del nuevo Cdigo civil que, como hemos visto, parece configurar de distinta manera la venta de cosas futuras en su arlculo 1472. El punto comn de toda esta cr- tica puede sealarse en considerar la condicin como elemento accidental del negocio; para que sta se d es necesario un negocio constitudo con to- dos sus elementos esenciales. En la compraventa de cosa futura falta uno de ellos, el objet, y precisamente la condicin mirara al nacimiento de la cosa, a la produccin del objeto del contrato, a un elemento esencial requeri- do por la ley para la existencia del negocio. Agrega que descansa, esta posicin crtica frente a la construccin de 222 la compraventa de cosa futura como condicional en una concepcin dogm- tico-voluntarista -legado del Pandectismo- del negocio jurdico, actual- mente en crisis y en vas de renovacin tras los trabajos y estudios de Betti y Cariota Ferrara. Por otro lado ( ... ) la cosa futura constituye, por disposi- cin de la ley, objeto lcito de contrato y cuya aparicin condiciona el uasla- do de propiedad de la misma. De no producirse ste faltar la entrega de la cosa no el objeto al contrato. (2) COMPRAVENTA SOMETIDA A UNA CONDICIO JURIS. Esta posicin, segn Calonge, es recogida por un sector de la doctrina en el que cabe contar a Windscheid, Unger, Scialoja, A; Butera, Attolico, y en el que tambin parecen encontrarse, Cariota Ferrara y Perlingieri. Esta teora, en criterio de Calonge, que compartimos plenamente, debe ser desestimada, ya que no cabe considerar la venta de cosa futura, emptio rei speratae, sometida a una condicio iuris, pues en ninguno de los ordenamientos jurdicos que l ha contemplado en su estudio y tampoco en ninguno de los que nosotros hemos consultado en el nuestro, aparece, de manera expresa, considerada la existencia de la cosa como requisito legal del contrato, sino que, por regla general, vienen a poner como uno de los re- quisitos del contrato un objeto posible, dentro del cual se encuentran las co- sas futuras. En el Per, Max Arias Schreiber, a pesar de adscribirse a la teo- ra de la condicin suspensiva 17 seala que sta es sinnimo de condicio iuris. En opinin de Calonge, ms acertado que el criterio de la condicio iuris estara el ver en la emptio rei speratae, por la especial configuracin del negocio, una tcita condicio, que se dara siempre que las partes no ex- presaran su voluntad de realizar el negocio a todo riesgo, es decir, siempre que las partes no quisieran realizar un contrato aleatorio. (3) PROMESA DE VENTA. Esta posicin, que segn Calonge, es sostenida primero por P. Gabra, seguido por C. F. Gabba, puede considerarse una teora aislada que no ha encontrado eco en la moderna doctrina. Lo que ocurri fue que P. Gabra, distingue dos tipos de cosas futuras: uno, que l denomina bienes futuros en el derecho, correspondiente a aquellas cosas que todava no estn en 223 gennen en el momento en que se contrata; otro, que denomina bienes futu- ros en la posesin, sobre los que el vendedor tiene ya un derecho de pro- piedad, pero o todava no es perfecto o el ejercicio de ste no le es posible a causa de la existencia de una condicin o de un trmino. As las cosas, Gabba considera que los bienes que no existen in rerum natura cuando cons- tituyen la prestacin en un contrato, hacen que se trate de una promesa de venta y no de una venta, lo que hoy en da, evidentemente, no es posible ni acertado sostener. (4) COMPRAVENTA IMPERFECTA. Segn refiere Calonge, es esta la teora que para la naturaleza de la emptio rei speratae fue propuesta por De Visscher y que acogi Ramella para el Derecho Italiano anterior al Cdigo Civil de 1942. Refiere que seala De Visscher cmo, nicamente a travs de la doctrina de los riesgos contrac- tuales en la venta, puede ponerse luz en la verdadera .naturaleza jurdica de la institucin, y dar una explicacin de los efectos de la emptio spei y de la emptio rei speratae. A travs de la teora del periculum rei venditae, viene a concluir que la emptio rei speratae es venta imperfecta de cosa futura en oposicin a la emptio spei, venta perfecta. La imperfeccin del contrato, que es lo que revela la emptio rei speratae, depende, o de la indeterminacin de la cosa, o del precio, o del hecho de la adicin a la venta de una condicin. Por ltimo, seala que para Ramella, igualmente, la emptio rei speratae sera venta imperfecta por diversas causas, ya que crea entre las partes solamente relaciones obligatorias y debe ser perfecta para hacer pasar los riesgos al comprador. Comentando el particular, Calonge seala que <<DO existe un riguroso sentido tcnico-jurdico de la emptio perfecta y an menos de la emptio-im- perfecta ni en el Derecho romano ni en el Derecho actual. No obstante, en ste, a travs de sus codificaciones. y en lo que a la venta se refiere, se ha trazado un esquema de contrato perfecto, que si bien no responde, posible- mente, a su genuina configuracin, es el nico a que podemos acogemos. Calificar, pues, a la compraventa de cosa futura de imperfecta. en un sentido tcnico, resulta insuficiente para el Derecho romano e inaceptable para el Derecho actual. (5) COMPRAVENTA EN PERIODO DE CONSTITUCION. Segn Calonge. el iniciador de esta teora fue De Marsico. al que, pos- 224 teriormente, se unieron Gorla y Rubino, amplindola. De lo que entendemos a travs de la lectura de Calonge, pareciera que De Marsico tomase muy en consideracin lo relativo a la transferencia de la propiedad del bien para de- rivar de este elemento el que se trate de una compraventa en perodo de constitucin, ya que sei\ala que su momento de perfeccin coincidira con la inscripcin, en el caso de venta de inmuebles, o con la traditio, en caso de muebles, y sera una venta en va de constitucin desde el momento en que la cosa no existe en su individualidad. Al igual que Calonge, consideramos que resulta inaceptable esta leO- ra, ya que la nocin de futuridad de nuestra institucin debe verse a travs de la cosa, no del derecho de propiedad que se ha de adquirir. Una concep- cin de estas caractersticas resulta absolutamente absurda desde el momento en que la legislacin extranjera y nacional contempla, en forma unnime (hasta donde tenemos conocimiento) la licitud de la contratacin sobre bie- nes futuros, y especficamente, el contrato de compraventa de bien futuro. (6) CONTRATO DE COMPRAVENTA FUTURA. Segn Calonge, Salis, el autor de esta teora, indica que en la compra- venta de cosa futura no es posible decir que el acuerdo sobre la cosa y el precio hagan perfecto el contrato en tanto stos sean indeterminados, as como tampoco puede decirse que la transferencia de la propiedad sobre la cosa tenga lugar en el momento en que el contrato debe entenderse formado. Distingue, pues, Salis dos momentos en la compraventa de cosa futura: con- clusin y perfeccin. En opinin de Calonge, llegada a este punto, la cons- truccin de Salis se desva: todo lo anterior, sefiala, no quiere decir que la ejecucin del contrato y el paso de la propiedad vengan diferidos, sino que es la misma compraventa la que no puede surgir por falta de un elemento esencial, independiente de la voluntad de los contratantes, por ello, conclu- ye, no es un propio contrato de compraventa, sino un contrato de compra- venta futura. . Esta conclusin no se deduce d ~ las premisas planteadas por el propulsor de esta teora, quien hace mal en considerar a la compraventa de cosa futura como un negocio sin objeto existente. (7) COMPRAVENTA MERAMENTE OBUGATORIA. Sostienen esta teora, ~ e g n Calonge, De Ruggiero, Messineo, que la J 225 presentan junto con la de condicional; y Degni Y Gazzara, entre un nutrido grupo de autores. Esta teora pareciera querer volver al origen de la compraventa roma- na, que era meramente obligacional y que no transmita propiedad. Esta teo- ra no es acertada para nuestros tiempos y para la concepcin que ha adqui- rido cl contrato de compraventa en la actualidad; y en palabras de Calonge, no lo es, porque, la compraventa sigue siendo traslativa de la propiedad pero cuando tenga por objeto una cosa futura los efeCtos reales se difieren, se aplazan a un momento posterior, al de nacimiento de la cosa futura En este momento, sin necesidad de ningn acto posterior, automticamente, sur- gen los efectos reales del contrato ( ... ). SUPUESTO EN EL CUAL LA VENIDA A EXISTENCIA DE LOS BIE- NES DEPENDE DE ALGUNA DE LAS PARTES. En realidad este supuesto no ha sido planteado, como regla general, ni por la doctrina, ni por la legislacin, pero existe un pas que constituye la excepcin. Se trata de la Argentina. Como sabemos, el Cdigo Civil Argentino (artculo 1173) condiciona el contrato al hecho de que los bienes lleguen a tener existencia. Por otra parte, el Anteproyecto Bibiloni de 1929 propone sustituir el artculo mencio- nado por uno que considere una obligacin pura y simple cuando la existen- cia de los bienes futuros dependa de la industria del promitente; y que consi- dere el acto subordinado al hecho de si llegaren a existir, cuando la existen- cia dependa de fuerzas naturales, en todo, o en parte, a menos que la con- vencin fuese aleatoria. En igual sentido que el Anteproyecto Bibiloni se pronuncia el Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936 (art- culo 812). Respecto de este punto se pronuncia tambin la doctrina de ese pas. Un ejemplo, es el caso de Lafaille 18 , quien sostiene lo siguiente: Como lo declar entre nosotros la Reforma de 1936, un precepto como el examinado, slo cuadra cuando el cumplimiento de la prestacin dependa de circunstancias ajenas al obligado, pues de otro modo sera una deuda pura y simple. 226 Este es un punto no uatado por nuestro Cdigo Civil en el Ttulo refe- rente al contrato de compraventa, y consideramos hubiera sido intil hacerlo, ya que su solucin resulta obvia. en virtud de lo se'ialado en el artculo 172, el cual establece que cuando se hubiese celebrado un acto jurdico cuyos efectos estn subordinados a una condicin suspensiva que dependa de la exclusiva voluntad del deudor (condicin potestativa), el acto es nulo, lo que no implica que pueda celebrarse un contrato de tales caractersticas, pero sin sujetarlo a condicin alguna. DIST/NCJON ENTRE EL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE BIEN FUTURO EN EL CUAL EL VENDEDOR SE OBLIGA A CONTRI- BUIR ACTIVAMENTE A LA VENIDA A EXISTENCIA DEL BIEN Y EL CONTRATO DE OBRA. Al respecto, Spota dice lo siguiente l9 : Un problema interesante, desde el punto de vista doctrinal, y con re- sonancia en la praxis judicial, es el de distinguir la venta de una cosa futura de la locacin de obra. Cuando el locador de obra se compromete a alcanzar un resultado, se est obligando a entregar una prestacin que ahora no exis- te, pero que, por lo general, slo despus de un tiempo va a existir como ob- jeto material o inmaterial (ej.: una casa a construir, una mquina a ejecutar, una obra artstica. cientfica. literaria a entregar). No podramos decir que el locador de obra material es en realidad un vendedor. El se ha comprometido a entregar una cosa futura, pero no prome- te un simple dar sino un hacer. No vendera l, empero, los materia- les? La locacin de obra material puede concebirse, aun con el aporte de la materia principal por parte del empresario (locador de obra). De tal modo, para nuestro C.C., segn el arto 1629 y su nota, siempre se est frente a una locacin de obra a pesar de que el locador provea la materia principal, como el suelo en la obra inmueble. Y qu diferencia existe entre la compraventa y la locacin de obra? ( ... ) adelantamos estas observaciones: , a) La nota al arto 1629 se ocupa de este problema. Nos trae las oPinioJ s -entre otros- de Aubry y Rau. Ellos sustentaban una tesis :Xi gneris, en el sentido de que decan: antes de que el locador de la obra se la entregue terminada a quien se la encomend, hay una locacin de obra; pero, despus de ese m ~ m e n t o habra una compraventa. 227 Es evidente que esto no concuerda con la lgica jurdica y no se llega con esta tesis a un buen resultado; el contrato no puede cambiar de esencia jurdica segn se considere la etapa de celebracin o la de ejecucin. b) En ese caso de obra inmueble en que se provee la materia principal, o sea, el suelo, hay locacin de obra. Pero, el locador de obra debe cum- plir, adems, con los principios establecidos por nuestra ley para que sobrevenga la trasmisin del dominio de la cosa inmueble perfecciona- da aun frente a terceros: tradicin ( ... ), escritura pblica ( ... ) e inscrip- cin en el Registro de la propiedad inmobiliaria ( ... ). Cumplidos esos requisitos inherentes a una obligacin de dar, no debe olvidarse que fueron precedidos por lo esencial del contrato: la obligacin de hacer la obra. c) El distingo todava se hace ms agudo cuando se trata de locacin de obra mueble. Qu diferencia existe entre el contrato por el cual una persona compra un par de zapatos y el contrato por el cual esa persona se los manda a hacer a medida? Algunos han dicho que hay que tener en cuenta si las cosas responden o no a su tipo o standard; segn ese criterio, el primer supuesto sera com- praventa, y el segundo, locacin de obra. O sea, que segn que la calidad de la cosa resulte o no conforme con esa calidad de que es conocida en el trfi- co mercantil, o que surge de su pertenencia a una marca determinada, ser compraventa o locacin de obra. Pero esto no es terminante, porque algo se . puede hacer en serie y tratarse de una locacin de obra. d) Otros sostienen que hay que ceirse a la intencin comn de las par- tes; pero, precisamente, se trata de saber cul es esa intencin y si ella concuerda con el tipo contractual de que se trata. e) El criterio que debemos estimar ms acorde con las exigencias de la estimativa jurdica es ste: cuando la parte contratante tiene inters en el proceso interno de fabricacin de la cosa, entonces se est ante una locacin de obra. Cuando el proceso interno de fabricacin es irrele- vante para la parte adquirente, entonces implica compraventa ( ... ). Hasta aqu la cita de Spota. 228 En lo que respecta a nuestra '"';''' ... IvR''' civil, el contrato de obra la se denomina locacin de est en el III del Ttulo IX de entre los artculos 1771 y 1789 del Civil de 1984. La prmelra de las normas mencjlonarulS define a este contrato, sealan- do lo Artculo 1771: Por el contrato de obra el contratista se a hacer una obra determinada y el comitente a TJ",'ur,,,, una retribucin. En el Civil Peruano tambin se el "UL' ..... ''''W por en el sentido de que los materiales ser prC)po,rClOOliOC,S el contratista o por el comitente. As lo establece el artculo 1773: Artculo 1773: Los materiales necesarios para la de la obra de- ben ser por el salvo costumbre o distin- to. Considerarnos de apl.ca.c1n ... a,,,.v .. del contrato de obra en el ,--uu .. "u Civil Peruano de plantearnlenltos efectuados por para salvo lo referido al Sistema de la Transmisin de por lo coincidimos en los por este autor y en el hecho de que ser fundamental el que el comitente tenga ""'11"lvl<11 inters en el proceso interno de elaboracin del bien por del contratista para que sea el contrato corno uno de obra y no corno una de bien futuro. SUB CAPITULO CUARTO . EL DEL ARTICULO 1535 Y LA ASUNCION DE p .. " ........ <l una "'",,,.,,'" adicional res:pecto de la com- n"",u,,"nr<> de bienes ......... \.J,.,. Vernos: Artculo 1535: Si el r:n,nn"tlt1,'lr asume el de la cuanta y calidad del 229 bien futuro. el contrato queda igualmente sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a tener existencia. Empero. si el bien llega a existir. el contrato producir desde ese mo- mento todos sus efectos. cualquiera sea su cuanta y calidad. y el compra- dor debe pagarfntegramente el precio'lIJ. Elementos: Los elementos que presenta el artculo transcripto son los siguientes: (a) Se ha celebrado un contrato de compraventa; (b) El bien materia de la prestacin del vendedor es un bien futuro; (c) El comprador asume el riesgo de la cuanta y calidad del bien, mas no el de su existencia; (d) El contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener existencia; . (e) Si el bien llegase a existir, el contrato producir desde ese momento todos sus efectos; (f) Para que el contrato produzca sus efectos bastar que el bien llegue a existir, no interesando la cuanta y calidad que presente al momento de su existencia; (g) Una vez exista el bien, en cualquier cuanta y calidad, el comprador deber pagar el ntegro del precio pactado. Este supuesto, no regulado antes en nuestra codificacin civil, sin em- bargo, ya vena siendo contemplado en la doctrina desde hace muchos aos. Prueba de ello, son las .opiniones de los autores que mencionamos a conti- nuacin: Baudry Lacantinerie y Saignat2 1 : La venta de una cosa futura es a menudo un contrato aleatorio; el 230 lea puede, por lo dems, aumentar o disminuir siguiendo las clusulas con- venidas. De este modo yo puedo vender mi cosecha mediando un precio fir- me, que me ser pagado cuando l llegue; yo puedo venderla en razn de un tanto la tonelada de vino o de tanto el hectolitro de trigo. En el primer caso, el comprador deber el precio convenido, aun si la cosecha es nula; en el se- gundo caso, l no pagar sino las cantidades cosechadas, pero l las pagar al precio convenido previamente, sin que vaya a tener en cuenta la cotiza- cin del vino o del trigo al momento de la cosecha: hay an lea, pero me- nor. La venta de una cosecha por venir podr tambin ser hecha de manera que se suprima el lea, si por ejemplo yo vendiese mi cosecha a la cotiza- cin promedio de la poca en la cual ella sera entregable. En todos estos casos, hay venta de una cosa futura pudiendo existir ms tarde; el contrato de venta no es uno sin objeto y es vlido: Se puede vender la esperanza o los frutos que deben nacer, y esta venta puede ser aleatoria de dos modos: 10. cuando el comprador toma so- bre s el riesgo de que no lleguen a existir en su totalidad; 20. cuando slo toma el riesgo de que existan en cualquier cantidad. En el primer caso habr venta aunque la cosa no exista, porque se ha vendido la esperanza; en el se- gundo slo habr contrato, si la cosa existiera consistiendo el riesgo en el ms o menos. Las cosas futuras, por ejemplo, los frutos esperados pueden venderse de dos maneras: ' a) De manera que el precio slo tenga que pagarse si las cosas llegan a na- cer: entonces la compraventa viene condicionada por el nacimiento de las cosas. Pero si la cantidad de las cosas nacldas es extraordinariamente peque- tia. en la duda, no determina la reduccin del precio, a menos que haya sido =pulado por cantidad. En la operacin sobre cosa esperada, se da por supuesto que ella ) 231 exista en ms o en menos: el albur es pues, relativo y se sobre la y no sobre la misma del Anotemos de paso que, contra lo que se art. 1173 en ambas situaciones: los arts. 1404 a que ya retlerenCLa. salvan este error de la para pasar a ser un contrato aleatono. 00 .,.,.' ....... ,1> en la cual el jluidilco DeIOOl1tlOS nuevamente advertir que la ser absoluta el de la cosecha en aunque no un o relativa se vende la cosecha en car- el slo con el de lo ms o menos que De ello dan cuenta los arts. 1404 Y 1405 En materia de doctrina nac:lOllal, Manuel de la p''''nt",,,," to del lo slgulleme: El caso difiere del en el artcu- anteri()r pues si 00 que el bien resulta incierto no slo el momento en que el a sino tambin la cuanta y que el bien cwrnOlo El contrato resulta as con ."",,,,,,, .... ,u a la existencia del bien y <II1 ... ,.t", .. ,n re:soe:cto a la cuanta y calidad del caso COflteOllpllldo si el bien a tener "h.,' .. " .... ese momento, esto es que el vendedor dor la del bien y el rnrnnr'''/1,,, cualqu:iera que sea la cuanta y calidad del 232 -Estas palabras del doctor De la Puente, que compartimos en su totali- dad, son recogidas como nico sustento de la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil Peruano de 1984 27 por la Comisin Revisora del mismo. A nuestro entender, el artculo 1535 del Cdigo Civil Peruano de 1984 es un supuesto de compraventa sobre bienes futuros bastante peculiar, ya que no se encuadra dentro de lo que habitualmente la doctrina y la legisla- cin han considerado como los dos supuestos clsicos de sobre bienes futuros, vale decir: la emptio rei speratae y la emptio spei (la primera condicional y conmutativa y la segunda pura, simple y aleatoria). El artculo 1535 es, sin lugar a dudas, un contrato sujeto a condicin suspensiva (la de que el bien vendido llegue a tener existencia), pero sin em- bargo, este contrato tendr un elemento de aleatoriedad, consistente en cul ser la cuanta y/o calidad del bien que hubiese llegado a existir, las que, lle- guen a revesf las caractesticas que revistieren, (siempre y cuando el bien hubiese llegado a tener existencia) harn que el comprador est en la obliga- cin de cancelar el ntegro del precio pactado. Si tuvisemos que resumir nuestro parecer respecto del artculo 1535, diramos que se trata, recogiendo los acertados trminos de De la Puente, de un contrato condicional con relacin a la existencia del bien, pero puro y simple, y por tanto, aleatorio, respecto a la cuanta del bien cuando este exista. SUB CAPITULO QUINTO EL CONTRATO DE COMPRAVENTA ALEATORIA DE BIEN FUTURO, LLAMADO T AMBlEN COMPRA VENTA DE ESPERANZA" INCIERTA O EMPTIO SPEI El llamado contrato de de esperanza incierta est regula- do en el artculo 1536 del Cdigo Civil Peruano de 1984, que a la letra dice: Artculo 1536: En los casos de los artculos 1534 y 1535, si el comprador asume el riesgo de la existencia del bien, el vendedor tiene derecho a la tota- lidad del precio aunque no llegue a exisf28. Elementos: se renca a los artculos la CODIOnl,Venta que hace refe- ", .. ",,,,,,,1.... y tratan acerca de de la ore:stac:in la existencia del bien el COflllpn:ldor UU1'!'ia\A1 a pagar oactado al vendledor , ... " .. del orinlero elernentos, que el estara COl1lsderando como una modalidad del contrato de ,..",."h"<>.ri,> .. .. ",,,, a la cia al artculo 1409 sente '-'<1IJIU.UU. Antes de inicianllos queremos brindar al lector la Carlos del conlceoto esperanza y nos por nosotros y que lranscribimos a cOl1ltinlLlacin: Civil Peruano vi- y RIESGO. Como ya ha a decir de los slo es ver- da(len:llmmte aleatorio un contrato cuando existe una chance. ha de entenderse por tal? Para es correcta la definicin en virtud de la cual se aflIDla que la chance es una de las maneras de un evento sentido Habiendo sta ser buena o mala. En este al azar estas ideas al 1", ........ ";,, Ante el azar, el Derecho ha adoptal0 dJiStlltas no',h",'''' En primer lugar, una actitud de reserva, que se prolonga h3Sta el siglo XIX, una actitud de ignorancia-exclusn si bien admitiendo la insercin convencional de azar en el campo jurdico: tal es el caso de los contratos aleatorios. En stos, la incertidumbre sera la causa de la obligacin. Incertidum- bre que ha de existir para todos los contratantes (no puede concebirse el que la chance sea unilateral, dira Mazeaud). Puesto que el contrato aleatorio es una suerte de combate, en el sentido de que la ganancia de una parte en- trai'la necesariamente una prdida que la otra ha de experimentar, es necesa- rio partir con armas iguales, es necesario partir de una situacin de igualdad de las partes en la incertidumbre. El siglo XX se caracteriza por una tendencia a la integracin del azar en el campo jurdico que se manifiesta en una ampliacin del campo de los contratos aleatorios, determinada quiz en funcin de una cierta familiarizacin con el azar como resultado de un desarrollo de las ciencias probabilsticas. Efectivamente, chance, que en singular es azar, ha de traducirse, en plural por probabilidades. Ahora bien, lejos de constituir una ambivalencia, la doble definicin nos muestra en sus trminos la naturaleza misma del fe- nmeno; a saber, que la chance, inaccesible en el plano individual, puede ser abarcada y controlada en grandes nmeros las chances se calculan. De aqu la difusin, sei\alada de los contratos aleatorios. Pues bien, apoyndome en las sugerencias de Bnabent, creo lo siguiente: chance no es, ni ms ni menos que una de las maneras de producirse un evento aleatorio. Imparcial, neutral, equivale a buena o mala suerte, equivale al azar. Evento aleatorio es aquel que puede resolverse favorablemente: con buena suerte o desfavora- blemente: con mala suerte. Esta alternativa que se compendia en el lea, hace que cada una de las partes, respectivamente, tenga la esperanza de una buena chance, mas tambin que, en funcin de la misma, est dispuesto a correr el riesgo de una chance desfavorable. Es as que tanto el tener una esperanza como el correr un riesgo son comunes a ambas partes, no siendo ms que situaciones, actitudes anmicas. Y no se diga que el riesgo es asumido solamente por aquella parte cuya prestacin, determinada desde el momento de la conclusin del contra- to, se enfrenta con otra prestacin indeterminada, que puede no producirse--__ 235 incluso, pues cuando sucediese contrariamente, esto es, deviniendo cierta, detenninada, y plenamente exigible la prestacin que inicialmente no lo era, nos encontraremos con que el montante econmico de la misma, el sacrificio econmico que implica, siendo rotundamente superior al de la detenninada inicialmente -dado el aspecto de la especulacin informante del contrato- har que el riesgo de la chance desfavorable se concretice recayendo pre- cisamente sobre la parte cuya prestacin apareca inicialmente detenninada, no slo cuantitativa, sino tambin cualitativamente. De nuevo, a modo de estribillo, la frase de Mazeaud: no puede con- cebirse el que la chance sea unilateral. Respecto de la emptio spei las ideas expuestas anterionnente pueden clarificarse mediante la exposicin de dos ejemplos: uno clsico, el otro pre- sente en nuestros das. As, en la hiptesis del iactus missilium, el comprador pretenda ase- gurarse, a cambio de una cantidad fija, todos los objetos que una persona ex- perta y seleccionada pudiera obtener, en la esperanza de que su valor fuese muy superior al precio fijado de antemano, mas corriendo el citado riesgo de una acentuada disparidad entre el precio y los objetos escogidos, se cubrira contra la hiptesis de no recoger ninguno. No obstante, podra suceder que siendo el precio estipulado el de 100 monedas, los objetos valiesen 1000; en este caso, de quin es el riesgo? mejor dicho sobre quin repercute desfavorablemente el evento aleatorio al resolverse la incertidumbre que pesaba sobre l?: evidentemente, sobre el vendedor. Lo mismo sucedera en la hiptesis posible hoy, de la emptio spei, de una cosecha futura, cuando, venida a existencia sta, su valor fuese muy su- perior al precio pactado. Dos supuestos, pues, que demuestran la independencia entre el riesgo y la indeterminacin de la prestacin, que evidencian que el riesgo no es ms que un ingrediente, comn a ambas partes del contrato aleatorio. En la misma lnea de ideas se encuentra Pelaggi al afinnar que, si bien en el lenguaje corriente no se hace la distincin entre riesgo y lea, y ambos 236 usados indistintamente tanto para I:'vo,n,., .. de un evento del y la t,snl'ln,n U,""<.!,rn,, sirve para referirse a una situaCn en pr(],bal)llulaa de un el trmino lea de- En su la en virtud de la cual no es exacto mp10uzar la de las dos situaciones dado que sola- de un evento del y por coDlslglllel1lte o al menos, la no JiUU ... ', .......... aun cuando sea J ... '" ....... "" .... ,,"' .. , ............ la 1JV' .. v .......... "" de un evento contra- con las mismas COI18e1c:ue,nCI13S} el como hac:en """,it",.ri,,, y se resuelve en varnerlte, tal distincin no slo es en el econmico- sino que es ... n.rv't"fi<li entre una en fum;in tas espe)Ces Hasta la de DE LA LLAMADA CONSIDERADA. la I'V"U'U .", .. '" de un lN- de la naturaleza de la esperanza en SI misma UV.,UWIlU"""U, y a pesar de haber ...... "" ......... - do opinin en pginas anteriores, debemos sealar que existen diversos cri- terios, de los cuales, dos son los ms difundidos. Estos son: (a) SE TRATA DE UN SUPUESTO DE COMPRAVENTA DE BIEN PRE- SENTE (EL ALEA). Esta opinin es sealada, mas no compartida, por: Messineo 30 : Algunos autores no se adaptan a concebir la emptio spei como venta. Los mismos sealan que la spes no puede ser objeto de la venta, porque la misma (la spes) no es ni una cosa ni un derecho, sino un elemento de he- cho. y Wayai 31 , quien la rebate en trminos concluyentes: Se ha dicho que la emptio spei no constituye una venta de cosa futu- ra, sino que se trata de la venta de una cosa presente; la cosa vendida sera, para esta opinin, el lea. Desde la concertacin misma del contrato, los riesgos de la cosa quedan a cargo exclusivo del comprador, de modo que el contrato nace perfecto aunque el comprador no llegue a adquirir nada. Con- tra esta opinin se formula la siguiente crtica: el lea no puede ser objeto de los contratos, menos an, del de compraventa, porque en ste el vendedor se obliga a dar una cosa que es la que el comprador desea adquirir; el vendedor no puede ofrecer un lea: ofrece siempre una cosa, que aunque est sujeta a riesgo de no existir, siempre ser la promesa de entregar la cosa. Sin embargo, hemos encontrado a dos autores, tambin importantes, que se ratifican en ella. Es el caso de Jos Len Barandiarn y Domnico Barbero, quienes sostienen: Mas, la emtio (sic) spei no aparece como venta de cosa futura, a estar a la redaccin del Art. 1395. Y en efecto hay autores que conceptan que hay aqu una venta de cosa presente. Es esta la opinin dominante, aunque no unnimemente compartida (Lino Salis). Se reputa que el objeto del con- trato es, precisamente, esa esperanza por parte del comprador, de obtener 238 una cosa, que no se sabe si se podr obtener. La circunstancia de haberse ce- . lebrada as el contrato justifica que el comprador en todo caso pague el pre- cio convenido, pues se puede decir que el comprador tom para s el riesgo, el peligro consistente en que la cosa no existiese o no llegase a existir. El precio, por regla, se pagar por adelantado. Por lo dems, hay que poner aqu atencin a identificar exactamente ese objeto: que, a veces, slo en apariencia es futuro, pero en realidad es ac- tual. A este propsito los romanos haban llegado a distinguir sutilmente la emptio spei de la emptio rei speratae. En la emptio spei y en la relacin que de ella se sigue, el objeto es actual: es la misma esperanza de la cosecha futura, del producto futuro de caza o de pesca, que tiene un valor econmico actual independientemente del resultado prometido. Por lo cual, aun cuando la cosecha venga mal, la pesca o la caza no den el fruto esperado, hay que pagar igualmente el precio convenido, ya que se lo haba convenido por un objeto actual, la esperanza del producto, no por el producto mismo. (b) SE TRATA DE UN SUPUESTO DE COMPRAVENTA DE BIEN FU- TURO. Esta posicin, a la que nos hemos adherido, es sostenida, adems de Rogel Vide, entre otros, por Gorla34: En opinin de Garla, la emptio spei es una especie de venta de cosa futura, de estructura similar a la venta de cosa esperada. Slo que, cuando se vende una esperanza, la obligacin del comprador, de pagar el precio, es pura y simple, puesto que l debe pagar el precio aunque la cosa no llegue a existir; por el lado del vendedor, en cambio, la cuestin es distinta, pues l asume su obligacin, de e n t r ~ g r la cosa, bajo la condicin de que ella lle- gue a existir. NATURALEZA JURIDICA DEL GONTRATO DE COMPRAVENTA ALEATORIA DE BIEN FUTURO. Respecto del contrato de compraventa aleatoria de bien futuro, o con- trato de compraventa de esperanza incierta, Calonge 35 recoge y analiza una serie de teoras que tratan de explicar su naturaleza jurdica. 239 V amos un resumen de los planteamientos de Calonge: (1) COMPRAVENTA CONDICIONAL. Segn Calonge, algunos autores, entre los que cabe contar a Windscheid y Bechmann, no presentan una distincin en la naturaleza jmidi- ca de la emptio spei con respecto a la que sei\alan para la emptio rei speratae. Para Windscheid, por tanto, ambas compraventas estaran someti- das a una condicio iuris (por tanto no propiamente condicional). Para Bechmann la emptio spei no sera sino una forma particular de la venta de cosa futura (cuya naturaleza es para l condicional) pero con la particulari- dad que produce en el negocio la existencia de una clusula especial por la que el comprador ~ u m e los riesgos de la venida a existencia de la cosa, el peligro de no cumplirse la condicin. El contrato, para Bechmann, permane- cera siempre imperfecto, subordinado a la condicin de la existencia de la cosa. La diferencia que presenta el autor respecto al juego de la condicin en la emptio spei y emptio rei speratae es la siguiente: en la primera, la con- dicin slo mira a la obligacin del vendedor que estara obligado a la entre- ga de la cosa en el solo caso de su existencia; por el contrario, en la emptio rei speratae, la condicin afectara a todo el contrato, tanto a la obligacin del comprador de pagar el precio como a la del vendedor de entregar la cosa Esta teora, forzada para una solucin unitaria de la venta de cosa futu- ra, no resulta en modo alguno convincente. El mencionado autor espai\ol critica a esta teora, sei\alando que la categora de condicio iuris no puede ser aplicada a la emptio rei speratae como en su momentr vimos, pero an menos a la emptio spei, figura de na- turaleza esencialmellLc aleatoria. La solucin, ms aguda, de Bechmann, no puede tampoco ser admitida. No es posible considerar el negocio condicio- nado y a la vez existente cuando falte la condicin. La estructura de la emptio spei como contrato puramente aleatorio se halla en el polo opuesto a la del negocio condicional.)) (2) COMPRAVENTA PERFECTA. Es una teora sostenida por De Visscher y Ramella y se opone a la an- terior. Supone esta teora que es una venta pura y simple, perfecta desde el momento inicial del contrato. Pero esta teora no resulta acertada, ya que ambos autores, a decir de Calonge, entienden por emptio spei, no propia- 240 mente tal, sino la emptio rei speratae contratada a todo riesgo que, por tanto, se convierte en contrato aleatorio por voluntad de las partes. En laemptio spei se da una aleatoriedad necesaria, no convenida, cuyo objeto es no una cosa futura, sino una cosa probable, la probabilidad misma, el puro azar. (3) VENTA DE UN DERECHO EVENTUAL DE CREDrrO. Segn Calonge, esta teora ha sido planteada por un reducido sector de la doctrina, entre los que se encuentran Cohn y Braun. No la considera acer- tada, a pesar de ser una figura prxima a la emptio spei, porque, antes de ca- racterizar a la emptio spei, por un proceso totalmente inverso, ha sido la emptio spei, por analoga. la que ha llevado a configurar esta institucin que propiamente sera una ~ p t o spei obligatonis. (4) COMPRAVENTA DE UNA DEfERMINADA ACTW/DAD. Sostiene Calonge que ha sido sta una antigua teora propuesta a prin- cipios de siglo por Fubini. Argumenta Fubini que se excluye que el lea sea el verdadero objeto del negocio, pues en tal caso se separara del verdadero contenido econmico del negocio para dar paso a una ficcin jurdica y dado que la emptio spei no puede ser considerada ms que como contrato de ven- ta, la determinacin de las obVgaciones de las partes se presentara clarsi- ma, siempre que se considere como objeto del negocio una actividad deter- minada, actividad que debe ser dejada al arbitrio de las partes. Esta teora no ha encontrado eco en la doctrina. (5) ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS. Segn Calonge, esta teora ha surgido de vez en vez en la historia del pensamiento jurdico. Los .supuestos romanos del iactus retis y del iactus missilium suponan en la espiritualizacin del objeto en la compraventa el ltimo grado. Ante la dificultad de esta figura, y al ver que, aparentemente, el precio dado por el comprador no era por la posibilidad de que algo saliera en la red o de que algo se cogiera en el tumulto, sino que era para que se lanzara la red o para que se intentara coger los missilia, se pens que lo que se adquiri por el precio no era una esperanza, sino los servicios de una per- sona. 241 Sin embargo, esta posicin es criticable, por cuanto, a decir del propio Calonge, en criterio que compartimos; a pesar de ser indudable que la emptio spei presenta una cierta analoga con el arrendamiento de servicios, no puede confundirse con l, ya que la figura viene configurada desde Roma como emptio; resulta as que en Derecho Romano, si el vendedor no quiere lanzar la red o no quiere entregar lo capturado responde por la accin de compra, ex emptio; adems de que no en todos los supuestos de emptio spei el vendedor debe realizar una actividad. (6) COMPRAVENTA ALEATORIA. Esta posicin resulta, sin lugar a dudas, la ms difundida en la doctri- na de los ltimos dos siglos. Es tambin, como hemos visto, la que ha sido recogida por nuestra codificacin civil antes y con el Cdigo Civil de 1984. Ocurre, a decir de Calonge, que la configuracin romana como emptio spei o emptio aleae denota su naturaleza de compraventa aleatoria. Esta es la teora que ha sido asumida por la casi totalidad de autores consultados. As, en primer lugar, unos autores contemplan la licitud de una compraventa de esperanza incierta y la distinguen de la compraventa de bien futuro conmutativa; y veremos tambin que otros la consideran un contrato aleatorio. (1) La compraventa de esperanza incierta es un contrato con caracteres propios (contrato de compraventa de bien futuro aleatoria). Esta posi- cin es asumida por un grupo numeroso de autores 36
(11) La llamada compraventa de esperanza incierta es un contrato aleatorio. En lo que respecta a considerar a la llamada compraventa de esperanza incierta como un contrato aleatorio, encontramos que la mayora de autores consultados coincide en sealar como vlido este criterio 37
OBLIGATORIEDAD DE PAGAR EL PRECIO POR PARTE DEL COMPRADOR, AUN SI EL BIEN NO lLEGASE A EXISTIR. Debido a la naturaleza de contrato aleatorio, en el caso de la llamada compraventa de esperanza incierta, el comprador estar obligado a pagar 242 el precio bajo cualquier circunstancia, inclusive si el bien no llegase a exis- tir, ya que celebr un contrato enteramente aleatorio. Esta opinin es compartida por la mayora de autores que tratan el tema 38
De la Puente 39 sostiene, refirindose al artculo 1536 del Cdigo Civil Peruano de 1984, que contempla el caso de una venta que no es conmutativa sino aleatoria, ya que el comprador slo adquiere la esperanza de que el bien. existir y se obliga a pagar el precio en el momento estipula- do en el contrato y de manera incondicional, esto es llegue o no llegue a existir el bien. Se ha dicho, por eso, que no se trata de la venta de una cosa futura sino de una esperanza incierta (emptio spei). En tal sentido, la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil Pe- ruano de 1984 40 , cita a De la Puente y agrega: Por consiguiente, si la cosa no llega a existir, se afecta nicamente la prestacin del vendedor que no transferir nada al comprador. Sin embargo, la prestacin del comprador queda inalterada debiendo pagar el precio esta- blecido en el contrato. Pero, a decir de Calonge, la original solucin de configurar como emptio la institucin, llevaba en s, juntamente con la naturaleza de compra- venta puramente aleatoria, el germen de una categora nueva: los contratos aleatorios. Es justamente en tal sentido que Messineo se ocupa de remarcar la contradiccin que existira en este supuesto en relacin al contrato de com- praventa, cuando seflala que si la compraventa es un contrato conmutativo, la expresin venta aleatoria ~ r una especie de contradiccin. A decir de Messineo, citado por Calonge, de esto se seguira la conse- cuencia de aplicar por analoga las normas de la compraventa -si la emptio spei se construye como contrato aleatorio-- y no por relacin directa. Es por ello, segn Calonge, que la emptio spei, por su estructura y efectos, confirma su carcter de venta aleatoria. Por ello, seflala, no debe pa- recer extraflo que una figura nacida como emptio mantenga ciertos caracte- 243 DfClDl(}S de la como no debe extrai\ar que por su ""'!F"""'''' naturaleza aleatoria no le sean otros, como dad por y de ocultos. En tal tamben se pro1nurlcia De la I.I."mt" ... cuando ..... " ............ lo que se es nunca una .... v ...... ,'"' ... ", ... "'"". que se d a la nera que le sean a"., ..... "",,,,'" ...... a'tvui'>'"', la de la es al existir del contrato aleatorio en la que la ins1tituci][l, que fue su parece encontrar su natural acomodo. Ahora trina moderna. pasaremos a WL)!U<U la que acoge la doc- CONTRATO a nuestro a CODlbmlaclln: PO:Slclln se encuentra el ms nutrido grupo de autores JtaJtl""'V"J. La italiana aun se el Droible:ma s la o por el COlumno ... ulI.uu.y .... como un contrato aleatorio aleatono a .. l,.,' ..... J, innominado. remos, pues, estas dos ..v._IVU"", o mn,:)mlnaa,o. 244 Mantienen entre otros esta tesis Salis, Degni y Lipari. Salis presenta una complicada y profunda construccin de la emptio spei. Ante lodo co- mienza por puntualizar que no es posible una distincin emptio spei-emptio rei speratae si no es atendiendo a la vol untas contrahentium. Slo cuando el comprador se haya obligado al pago del precio en todo caso podr decirse existente la emptio spei y esto siempre que la cosa no venga a la existencia pues si la cosa se produce, aun con la existencia de tal clusula, el contrato resulta una emptio rei speratae. Aun aade Salis que la emptio spei aparece con un nomen iuris absolutamente inexacto del cual tradicionalmente estn revestidas las ms varias especies y figuras de contratos, que, presentndose originariamente bajo la forma de verdaderos y propios contratos de compra- venta, pierden despus tal caracterstica por la falta de un elemento esencial. Caractersticas de la emptio spei son, para el autor, las siguientes: se presen- te como clusula adjunta a un contrato de compraventa, la cosa objeto del contrato debe ser aleatoria, finalmente, la cosa objeto del contrato no debe venir a la existencia. Slo en esta hiptesis el contrato puede ser considerado autnomo: contrato atpico o innominado de naturaleza aleatoria. No consideramos preciso refutar punto por punto la opinin de Satis a este respecto que por otra parte presentamos en un escueto resumen supri- miendo todas las falsas deducciones que le llevan a tal solucin. Carece su estudio de una visin histrica-jurdica del problema y la terminologa pro- pugnada adolece de falta de suficiente rigor tcnico. La emptio spei queda en Salis recortada y desvirtuada. Propiamente no sera sino una emptio rei speratae contratada a todo riesgo y en el supuesto de no existencia de la cosa. (b) Contrato aleatorio tpico. Son representantes caracterizados de esta postura en la doctrina italia- na Gazzara y Rubino. Opina Gazzara que no hay razn para negar autono- ma a la emptio spei y su carcter de contrato nominado encuadrado en una disposicin legislativa (art. 1472 C. c. italiano). Y anlogamente al anterior expresa su parecer Rubino. . 245 SUB CAPITUW SEXTO FORMAS DE RESOL VER EL PROBLEMA SI EXISTIESEN DUDAS ACERCA DE SI EL CONTRATO DE COMPRA VENT A CELEBRADO ES UNO CONMUTATIVO O ALEATORIO Troplong43 cita un ejemplo que nos har meditar sobre la importancia del tema bajo anlisis; un caso en el cual existen dudas acerca de si lo que las partes han querido celebrar es un contrato de compraventa de carcter conmutativo o aleatorio: Plutarco recuerda que algunos Milesianos, se encontraban en la isla de Cos, comprando a algunos pescadores el resultado de sus faenas. Estos ltimos pescaron un trpode de oro. Los compradores lo reclamaron. El or- culo, consultado sobre esta contestacin, adjudica el trpode al ms sabio de los mortales. Esto es, el adjudicrselo a s mismo, ya que el ms sabio de los mortales no estaba en el pleito, y si l se hubiese presentado para sacar provecho de esta decisin, al orculo no le hubiesen faltado buenas razones para criticar su cualidad. Los pescadores hubiesen estado mejor inspirados si ellos hubiesen recurrido a un simple jurisconsulto. El hubiese decidido que este rico trpode era un buena suerte imprevista, que deba aprovechar- les; pues los Milesianos no haban entendido comprar sino el pescado jalado por la red. Tal era la opinin de Cujas, el verdadero orculo de la jurispru- dencia, y un poco ms competente sobre estas materias que los farsantes que hacan hablar a Apolo (Ad. tit. Cad. De sententiis quoe pro ea quod interest, p. 983 su erudicin le recuerda un hecho del mismo gnero, aporta- do por Sutone, y llega a Ostie entre jvenes marinos que pescarn una ces- ta llena de OTO. Junge Brunemann, quien cita a Cujas (ad. lego 8, D De cont. empt) y Pothier (Venta, #6), quien lo copia sin citarlo). Si, sin embargo, los compradores hubiesen tirado ellos mismos las re- des, el trpode les habra pertenecido, no, en verdad, en virtud del contrato, sino a ttulo de cosa que no se encuentra en el dominio de nadie, res nullius, y correspondiendo en derecho a aqul que la encuentra, esta es la respuesta de Brunemann (Loc.cit). Cuando una redada de pesca conlleva una cantidad de pescados ms grande de la que se ha esperado, este beneficio inatendido debe, sin lugar a dudas, aprovechar al comprador (Cujas y Brunemann, loc.cit). 246 La doctrina recoge varios criterios para resolver esta problemtica. Los ms importantes son los siguientes: (a) DE ACUERDO A LAS CIRCUNSTANCIAS QUE RODEAN A LA CE- LEBRAC/ON DEL CONTRATO. Son partidarios de esta opinin: Baudry Lacantinerie y quienes, luego de citar un ejemplo acerca de la compra de una cosecha, sealan lo siguiente: En este ltimo caso, el comprador deber pagar su precio, si la cose- cha es nula o algo as, por ejemplo si la helada la ha destruido o la ha redu- cido a proporciones tan exiguas que no vale la pena vender, porque los gas- tos absorveran de otro lado el producto? Todo depende de la naturaleza de la convencin hecha entre la partes. Si es solamente la posibilidad de una cosecha la que ha sido vendida; el comprador deber pagar su precio, cuan- do ella se produzca, aun si la cosecha es nula. Hay ah venta aleatoria, y el precio habr naturalmente, sido fijado, en consecuencia (L.8 Sl,D De Contrah. empt, XVIII, 1 - Nov. 160, cap. 1, Nov. 72, cap. 7) Cuando, por el contrario, las partes han contratado en miras de una cosecha futura, y no de una simple esperanza de una cosecha, la venta, se considerar no producida por falta de objeto, si no hay cosecha o si hay una cosecha casi nula; por- que, en derecho, casi nada equivale a nada. En este ltimo caso, hay venta condicional (L. 8, pr., D., eod. tit)o Pero cmo saber si es la esperanza de una cosecha, o una cosecha es- perada la que ha sido vendida? Al juez corresponder resolver esta pregun- ta, en caso de dificultad. Los principales elementos de decsin le sern su- ministrados por los trminos de la Convencin y por las diversas circunstan- cias, ( ... )>> Barrs Errzuriz4': ( ... ) La venta de estas cosas es condicional, es decir, se entender he- cha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. En otros trmi- nos, en la venta de cosas futuras, hay que averiguar si las partes han querido subordinar el contrato a la existencia de la cosa, o si han querido un 247 contrato aleatorio, en que el comprador paga el precio a todo evento, adqui- riendo la suerte: emptio spei ( ... )>> Planiol y R i p e ~ La compra-venta de cosas futuras adopta dos formas tradicionales: una, la de una venta sujeta a una condicin de que la cosa exista cierto da, desapareciendo en caso contrario (venditio rei speratae); o bien se trata de una simple convencin aleatoria y el comprador deber abonar el precio en todo caso (venditio spei). Los Tribunales debern precisar la intencin de las partes conforme a las circunstancias; en caso de duda, se excluir el lea. Rezz6nico 47 : Cmo declarar que tal venta es aleatoria y est regida por los arts. 1332 Y 1404 a 1407, o declarar que es condicional y est, por lo tanto, regi- da por el art. 1173 del C. Civil? Se trata, indudablemente de cuestiones de hecho y de interpretacin, que deben resolverse teniendo en cuenta las circunstancias y modalidades de cada caso que se plantee y someta al juzgamiento. (b) CUANDO EL COMPRADOR SE HA VALIDO DE EXPRESIONES CONDICIONALES EN SENTIDO AFIRMATIVO, EL CONTRATO ES UNO CONMUTATWO. Esta posicin es sostenida por Troplong48: ( ... ) pero es distinto cuando el comprador ha querido comprar condi- cionalmente una cosa futura, y su intencin no es dudosa, cuando, como en el caso del cual estamos hablando, l se ha servido de expresiones condicio- nales: los frutos que nacern (Ver Lyon, 18 de mayo de 1854 (Deviel. S 4. 2, 426). Esta explicacin, que yo tomo de Favre, me parece dara ideas ms precisas sobre la materia que las generalidades un poco vagas de Voet (De cont. empt. #13), del seor Duranton (t. 10, #301), Y del seor Pardessus (t. 2, Nros. 303 y 3(4). (e) POR EL PRECIO. SI ESTE ES ACORDE AL VALOR REAL DEL BIEN, ENTONCES DEBE DECIDIRSE POR EL CONTRATO CONMUTATIVO; SI FUESE NOTABLEMENTE INFERIOR, SERA UNA COMPRAVENTA DE ESPERANZA INCIERTA. 248 Esta posicin es sustentada por los siguientes autores: . Pero a qu signos reconocemos si es la cosecha o la posibilidad de la cosecha aquello que ha sido vendido? Es una cuestin puramente de he- cho. Las circunstancias esclarecern al juez, quien deber sobre todo, com- parar el quantum del precio al valor ordinario de las cosechas que puede producir el viedo. Si es igualo casi igual a este valor: se deber suponer naturalmente que es la cosecha, ella misma, la que ha sido vendida. Si l es muy inferior, ser ms racional decidir que es la posibilidad de la cosecha la que ha sido el objeto del contrato. ~ o Pero cmo se reconocer si se trata de la posibilidad o de la cosecha que ha sido vendida? Las circunstancias esclarecern al juez. Ser necesa- rio, sobre todo, comparar el precio con el valor ordinario de las cosechas que produce el viedo. Si es igualo casi igual, se supone que ha sido pro- metido a cambio de la cosecha, si es muy inferior, se supone que ha sido aceptado como el equivalente de la posibilidad de la cosecha. Pero, cuando se est en presencia de una venta de esta naturaleza, es necesario determinar el carcter: las partes han querido celebrar un contrato aleatorio, vender por un precio fijo las posibilidades de la cosecha por nacer o de una redada de peces que se va a lanzar, que la tierra produzca frutos o no los produzca, que la redada de peces traiga peces? Si esto es as, el con- trato deber ser mantenidO' y el comprador obligado a pagar el precio no haya, inclusive, ni cosecha, ni pescado. Si por el contrario, las partes no han entendido obligarse sino para el caso en el cual la cosa futura o incierta ven- ga a existir, la venta ser como no producida si la tierra no produce cosecha, o si los pescadores no pescan pescado. Nosotros agregamos aun que, en la duda sobre la intencin de las partes, es esta ltima interpretacin la que de- ber prevalecer, pues no se puede admitir, a menos que haya una voluntad formalmente expresada, que el adquirente ha entendido pagar su precio, no debiendo l recibir nada a cambio. Baudry Lacantinerie y Saignat S2: ( ... ) principalmente por la comparacin del precio con el valor proba- ble de la cosecha. As, p. ej., si se vende por 20 la cosecha de tal campo que normal- mente produce o vale 200, el juez tendra en ese elemento del contrato que es el precio de la cosa, una pauta de juicio muy importante para inferir que la intencin de las partes ha sido concertar una venta condicional (la venta de la cosa esperada), y que por tanto el comprador estara obligado a pagar los 20 convenidos, aunque la cosecha se hubiera perdido totalmente por gra- nizo, helada, langosta, etc. (d) SI SE ESTIPULO UN TANTO POR UNIDAD O MEDIDA, ES UNA COMPRAVENTA CONMUTATIVA DE BIEN FUTURO. Posicin sostenida, entre otros, por: En la venta que yo hago de los frutos por nacer en tal fundo, es nece- sario hacer algunas distinciones. Si yo vendo el vino que recolectar este ao en tal via, a tanto la pie- za, es claro que si no hay vino durante todo este ao, a causa del granizo, de la helada, o de otro acontecimiento de fuerza mayor, no hay contrato, por falta de objeto. ss. En cuanto a la venta de una redada de peces, como esta no es sino la esperanza de aquello que ser tomado de pescados que es el objeto de la venta, est claro que aun cuando no haya pescado nada, la venta no debera recibir al menos todo su efecto: el precio convenido no debera ser pagado por completo. Y si el pescador no quisiera lanzar su red, o entregar lo que l ha cogido, habra lugar contra l a la accin ex emptio, para obtener los daos y perjuicios. 250 Pero si yo comprase de un pescador, a un tanto la libra, el pescado que l tomar en su faena, ah no habra venta, si l no tomase nada. La venta sera condicional como en el caso del artculo 1585. Por lo dems, l estara obligado a ejecutar el trato, y, si l no quisiera pescar, yo tendra accin contra l para obtener mi reparacin de daos y perjuicios. Si un propietario vende la cosecha prxima de su fundo en bloque, l puede entender que el precio ser debido tambin si no hay cosecha. (e) SI SE ESTIPULO COMISION PARA UN INTERMEDIARIO. ENTON- CES SE TRATA DE UNA COMPRAVENTA CONDICIONAL DE BIEN FUTURO. En tal sentido se pronuncia Demogues 7 : Si un corredor de comercio estipula una comisin para un contrato, l puede entender que ella ser debida si el contrato est suscrito, aun l no haya sido ejecutado. (f) EN RAZON DEL CONOCIMIENTO QUE SE TENGA DEL BIEN. SI SE CONOCIESE CON UNA MAYOR SEGURIDAD SU PROBABLE FUTURA EXISTENCIA. SERIA UNA COMPRAVENTA CONMU- TATIVA; SI MENOS. O NO SE CONOCIESE. ENTONCES ESTAR/A- MOS FRENTE A UNA COMPRAVENTA ALEATORIA DE BIEN FU- TURO. Demogue S8 , al respecto explica su posicin: Se puede tambin ir .ms lejos y el sei'\or F. de Visscher estima con razn que no sera cierto denominar venta de esperanza, a aquello que no se conoce poqusimo (apenas), pero las ventas en las cuales el riesgo lo es tan- to para el vendedor como para el comprador. El segundo caso supondra, se- gn l, un contrato perfecto, el primero, un contrato imperfecto: sea en razn de la indeterminacin relativa del precio, sea en razn de que aquello que se ha prometido es una cosa genrica. El criterio sera, por tanto, objetivo y de ningn modo subjetivo. 251 (g) SOLO CUANDO LAS PARTES HUBIESEN CONVENIDO QUE EL COMPRADOR ESTA OBLIGADO AL PAGO DEL PRECIO AUN EN LA HIPOTESIS EN LA CUAL EL BIEN NO HAYA VENIDO A TE- NER EXISTENCIA, SERA VENTA ALEATORIA. EN WS DEMAS CA- SOS, SERA UNA VENTA CONMUTATIVA. Esta posicin es sostenida por Lino Satis. citado por Len Barandia- r n ~ 9 quien comparte su criterio: Pudese acaso dudar sobre si en determinadas circunstancias se debe considerar que se haya convenido en una venta de cosa esperada o de espe- ranza incierta. Entonces se ene que recurrir a la interpretacin de la volun- tad convencional; debiendo esmarse que se trata de una emptio spei slo cuando las partes haban convenido que el comprador est obligado al pago del precio aun en la hiptesis en la cual la cosa no haya venido a tener exis- tencia; ningn otro elemento. fuera de la presencia de una tal clusula. ser idneo para caracterizar la emptio spei (Lino Sals; p. 55 - 6). (h) POR ULTIMO, LOS AUTORES CONSULTADOS COINCIDEN EN SEALAR QUE EN LA DUDA INSOLUBLE, DEBE DECIDIRSE CONTRA EL VENDEDOR, ES DECIR, PORQUE SE TRATA DE UNA VENTA CONMUTATIVA. Posicin sostenida. entre otros. por los siguientes tratadistas: Demolombe 60 : En qu casos una convencin tal tendr ella por objeto la cosa futu- ra ella misma. o solamente la posibilidad de tener esta cosa? Y. por ejemplo. si yo he vendido mi cosecha de colza o de trigo del ao prximo. cmo se podr reconocer el verdadero objeto del contrato? Esta no es ms que una cuestin de interpretacin. a decidir. en efecto. en base a los trminos del acto. la importancia ms o menos grande del pre- cio estipulado. y todas las otras circunstancias. En la duda. nosotros creemos que habra que resolverla contra el ven- dedor. qui potuit legem aperus dicere ( ... ). 252 Es por tanto muy si no es ha sido la intencin de los contratantes. condicin virtual que la cosa existir? tomar por de su convencin una lea? Esto es el hecho de la Lacantinerie y :srugmIF: Pero como en casos contra el vendedor. Artculo LU<I.UU<1U. una esperanza, un que olvidar que en IV'JIV""'. Venta Pero si no existen elementos de las du- das acerca de si la venta es aleatoria o en un caso la doc- trina en ensea que debe excluirse el lea y entenderse que la ven- ta es porque a menos de existir una voluntad formalmente ex- nr",,,,,,rl,,, el contrato es por su naturaleza conmutativo y no admitirse rnlmn,rl'l(lnr ha entendido pagar el sin recibir cosa en As tambin lo Ul"'I'UlIl"" que dice as: Las ventas no se sin que las eX1pre:Salmente U",,'_"<U.aU'lJ, o si por la naturaleza del contrato no se conociera que se a crdito. En caso de se entender que la venta de cosas futuras ha sido hecha clusula de que a exis- y que la de cosas existentes ha sido hecha la clusula de no haber cesado de existir. Pero si no elementos de suficientes que distincin que la doctrina ha sealado de UU""l"""'lvJI<1'-JIUU En tal se expresa que debe desecharse el lea e inclinarse por la venta condicional en todos casos en que la voluntad del no aparezca clara y formalmente expresa- 253 da. Es lgico que as sea, pues por regla el contrato de compraventa es conmutativo y slo por excepcin reviste carcter aleatorio; en consecuen- cia, es natural entender que quien paga un precio pretende recibir una cosa. En cambio, cuando se asume un riesgo, debe hacerse constar esa circunstan- cia en el contrato. Este ha sido el criterio seguido por Freitas, quien en el arto 2018 del E s ~ o propuso que las ventas no se reputaran aleatorias, sin que las partes lo hayan declarado expresamente, o si, por la naturaleza del contrato, no se conociere que se compr a riesgo. En caso de duda, agrega Freitas, se entender que la venta de cosas futuras ha sido hecha bajo la clusula de que lleguen a existir. Si no cabe colegir por el convenio mismo de qu clase de venta se trata, habr que presumir que se est frente a una emptio rei speratae, por ser el contrato de compra-venta por naturaleza conmutativo. En la Enciclopedia Dalloz (<<Droit Civil, V; p. 621; No 411), se dice que cuando la manera como las partes se han expresado deja una duda so- bre el tipo de venta que las partes han entendido adoptar se debe a la inter- pretacin del principio genral establecido en el artculo 1602 del Code Ci- vil, considerar la venta como condicional, por la interpretacin ms favora- ble al compradof. NUESTRA POSICIONo En realidad, este ltimo criterio se funda en el planteamiento adoptado por el Cdigo Civil Francs, en su artculo 1602, en el sentido que el ven- dedor est obligado a expresar con claridad a lo que se obliga. Cualquier punto oscuro o ambiguo se interpreta contra el vendedof. Sin embargo, y a pesar de no haber sido contemplado este criterio por nuestra legislacin, consideramos de plena aplicacin el principio francs, dado que el contrato de compraventa es, fundamentalmente, conmutativo y no aleatorio, por lo que en la duda extrema, y luego de haber tratado de des- pejarla utilizando todos los criterios (que sean aplicables al caso concreto) contenidos en la enumeracin anterior, debe entenderse que se trata de una compraventa conmutativa de bien futuro, y no de una de la llamada espe- ranza incierta. 254 Respecto de la interpretacin de la duda, debemos d e c ~ para culminar el anlisis del punto, que todos los criterios esgrimidos anteriormente son vlidos, pero deben ser aplicados, en el caso del Derecho Peruano, de con- formidad con lo establecido por los artculos 168 a 170 del Cdigo Civil, en especial por el 169, que establece que las clusulas de los actos jurdicos se interpretan las unas por medio de las otras, atribuyndose a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas y por el 170, que prescribe que las expresiones que tengan varios sentidos deben entenderse en el ms ade- cuado a la naturaleza y al objeto del acto. 255 NOTAS AL CAPITULO SEXTO DE LA TERCERA PARTE 1. Hemos identificado al siguiente grupo de Cdigos Civiles que regula el tema de la contratacin sobre bienes futuros, la compraventa de bienes futuros y/o del contrato de compraventa de esperanza incierta; y lo hacen de la siguiente manera: -Cdigo Civil Francs. Articulo 1130: Las cosas futuras pueden ser objeto de una obligacin. Sin embargo, no cabe renunciar a una sucesin no abierta ni hacer ninguna estipulacin sobre semejante sucesin, ni siquiera con el consen- timiento de aquel de cuya sucesin se trate. -Cdigo Civil Belga Artculo 1130: Las cosas futuras pueden ser objeto de una obligacin. Sin embargo, no cabe renunciar a una sucesin no abierta ni hacer ninguna estipulacin sobre semejante sucesin, ni siquiera con el consen- timiento de aquel de cuya sucesin se trate. - Cdigo Civil Boliviano de 1831. Artculo 721: Las cosas futuras pueden ser objeto de las obligaciones, como los frutos por nacer, o un derecho litigioso. - Cdigo Civil Peruano de 1852. Artculo 1249: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que estn en el comercio de los hombres, sean corporales, o incorporales, presen- tes o futuras. Artculo 1342: Puede asimismo venderse las cosas futuras, antes de que existan en especies, como los frutos de una heredad antes de ser cose- chados, los animales por nacer, y cosas sf!mejantes. 256 Artculo 1343: Se puede vender una esperanza incierta; como si un pes- cador vende una redada antes de echarla. - Cdigo Civil Chileno. Artculo 1461: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad. sino las que se espera que existan; pero es me- nester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determina- das, a lo menos, en cuanto a su gnero. . La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije re- glas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente po- sible. Es f'lSicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y mo- ralmente imposible el prohibido por las leyt!s. o cuntrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Artculo 1813: La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se ex- prese lo contrano, o que por l naturaleza del contralO aparezca que se compr la suerte. - Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853. Artculo 1220: La cosalu1ura puede ser objeto de una obligacin. No se puede renunciar a IUIIJ sucesin todava .11O abierta, ni hacer al- guna estipulacin sobre la misma sucesin, ni con el asentimiento de aquel de cuya sucesin se trata, salvo lo dispuesto por el artculo 1187. -Cdigo Civil de El Salvador de 1860. Artculo 1617: La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se en:tender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se ex- prese lo contrariQ () que por la natwaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. - Cdigo Civil Italiano de 1865. 257 Articulo 1118: Las to. constituir de un contra- renunciar sin a una sucesin an no abierta ni hacer en torno a la misma sea respecto de la heren- cia o sea con terceros aunque interviniese el consentimiento de la perso- na cuya sucesin se trate. El de acuerdo a todo lo que viene establecido o por la de la misma con be- NU:liI1L/n De las comunes a las Civil Articulo 1283: No slo las cosas que existen ser de los contratos, sino las que se espera que pero es necesario que las !:.JIas y las otras determinadas a lo menos en cuanto a su La cantidad ser incierta con tal que el contrato o LUfUC::fU!U datos que sirvan para determinarla. Los hechos han de ser f,!U.liUI:(:',), determinados y en su LUlnV",,,,c;:n han de tener inters Articulo 1671: La venta de cosas que no pero se espera que c;:.u.Hun, se hecho la condicin . salvo que se es- lo contrario o que por la naturaleza del contrato aparezca que se rnlnnl'n la suerte. Civil Ar,!!:entmo. ser de un con- trato, sea que consista en la sea que consista en la vv "" ........ '" de dar cosa; y en este ltimo caso, sea que se trate de una cosa presente, o de una cosa sea que se trate de la uso, o de la de la cosa. Artculo . Cuando de los contratos, 258 la promesa de entregarlas est subordinada al hecho si llegasen a exis- tir. salvo si los contratos fuesen aleatorios. Artculo 1327: Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos. aunque sean cosas futuras. siempre que su enajenacin no sea prohibida. Artculo 1332: CuanM se venden cosas futuras. tomanM el comprador sobre s el riesgo de que no llegaran a existir en su totalidad. o en cual- quier cantidad. o CuanfJ se venden cosas existentes. pero sujetas a algn riesgo. tomando el comprador sobre s ese peligro. la venta ser aleatoria. - Cdigo Civil Colombiano. Artculo 1518: No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad. sino las que se espera que existan; pero es me- nester que las unas y las otras sean comerciables y que estn determina- das. a lo menos. en cuanto a su gnero. Artculo 1869: La venta de cosas que no existen. pero se espera que existan. se entender hecha bajo la condicin de existir. salvo que se ex- prese lo contrario. o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. -Cdigo Civil Venezolano de 1880. Artculo 1069: Las cosas futuras pueden ser objeto de un contrato. Sin embargo. no se puede renunciar a una sucesin an no abierta. ni celebrar ninguna estipulacin sobre esta sucesin. sea con aquel de cuya sucesin se trata. sea con terceros. aun con su consentimiento. - Cdigo Civil Ecuatoriano. Artculo 1504: No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad. sino las que se espera que existan; pero es me- nester que las unas y las otras sean comerciables. y que estn determina- das. a lo menos en cuanto a su gnero. 259 La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije re- glas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un hecho, es necesario que seafisica y moralmente po- sible. Es fsicamente imposible el contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Artculo 1779: La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se ex- prese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. - Cdigo Civil Costarricense de 1888. Artculo 629: Toda obligacin tiene por objeto dar, hacer o dejar de hacer alguna cosa, y puede referirse a todas las cosas que estn en el comercio de los hombres, aun las futuras como los frutos por nacer. Artculo 1059: La venta de cosas futuras se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que el comprador tome a su cargo el riesgo de que no llegaren a existir. - Cdigo Civil Espaol. Artculo 1271: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 1056. . Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las Leyes o a las buenas costumbres. -Cdigo Civil Nicaragense de 1903. Artculo 2473: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tnfuera del comercio de los hombres, aun las futuras. 260 Sobre la herencia futura no se podr sin embargo celebrar otros con- tratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 1358. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o las buenas costumbres. Artculo 2566: Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos, aunque sean las cosas futuras, siempre que su enajena- cin no sea prohibida. Artculo 2571: Cuando se vendan cosas futuras, tomando el comprador sobre s el riesgo de que no llegaran a existir en su totalidad, o en cual- quiera cantidad, o cuando se venden cosas existentes, pero sujetas a al- gn riesgo, tomando el comprador sobre s ese peligro, la venta ser aleatoria. Este Cdigo regula en forma independiente al contrato de compra de esperanza, en el Captulo V, del Ttulo XX, De los contratos aleatorios: Artculo 3648: Se llama compra de esperanza la que tielle por objeto los frutos futuros de una cosa o los productos inciertos de un hecho que pueda estimarse en dinero. Artculo 3649: El vendedor que ejecuta por s solo y sin convenio previo con el comprador, el hecho cuyo producto se espera, slo tiene accin para cobrar el precio, obtenido que sea el producto. Artculo 3650: Si el vendedor ejecuta el hecho por convenio con el com- prador, tendr accin para cobrar el precio, obtngase o no el producto, siempre que la ejecucin del hecho se haya verificado en los trminos convenidos. -Cdigo Civil Hondureo de 1906. Artculo 1562: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tnfuera del comercio de los hombres, aun lasfuturas. -Cdigo Civil de 1917. 261 Nr'U"lPn ser cosas que no es- del comercio de los hnlrnh,rp,<; contratos que an,llPllOS de un caudal rn"fm'mp de contrato todos servicios que no o a las buenas :Seg:unclo AntelPro:)'eclO del Libro Civil del Per de Artculo 391: Puede as mismo "'PfUIP.",!:P antes de que de una heredad antes de ser cosecha- existan en . como los animales por nacer y cosas setrze/an,res una esperanza incierta. ser de un contrato. serlo la herencia de una persona aun cuando su consentimiento. I-"rnvpr'n Franco Italiano de UblligalClones y Conlratos de 1927. Artculo 26: Las ser el de un contrato. ",..,hr",on renunciar a una sucesin no ni fU":>,:"",'U e,SUl1u"aCton sobre una aun con el consenti- AnlteoroVf:cto Bibiloni de 1929. Articulo Sustituir el articulo 1173 por el."VUL"'TL'" La de contratos, Cuando su existencia lnillLwrza del oro'muenc,e. la obli 262 Cuando dependa de fuerzas naturales, en todo, o en parte, se conside- rar subordinado al hecho de si llegasen a existir, a menos que la con- vencin fuese aleatoria. - Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930. Artculo 1223: Objeto de contratos; qu podr ser.- Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hom- bres, aun las futuras. Contratos sobre herenciasfuturas.- Sobre la herenciafutura no se po- dr, sin embargo, celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 1009. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las. buenas costumbres. - Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1384: Pueden venderse las cosas futuras. antes de que existan en especie y tambin una esperanza incierta. Igualmente, puede venderse la cosa litigiosa, si se instruye al compra- dor del pleito sobre ella. - Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1395: Pueden venderse las cosas futuras, antes de que existan en especie y tambin una esperanza incierta. Igualmente, puede venderse la cosa litigiosa, si se instruye al compra- dor del pleito sobre ella. . -Cdigo de las Obligaciones de o l o ~ a de 1935. Artculo 295: La venta puede tener por objeto incluso derechos futu- ros. -Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937. 263 _ Artculo 123: un contrato. Las ser el de renunciar a una aun con el con- subordina la validez del contrato esta ltima se Hw:amwnce a la promesa de contratar. La venta de cosas que no 1::.11.0.,,0:;;,., ser la condicin salvo que lo contrario no est o que la naturaleza del contrato que se va ael /ea. J:'r(lVeCID de '''''''I,J1''''''<u ..... uu.,'"'u Civil ':;""UII'Vde eXl:eo,to si Pueden U""flPrfi:" los bienes y raflwum ros que estn en el comercio. Venezolano de ser de contratos, renunciar una sucesin an no ni rp,p,"cnr ' .. r .... .. ,,_ e;tp'ula:cl1n sobre esta ni aun con el consen- su(:eSj:on se trate. Civil Italiano de 1942. La prestacc"Jn las Artculo 1472. Venta de cosasfuturas.- En la venta que tiene por objeto una cosa futura. la adquisicin de la propiedad se verifica tan pronto como la cosa llega a tener existencia. Si el objeto de la venta son los r- boles o los frutos de un fundo. la propiedad se adquiere cuando los rbo- les son cortados o los frutos son separados. Cuando las partes no hayan querido concluir un contrato aleatorio. la venta es nula si la cosa no llega a tener existencia. -Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia elaborado por Angel Ossorio y Gallardo de 1943. Artculo 777: Pueden ser objeto de las obligaciones. las cosas. los dere- chos. los trabajos y los servicios tanto presentes como futuros. siempre que sean posibles y que no se opongan a la moral ni a las leyes ni al or- den pblico. Artculo 1048: La venta de cosas futuras inexistentes se entender su- bordinada a la condicin de que lleguen a existir. Para ello se sealar el plazo prudencial que sea necesario y si dentro de l no existiera la cosa. se tendr la venta por no hecha. -Cdigo Civil Guatemalteco de 1973. Artculo 1538: (Objeto del contrato) No slo las cosas que existen pue- den ser objeto de los contratos. sino las que se espera que existan; pero es necesario que las unas y las otra estn determinadas. a lo menos. en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Los hechos han de ser posibles. determinados yen su cumplimiento han de tener inters los contratantes.' Artculo 1805: Pueden venderse las cosas futuras. antes de que existan en especie. y tambin una esperanza incierta. Igualmente pueden venderse las cosas o derechos litigiosos. o con l- 265 I1UliU;,WfI'e'S, graiValf1teJ'leS o cargas, que el vendedor l>n.cru \,n pre- de circunstancias y se tsOlilVl3J10 de 1976. ser de los de /.- de la venta es una o un UPF'pr"" la UUl/u."ULIr.urs de la o el derecho tiene a tener existencia. l/.- y las ha- 1P',alllrin. la venta es nula si la cosa o el a existir. Peruano de 1984. La pre'SCC4icw'n materia de la vv ............. "". por versar sobre.' 1.- antes de que existan en "-'"','#en#' u"rmh,in la espe- ranza incierta de que salvo las U"l<UJI.Wi'U::.:o establecidas por la 2.- en Om't1ftlltl o pmjMI'Ot1im.r o a l- .<:lll'ln,'d'I(uJ'n a su exis- tencia que la verse sobre una esperanza in- caso en el cual el contrato es aleatorio. Sila obedece a causas StrSJilUlUU,IC''> que le rnlllFlP'P 266 Articulo 1532: Pueden venderse los bienes existellles o que puedan exis- tir. siempre que sean determinados o susceptibles de determinacin y cuya enajenacin no est prohibida por la ley. Artculo 1534: En la venta de un bien que ambas partes saben que es futuro. el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a tener existencia. Artculo 1535: Si el comprador asume el riesgo de la cuanta y calidad del bien futuro. el contrato queda igualmente sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a tener existencia. Empero. si el bien llega a existir. el contrato producir desde ese mo- mento todos sus efectos. cualquiera sea su cuanta y calidad. y el com- prador debe pagar ntegramente el precio. Artculo 1536: En los casos de los artculos 1534 y 1535. si el compra- dor asume el riesgo de la existencia del bien. el vendedor tiene derecho a la totalidad del precio aunque no llegue a existir. - Anteproyecto de Cdigo Civil Brasileo de 1984. Artculo 483: La compraventa puede tener por objeto cosa actual o fu- tura. En este caso. quedar sin efecto el contrato si la cosa no llegase a existir. salvo si la intencin de la parte era la de concluir un contrato aleatorio. -Cdigo Civil Paraguayo de 1987. Artculo 695: La prestacin de cosas futuras puede ser objeto de los contratos. Si la existen.cia de ellas depende de la industria del promitente. la obligacin se considerar pura y simple. Si la existencia de ellas dependiere en todo o en parte de fuerzas naturales. se considera- r subordinada la eficacia del contrato al hecho de que llegasen a exis- tir. a menos que la convencin fuese aleatoria. - Proyecto de Cdigo Civil Colombiano. Artculo 627: La venta de cosas que no existen. pero se espera que exis- 267 tan, se entender hecha bajo la condi'cin de existir, salvo que se exprese lo contrario o que por la naturaleza del contrato aparezca que se com- pr la suerte. -Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1987. Artculo 1327: Si se vende cosa futura el vendedor debe realizar las ta- reas y esfuerzos que resulten del contrato o de las circunstancias para que sta llegue a existir en el tiempo y condiciones convenidas. El comprador puede asumir el riesgo de que la cosa no llegue a exis- tir sin culpa del vendedor. -Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. Artculo 1061: Las cosas futuras pueden ser el objeto de una obliga- cin. (Mod., 1980, c. 39, a 43.) No se puede sin embargo renunciar a una sucesin no abierta, ni hacer ninguna estipulacin sobre una sucesin si- milar, aun con el consentimiento de aquel de cuya sucesin se trate. Por otra parte, hemos identificado un pequeo grupo de Cdigos Civi- les que no trata acerca del particular. Estos son los siguientes: Cdigo Civil Japons, Cdigo Civil Alemn, Cdigo Civil Brasileo, Cdigo Civil Chino de 1930. 2. El siguiente grupo de Cdigos Civiles regula expresamente la contrata- cin en general sobre bienes futuros, permitindola: Cdigo Civil Francs (artculo 1130), Cdigo Civil Belga (artculo 1130), Cdigo Civil Boliviano de 1831 (artculo 721), Cdigo Civil Pe- ruano de 1852 (artculo 1249), Cdigo Civil Chileno (artculo 1461), Pro- yecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853 (artculo 1220), C- digo Civil Italiano de 1865 (artculo 1118), Cdigo Civil Uruguayo (art- culo 1283), Cdigo Civil Argentino (artculo 1168), Cdigo Civil Colom- biano (artculo 1518), Cdigo Civil Venezolano de 1880 (artculo 1069), . Cdigo Civil Ecuatoriano (artculo 1504), Cdigo Civil Costarricense de 268 '--U\U)<:U Civil Civil Hondureo de 1906 1 Civil Mexicano de 1927 y Contratos de 1927 Bibiloni de ,",VI.")<,U Civil del Estado Libre Asociado de Puerto ...... r .. "",Nr. de Internacional de ga(;lOlneS y Contratos de Francesco Consentini de 1937 de Reforma al Civil de 1936 '--UU!)<.u Civil Venezolano de 1942 Civil Italiano de 1942 '--VU1)<,U Civil de la Provincia de El en la Parte Gene- ral de Contratos el contrato aleatorio sobre cosas futuras 1 al que el Bibiloni de 1929 de Reforma al de 1936 3. Los slgluerltes mente el contrato de ,--\.1\'''01.,,' Civiles consultados que de bien futuro: expresa- Internacional de ll';<lvlU""'" y Contratos de Francesco Consentini de 1937 8 .... n\Up'H"l de Reforma al Civil de 1936 Civil Italiano de 1942 269 Cones trata acerca de las cosas futuras cuando se lativo a los contratos con eficacia forma: Articulo 408: ,{JnIH1HJ.\ con 1PT1{"nrl'n l. La constitucin o terminada se da por el mero del contrato, salvo las excep- ciones en la 2.- Si la el se cosa o determinada con conocimiento de ambas de lo en materia de y del contrato de empresa; se las partes componentes o en el momento de la cosecha o El que acabamos de mencionar tambin contiene una norma muy el artculo que remite el tratamiento de la venta de bienes al de la venta de bienes si las los considerasen de esta calidad: La venta de bienes no de la venta de ros si las partes los considerasen de esta calidad. 270 4. Los ;:'ll"" .uvlU"';:' son los ..... ..,.,,,l",,J:> Civiles que oraven.ta de esperanza incierta: 5. el contrato de com- 271 Tomo 1, pgina 6; REZZONICO. Op. cit., Tomo 1, pginas 107, Y 108; MESSINEO. Manual, Tomo V, pgina 63; DE LA PUENTE. En REVOREDO MARSANO. Op. cit, Tomo VI, pgina 207; ARIAS SCHREIBER. En REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo VI, pgina 68; y Exgesis, Tomo 11, pgina 43; W AY AR. Op. cit., pgina 235. Debemos mencionar que si bien hemos transcripto la relacin anterior, no todos los autores citados, al mencionar la compraventa de bienes futu- ros estn haciendo una distincin frente a la compraventa de esperanza incierta. Slo queramos sostener la idea, de la vigencia y aceptacin del criterio por el cual es reconocida universalmente la contratacin en gene- ral, sobre bienes futuros, y la venta de los mismos, en particular. 6. DE VIDAURRE, Manuel Lorenzo. Proyecto de Cdigo Civil para el Per, pgina 278. 7. ROGEL. Op. cit, pgina 85. 8. ROGEL. Op. cit, pgina 87. 9. ROGEL. Op. cit, pgina 87. 10. Segn ROGEL VIDE. Op. cit., pgina 95. 11. ROGEL VIDE. Op. cit, pgina 136. 12. CALONGE, Alfredo. Op. cit., pginas 192 y siguientes. 13. El artculo 1534 del Cdigo Civil Peruano de 1984, registra los siguien- tes antecedentes (En REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo 11, pgi- nas 352 y 353): 1.- . Proyecto de la Comisin Revisora (1984) Artculo 1497.- En la venta de un bien que ambas partes saben que es futuro. el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a tener existencia. 2.- Proyecto de la Comisin Reformadora (1981) 272 Artculo 1564.- En la venta de un bien que ambas partes saben que es futuro. el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener existencia. 3.- Anteproyecto ante la Comisin Refonnadora (Doctor Manuel de la Puente y Lavalle, Junio de 1981) Artculo 8.- En la venta de un bien que los contratantes consideran como futuro. el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener existencia. -Cdigo Civil de 1936 Artculo 1395.- Pueden venderse las cosas futuras. antes de que existan en especie y tambin una esperanza incierta. 14. TROPLONG. Op. cit, Tomo 1, pginas 273 y 274; DEMOLOMBE. Op. cit., Tomo XXIV, pgina 286; LAURENT. Op. cit, Tomo XXIV, pgina 104; BAUDRY LACANTINERIE. Prcis, Tomo 11, pgina 42; PLANIOL. Op. cit., Tomo 11, pgina 347; PLANIOL y RIPERT. Op. cit., Tomo VI, pgina 306; BARROS ERRAZURIZ. Op. cit., Tomo 11, pgina 370; COLIN y CAPITANT. Cours, Tomo 11, pgina 438; LAFAILLE. Curso de Contratos, Tomo 11, pgina 47; ALESSANDRI y SOMARRIVA. Op. cit., Tomo IV, pgina 371; LEON BARAN- DIARAN. Op. cit., Tomo 1, pginas 13 y 14; REZZONICO. Op. cit., Tomo 1, pginas 109 y 110; SPOTA. Op. cit., Volumen I1I, pgina 54; Volumen N, pgina 100; BORDA. Op. cit., pgina 93. 15. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGlO CHREM, Jack. Op. cit., pgina 8. 16. Los siguientes Cdigos Civiles condicionan la existencia del contrato de compraventa de bienes futuros al hecho de que los bienes materia de la prestacin de la obligacin del venddor lleguen a existir: Proyecto de Cdigo Civil de Andrs Bello, Cdigo Civil Chileno (art- culo 1813), Cdigo Civil de El Salvador de 1860 (artculo 1617), Cdigo Civil Uruguayo (artculo 1671), Cdigo Civil Colombiano (artculo 1869), Cdigo Civil Ecuatoriano (artculo 1779), Cdigo Civil Costarri- 273 17. ARIAS ":>'-J'U'U_:.1D.L:.n. LAF All...LE. Derecho 19. 1.- 2.- 56 Y 57. PrnvPr>tn de la Comisin Revisora a tener existencia. el contralo esemo- calIMa, y el com- P'rOVE'ritO de la Comisin Rel'orrnadlora Si en el caso articulo anterior el asume la cu.anta y calidad del el contrato a la condicin de que el bien a tener existencia. a existir el contrato nrr.rn,,,,n, ese momento todos sus CUl.UQl'Uel'a que sea la cuanta y ca- lidad del el rmnn,'l1I1",. fll'llI"PIt,rp eIIlTf":uII.lO 274 3.- Junio de Artculo 9.- Si en el caso del artculo anterior el asume el de la cuantfa y calidad del el contrato su- a la condicin de que el bien a tener existencia. a existir el contrato nrt:lt1U/-zrl1 desde ese momento sus ClUllOluel'a que sea la cuanta y ca- lidad debiendo el Cfnrmr'ad/'Jr ",/po'rnll,",pntp el Civil de 1936 Pueden venderse las en 21. BAUDRY LACANTINERIE. 22. MACHADO. Tomo 1''')''", .. ..., 15 Y 16. 23. Tomo Volumen 24. LAF AILLE. Derecho 25. SPOTA. Volumen 26. DE LA PUENTE. En REVOREDO 207 y 208. Volumen 1, 27. REVISORA DEL CODIGO CIVIL Jack. 7. 28. Los antecedentes del artculo 1536 del ...... v .... .;.u REVOREOO 1.- de la Comisin Revisora antes de que existan 75. 16. 192. Tomo Artculo 1499.- En los casos de los artculos 1497 y el compra- 275 dorasume el la del aunque no el \/f'J'l!11f'11nr tiene derecho a a existir. 2.- vrn"""." de la Reformadora Artculo Si en los casos de los dos artculos el com- asume el de la existencia el tendr de- a la totalidad del aunque el bien no a existir. 3.- Manuel de la 10.- Si en los casos los dos art[culos el compra- dor asume el de la existencia del el vendedor tendr rn'pr#'11 a la totalidad del aunque el a existir. de 1936 1395,- Pueden venderse las antes de que existan en y tambin una esperanza incierta. venderse la cosa ... si se al compra- sobre ella. 29. 102 Y sgllel1ltes. 30. MESSlNEO. pginas 64 Y 65. 31. WAYAR. 238 Y 239. LEON BARANDIARAN. Tomo 13. Tomo 1, 34. citado por W A y AR. y CALONGE. BAUDR y LACANTINERIE. Tomo TROPLONG. Op. cit., Tomo 1, pgina 274; DURANTON. Op. cit., Tomo VI, pgina 108;GUILLOUARD. Op. cit., Tomo 1, pgina 187; LAURENT. Op. cit., Tomo XVI, pgina 105; LAURENT. Op. cit., Tomo XXIV, pgina 104; LAROMBIERE. Op. cit., Tomo 1, pginas 246 y 247; DEMO- LOMBE. Op.cit., Tomo XXIV, pgina 287; W A y AR. Op. cit., pgina 237; LAFAILLE. Derecho Civil, Tomo VIII, Volumen 1, pgina 192; LAFAILLE. Curso de Contratos, Tomo 11, pgina 48. 37. BAUDRY LACANTINERIE. Prcis, Tomo 11, pgina 43; DURANTON. Op. cit., Tomo VI, pgina 108; LAURENT. Op. cit., Tomo XVI, pgina 105; LAURENT. Op. cit., Tomo XXIV, pgina 104; LAROMBIERE. Op. cit., Tomo 1, pgina 247; COLIN y CAPITANT. Cours, Tomo 11, pgina 438; DEMOLOMBE. Op. cit., Tomo XXIV, pgina 287; BOR-' DA. Op. cit., pgina 93; LEON BARANDIARAN. Op. cit., Tomo III, pgina 13; REZZONICO. Op. cit., Tomo 1, pginas 110 y 111; DEMOGUE. Op. cit., Tomo 11, pgina 573; PLANIOL y RIPERT. Op. cit., Tomo VI, pgina 306; VAL VERDE Y V AL VERDE. Op. cit, Tomo I1I, pgina 360; ALESSANDRI y SOMARRIV A. Op. cit., Tomo IV, p- gina371. 38. MAZEAUD. Op. cit., Parte I1I, Volumen I1I, pgina 110; COLIN y CAPITANT. Cours, Tomo 11, pgina 438; LEON BARANDIARAN. Op. cit., Tomo I1I, pgina 13; WA y AR. Op. cit., pgina 237; MESSlNEO. Manual, Tomo V, pgina 63; MESSINEO. Manual, Tomo V, pgina 64; ENNECCERUS. Op. cit., Tomo n, Volumen n, pginas 16 y 17; V ALVERDE y V ALVERDE. Op. cit., Tomo I1I, pgina 360; LAFAILLE. Curso de Contratos, Tomo 11, pgina 48. 39. DE LA PUENTE. En REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo VI, p- gina 208. 40. COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGlO CHREM, Jack. Op. cit., pgina 8. 41. DE LA PUENTE. En REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo VI, p- gina 208. 42. CALONGE. Op. cit, pginas 209 y 210. 43. Tomo 1, 75 Y 76. 44. BAUDRY LACANTINERIE. Tomo 299. 45. BARROS ERRAZURIZ. Tomo 370 y 371. 46. PLANIOL y RIPERT. 26. 47. REZZONlCO. Tomo 1, 114. 48. TROPLONG. Tomo 1, 275. 49. MOURLON. Tomo 570. 50. Tomo 235. SI. 187. 52.BAUDRY 299. 53. REZZONICO. 114. 54. DURANTON. Tomo 55. DURANTON. Tomo 68. 56. DEMOGUE. Tomo 573. 51. DEMOGUE. Tomo 874 y 875. 58. DEMOGUE. Tomo 815. 59. LEON BARANDIARAN. 14 Y 15. 60. DEMOLOMBE. Tomo 281. 61. LAROMBIERE. 247. 62. BAUDRY LACANTlNERIE. Tomo 299. 278 63. REZZONICO. 64. WAYAR. Tomo 1, 1' .. 5 .... "'" 114 Y 115. pgmas 241 y 242. 65. LEON BARANDIARAN. Tomo 1-'''''5'''''''''' 14 Y 15. 279 En ..... ", .. u .... , ubicar dos Civiles que tratan Nlc.uagen::re de 1903. En i"'Ujt;vll'lUl,V contiene el artilcullo par- te, y los artculos y ellos reLat1{os al contrato de compra- que establecen a la letra lo slgiulelRte: Artculo 1332: bre s el hf1/)pr.':p vendido cosas su- rr""''''Ffll'lfnr ese el vendedor tendr aunque la cosa hubiese de exis- o en parte en el da del contrato. como dolosa por la el resultado del artculo /WA,'LI-'UU si ella Similar que la del artculo antes "<>l,,,,,,nnltn Civil de 1903 en su artculo 2571: el 283 Artculo 2571: Cuando se vendan cosas futuras, tomando el comprador so- bre s el riesgo de que no llegaran a existir en su totalidad, o en cualquiera cantidad, o cuando se venden cosas existentes, pero sujetas a algn riesgo, tomando el comprador sobre s ese peligro, la venta ser aleatoria. Este caso nos coloca, paradjicamente, frente a un supuesto de contra- to de compraventa de naturaleza aleatoria, que no es el tradicional de la es- peranza incierta, ya analizado por nosotros en su oportunidad. Es decir, di- cha compraventa sera un supuesto que venda a romper la regla siempre te- nida como cierta de que el contrato de compraventa es un contrato conmutativo cuando el bien objeto de la prestacin del vendedor es un bien existente. Respecto de la regulacin que sobre el particular da el Cdigo Civil Argentino, se pronuncian diversos tratadistas de ese pas l En tal sentido re- sulta ilustrativa la opinin de Wayar-: Como un tercer supuesto de venta aleatoria, el art. 1332 in fine, men- ciona la venta de cosas actualmente existentes pero sujetas a algn riesgo del cual dependa su existencia total o parcial. As, p.ej., esta especie de contrato tenda lugar cuando una persona compra los animales que otra per- sona posee en un campo inundado o afectado por una sequa. Las-cosas vendidas existen actualmente, pero estn sujetas a un riesgo determinado que toma peligrosa su existencia total o parcial. Cuando el comprador toma sobre s ese riesgo, queda obligado a pagar la totalidad del precio convenido, aunque la cosa hubiese dejado de existir en todo, o en parte en el da del contrato (art. 1406, parte ltima). Aunque resulte extremadamente obvio, es necesario destacar que para que el precio sea debido, el comprador debe conocer y asumir el riesgo que pone en peli- gro la existencia de la cosa. Si slo el vendedor conoce el peligro, y lo ocul- ta maliciosamente, no slo no podr reclamar el precio, sino que, adems, quedar obligado a reparar los daos causados. Idntico resultado se produ- cir cuando el riesgo dependa de un vicio oculto de la cosa que slo el ven- dedor conoce y oculta; en tal caso, es justo que el comprador no pague el precio y que 'el vendedor indemnice las consecuencias de su obrar culpable o doloso. Finalmente, cabe afirmar que para que estos contratos sujetos a riesgo 284 produzcan plenos efectos, se requiere que el riesgo asumido por el compra- dor no haya provocado, al momento de cerrar el contrato, la destruccin to- tal o parcial de la cosa; o, que habiendo provocado la prdida o deterioro, esta circunstancia sea ignorada por la parte. Por nuestra parte, e independientemente de la opinin de la doctrina argentina, consideramos que el artculo 1407 del Cdigo Civil de ese pas debe ser interpretado en el sentido de que se refiere a un caso en el cual el bien desaparezca o se destruya luego de celebrado el contrato y que, al mo- mento de la celebracin del mismo una de las partes (por lo g ~ n e r l ser el vendedor) hubiera sabido que el bien correra, inexorablemente, esa suerte. De lo contrario, si interpretsemos que el artculo 1407 se refiere a un supuesto en el cual el bien haya perecido antes o al momento mismo de la celebracin del contrato, el contrato no sera anulable por dolo, sino nulo por carecer de objeto. De otro lado, debemos sealar que el Cdigo Civil Italiano de 1942, con su artculo 1488, tambin trata, de manera distinta, pero, con similares efectos, el caso materia de comentario. La norma en mencin seala lo si- guiente: Artculo 1488: Efectos de la exclusin de la garanta.- Cuando se excluye la garanta, no se aplican las disposiciones de los artculos 1479 y 1480; si se verifica la eviccin. el comprador puede pretender del vendedor solamen- te la restitucin del precio pagado y el reembolso de las costas. El vendedor est exento tambin de esta obligacin cuando la venta se ha convenido a riesgo y peligro del comprador. . Messine0 3 , nuestro ms. conocido comentarista del Cdigo Civil Italia- no, seala al respecto lo siguiente: Otro caso, similar, (se est refiriendo al contrato de compraventa de esperanza incierta o emptio spei) est constitudo por la venta a riesgo y pe- ligro del comprador, a que se refiere expresamente el pargrafo del arto 1488 ( ... ). La asuncin del riesgo y peligro, por parte del comprador, la cual modi- fica el contenido de la obligacin del vendedor, se resuelve en exonerar ex lege a ese vendedor de las consecuencias de la eviccin (art. 1488, par- grafo) ( ... ). 285 Pero el hecho de que el tema no haya sido contemplado por legislacio- nes de otros pases, no quiere decir que no haya sido materia de estudio de tratadistas a ellos pertenecientes (aunque no siempre dentro de la misma perspectiva). Es el caso de Demolombe 4 , el primero (dentro de los consulta- dos) en tratar el tema El nos dice: Si el derecho del estipulante sobre la cosa, que le pertenece, no est completo, si l est, por ejemplo, sujeto a alguna causal de rescisin o de re- solucin, nada se opone a la validez de un contrato, por el cual el promitente se obligase a completar o a consolidar su derecho, haciendo desaparecer esta causal de rescisin o de resolucin. o los Mazeaud s , quienes se limitan a decir, luego de tratar del caso en el cual se haya contratado sobre una cosa que ya hubiese desaparecido al momento de la celebracin del contrato de compraventa (supuesto viciado de nulidad) que Ocurre de modo distinto si el comprador, conociendo el riesgo de la desaparicin de la cosa ha concluido una compraventa aleatoria En nuestra opinin, el Cdigo Civil Argentino, en su artculo 1406 y quienes se ocupan del tratamiento del contrato de compraventa de un bien en riesgo de dejar de existir al momento de la celebracin de dicho contrato, slo analizan una de las facetas que puede revestir el problema, vale decir, aquella consistente en ver en un pacto sobre un bien en peligro de dejar de existir, un contrato aleatorio, en otras palabras, que comprador y vendedor hayan contratado por un precio fijo y bajo ninguna modalidad, no interesan- do para la validez y eficacia del contrato celebrado si el bien contina exis- tiendo o deja de existir. y de lo que acabamos de decir, el lector podr apreciar que hay un su- puesto adicional que es susceptible de ser considerado, no como contrato aleatorio, sino como contrato conmutativo. Este supuesto consiste en que ambas partes, conscientes del riesgo por el que atraviesa, en el momento de la celebracin del contrato, el bien que ser objeto de la prestacin de la obligacin de dar del vendedor, celebren dicho acto, pero sujeto a la condi- cin suspensiva de que el bien contine existiendo una vez cesado el peligro que haca dudar sobre la continuacin de la mencionada existencia. En este caso, es evidente, estaremos frente a un contrato conmutativo, supuesto que deberamos tomar como fundamental para el caso de contratos en los que 286 hubiese duda acerca de si se celebro un contrato aleatorio o COlilmutaitivo por las mismas razones que abonamos en el tratamiento de la duda acerca de si un contrato es uno de de bien futuro o uno de de esperanza incierta. El que estamos a"'1UL;aH'UU, pm::s[()s que el de los bienes fl1tll1r,...,, no conocen si el bien o no a bran un contrato conmutativo o y en el que estamos ua- conocen que el bien pero lo que no saben es si existiendo o no, y de se celebrar un contrato conmutativo o en razn de las consideraciones antes seb- ladas por nosotros. Para ilustrar nuestra vl.1'''''''''' vamos a citar un ejempllo. Irn e a prUrlClrllOS dos del teatro de 0JX:raC:I0l1leS, y un barco de bandera peruana se encontraba anclado en dicho terminal en espera de una """""'"",,"',(\n Como era de suponer, dicho no salr del mencionado Era tambin evidente que por la naturaleza del la eXl:sr.eIl- da misma del estaba ya que ser destrudo en cual- instante. Si en esos momentos, al inicio de las durante las el del la COlnpaia y cuando la el barco continuara existien- '''''',.uau",vu.'", que en este caso, al que en el de compraventa de bien futuro a condicin establecer en el contrato la asuncin de como el de la calidad del bien el o el de la si estuvisemos ante un en el 287 NOTAS AL CAPITULO SEPTIMO DE LA TERCERA PARTE 1. LAFAILLE. Curso de Contratos, Tomo n, pgina 48; REZZONICO. Op. cit., Tomo I, pginas 113 y 114; BORDA. Op. cit., pgina 196; SPOTA. Op. cit., Volumen IV, pgina 101. 2. W A y AR. Op. cit., pginas 240 y 241. 3. MESSINEO. Manual, Tomo V, pgina 65. 4. DEMOLOMBE. Op. cit., Tomo XXIV, pgina 290. 5. MAZEAUD. Op. cit., Parte III, Volumen III, pgina 110. 288 LA VENTA DE BIEN AJENO Y LOS CONTRA TOS SOBRE BIENES AJENOS DELlMITACION CONCEPTIJAL DE LA COMPRAVENTA SOBRE BIENES AJENOS Y DE LOS CONTRATOS SOBRE BIENES AJENOS En primer lugar, debemos sealar que cuando hablamos de un contrato de compraventa de bien ajeno, estamos hacindolo, precisamente, de un con- trato de compraventa y no de una figura similar, parecida o afn. Es un con- trato de compraventa comn y corriente, .siendo su nico elemento distintivo y que le da el carcter de inters doctrinario, el hecho de que el bien objeto de la prestacin del vendedor no le pertenece en propiedad al momento de la celebracin del contrato. Por ello es que sostenemos la necesidad de robuste- cer esta idea: estamos hablando de un contrato de compraventa, con todas las obligaciones y efectos que genera esta figura tpica, regulada, en el caso peruano, por los artculos 1529 a 1601 de su Cdigo Civil. En segundo lugar, queremos precisar que el tema de la contratacin en general sobre bienes ajenos, y en especial el del contrato de compraventa de bienes de tal carcter, no tiene relevancia en todos los casos, ya que slo la tendr cuando estemos ante bienes ciertos. Los supuestos de bienesindeter- minados o de bienes fungibles no tendrn relevancia para nuestro anlisis, aunque al momento de la celebracin del contrato no pertenezcan en propie- dad al vendedor de los mismos. Nos explicamos. En principio, el gnero a nadie le pertenece y la especie tampoco, a menos de que estemos hablando de gneros tan limitados que puedan perte- necer a una persona en exclusiva. 291 Pero vamos a ocupamos de un gnero cualquiera. Por sei'lalar un ejem- plo, el gnero de los automviles. Sin lugar a dudas, a nadie le pertenecern todos los automviles del mundo, pero podr darse el caso de que a una per- sona no le pertenezca algn automvil que se ha comprometido a entregar. Aqu caben dos posibilidades: que esa persona se haya obligado a en- tregar un automvil perfectamente delimitado, es decir, un bien cierto, o que esa persona se haya comprometido a entregar un automvil de una determi- nada marca, sin especificarlo ni determinarlo, supuesto en el cual estaremos frente al caso de una obligacin de dar un bien incierto o indeterminado. No hay lugar a dudas que el primer contrato (aqul de bien cierto) de- ber regirse perfecta y completamente por las normas del contrato de com- praventa de bienes ajenos, ya que al tratarse de un bien cierto o determinado al momento de la celebracin del contrato, ser verdaderamente relevante el hecho de que ese bien pertenezca o no al patrimonio de quien se obliga a transferirlo. Sin lugar a dudas aqu se plantea plenamente el terna de la con- tratacin sobre bienes ajenos y sus consecuencias tericas y doctrinarias. El bien no es de quien lo vende, y como se trata de bien cierto, que est en propiedad de un tercero, vamos a ver cules son las soluciones que plantea la ley para solucionar este problema, el cual consiste en determinar para el Derecho, las consecuencias de un acto de estas caractersticas, de un contra- to de compraventa algo extrai'lo, pero de compraventa al fin. Todo esto se reduce a la duda de qu pasar si es que el verdadero propietario del bien no transfiere la propiedad de dicho vehculo al vendedor del mismo, a fin de que ste pueda transferirla al comprador, ya que de no lograr el vendedor obtener la propiedad del carro, simplemente no podr ejecutar sus obligacio- nes. Sin lugar a dudas este supuesto es digno de tratamiento y regulacin. Es un supuesto complicado. Pero el segundo caso, vale decir aquel en el cual una persona vende a otra un vehculo indeterminado (slo determinado en su especie y en su can- tidad), no va a plantearnos mayores problemas, ya que se trata, precisamen- te, de un bien indeterminado. Es evidente que cuando uno celebra cualquier contrato por el cual se compromete a dar en propiedad o en cualquier calidad, bienes indetermina- dos, en las ms de veces, dichos bienes no pertenecern en propiedad a quien se obliga a transferirlos, dado que existe una razn fundamental para 292 presumir ello: si no se ha efectuado una determinacin o la precisin de los mismos al momento de la celebracin del contrato, esto ser, en la mayora de caSos, porque las partes desconocen de qu bien de dicha especie se trata- r, y este desconocimiento, a nuestro entender, slo podr justificarse en que dicho bien no es conocido por los contratantes, en que dicho bien no perte- nece al patrimonio de ninguno de ellos (aunque pueda darse el caso que los bienes pertenezcan al patrimonio del vendedor, pero ste no haya decidido cul vender al momento de la celebracin del contrato). Es por esto que sostenemos que en el caso de los bienes inciertos, a pesar de que stos revistan el carcter de ajenos (y tambin podr tratarse de bienes futuros) deber drseles el tratamiento de bienes presentes, es decir, que si se tratase, como en el ejemplo antes anotado, de un contrato de com- praventa, no deber aplicrseles ninguna de las normas de excepcin respec- to de los bienes ajenos o futuros, sino que debern r g ~ r s exclusivamente por las normas generales del contrato de compraventa, tal y como si se trata- sen de bienes propios, sindoles de plena aplicacin (lo que resulta evidente) las normas relativas a las obligaciones de dar bienes inciertos. Similar opinin tenemos de los bienes fungibles que al momento de la celebracin del contrato no pertenezcan en propiedad al vendedor, ya que son bienes que por lo general no pertenecern a aqul al momento de la ce- lebracin del contrato. Para el caso de dichos bienes fungibles, vale decir, aquellos en los que cada uno equivale al otro y son plenamente intercambia- bles, deber ser de aplicacin el tratamiento general (y no alguno especfico) de las normas relativas al contrato de compravelJta, adems, naturalmente, de las normas relativas a dicho tipo de bienes, contenidas en los artculos 1142 a 1147, relativos a las obligaciones de dar. Fundamos el anterior planteamiento en los mismos razonamientos que hemos esgrimido para el caso'de los bienes determinados. Todo lo antes expuesto reduce inmensamente el campo de la contrata- cin sobre bienes ajenos, y en especial la del contrato de compraventa de bien ajeno, adems de la aplicacin especfica de las normas previstas en el Cdigo Civil para estos supuestos. En conclusin, sern de aplicacin dichas normas para los supuestos de contratos sobre bienes determinados (ciertos) ajenos, para el caso del contrato de compraventa, ajenos para el vendedor al momento de la celebracin del contrato. 293 Si recordamos, esta es una de las excepciones ms importantes que dieron la doctrina y jurisprudencia francesas en el siglo XIX para sustraer de la nulidad del artculo 1599 a los contratos sobre bienes ajenos que se cele- braran sobre bienes indeterminados o fungibles. Pero ahora, nosotros no necesitamos ratificar dicha excepcin como causal de salvacin de un acto jurdico, sino lo hacemos como fundamento doctrinario bsico para determinar cul debe ser su tratamiento. El Doctor Manuel de la Puente y Lavalle l , coincide con nuestras apre- ciaciones acerca de los diversos contratos susceptibles de tener como objeto de sus prestaciones bienes ajenos, y seala, en criterio que compartimos, que los principales problemas planteados por la doctrina al respecto, se circunscriben al contrato de compraventa. En tal sentido, vamos a proceder a esbozar una sntesis de nuestras po- siciones acerca del particular, incluyendo los argumentos esgrimidos en su reciente obra por el Doctor Manuel de la Puente y Lavalle, los que sin duda alguna enriquecen de manera considerable la discusin sobre tan complejo e interesante tema. Dentro del rea de los contratos, un aspecto que congrega el inters de la doctrina, es el de la contratacin sobre bienes ajenos. En especial, uno de los contratos sobre bienes ajenos es el que ms ha sido estudiado, dadas sus peculiaridades y caractersticas propias: el de compraventa. Respecto del contrato de compraventa de bien ajeno hemos realizado un estudio de los antecedentes del mismo en el antiguo Derecho Romano, el Derecho Espaol de los Siglos VII a XIX, y el Derecho Francs, espec- ficamente, a travs del Cdigo Civil de 1804, fuentes que influyeron en el proceso codificador peruano. Para abordar el tema en el antiguo Derecho Romano, hemos recurrido a determinadas fuentes bastante significativas y representativas del mismo. Concretamente, lo hemos hecho respecto de las Instituciones y el Digesto del Emperador Justiniano, y las Instituciones de Gayo. En el Ttulo Dcimo Octavo del Digesto, encontramos menciones es- pecficas respecto de la validez para el Derecho Romano del contrato de 294 compraventa de bien ajeno. Tratando de seguir los comentarios de los tratadistas franceses Foigriet, Guillouard y Baudry Lacantinerie, podemos explicar cules eran las razones de esta validez. Fundamentalmente se basa- ba en que: 1) En Roma el contrato de compraventa era meramente obligacional, DO siendo por s mismo traslativo de propiedad; 2) A lo que se obligaba el vendedor no era, en estricto, a transferir la propiedad del bien vendido, sino a garantizar en adelante, al compra- dor,la tranquila y pacfica posesin del mismo; 3) Se supona que cuando las partes celebraban un contrato de estas ca- ractersticas, lo hacan en el entendido supuesto de que el vendedor lO- mara los arreglos necesarios con el propietario de la cosa, para poder, despus de adquirir la misma, efectuar su transferencia al comprador; 4) El contrato de compraventa tena el carcter de res inter alios acta, es decir, que slo surta efecto entre las partes y no respecto del tercero. propietario del bien. Otro de los Derechos que influy decisivamente en el Peruano, fue el Derecho Espaol. Respecto de este ltimo, hemos hecho un estudio acerca de la compraventa de bien ajeno en las ms importanteS recopilaciones legis- lativas de la Espafia de los siglos VII a XIX, en nuestro trabajo Los contra- tos sobre bienes ajenos. En tal sentido, en el Libro Quinto del Fuero Juzgo. relativo a los con- venios y las compras, encontramos, en el numeral VIII y siguientes, la regu- lacin relativa al contrato bajo comentario. En principio, ste se consideraba vlido, pero la regulacin contemplaba determinadas sanciones para quienes contrataban de esta forma en perjuicio del comprador o del verdadero pro- pietario del bien. Vale decir, que el Fuero Juzgo, no vari el criterio romano antes ex- puesto. Sin embargo. la mencionada tendencia no rigi permanentemente en Espaa. Una excepcin, la nica 'que hemos podido hallar, la encontramos 295 en el Fuero terio contrario. el en la Ttulo Libro estableca el cri- Derecho romano, tal Esta y por el cual era vlida la venta de la cosa La tercera y ltima gran influencia del Derecho Peruano en lo que res- a la de bien la encontramos en el Civil Francs de 1804. U'O;,a""vu del mencionado ... " ....... "'v. del proceso codificador mundial de los una interesante discusin el contiene una norma, el artculo 1 que seala que la venta de bien pu<llelldo dar al abono de daos y cuando el com- que la cosa de otro. Este contravena el prclOulncl:aba por la de un contrato de estas en el Derecho Francs antes de la Fueron dos de razones las que llevaron a los '"f,''''''''''''''' franceses a sancionar con la nulidad a este contrato: 1 ) Razones orden 2) El hecho de que en virtud del artculo 1583 del la pr()pu;:<tald se transmita en el momento de la celebracin de dicho con- trato. Un buen nmero de tratadistas franceses del XIX y de la mitad de este cul era el carcter de la nulidad v.a''' ...... :lua por el artculo identificar hasta tres tenden- cias: 1) Una que se inclina por sostener que se trata de una nulidad sustentada por y Daniel De 296 Otra que se por considerar que se trata de una nulidad sustentada por la m<lvnrl<1 y ms grupo de comentaristas del '-"v""""" .... tales como Laurent y Lacantinerie. y una tercera. slo sostenida por Colmet de '\:""',lP1l"l"" en el sentido que dicho contrato es resoluble y no nulo. aun en el de efectuar una literal del art- los autores franceses a identificar hasta diez casos de ex- ........ .... que se sustraan a la de la nulidad del artculo 1599. Es- tos son los sIgUIentes: 1) Cuando se ha establecido en el contrato un para que opere la 2) transferencia de la sostenido por Guillouard y Planiol y Cuando el materia de la contenida en la de son cosas sostenido por todos los tratadistas consul- tados. Cuando as lo detennina la libre voluntad de las Lacantinerie. sostenido por Cuando el vendedor tiene la de la cosa vendida condi- sostenido por Lacantinerie y .. "'ul> ... , .... Cuando se venden cosas futuras que a la vez son Guillouard sostem(10 por Cuando el contrato est a condicin sus;pensva; vu.,.""vu tam- bin sostenida por GuiHouard. 7) Cuando el conlpraLoor que se adhieren Planiol y ....... .......... pUSll,:mU a la 8) Cuando se trata de una promesa de Josserand. por Cuando el vendedor no se ,..".,..n.,,, ...... ,,,t .. a transferir sino 297 slo la posesin del bien, tal como aquella convencin que los anti- guos romanos llamaban venta; como es sefialado por Mourlon. 10) Cuando el pretendido vendedor se compromete a adquirir el bien para ttansferirlo al comprador; posicin sostenida por Josserand. Adicionalmente a estos diez <:aSos, se plantea uno que adquirir nota- ble importancia cuando tratemos acerca del problema en el Cdigo Civil Pe- ruano de 1984. Se trata del supuesto del articulo 1120 del Cdigo Francs, germen de la figura que con el paso del tiempo se denominar como la pro- mesa de la obligacin o del hecho de un tercero, y que consiste en que el su- puesto vendedor se compromete a realizar las gestiones necesarias para que . un tercero. entonces propietario del bien, transfiera la propiedad del mismo al compra4or. Este criterio es sealado por Baudry Lacantinerie y Saignat, entre otros. Respecto del vicio que afecta al contrato de compraventa. Y que origi- na la nulidad establecida en el artculo 1599, se dieron en Francia diversas teoras. Hemos logrado ubicar las siguientes: a) Se trata de un error sobre la persona del vendedor; posicin sostenida inicialmente por Baudry Lacantinerie, quien luego se aparta de la mis- ma. b) Se trata de un error sobre la pertenencia de la cosa vendida; tal como sefialan los Mazeaud. c) Se sustenta en el principio romano Nemo dat quod non habet, vale decir. en la imposibilidad de transferir la propiedad del bien vendido; posicin que adhiere Baudry Lacantinerie con el paso de los afios. d) Se trata de un error sobre la causa; segn Josserand. e) Se trata de un error sobre la substancia de la cosa vendida, tal como refiere el propio Josserand. Ya en lo que respecta a la legislacin peruana, observamos que ningu- no de los Cdigos Civiles que han regido en nuestro pas, ni los Proyectos de Cdigos Civiles que se han elaborado en el Per, y que no han merecido 298 han de el tema del contrato de com- Peruano-Boliviana de Francs. El ...... al sealar que no venta ni compra de lo Dromo. El de Civil elaborado por Manuel Lorenzo de Vidaurre en en realidad no contena norma expresa en la que se sancionase la venta de bienes pero sin se deducir la nulidad de un pacto de tal en virtud de lo establecido por el ar- tculo 12 del Ttulo V. El de la Comisin por el de en su artculo 1707 sealaba que, entre otros, no ser vendidos los bienes sin o autorizacin de su dueo. Sin embar- go, no est claro cul era el carcter de esa ya que en virtud del ar- tculo 1709 se estableca que era de confumacin por el verdade- ro del bien vendido. Civil de 1936 fue el en variar de Sistema. Este a iniciativa del del Libro Doctor Manuel n.u,;t;U,"'V Ul,leCl1e,il, p ..... .,. ..... ,,. .. que la venta de bien slo era anulable y no el carcter del bien al momen- to de la celebracin del contrato. Sin duda este un gran avance para nuestra El de coOlpratVen:ta ..,"',"'."". en materia. lo relativo al contrato en el __ .. }" .... v del Ttulo relativo al Contrato de cuando trata lo concerniente al bien materi del en sus artculos 1537 a 1542. Sin el tratamiento que nuestro Civil al no es del todo tal como veremos a continuacin. Como hemos Civil Peruano en el artculo inciso 2, que la pre:Sta,c1010 cin creada por el contrato versar sobre bienes El contrato de compraventa no escapa a esta regla general. Adems, cuando el Cdigo Civil trata acerca de los requisitos que deben tener los bie- nes que pueden ser vendidos, no seala que stos tengan que ser de propie- dad del vendedor, sino solamente que existan o que puedan existir, que sean determinados o determinables y que la enajenacin de los mismos no est prohibida por la ley. Desde la entrada en vigencia del Cdigo Civil de 1984; las normas re- lativas al contrato de compraventa de bien ajeno suscitaron diversas opinio- nes, hasta cierto punto contradictorias, lo que se debi, a nuestro entender, a la inadecuada sistemtica que utiliza el mencionado cuerpo legislativo para regular el tema En tal sentido, el Cdigo Civil Peruano empieza el tratamiento del contrato de compraventa de bien ajeno con una norma que, precisa y contra- dictoriamente, no regula un supuesto de compraventa de bien ajeno, y an ms, no regula un supuesto de compraventa; se trata del artculo 1537, el cual contempla un supuesto de celebracin de un contrato de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero, a travs del cual se busca la celebra- cin de un futuro contrato de venta de bien propio. En nuestro trabajo establecemos las claras diferencias que existen en- tre la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero y el ontrato de compraventa, y sealamos que hubiese bastado, para contemplar el supuesto del artculo 1537, con lo dispuesto por los artculos relativos a la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero, es decir, con los artculos 1470, 1471 Y 1472. Al referimos al artculo 1538, sostenemos que esta norma est en di- recta relacin con el artculo 1537, y que por esta razn no es del todo bene- ficiosa, sino que puede llevar a confusin. Sin embargo, dada la posibilidad de que se contrate un pacto de la naturaleza del previsto por el artculo 1537 (que como vimos, se podra celebrar aun de no existir el artculo 1537), la norma del artculo 1538 resulta justa, ya que lo que busca es proteger el in- ters del comprador, a fin de que ste no se vea perjudicado si es que el promisario adquiere el bien, despus de celebrado el contrato de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero. El problema que plantea el artculo 1538 es el referente a determinar 300 cul es la naturaleza de la OISlPOSlClcm que la est en la VUllL.!>' ....... I .. propleaao de ese bien al Para ...... " .. ,"aL con nuestros comentarios sobre el artculo debe- mos sealar que si bien consideramos a esta norma como prC)CecleIllte, croo- mos que se haber evitado la confusin que este de generar, haciendo a que en el caso de sa de la o del hecho de lID tercero que se como mecanismo contractual para la celebracin de un contrato de cornprave:nta si el la estara en la v" .. o, ...... ,"u de En el artculo 1539 es la de las normas del ,",uuu':u Civil Peruano que el de la venta de seala que el contrato de de bien tud del que ste conociera el .... ala .... ""1 momento de la del contrato o cuando el vendedor do el bien antes de la citacin con la demanda. dos para que el ,..,."",,,,,,,,,11 mande la y stas son: si conoca el carcter bien en el momento de la celebracin del contrato, o si el vendedor la del bien antes de la citacin con la ya que se supone que en este caso el vendedor estar habilitado para traJrlstcmr la del bien. que aes:COtlOCla to de estas vendedor no sus ob,llg,lClI)ne:s, rescisin para el com- cabe tambin en un contra- planl:elll otra Si el J ...... ""'" frente al verloeaor la accin de resolucin del contrato, pero esta .... '"." ......... .1 una ac- cin para un diferente. Como hemos el artculo 1539 recoge el supuesto de un contrato cornDrave:nta de un bien totalmente del El artculo .. ,., ... , recoge el supuesto de que el bien vendido no sea sino slo el Doctor Manuel de la Puente y L..(I,"i1U't#. este artculo compren- de dos supues:tos: 1) El el contrato por el cual se vende un conjunto de de cuales son y otros son El seglllnUl(}, verlde.1or sino que la "'I\,nn<,,'1"<> otras personas, Sin nosotros no estamos de dentro de los la ... nrnn"",vl"nt!> n"""H""" de los anotados por el ya que, si bien p,,"rlp.nFP que que se en un contrato de esta naturaleza sera el hecho de que los bienes estn siendo como y ste debiese ser tomado como un no por venderse los ~ e s e ~ ~ ~ ello se bienes totalmente y Pelllsallnos que el caso de estos ltimos ser del 1539. A nuestro entender la norma del ",...'" .... ..,.n''1''' tambin un Sup1ue!to; consistente en la venta de un bien cuya no sea ex- verldeloor sino que la con otra persona, pero no en sino de de lVlCluaJllzadas del bien. Para I"rm,,,"'r,t,,,,, det)enlOS sealar que este su- debe ser a"",u ... :lUV , ..... '".", .... unitaria a la que est pero, como a la vez, parcialme:nte mas decir que estamos 302 relllClln al contrato cual gunos bienes propios (la pantalla, por ejemplo) y algunos bienes ajenos (la antena del televisor, por ejemplo), este razonamiento no lo consideramos sostenible, ya que los bienes mencionados no tienen una utilidad prctica de acuerdo a los dos criterios esgrimidos anteriormente, sino formando pane del televisor. Este, para efecto del contrato, ser el bien, y no aqullos. Sin embargo, los mayores inconvenientes se presentan en el segundo de los supuestos que comprendera el artculo 1540, es decir, el de la venta de un bien sujeto a copropiedad. El artculo 977 del Cdigo Civil establece la regla general por la cual se rigen los bienes sujetos a condominio. Esta norma establece que cada co- propietario puede disponer de su cuota ideal y de los respectivos frutos, pu- diendo tambin gravarlos. Pero es la siguiente norma la que reviste singular importancia en rela- cin al artculo bajo comentario. Se trata del artculo 978, que seala que si un copropietario practica sobre todo o parte de un bien, acto que impone el ejercicio de propiedad exclusiva, dicho acto slo ser vlido desde el mo- mento en que se adjudica el bien o la parte a quien practic el acto. Se entiende que esta norma al referirse a acto que importe el ejercicio de propiedad exclusiVa puede comprender actos de disposicin, llmense donacin o venta del bien en condominio. . Los dos artculos bajo anlisis, el 1540 y el 978 prevn, entonces, la posibilidad de que un copropietario venda un bien ejerciendo sobre l dere- chos que no tena en exclusividad. Pero el artculo 1540, combina a su vez, dos figuras que vienen a ser lo mismo: la venta de la totalidad de un bien en condominio por uno de sus condminos y que dicho bien'renga el carcter de parcialmente ajeno. Como vemos, estos dos artculos se ocupan, bajo diferente .regulacin, de un mismo asunto, ya que un bien en condominio es obviamente un bien parcialmente propio y por lo tanto, parcialmente ajeno, Si la normatividad y efectos de ambos artculos fuese la misma, aparte de la innecesaria doble regulacin, no se planteara ningn problema, pero esto, lamentablemente, no es as. 303 El artculo 978 otorga validez a la venta en esas condiciones, slo des- de el momento en que se adjudica el bien (entindase la toullidad del bien) o la parte al copropietario que practic dicha venta. La adjudicacin de la tota- lidad o de la parte correspondiente, se entendera, segn aquello de que haya dispuesto dicho copropietario. En otras palabras, para el artculo 978, una venta de estas caractersti- c'as, en principio no es vlida, por no contar el copropietario con la facultad de disponer de una parte material del bien ndiviso, ya que sobre l no se ha realizado la particin correspondiente. El copropietario es duefto de una cuo- ta ideal sobre el bien. Es decir, ese bien, en parte le pertenece yen parte no. En parte es propio y en parte es ajeno. El problema para los artculos 1539 y 1540 estriba en que el contrato, mientras no se plantee la accin de rescisin, es un contrato que surte efec- tos. En cambio, para el artculo 978, no es vlido mientras no se produzcan los supuestos en l contemplados. Consideramos que el problema derivado del conflicto que plantea uno de los tres supuestos del artculo 1540 y el artculo 978, puede sersolucio- nado aplicando el principio de especificidad, es decir, que cuando estemos frente a un supuesto de compraventa de un bien sujeto al rgimen de copropiedad, y uno de sus copropietarios venda una parte materialmente individualizada de dicho bien o la totalidad del mismo, sera de aplicacin el artculo 978, y cuando estemos frente a cualquiera de los otros dos supuestos susceptibles de ser comprendidos por el artculo 1540, ste ser de aplica- cin. Pero mayor ser el problema, de acuerdo al artculo 1540, en el caso que ambas partes contratantes conozcan que el bien en condominio es .slo parCialmente ajeno, con lo que este contrato ser vlido slo desde el mo- mento de su celebracin, a diferencia del supueSto del artcol0978, que lo considerar vlido slo desde un probable momento posterior a dicha cele- bracin. ' . Por otra parte, el artculo 1541 se refiere a los supuestos de rescisin de los artculos 1539 y 1540 Y obliga al vendedor a restituir el precio al comprador, si es que ste lo hubiese pagado, y pagarle una indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos. 304 Aqu deseamos volver a un punto que vimos hace unos momentos. Consideramos que la disposicin de la ltima parte del primer prrafo del artculo 1541 puede devenir en injusta, porque, como hemos visto, uno de los supuestos por los cuales una persona puede haber celebrado un contrato de compraventa de bien ajeno, es por haber incurrido en error; y por haber adoptado el Cdigo Civil el Sistema de la Rescisin, ha sustrado a las nor- mas relativas al contrato de compraventa de bien ajeno de las disposiciones relativas a los vicios de la voluntad. Lo que ocurre, es que por esta situa- cin, cuando el comprador haya celebrado un contrato de compraventa de bien ajeno habiendo incurrido en error sobre la cualidad del objeto vendido, podr demandar al vendedor (aun ste haya actuado de buena fe), para que le abone los daos y perjuicios sufridos, no obstante que el artculo 207 del Cdigo Civil seala que la anulacin del acto jurdico por error no da lugar a indemnizacin entre las partes. Como este no es un caso de anulacin, sino de rescisin, el vendedor podr verse obligado al pago de daos y perjuicios, injustamente, y contra el espritu del artculo 207. Pero de otro lado, algunos consideran que esta opcin podra ser injus- ta para el comprador que incurri en error, quien asumira el 100% de los daos y perjuicios causados por la celebracin de un contrato en el cual el otro contratante tambin haba incurrido en error. Es por ello que considera- mos, una solucin prctica, mas no tericamente correcta, la de que ambas partes asuman equitativamente el monto de los daos y perjuicios sufridos por el comprador. Aqu tenemos una razn ms para haber optado por el Sistema de la Anulacin del Acto Jurdico, ms conocido como Sistema de la Nulidad Re- lativa. Adems, ya que hemos tocado este supuesto, debemos hacemos la si- guiente pregunta: Por qu no contemplar legislativamente el supuesto por el cual el vendedor ignora, al momento de la celebracin del contrato, que el bien es ajeno? Hemos constatado que la casi totalidad de Cdigos Civiles, para el caso del contrato de compraventa de bienes ajenos, slo establecen todos los beneficios, llmense indemnizacin, las acciones para lograr la prdida de eficacia del contrato, y otros beneficios adicionales, exclusiva- mente al comprador que al momento de la celebracin del contrato descono- ca el carcter ajeno del bien. Consideramos que no debe descartarse la con- 305 templacin legislativa de aquel supuesto, ya que, aunque escaso, es pasible de presentarse. Esta es una razn ms en abono de nuestra posicin de contemplar el Sistema de la Nulidad Relativa, ya que el tratamiento de los problemas deri- vados de la compraventa de bienes ajenos, si se hubiera circunscrito a las normas relativas a los vicios de la voluntad, hubiera dado lugar a la posibili- dad de regular de un modo ms amplio el problema. Respecto del artculo 1542 podemos decir que el codificador de 1984 ha introducido en el Cdigo Civil un precepto que no tena antecedente al- guno dentro de la legislacin civil nacional. Es ms, a lo largo de nuestra re- visin de los Cdigos Civiles que hemos consultado para la elaboracin de este trabajo, no hemos podido encontrar ninguna norma que pudiramos considerar como antecedente legislativo extranjero del artculo 1542, bajo comentario. Como hemos selado, el antecedente de esta norma, que pudie- ra considerarse como ms directo, lo encontramos, no en una norma civil, sino en una de carcter comercial, el artculo 82 del Cdigo de Comercio del Per del ao 1902. En segundo lugar, podramos seftalar que el artculo bajo comentario no constituye una norma general para los casos de compraventa de bienes ajenos, sirio la regulacin de un caso particular o modalidad de excepcin para el supuesto de venta de bienes ajenos, especficamente, cuando stos se venden en lugares tales como tiendas o establecimientos abiertos al pblico. Adicionalmente, el artculo 1542 no est destinado a regular las rela- ciones obligacionales entre comprador y vendedor del bien ajeno, ya que se constituye en una norma destinada, como veremos ms adelante, a otorgar seguridad jurdica al comprador que en 1M locaIesmencionados en el prra- fo anterior ha adquirido bienes ajenos. Consideramos indispensable seftalar que esta norma no especifica si el carcter de irreivindicable favorece al adquirente de buena o mala fe. El tex- to del artculo 1542 no hace ninguna distincin respecto de aquel comprador que dquiere el bien con conocimiento o desconocimiento del carcter ajeno del bien. Al no hacerse tal especificacin, la aludida norma estara otorgando proteccin al adquirente de mala fe, es decir, a aquel que compr conocien- do el carcter ajeno del bien. 306 contra el anlJglllo acta de mala fe. esta norma constituirse en una de lo establecido en el artculo 948. Como esta norma establece que recibe de otro la de una UV.IUUUV, aunque el de la ya que mientras el el arlculo 1542 no lo la norma contenida en el mismo a los per- didos y a los bienes que de acuer- do al ser en por de mala fe los compre en tiendas o establecimientos all.n. .. LTU .... 'V. cacn "n,,,,,,,,,,,. trato de I'nrnnl"'lliVI',n'll legisla.tivljS que a nivel de codifi- SOIIIlCl(ln que se brinda al con- lV;;"U"'V establecer cinco corrien- tes: a) La Civil Francs y que hemos denominado El .n.:>'.",,"'" Este Sistema ya fue comentado por lo que no abundaremos sobre el Resulta sin ob- servar que fue por muchos entre otros, por: el el Boliviano de el Costarricense de t'rnvec'lD de del 'L.\JU"'" Civil del Distrito 'VV,"",""V Civil para Bolivia ela- borado por y por el Guate- malteco de que se en el mas reciente en <ll1r ..... " .... el """'''''''(l de la Nulidad Absoluta. embat'go, creemos necesario mencionar UUl.UU;;U dentro de los C- Civiles que este al a pesar de que los frustrados Procesos de Reforma de 1936 y de manera bastante el Sistema de la Nulidad El Sistema es el de la Nulidad COflSloera oaslcrumellre, que el contrato de COI1npraventa 307 con desconocimiento de una de las partes (en especial del comprador) del carcter ajeno del bien, se fundamenta en un vicio de la voluntad. Este Sistema es seguido por mltiples Cdigos Civiles, entre los cua- les hemos identificado al Cdigo Nicaragense de 1903, al Venezola- no de 1942 y al Portugus de 1967, que es el Cdigo Civil que otorga el tratamiento ms extenso al tema de la compraventa de bienes aje- nos, ya que destina ms de diez normas sobre el particular; y es, ade- ms, el nico que otorga la accin para reclamar el pago de daos y perjuicios, a cualquiera de los contratantes. c) El tercer Sistema que hemos identificado es el de la Resolucin. Fun- damentalmente fue creado por el Cdigo Civil Italiano de 1942, y se- guido por el Cdigo Boliviano de 1976 y el Paraguayo de 1987. d) El cuarto Sistema est constituido por una serie de Cdigos Civiles Latinoamericanos. A este Sistema lo hemos denominado La Corriente de Andrs Bello y fue iniciada, como su nombre lo indica, por el Proyecto de Cdigo Civil para Ch ile elaborado por el insigne venezo- lano don Andrs Bello. El Proyecto Bello fue, hasta donde tenemos conocimiento, el primer Proyecto de Cdigo Civil de Amrica Latina (y no podemos asegurar si ms all de nuestro continente), que establece expresamente que el contrato de compraventa de bien ajeno puede ser un contrato perfectamente vlido. Es por las consideraciones mencionadas que hemos tratado acerca de estos C- digos apartadamente, pero sin embargo, cabe sealar que se podran inscri- bir, dado que contemplan la anulacin del acto jurdico cuando el comprador desconoca el carcter ajeno del bien, dentro del Sistema de la Nulidad Rela- tiva. Las normas del Proyecto Bello fueron adoptadas por el Cdigo Chile- no, el Cdigo Uruguayo, el Cdigo Colombiano y por el Cdigo Ecuatoria- no. Tambin tuvieron notable influencia sobre el Cdigo Civil Panameo de 1917 y en el Proyecto de Cdigo Civil Colombiano de la dcada pasada. e) Un quinto y ltimo Sistema es el Sistema Abstencionista, en el que se inscriben una serie de Cdigos Civiles que no incluyen norma algu- na acerca del contrato de compraventa de bien ajeno. Dentro de este grupo podemos identificar al Cdigo Espaol, al Alemn, al Venezola- 308 no de 1880, al Japons, al Hondureo de 1906, al Cdigo de las Obli- gaciones de Suiza, al Cdigo Civil Brasileo y al Proyecto de Cdigo Civil de ese mismo pas, aprobado por la Cmara de Diputados en el ao de 1984. COMENTARIOS ACERCA DE LAS NUEVAS POSICIONES SOBRE LA COMPRA VENTA DE BIEN AJENO En esta parte de nuestro trabajo pretendemos hacer un recuento de las doctrinas elaboradas con posterioridad a la publicacin de nuestro libro Los contratos sobre bienes ajenos sobre el terna de la contratacin sobre dicho tipo de bienes y en especial acerca de la compraventa de bienes ajenos, por el Doctor Manuel de la Puente y Lavalle. En adelante estas teoras, algunas propias y otras ajenas. EL ARTICULO 1537 Y LA PROMESA DE LA OBllGAC/ON O DEL HECHO DE UN TERCERO. En primer lugar, debemos hacer mencin a una posicin planteada in- mediatamente despus a la publicacin de Los contratos sobre bienes aje- nos por el Doctor Manuel de la Puente y Lavalle. El Doctor De la Puente seala, fundamentalmente, que de la redaccin del artculo 1537 no podra deducirse nuestra conclusin, ya que slo se trata de un contrato por el cual una de las partes se compromete a obtener que la otra adquiera la propiedad de un bien que ambas saben que es ajeno; que en virtud de este enunciado no se est planteando la figura contractual de la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero, y que por lo tanto no se poda concluir en esta afir- macin. Los mencionados conceptos son reiterados en su obra El Contrato en Generall cuando seala, respecto del artculo 1537, lo siguiente: Este artculo tiene una finalidad "eminentemente didctica. Se ha visto que la doctrina argentina ( ... ) considera que la contratacin sobre cosa ajena puede hacerse en dos formas diferentes: tomando el contratante la obligacin de conseguir como resultado la transferencia del dominio de la cosa al otro contratante; y prometiendo el contratante emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. 309 Dada la gran difusin que tienen los autores ar.ll:entinc)s el que tambin el civil de 1936 la venta de cosa "'1"1,"' .... ".",1"1" el vendedor la cosa y transfirindola l al teniendo que el dueo la directamente al LEON supone necesariamente a transferir la del deba y transferirlo al por lo tanto, venta de bien en la que el vendedor no ser dueo del bien y, no se a que pase a ser de del el artculo 1537 establece que el contrato por el cual una de las partes se a obtener que la otra la de un bien que ambas saben que es se con de la promesa de la o del hecho de un tercero, o sea que no es una venta de bien doctrina ha la promesa del hecho del tercero y la venta de cosa obllig,lci()n que tiene como consis- tente en la de la del mientras que en el caso de la promesa del hecho de tercero la promesa tiene directamente por el consentimiento del tercero a la de la prolpieda(l.) En el contenido del articulo 1537 ... manera: A se a que B .. ,, propletlaC1 de un automvil que ambos saben que es de C. Pues tiendo a B que C le va a transferir el zaClOn sera la promesa de la sino que B la ya sea l el automvil de C y transfirindolo a B sera venta de bien por cuanto ambas partes saban que el au- tomvil era de C y no de o ya sea obteniendo que C lo transfiera directamente a B. 310 Lo importante del artculo 1537 del Cdigo civil es que ambas partes conocen que el bien no es de propiedad de A. no obstante Jo cual ste se compromete a que B lo adquiera. Como B sabe que para ello se requie- re que A obtenga el asentimiento de bien sea para transferir el au(O. mvil a AA o pata transferirlo directamente a .B, dndose un supues- to similar al de la promesa de la obligacin o del hecbo de un tercero, es que se hace la referencia a los artculos 1470, 1471 Y 1472. Debo admitir, sin embargo, que la falta de claridad de la Exposicin de Motivos del articulo 1537, impU'tahle exclusivamente a m, puede haber dado pie a la objecin que comento. Hasta aqu la cita de las palabras del Doctor De la Puente. Esta posicin, que nos parece totalmente sostenible, no la comparti- mos, IX>r las siguientes razones: a) Porque si bien en el artculo 1537 no se seftala que el contrato es uno de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero. en la ltima parte de la norma antes citada, se establece que dicho contrato (que admitimos no se sefIa1a sea uno de protnesa de la obligacin o del he- cho de un tercero), se rige por las normas de los artculos referidos a esta figura contractual; es dec.ir, que ms all de cul fuere el contrato definido por el artculo 1537,.1as consecuencias de un pacto de tales caractersUeas se van a rc;gir ntcgnunente por las reglas de la de la obligacin o del hecho de un tercero (artculos 1470, 1471 Y 1472 del Cdigo Civil). b) Porque en la Exposicin de Motivos y Comentarios al Contrato de Compraventa, Y' en especial del artculo 1537, que hace el Ponente del Ttulo relativo al Contrato eJe Compraventa en el Cdigo Doctor Manuel de la Puente y Lavalle'. scflala lo siguiente: Este artculo contempla el problema relacionado con lo que la doctri- na llama venta de cosa ajena, cuando este hecho es conocido por el vende- dor. Si bien en un sistema como el del Cdigo Civil francs, en el que la transmisin de la propiedad va implcita en la compraventa, el vendedor 311 debe ser propietario pues slo as podr transmitir la propiedad, lo que justi- fica la declaracin de la nulidad de la venta de bien ajeno, sto no resulta consecuente en un sistema, como el adoptado por el Cdigo, en el que la compraventa es un contrato que se limita a crear la obligacin de transferir el derecho de propiedad. Esta obligacin puede ser perfectamente cumplida por el vendedor obteniendo que el verdadero dueo transmita al comprador el dominio sobre el bien, con lo cual se habr alcanzado la finalidad de la compraventa. Sin embargo, el contrato mediante el cual el vendedor asume tal obli- gacin no es tcnicamente una compraventa pues como nadie puede crear una obligacin a cargo de un tercero sin asentimiento de ste, la obligacin del vendedor no puede ir ms all que comprometer su actividad para obte- ner el asentimiento del verdadero dueo del bien para transferir la propiedad de ste al comprador. En estas condiciones, como la compraventa crea la obligacin de transferir la propiedad del bien, el llamado vendedor de cosa ajena no est, en realidad, vendiendo esta cosa, desde que, con conocimiento del llamado comprador, no se est obligando a transferir su propiedad. sino nicamente est prometiendo que el verdadero dueo lo har. esto es que ste y no el vendedor ser guien se obligue a transferir al comprador la propiedad del bien. (el subrayado es nuestro). Ahora bien, como el asentimiento del verdadero dueo es un acto volitivo de ste, que no depende en lo absoluto del poder del seudo vende- . dor, ya que el dueo puede ser persuadido pero no obligado a asentir, resulta lgico que el vendedor, ante su debilidad de asegurar la obligacin del due- o, deba indemnizar al seudo comprador el perjuicio que le ocasiona no ob- tener lo que el vendedor le ofreci, o sea el asentimiento del dueo. Estas razones han determinado que el Cdigo no califique como venta de bien ajeno la obligacin que asume una persona de obtener que otra ad- quiera la propiedad de un bien ajeno y que establezca que tal obligacin quede regida por las reglas de la promesa convencional de la obligacin de un tercero, contenidas en el Ttulo XI de la Seccin Primera del Libro' VII del Cdigo, segn las cuales se puede prometer convencionalmente la obli- gacin por parte de un tercero, con cargo de indemnizacin si no fuese con- trada, teniendo la indemnizacin el carcter de prestacin sustitutoria de la obligacin del tercero. Obviamente, para que esta institucin pueda aplicarse es indispensable que el seudo comprador y el seudo vendedor conozcan que 312 el bien es pues slo as sabrn ambos que el seudo vendedor se slDlplem:enlte obl,gafldo a obtener el asentimiento del verdadero dueo para "N,rn,,,,,.,.,rln.,"", la del bien. que el Doctor Max Arias tambin activamente en la elaboracin la Parte ,,----.-. "-'''1''''''>'''> de Contratos del Civil seala cuando trata de los artculos 1471 y que el numeral es uno de promesa de la o del hecho de un tercero, cuando establece lo Para el estudio de la promesa de La y del hecho de un tercero, debemos sealar que los artculos 1537 y 1671 del Ci- que lo que en doctrina se conoce como venta y arrendamiento de bien de promesa de la de un tercero. Es lo que se busca es que el obtenga que el se a vender o arrendar. del tercero, el contrato de o de en- tre el y dicho tercero. En La remisin que hacen es- tos artculos a los del Ttulo XI de la Se:ccin Primera de las Fuentes de las 1471 y debe entenderse referida sola- mente a la promesa de obtener la de un tercero y de ma- nera el Por en ambos casos se que las can que el bien es por nuestra que Arias dentro de su tambin sefialar al artculo referido al contrato de donacin. No estamos de acuerdo con su en el sentido de que el m- bito de estas normas se debe circunscribir a la promesa de la del tercero y no al hecho del por las razones cuando nos ocu- pamos del artculo 1537 de nuestro de estas aer,acH:)Des.las de Arias del ver- dadero sentido de este como tanlDCICO 1627 y el de los contratos en los que estn comeni- sino casos de promesa de la o del hecho de un tercero. Por otra el recoge enteranlente los conceptos verti- dos por del Doctor De la antes y de citar buena de los agrega lo SlglUellte: La consecuencia del rgimen impuesto por el Cdigo para el compro- miso de venta de bien ajeno (as denomina l a la figura del artculo 1537) est dada por el tratamiento impuesto para la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero. Si el tercero, esto es, el duei'lo del bien vendido, lo transfiere al comprador, el vendedor queda liberado de la obligacin que se impuso. Si, por el contrario, ese tercero no accede a efectuar la transferen- cia, el vendedor responder frente al comprador por la indemnizacin que le es impuesta en su calidad de promitente (prometiente) (artculos 1470, 1471 Y 1472 del Cdigo Civil). c) Porque, y como lo dejamos establecido en la pgina 163 de nuestro trabajo Los contratos sobre bienes ajenos: La redaccin del artculo 1537 del Cdigo Civil Peruano ha estado inspirada en el artculo 1478, primer prrafo, del Cdigo Civil Italiano de 1942, que estipula que: ~ i en el momento del contrato la cosa debida no era de propiedad del vendedor, ste est obligado a procurar su adquisicin al compradoT, y que lleva como sumilla Venta de cosa ajena. La norma del Cdigo Civil Italiano difiere sustancialmente del artculo 1537 del Cdi- go Civil Peruano, ya que el artculo 1478 no distingue el hecho de si el ven- dedor promete la obligacin o el hecho de un tercero (el propietario del bien), o si se est obligando a efectuar un acto propio: el de transferir, l mismo, la propiedad del bien al comprador, o lograr que el comprador la ad- quiera en virtud de una va diferente. Pero lo que consideramos muy claro, es que en el Cdigo Civil Italiano, el vendedor est obligado a transferir la propiedad. Lo que ocurre, es que se establece en su favor una alternativa para que, satisfaciendo las expectativas del adquirente, a pesar de no poder . transferirle la propiedad del bien directamente, pueda considerarse que ha cumplido con su obligacin si es que logra, por alguna va distinta, que el comprador se haga propietario del bien. Pero, que quede claro que el vende- dor no se ha obligado a esta segunda hiptesis, sino que simplemente sta constituye una modalidad alternativa para que se considere ejecutada su obligacin, pero es evidente, que sta no se habr ejecutado en estricto, si es que el vendedor no ha logrado transferir la propiedad del bien al comprador. Lo que ocurre, es que el Cdigo Civil Italiano, por considerar que el com- ' prador habra sido satisfecho en sus expectativas, da por ejecutada dicha obligacin. d) Porque el Cdigo Civil Peruano de 1984 no contempla en su artculo 314 1537 la segunda opcin italiana. vale decir, que el propio contratante pueda cumplir con sus obligaciones transfiriendo l mismo la propie- dad del bien. Esta obligacin le es impuesta a quien contrat en los tnninos del ar- tculo 1537, en virtud de lo dispuesto por el numeral 1538, que nova la de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero, por la obligacin de transferir el propio promitente, la propiedad del bien. Queremos concluir este punto fonnulndonos una interrogante: Qu sentido tendra la existencia del artculo 1538 si el 1537 com- prendiese las dos opciones que s contiene el artculo 1478 del Cdigo Civil Italiano de 1942? La respuesta resulta obvia: NINGUNA. EL ARTICULO 1538: NOVACION DE LAS OBLIGACIONES O CONYERSION DEL ACTO JURIDICO? Luego de haber manifestado nuestra opinin en el sentido que el art- culo 1538 constituye un supuesto de novacin (del 1537), consideramos ne- cesario aclaI3r algunos puntos sobre el particular. En un primer momento que el artculo 1538 no cons- titua un supuesto de novacin de las obligaciones, porque, a pesar de reunir todas las caracteristicas de la novacin objetiva por cambio de causa fuente (trulo), no estaba presente ei nimos novandi. Entendamos, equvocamente, que para que se diese un supuesto de novacin, deba, siempre, estar presen- te el nimo de novar la obligacin, aun cuando, en trminos del artculo 1277 del Cdigo' Civil Peruano, la existencia de la obligacin anterior sea incompatible con la nueva. N uestra opinin erraba, puesto que no consideramos que en este lti- mo caso no es necesaria la presencia del nimus novandi, sino que solamen- te se requerir esa incompatibilidad en la coexistencia de las dos obligacio- nes (la anterior y la nueva) para que se haya producido un supuesto de novacin. 315 AC11Cl()nalm 1 ente, d!ud.barnos acerca de si nuestro el supuesto de la novacin y, al no estar seguros de nos inclina- mos por sealar que el caso del artculo 1538 no se trataba de uno de no concluamos acerca de la natura- leza ",,,,Jii,-,,
porque no habamos medita- queremos concluir en una muy concreta acerca tema. se trata el artculo 1538 de un de novacin de las oblgacollles contenidas en el artculo 1537. En buena cuenta, lo que ocurre en virtud del de a un contrato de con las UUl.!;""'.UUIA> nrr,n.,,,, mo, y ya no frente a un contrato de promesa de la UUI .. O '''' .... IU un rercero. Por ello que el SUj)Ue:slO del artculo 1538 nova mente las de las partes, el contrato ya que anres se trataba de una promesa de la o del hecho de un tercero y se trata de un contrato de COI1IlDr:avelllta.. !J'U""'."'''L''', es que entrara en y ya no estara a hacer que ese rercero transferrsela l !J'V;''''l.Iau del bien al v,uuu"", .. u, Pero no nnv<ltln la oOlllgalclclD sino que adems el bien al pues sre El Doctor Manuel de la Puente en su reciente a la naturaleza del seala lo ':U;U'VIlIJl:J. Se trata de un caso en virtud de la cual el 316 contrato innominado a que se refiere al artculo 1537 del que no es la promesa de la o hecho de un tercero pese a estar re- por las de este contrato se transforma automticamnte en un con- de transferir la de bien eventual- mente sin necesidad de celebrarse un Pensarnos que al aludir a la conversin haberlo hecho en dos sentidos: el Doctor De la a) lato de la vale a la mutacin de una cosa en corlteI1opl:!lda en el artcu- para nosotros es una de promesa de la o del hecho de un tercero y para el Doctor De la un contrato mnommadO) por una cOI1opnaventa. consideramos admisible esta pero ya que el trmino conversin en este El sentido entendida como una causal de "Vl"".U\U'''l\.1U Para entender el debemos hacer un poco de historia. En la elaboracin del Peruano que al de hubo una Ponencia sobre el Libro de Acto Jurdico por los Doctores Jos Len y sobre la cual se realiz una Ponencia sustitutoria por la Doctora Susana Zusman Tinman y el Doctor Manuel de la Puente y Lavalle. En el Ttulo Sexto de esta referido a la convalidacin de los actos 1, se trataba acerca de la convetsin. Por el artculo se a la conversin de la slgluelnte manera: que sea nulo el validez mediante su conversin a un los de esencia suponer que ellas lo .. j/'M nUllaa:a del aclO que celebraron. 317 En la Exposicin de Motivos de dicho artculo, los Doctores Suzman y De la Puente, seftalan 9 los fundamentos de su Ponencia a este respecto y las caractersticas que debe reunir un acto jurdico para que le sea aplicable la figura de la conversin. Siendo el requisito fundamental para que opere la conversin el que el acto celebrado por las partes sea nulo, dicho supuesto no encuadra dentro del mbito del artculo 1537, ya que esta norma presupone un acto entera- mente vlido, celebrado con el conocimiento de ambas partes acerca del ca- rcter ajeno del bien. Por no darse el requisito fundamental para que opere la conversin, ninguno de los otros cuatro presupuestos seftalados por los Ponentes del Anteproyecto sustitutorio del Libro de Acto Jurdico (ver nota # 9) seran aplicables. Por todo ello, rescataramos el primer criterio interpretativo acerca del artculo 1538 del Doctor Manuel de la Puente y descartamos el segundo, por no estar, en lo absoluto, acorde al presupuesto del artculo 1537. Pero por nuestra parte, nos ratificamos en que el artculo 1538 consti- tuye un supuesto de novacin objetiva por cambio de ttulo y no una conver- sin legal (en sentido jurdico). ALGUNOS PROBLEMAS SURGIDOS EN TORNO A LA INTER- PRETACION DEL ARTICULO 1539. Pero es en lo referente a la compraventa de bien ajeno en s misma considerada, que creemos conveniente formular algunos comentarios a la po- sicin del Doctor Manuel de la Puente. El Doctor De la Puente considera 1o , respecto del artculo 1539, lo si- guiente: Este artculo ha merecido un agudo comentario de MOSQUEIRA que ha despertado mi ms vivo inters. Por ello, me permito hacer algunas re- flexiones sobre el mismo, aunque no con la hondura que quisiera, dado el carcter general de este trabajo. 318 Como se ha visto, mediante el contrato de compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y ste a pagar su precio en dinero. El bien puede ser propio o ajeno del vendedor, ello no afecta la esen- cia del contrato. Lo que s es substancial es que en la compraventa es el ven- dedor, y slo l, quien queda obligado a transferir la propiedad del bien, de tal manera que esa obligacin slo puede ser cumplida por el vendedor, no por un tercero -salvo el caso de la legitimacin-. El vendedor puede revelar u ocultar al comprador que el bien es ajeno. (el subrayado es nuestro) Si lo revela; ambas partes conocen que el bien es ajeno, dando lugar a la figura contemplada en el artculo 1537 del Cdigo civil, pues ya se ha visto que este artculo, comprende la hiptesis de que el ,promitente adquiera el bien para transferirlo al promisario, lo que ocurrir automticamente por efecto del artculo: 1538, Este es el rgimen del Cdiro civil peruano y hay que respetarlo. (el subrayado es nuestro) Si lo oculta. se produce la verdadera venta de bien ajeno, pues slo el vendedor tiene la certeza que el bien no le pertenece, estando el comprador en la incertidumbre de que el bien sea propio o ajeno del vendedor. Se ha visto que es connatural a la venta de bien ajeno laexstencia de un plazo suspensivo inicial, computado a partir de la celebracin de contra- to, que permita al vendedor adquirir la propiedad del bien para transferirla, a su vez, al comprador. Si durante el decurso de este plazo el comprador llega a conocer que el bien no pertenece al vendydor, tendr la certeza, de la que careca antes, que el vendedor debe adquirir la propiedad del bien de su verdadero dueo para que, vencido el plazo, pueda cumplir su obligacin de transferirle dicha propiedad. La situacin del comprador no es igual en uno u. otro caso. Si l tiene la incertidumbre respecto a si el bien es propio o ajeno del vendedor, indu- dablemente preferir que realmente ocurra lo primero, pues as no existir inconveniente alguno para que, al vencimiento del plazo, el vendedor le 319 transfiera la propiedad del bien. En cambio, si ocurre lo segundo, corre el riesgo que el vendedor no llegue a adquirir la propiedad del bien y no pue- da, por consiguiente, transferrsela Cuando el comprador llega a tener la certeza de que el bien no oerte- nece al vendedor. se ha materializado el riesgo. pues queda en evidencia que el vendedor se encuentra en el albur de adquirir o no la propiedad. (el .subrayado es nuestro). Para paliar el impacto de este riesgo es que el artculo 1539 del Cdi- go civil permite al comprador, como alternativa, pedir la rescisin del con- trato, con lo cual el comprador quedar liberado de la obligacin de pagar el precio (Reftrindose al ordenamiento civil italiano) dice LUZZATIO lo si- guiente: Bien distinta de las hiptesis hasta ahora consideradas es aqulla del vendedor que ha vendido como cosa propia la ajena, mientras que el comprador ignoraba que la cosa era de otro. A esta hiptesis, en la que siempre se da la ignorancia del comprador, se puede equiparar aquella del vendedor que no ha declarado que la cosa es ajena: dada, en efecto, la natu- raleza de la venta de cosa individualmente determinada, destinada a transmi- tir la propiedad al comprador por efecto del solo consentimiento, el vende- dor, por el hecho mismo de vender cosa individualmente determinada, ha hecho nacer en el comprador la conftanza en una adquisicin inmediata de la propiedad del vendedor. En estas hiptesis, pues, el comprador no est obligado a estar en espera del cumplimiento por parte del vendedor, esto es, a esperar que el vendedor le procure la cosa en un plazo prudencial, sino que puede actuar inmediatamente para reclamar la disolucin de la relacin contractual mediante una accin que el nuevo Cdigo llama de resolucin. Si bien esta opinin de LUZZA TIO no es de exacta aplicacin al r- gimen peruano, pues en ste no existe la adquisicin inmediata de la propie- dad, pone de maniftesto que la prdida de la confianza en una transferencia oportuna de la propiedad por parte del vendedor, concede al comprador el derecho de no esperar el cumplimiento por parte del vendedor, sino que pue- de actuar inmediatamente para pedir la resolucin del contrato. Debe tenerse presente que en el Derecho italiano la resolucin del contrato tiene, en general, efecto retroactivo, de tal manera que la resolucin de que habla el artculo 1479 del Cdigo civil italiano tiene el mismo efecto que la rescisin de que trata el artculo 1359 del Cdigo civil peruano. 320 Debe tomarse en cuenta que no ocurre aqu un incumplimiento con- tractual, desde que el vendedor no se encuentra obligado, durante la vigencia del plazo suspensivo, a cumplir su obligacin de transferir la propiedad, por lo cual es improcedente la accin de resolucin por incumplimiento. Hasta aqu la cita del Doctor De la Puente. En lo que respecta a su opinin en el sentido que cuando hablamos de venta de bien ajeno, debe estar presente necesariamente el elemento del pla- zo, consideramos este criterio como sumamente acertado, razn por la cual, introducimos este elemento novedoso en nuestra Propuesta de modificacin legislativa al Cdigo Civil Peruano de 1984. Respecto del punto en el cual el Doctor De la Puente sei\ala que el he- cho de que el bien sea propio o ajeno del vendedor no afecta a la esencia del contrato, lo consideramos una afmnacin acertada. Resulta, sin embargo, contradictoria su posicin en el sentido que es sustancial en la compraventa que sea el vendedor, y slo l, quien queda obligado a transferir la propie- dad del bien, de tal manera que esa obligacin slo puede ser cumplida por el vendedor, no por un tercero -salvo el caso de la legitimacin-, ya que anteriormente haba sustentado el criterio de que cuando el bien sea ajeno y ambas partes sepan tal carcter, deber regirse necesariamente este supuesto por lo establecido en el artculo 1537, norma que permitira al contratante (vendedor) cumplir con sus obligaciones, sea a ttulo personal o a travs de un tercero, punto sobre el cual hemos manifestado nuestro desacuerdo, ya que como lo hemos expresado, por un lado afirma que es slo el vendedor el obligado a transferir la propiedad del bien ajeno, mientras que por el otro, sostiene que puede hacerlo tanto el vendedor como el tercero, propietario del bien al momento de la celebracin del contrato. Respecto de la posicin esgrimida por el Doctor De la Puente acerca de la compraventa de bien ajeno con desconocimiento del comprador del ca- rcter ajeno del bien, debemos sealar que no la compartimos, por las razo- nes que se consignan a continuacin. De la Puente considera que por el hecho de que los bienes ajenos pue- den constituir el objeto de una prestacin contractual y, precisamente, el ob- jeto de la prestacin del vendedor en el contrato de compraventa, el compra- dor asumira una especie de riesgo al comprar dicho bien, riesgo que consis- tira en que el bien comprado pudiera ser propio o ajeno. 321 Esto no es as. Cuando una persona compra a otra un bien no presupone la existencia de ningn riesgo, vale dycir, el riesgo de que dicho bien sea propio o ajeno del vendedor. Dicho comprador compra en la seguridad de que el bien es propio de quien se lo vende, salvo que ambas partes hubiesen pactado, con pleno conocimiento de que el bien no perteneca al vendedor, un contrato de compraventa de bien ajeno. Si bien no existe ninguna norma legal que ampare nuestra anterior afmuacin, existen los artculos relativos a las obligaciones con saneamien- to, y en especial, las normas del saneamiento por eviccin, las que estn destinadas a buscar una reparacin en favor del contratante que viese perju- dicado su derecho por existir con anterioridad a la celebracin del contrato, un mejor derecho por parte de un tercero, ajeno a la relacin contractual, y una sentencia judicial o administrativa fmue que as lo respalde. Siendo el contrato de compraventa uno de los contratos comprendidos dentro del probable saneamiento por eviccin, las normas de este ltimo re- sultan una garanta en favor del comprador que compra lo ajeno sin saberlo, a la vez que una sancin (fundada en la respectiva indemnizacin) contra quien vendi lo ajeno, de modo tal que cuando se seala que el vendedor puede revelar u ocultar al comprador que el bien es ajeno, este oculta- miento no es gratuito y sin efectos, ya que dicho vendedor ser pasible de sufrir cuatro tipos de consecuencias: a) La indemnizacin establecida por los artculos relativos a la compra- venta de bien ajeno (en especial el 1541); o b) La indemnizacin establecida por las normas relativas al saneamiento por eviccin (artculos 1491 a 1502); y c) La pena privativa de la libertad con la que el Cdigo Penal sanciona al delito de estelionato (artculo 197 inciso 4); y d) La respectiva reparacin civil generada por efectos de la sentencia pe- nal condenatoria. Sencillamente estas cuatro ltimas son las consecuencias a las que se somete quien venda lo ajeno ocultando esta condicin. 322 En lo referente a la accin de rescisin prevista en el Cdigo Civil (ar- tculos 1539 y 1540) para el comprador de lo ajeno que descubre tal condi- cin del bien con posterioridad a la celebracin del contrato, no podemos dejar de sealar en esta parte de nuestro trabajo el fundamento de la misma dado por el Doctor De la Puente ll y referido a dicho supuesto riesgo del que nos acabarnos de ocupar: La razn de que la accin concedida al comprador sea la de rescisin radica en que la certidumbre sobre el riesgo exista desde el momento de la celebracin del contrato y la certeza de que el bien es ajeno no hace sino materializar un riesgo que se encontraba en potencia en dicho momento. El bien ya era propio o ajeno cuando se celebr el contrato. Nosotros no compartimos este planteamiento, por los fundamentos ex- puestos anteriormente y por lo sostenido en nuestro trabajo <<Los contratos sobre bienes ajenos12 a donde remitimos al lector. LA VENTA DE BIEN AJENO Y EL DELITO DE ESTELIONATO EN EL NUEVO CODIGO PENAL PERUANO DE 1991. El Cdigo Penal Peruano de 1924. recientemente derogado. contem- plaba el delto de estafa genrica en su artculo 244, por el cual se estableca lo siguiente: Artculo 244: El que con nombre supuesto, calidad simulada,falsos tulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comi- sin, empresa o negociacin, o valindose de cualquier otro artificio, astu- cia o engao, se procure o procure a otro un provecho ilcito con perjuicio de tercero, ser reprimido con penitenciaria o prisin no mayor de seis aos ni menor de un mes. Adems, contemplaba la modalidad de estelionato en su artculo 245 inciso 7, que a la letra estableca lo siguiente: Articulo 245: Sin perjuicio de la disposicin general del articulo preceden- te, se considerarn casos especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l establece: ( ... ) 323 7.- El que vendiere o gravare como bienes libres los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare, como propios, bienes ajenos. Como es sabido, dicho Cdigo Penal dej de tener vigencia y fue sus- tituido por el Decreto Legislativo 1# 635, de fecha 3 de Abril de 1991. Dicho cuerpo legislativo en su Libro 11, Ttulo Y, Delitos Contra el Patrimonio, Captulo Y, Estafa y otras defraudaciones, artculo 196, define el delito de estafa de la siguiente manera: Artculo 196: El que procura para s o para otro un provecho ilcito en perjuicio de tercero, induciendo. o manteniendo en error al agraviado me- diante engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de seis aos. De otro lado, el delito de estelionado est contenido en el artculo 197, inciso 4, de dicho Cdigo, en los siguientes tnninos: Artculo 197: La defraudacin ser reprimida con pena privativa de liber- tad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y con sesenta a ciento veinte das-multa cuando: ( ... ) 4.- Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o estn embargados o gravados y cuando se vende, grava o arrienda como propios los bienes ajenos. En lo referente al delito de estafa genrica, el nuevo Cdigo establece como pena privativa de la libertad una no menor de uno ni mayor de seis aos, a diferencia del Cdigo derogado que estableca una pena mnima de un mes y una mxima de seis aos (en el mximo se mantiene el mismo cri- terio). A nuestro parecer la modificacin introducida es adecuada, dada la gravedad del delito. y en lo que respecta a la pena del delito de estelionato, antes era de un mes a seis aos y hoyes no menor de uno ni mayor de cuatro aos, ha- bindose adicionado una multa por el monto de ciento veinte das-multa. 324 Nos parece adecuado haber introducido dicha multa, e inadecuado el haber rebajado el mximo de la pena establecida para este delito. Sin embargo, debemos hacer mencin a que el articulado de los dos Cdigos Penales (el vigente y el derogado) presenta serias deficiencias en lo que respecta al mbito conceptual de aquellos contratos en los que es sus- ceptible de producirse el delito de estelionato. El Cdigo Penal derogado, al igual que el vigente, menciona a los contratos de compraventa y arrendamiento. Sin embargo, como hemos dicho a lo largo de nuestro trabajo Los contratos sobre bienes ajenos, los bienes ajenos no slo son susceptibles de constituir el objeto de prestacin en el contrato de compraventa, ni en el de arrendamiento, sino en una serie de contratos ms, como podran ser la permuta, el suministro, la donacin y el comodato, por lo que la definicin del delito de estelionato debera ampliarse a esta sucesin de contratos. Adems, en lo que se refiere al carcter de los bienes, el delito de estelionato no slo debera comprender a los bienes gravados, litigiosos y ajenos, sino que debera comprender a todo aquel supuesto en que se oculte al otro contratante la real situacin del bien, vale decir, todos aquellos su- puestos analizados por nosotros en este trabajo, tales como los bienes que han dejado de existir, los existentes pero en peligro de dejar de existir y los afectados en garanta, embargados o sujetos a litigio por cualquier causa. Sin embargo, y a pesar de no haber sido mencionados por el nuevo Cdigo Civil Peruano, los contratos que advertirnos y las situaciones que se- alamos, de ocurrir uno de estos supuestos, el delito debera procesarse . imputndose al presunto delincuente el delito de estafa genrica, de concu- rrir, naturalmente, los elementos constitutivos de dicha figura delictiva. 325 NOTAS AL CAPITULO OCTAVO DE LA TERCERA PARTE 1. Se\ala el Doctor Manuel de la Puente y Lavalle (DE LA PUENTE Y LA VALLE. El Contrato en General, Primera Parte, Tomo I1I, pginas 436 a 439), refirindose a nuestro trabajo Los contratos sobre bienes aje- nos, lo siguiente: Considera CASTILLO que, adems del contrato de compraventa, pue- den darse otros contratos sobre bienes ajenos, citando los siguientes: a).- El contrato de pennuta. Dada su similitud con el contrato de compraventa, y estando a lo dis- puesto por el artculo 1603 del Cdigo civil, sern aplicables a la pennuta los cOJIlentarios que se hagan al contrato de compraventa. b).- El contrato de suministro. De confonnidad con el artculo 1604 del Cdigo civil, por el suminis- tro, el suministrante se obliga a ejecutar en favor de otra persona presta- ciones continuadas o peridicas de bienes. Tal como se expresa en la Exposicin de Motivos de este artculo, las prestaciones a que el contrato se refiere son de entrega de bienes en pro- piedad, en uso o en goce. El suministro de bienes ajenos supone, por consiguiente, que el suministrante adquiera con posterioridad a la celebracin del contrato el ttulo sobre los bienes que le pennita obligarse a nombre propio, y como titular del derecho, a transferir la propiedad o a ceder el uso y el goce. c).- El contrato de donacin. Tomando en consideraein que en virtud de este contrato el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la propiedad de un bien, le son aplicables mutatis mutandis las disposiciones sobre el contrato de compraventa. 326 d).- El contrato de mutuo. En virtud de este contrato el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o bienes consumibles, es- tableciendo el artculo 1654 del Cdigo civil que con la entrega del bien mutuado se desplaza la propiedad al mutuatario. Consecuentemente, se trata de un contrato por el cual el mutuante se obliga a transferir la propiedad del bien mutuado al mutuatario, razn por la cual tambin le son aplicables mutatis mutandis las reglas sobre la compraventa. e).- El contrato de arrendamiento. Segn el artculo 1666 del Cdigo civil, por el arrendamiento el arren- dador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uSo de un bien por cierta renta convenida. Tratndose de una cesin de uso en la cual el arrendador est obligado a entregar al arrendatario el bien arrendado, en el plazo, lugar y estado convenidos (artculo 1678), es posible que el arrendador se obligue a ce:- der el uso de un bien ajeno, pero para ello ser necesario que previamente a la ejecucin de la relacin jurdica obligatoria, el arrendatario adquiera la disponibilidad de la cesin a fm de que pueda ejecutar -debidamente legitimado-la prestacin de dar (entregar). Recurdese que la obligacin de ceder el uso la asume el arrendador a ttulo propio, esto es como si tuviera la potestad de hacerlo. 1).- El contrato de comodato. En virtud de este contrato, el comodante se obliga a entregar gratuita- mente al comodatario un bien no consumible, para que lo use por cierto tiempo y luego lo devuelva. Obsrvese que el comodante no slo se obliga a entregar el bien al comodatario sino tambin cederle su uso, de tal manera que tratndose de bienes ajenos el comodante debe actuar frente al comodatario como titu- lar no slo del derecho de entregar legtimamente el bien sino tambin del derecho de ceder su uso. 327 Estos ttulos debe adquirirlos el comodante con anterioridad al mo- mento en que debe efectuarse la entrega del bien. . g).- El contrato de depsito. De conformidad con el artculo 1814 del Cdigo civil, por el depsito voluntario el depositario se obliga a recibir un bien para custodiarlo y de- volverlo cuando lo solicite el depositante. Me parece que en este contrato, que es naturalmente gratuito, el nico usualmente obligado es el depositario, quien no asume la obligacin de entregar un bien ajeno como si fuera propio, sino de prestar un servicio, que es el de custodiar el bien ajeno y devolverlo, por lo cual queda fuera del mbito de los contratos sobre bienes ajenos, que recae sobre bienes y no sobre servicios. h).- El contrato de renta vitalicia. El artculo 1923 del Cdigo civil dispone que por la renta vitalicia se conviene la entrega de una suma de dinero u otro bien fungible, para que sean pagados en los perodos espulados. Dado que el obligado a entregar los bienes que constituyen la renta debe tener la disponibilidad de los mismos, cabe que esta obligacin la adquiera respecto de bienes que son ajenos al momento de celebrar el contrato, por lo cual ste puede quedar comprendido en la problemca de los contratos sobre bienes ajenos. 2. DE LA PUENTE Y LA VALLE. El Contrato ( ... ), Tomo I1I, pginas 439 a 441. 3. DE LA PUENTE Y LA V ALLE. En REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo VI, pginas 208 y 209. 4. ARIAS SCHREIBER, Max. Exgesis. Tomo 1, pginas 291 y 293. 5. ARIAS SCHREIBER. Op. cit., Tomo 11, pgina 49. 6. CASTILLO FREYRE, Mario. Los contratos sobre bienes ajenos, pginas 166 a 168. 328 7. DE LA PUENTE Y LA V ALLE. El Contrato en General, Primera Parte, Tomo I1I, pginas 441 y 442. 8. REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaflola. Tomo 1, pgina 374. 9. MINISTERIO DE JUSTICIA - PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLI- CA DEL PERU. Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civil. Tomo 11, pginas 76 a 78: El acto jurdico es nulo cuando no reune los requisitos se'lalados en el artculo 30 del Anteproyecto. Puede darse, sin embargo, que esa nuli- dad sea slo para el tipo de acto jurdico que se ha celebrado y que el acto satisfaga los requisitos exigidos para otro tipo de acto. Ha dado lugar a un largo debate doctrinal si, en estas circunstancias, debe la ley permitir que el acto jurdico nulo pueda convalidarse mediante su conversin a este otro tipo. El Anteproyecto, apartndose de la posicin adoptada por el Cdigo civil de 1936, ha optado por acoger la figura de la conversin, tomando en consideracin que es conveniente, dentro de lo posible, proteger la va- lidez de los actos jurdicos que adolecen de defectos, cuando pueda colegirse que la voluntad de las partes habra sido, en caso de conocer ta- les defectos, obtener los efectos queridos por ellas aunque fuera a travs de un acto jurdico de tipo distinto. La conversin ha sido adecuadaMente definida como el medio jurdico en virtud del cual el acto jurdico que resulte nulo segn el tipo de acto celebrado por las partes, puede ser salvado de la nulidad mediante un cambio de su tipo original a un tipo distinto de acto que sea vlido, a fin de que, a travs de este nuevo tipo, puedan producirse los efectos queri- dos por las partes, siempre que.haya fundadas razones para establecer que, si hipotticamente las partes se hubieran percatado de la nulidad, hu- bieran querido el nuevo tipo de acto. ,Es necesario destacar que el Anteproyecto acoge la figura de la con- versin material o propia, segn la cual hay un cambio en el tipo de acto jurdico para salvar la validez del acto sin que haya mandato expreso de la ley, a diferencia de la conversin formal o impropia en la cual perma- 329 de acto aunque con Ul",Ul"", cuyo es el del testamento cerrado ol<>gra:fo vlido. presull'ues:tos necesarios para que prc)(1uClI!le la I"nllVP,Tllllln son a) se trate de un acto ...... ,ti,..,'" nulo el de acto c e l c ~ D r l por quena es ttallsfctrnlllCiin de un acto seado la validez del acto, con la cual se pone de una voluntad as que el deseo de ... "."""' .. ,,."' .. el acto nulo los requisiitos y elementos esenciales para la validez del nuevo acto. Este pre:sUP'uesllO resulta de la naturaleza de la I"nrlvp.INilitm pues si no fuera el nuevo acto sera y no habra DOi[Jl(lIO alcanzarse el prCIJ):$to c) si hipotticrunenlte de acto Jur:lllc:o nuevo hulbie:ran conocido la AlU'''''''''''' quen<lo y t.,;el'COIl:lUU Puede observarse que en este caso el pre:sul)uesto nentemente el e tambin que si 11.,,1'1,,""" .... ",,1v,,"rf1l1ln lidad. Debe destacarse que no se trata. de la voluntad realmente existente de las porque no duda de que ellas han el acto sino lo que se que sera la volw1tad de las si hu- bieran del acto. debe ser en base a ............. t"' ... establecer que realmente habra existido tal volun- '''V\J.J4UL'' mtodos que ofrezcan "' ...... "1" las En la que a celebrar el acto ..:nr,ipt'ivn y se IUsluhc;a en que el inters a celebrar un acto es alcanzar un fm jmil1ico utilizado. '\; e) del acto nulo que de acto no sean mayores que los celebrado las Lo que se mediante la conversin es que el de acto alcanzar el fin por las efectos aunque sean menores, a los que hubiesen obtenido con el ya que efectos mayores seria desnaturalizar lo que las buscaron. 10. DE LA PUENTE Y LA V ALLE. El Contrato pginas 442 a 444. 11. DE LA PUENTE Y El Contrato 444. 12. CASTILLO Mario. Primera Primera 172 a 181. Tomo Tomo 1 TERCERA PARTE CAPITULO NOVENO LA COMPRA DE BIEN PROPIO El tema de la compra de bien propio es uno que no ha sido considera- do en nuestro Cdigo Civil vigente. as como tampoco en el Cdigo Civil que le precedi. Sin embargo, estas omisiones no significan que sea un punto absoluta- mente irrelevante. Por lo menos en teora se plantean algunas interrogantes sobre el mismo, que sera interesante recoger en este Cap1lllo. En lo que respecta a la codificacin extranjera y nacional consultada. resulta absoluta la mayora de cuerpos legislativos y Proyectos que soslayan el tema l , pero sin embargo existe un reducido nmero de los mismos que le- gisla sobre el particularl. Resulta interesante observar de la nota anterior que todos los Cdigos y Proyectos mencionados en ella la consideran nula o sin valor; como tam- bin anotar que los Cdigos Civiles Chileno (artculo 1816), Colombiano (artculo 1872), Ecuatoriano (artculo 1783) y Nicaragense de 1903 (artcu- lo 2574), admiten pacto en contrario de todo lo establecido respecto de la compra de cosa propia, dentro de lo que est, evidentemente, la nulidad del mencionado contrato. De esa relacin tambin podemos observar que todos los Cdigos que contemplan la compra de cosa propia, a excepcin del Segundo Antepro- yecto de Libro Quinto del Cdigo Civil del Per. de 1926. consideran expre- samente el derecho de restitucin de lo pagado por el comprador. Notamos adems que los Cdigos Civiles que siguieron el Proyecto de 335 Andrs Bello, consideran que los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos, tanto naturales como civiles, que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin. Es el caso del Cdigo Civil Chileno (artculo 1816), del Cdigo Civil Colombiano (artculo 1872), del Cdigo Civil Ecuatoriano (artculo 1783) y del Cdigo Civil Nicaragense de 1903 (artculo 2574). Contemplan expresamente el derecho del comprador que ignoraba el carcter propio del bien, de demandar al vendedor el abono de los danos y perjuicios sufridos: el Cdigo Civil Salvadorei\o (artculo 1619) y el Cdigo Civil Guatemalteco (artculo 1794). La diferencia es que en el caso del C- digo Salvadorei'lo, el comprador tiene derecho a la mencionada accin aun si el vendedor hubiese sido de buena fe; en el caso del Cdigo Guatemalteco. slo la podr ejercer contra el vendedor que hubiera actuado de mala fe. Tal como la totalidad de los Cdigos y Proyectos consultados conside- ran nula la compra de bien propio, la doctrina lo hace en igual sentido. Para ello basta observar las siguientes opiniones: Aubry y Rau 3 : Es necesario, de otro lado, que pueda ocurrir, en provecho del com- prador, la transmisin de propiedad de la cosa vendida: si el comprador era ya propietario de esta cosa. la venta se considerara como no ocurrida. Barrs Errzuriz4: La compra de cosa propia no vale; porque siendo la venta un ttulo traslaticio de dominio. carece de objeto comprar una cosa cuyo dominio per- tenece de antemano al comprador. Si ignorando el comprador que es duei'k>. se efectuare la compra. tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella (art. 1816). Alessandri y Somarriva s : La cosa comprada no debe ser una cosa propia.- El articulo 1816 lo dice expresamente: La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr 336 derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Razn: no vale la compra de cosa propia porque una compra as carecera de causa para el comprador; no se vera el inters jurdico o psicolgico, que podra tener una persona para comprar una cosa propia Si compro una cosa que me pertenece, el contrato seguir siendo nulo aunque posteriormente yo cese de ser propietario. Pero el contrato ser vli- do si se concluye, expresa o tcitamente, para el caso de que ms tarde la prestacin sea posible ( ... ); lo mismo si la prestacin se promete bajo otra condicin suspensiva o bajo trmino inicial y antes (o simultneamente, cosa que la ley no seala especialmente por ser evidente) de su cumplimiento o llegada se convierte en posible. Len Barandiarn 7 , apoyndose en lo dicho por Enneccerus anterior- mente, seala lo siguiente: La cosa no tiene por qu ser del vendedor, pues se permite la venta de cosa ajena (art 1394); pero no cabe compra de cosa propia, toda vez que lo esencial en la venta es la asuncin de la obligacin por el vendedor de transferir el dominio de una cosa al comprador; y esto no puede tener efecto, esto es, realizarse, si ya el presunto comprador es dueo de esa cosa, de suerte que no puede haber en su persona pretensin crediticia alguna Como escribe Enneccerus, (pg. 16; 1. 11, vol. 11), la Compra-Venta de una cosa perteneciente ya al comprador es nula, a menos que se trate nicamente de procurarle (por ejemplo, con la finalidad de cortar un pleito) la posesin (emtio possessionis), o la liberacin de los derechos reales de garanta (art. 1239, cap. 1); pues la obligacin principal del vendedor se dirige a trasmitir la propiedad al comprador, y esta obligacin es objetivamente imposible. Wayar sostiene similares trminos, pero hace la salvedad de que esto es as slo en principio, pues caben hiptesis de excepcin: En principio, no cabe duda de que la compra de cosa propia no puede producir efecto alguno, debiendo ser declarada invlida. Cuando ninguna de las prestaciones que el contrato genera han sido cumplidas, la cuestin es bastante simple. En efecto, ni comprador ni vendedor podrn exigir el cum- plimiento de las prestaciones invocando la existencia del contrato, pues ste no puede producir efecto alguno. 337 Respecto de los supuestos en los cuales puede considerarse vlido un contrato de compra de bien propio, Wayar9 citando a Alessandri Rodrguez, seftala que se pueden sei\alar tres hiptesis: a) cuando una persona compra una cosa que posee en condominio con otras; b) cuando se compra una cosa de la que se tiene dominio imperfecto; c) cuando se compra una cosa bajo condicin de que deje de ser propia. Wayar intenta dar solucin a estos supuestos de la siguiente manera: En el primer caso, se tratara de la venta de una cosa en condominio y seran de aplicacin las reglas ya estudiadas sobre esta materia ( ... ). El se- . gundo caso, podra constituirse cuando el usufructuario, que carece de la nuda propiedad, compra la cosa con el fin de unificar el dominio desmem- brado. No creemos que tales hiptesis planteen serios problemas interpretativos, debiendo resolverse -mutatis mutandis-, de conformidad con las reglas que regulan la compra de las cosas parcialmente propias. El tercer caso se dara cuando el titular de un dominio resoluble desea adquirir la cosa para evitar que se lo prive de ella en el supuesto de que la resolucin se opere. En opinin de L6pez de Zavala. nada hay de irrazona- ble en esta contrataci6nque, por el contrario, puede resUltar sumamente pre- visora. El tema de la compra de bien propio es uno que si bien mci'cCi la atencin de los cuerpos normativos de la antigedad. como es el caso de la Ley de Partidas, no merece, como hemos sei\alado, tratamiento en nuestra legislacin civil desde el Cdigo de 1852, el cual, en su anculo 1326, se\a- laba que no haba venta de lo ajeno ni compra de lo propio. El Doctor Manuel Augusto Olaechea consider, en una pritncra instan- cia, pertinente incluir la norma que acabamos de citar, dentro de su segundo Anteproyecto de Libro Quinto, terminado de elaborar en 1926 (el artculo 384), pero luego esta norma fue eliminada y no pas al Proyecto de Cdigo de 1936 ni al Cdigo que se promulg ese mismo afto. En el texto del ejem- plar del Segundo Anteproyecto que fue usado por el Doctor Olaechea para los trabajos de la Comisin Reformadora del Cdigo de 1852, figura tacha- do, de pu\o y letra, el artculo 384, con una anotacin al margen, por la que lo considt2"a innecesario. 338 La oplnl(Jln bien pro- dO(:tmlara, Illstamente por ser como Reconocemos la validez de esta tendencia de Pero sn en teora s bastante que trataremos de exponer a continuacin. aprlOCIf, la de autores que <>nf ....... ' ... rw ..... "t ... CI)nSldelra a este contrato como nulo y no dicen respec:to, salvo los casos de Len Barandiarn y . oplDlones de estos tres ltimos y que se pensar como que y tratar de ver si en reallrut(l lo son o no. A nuestros comentarios: Tericamente es que se la de la ya que como vimos al tratar acerca del contrato de de bien por medio de este contrato el vendedor slo se de un bien al y no la transfiere en dico mismo. Por esta razn es que consideramos am.enlOrllrlen cornprave:nta de no es nulo que se prclduzca distinta que que el acto lo Y por la misma razn dec:lml)S que el contrato de compra de bien veremos ms ga tal carcter. 339 Por ello, es que para la anulacin de un acto de estas caractersticas, justificaramos la nulidad del mismo a travs de la accin de anulabilidad del acto jurdico, por haber incurrido alguna de las partes en un vicio de la voluntad. (b) SI AMBAS PARTES CONOCEN AL MOMENTO DE LA CELEBRA- CION DEL CONTRATO EL HECHO DE QUE EL BIEN PERTENE- CE EN PROPIEDAD AL COMPRADOR. En este punto, podemos pensar en varios supuestos: (b.l) SI SE COMPRA UN BIEN PROPIO Y EL CONTRATO ES UNO PURO Y SIMPLE. En este caso, el acto s ser nulo, porque ambas partes, estaran, de manera consciente, celebrand un acto puro y simple que, como contrato t- pico, est destinado a que el vendedor se obligue a transferir la propiedad de un bien que, es consciente que dado el acto celebrado y el hecho de que la propiedad del bien pertenece, justamente a aquel a quien supuestamente se la tiene que transferir, el acto podr ser considerado como uno de prestacin imposible, por lo que sera nulo, por objeto jurdicamente imposible, en vir- tud de lo establecido por el artculo 219 inciso 3, ya que el comprador no podr adquirir una propiedad de la que ya es dueo. Recalcamos que el supuesto que hemos analizado es uno en el cual en el contrato no se establece ningn elemento adicional que pudiera llevar a pensar que lo que han buscado las partes es algo distinto a obligarse en los tnninos de un supuesto de compraventa comn y corriente, es decir, que genere los mismos efectos que si el bien fuera de propiedad del vendedor. (b.2) SI EL COMPRADOR DE BIEN PROPIO TIENE LA PROPIEDAD DEL MISMO BAJO UNA CONDICION RESOLUTORIA O UN PLA- ZO, LUEGO DE OCURRIDO CUALQUIERA DE ELLOS, LA PER- DERlA EN FAVOR DEL VENDEDOR. En este caso, ser evidente que podr el comprador adquirir la propie- dad futura del bien, es decir, a partir de cuando caduque dicho plazo o se produzca la condicin (si sta llega a producirse). 340 As, s se entender que la prestacin de la obligacin del vendedor en el contrato celebrado, es una prestacin posible. Este acto ser plenamente vlido. (b.3) SI UN BIEN SE ENCUENTRA EN UTlGIO ENTRE DOS PARTES, Y UNA DE ELLAS PAGA A LA OTRA UNA CANTIDAD DE DiNERO CON EL PROPOSITO EXPRESO DE QUE SE TERMINE EL PLEITO SOBRE EL BIEN. Debemos sei\alar, ante todo, que este no es el tpico supuesto de com- praventa de bien litigioso, pues en el supuesto tpico el litigio sobre el bien (se entiende referido en este caso, sobre la propiedad del bien), se da entre el vendedor del mismo y un tercero; no respecto de quien desea adquirir el bien (el comprador). Este supuesto, nos resistimos a considerarlo como una compraventa; ms bien, creemos que se tratara de un contrato de transaccin. por el cual, en virtud de lo dispuesto por el artculo 1302 del Cdigo Civil Peruano de 1984, .. .las partes, hacindose transacciones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el p]eilO que podta promoverse o finali- zando el que est iniciado. ( ... )>>. (b.4) CUANDO SE COMPRA LA PARTE AJENA DE UN BIEN PARCIAL- MENTE PROPIO Y PARCIALMENTE AJENO. Consideramos es evidente que no estamos frente a un supuesto de compra de bien propio, pues la porcin indivisa adquirida no tena tal carc- ter, a pesar de que parte del bien s era propia; pero, precisamente, era pro- pia la porcin sobre que no recay la compra. (b.5) CUANDO SE COMPRA LA TOTAUDAD DE UN BIEN DEL CUAL UNA PARTE ES PROPIA DEL COMPRADOR Y OTRA LE ES AJE- NA. Este s es un supuesto que nos presenta problemas. Consideramos, en orden a nuestra opinin respecto de los casos antes mencionados, que debe seguirse el siguiente rawnamiento: 341 - Si el comprador, vendedor o ambas partes desconocen el carcter de par- cialmente ajeno del bien, el acto es anulable. Si el comprador que ~ nocia el carcter propio del bien opta por conservar el contrato (la rela- cin jurdica), tendr derecho a que el precio se disminuya proporcional- mente al valor que sobre el total del mismo representa la parte ajena del bien. - Si ambas partes conocen al momento de la celebracin del contrato el he- cho de que el bien pertenece parcialmente en propiedad al comprador; y el contrato es puro y simple, entonces, ~ l acto debera ser nulo respecto de la parte propia y vlido respecto de la ajena, debiendo abonar el com- prador solamente el precio correspondiente a esta ltima - Si ambas partes conocen al momento de la celebracin del contrato el he- cho de que el bien pertenece parcialmente al comprador; y si el compra- dor tiene la propiedad parcial del mismo bajo una condicin resolutoria o un plazo, luego de ocurrido cualquiera de ellos, la perdera en favor del vendedor, consideramos que en este caso, el acto sera plenamente vlido. (b.6) SI SOBRE EL BIEN RECAYESEN DETERMINADOS DERECHOS REALES QUE IMPliCASEN UNA DESMEMBRACION DEL DERE- CHO DE PROPIEDAD, COMO ES EL CASO DE LA POSESION, DEL USO, DEL DISFRUTE O DE AMBOS (USUFRUCTO), O SE HUBIESE CONSTITUIDO SOBRE EL MISMO ALGUN DERECHO REAL, COMO ES EL CASO DEL DERECHO DE SUPERFICIE, O UNASERWDUMBRR . Consideramos que si el propietario del bien desea recuperar la plena propiedad sobre ste, y abona a quien goza de alguno de esos derechos una suma de dinero con tal propsito, no podramos hablar de que estamos frente a un contrato de compraventa, sino simplemente frente a un contrato de re- cuperacin o extincin, a ttulo oneroso, de uno de los atributos de la propie- dad, o a la extincin convencional de un derecho real, que hubiese sido constituido con anterioridad sobre dicho bien. Pero como la compraventa tiene por finalidad la transmisin de la pr<r piedad, no es el caso de ninguno de estos supuestos. 342 NOTAS AL CAPITULO NOVENO DE LA, TERCERA PARTE 1. Cdigos Civiles consultados que no dan tratamiento a la compra de bien propio: Cdigo Civil Francs.. Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliv,iano de 1831, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Cdigo Civil Italiano de 1865, Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Venezolano de 1880, Cdigo Ovil Costarricense de 1888, Cdigo OV EspaftoI. Pro- yecto Boissonade de 1890, Cdigo Civil Japons, Cdigo Civil Alemn, Cdigo Civil Hondureo de 1906, Cdigo de las Obligaciones de Suiza. Cdigo Civil Brasileo, Cdigo Civil Panamefto de 1917. Cdigo Civil de la Repblica Socialista Federativa de Rusia de 1922" Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927, Cdigo Civil Mexicano de 1927, Anteproyecto Bibiloni de 1929. Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930, Cdigo Civil Chino de 1930, Cdigo de las Obligaciones de Polonia de 1935, Proyecto de Cdigo Civil Perua- no de 1936" Cdigo Civil Peruano de 1936. Cdigo Civil Peruano de 1936, Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936, Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones, y Contratos de Francesco Conscntini de 1937, Cdigo CivU Venezolano de 1942, Cdigo Ovil Ita- liano de 1942. Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallardo de 1943, Cdigo Civil Portugus de 1967, Cdigo Ci- vil Boliviano de 1976, Cdigo Civil Peruano de 1984, Anteproyecto de Cdigo Civil Brasileo de 1984, Cdigo Civil Paraguayo de 1987, Pro- yecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1987, Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. 2. Cdigos Civiles que regulan el caso de la compra de bien propio: -Cdigo Civil Peruano de 1852. Artculo 1326: No hay venta de lo ajeno. ni compra de lo propio. Articulo 1328: El que hubiere comprado lo suyo por haberlo creido de otro. nada adquiere por este contrato; y tiene derecho a conservar la cosa y a que se le restituya el precio. 343 - Cdigo Civil Chileno. Artculo 1816: La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los fru- tos tanto naturales como civiles que despus produzca la cosa, pertenece- rn al comprador, a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este art{culo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes. -Cdigo Civil de El Salvador de 1860. Art(culo 1619: La venta de cosa ajena y la compra de cosa propia no valen; el comprador que ignoraba el vido del contrato, en el primer caso, tiene derecho a los daos y perjuicios, aun contra el vendedor de . buena fe; en el segundo, podr pedir que se le restituya el precio. - Cdigo Civil Uruguayo. Artculo 1670: La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. - Cdigo Civil Colombiano. Artculo 1872: La compra de cosa propia no vale; el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los fru- tos, tanto naturales como civiles, que despus produzca la cosa, pertene- cern al comprador, a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin, pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin. 344 Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes. Cdigo Civil Ecuatoriano. Artculo 1782: La compra de cosa propia no vale; y el comprador ten- dr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Artculo 1783: Los frutos naturales. pendientes al tiempo de la venta. y todos los frutos tanto_ naturales como civiles que despus produzca la csa.pertenecer6n al comprador. a menos que se haya estipulado entre- gar la cosa al abo de cierto iierrip o en el evento de cierta condicin. En estos casos. no pertneeerfi los frutos al comprador. sino vencido el plazo. o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes. -Cdigo Civil Nicaragense de 1903. Artculo 2574: La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Los frutos naturales. pendientes al tiempo de la venta. y todos los fru- tos tanto naturales como civiles que despus produzca la cosa. pertenece- rn al comprador. a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador; sino vencido el plazo o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulacin expresa de los contratantes. - Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926. Artculo 384: No hay venta de lo ajeno. ni compra de lo propio. -Cdigo Civil Guatemalteco de 1973. 345 Artculo 1794: Ninguno puede vender sino lo que es de su propiedad. La venta de cosa ajena es nula, y el vendedor debe restituir el precio si lo hubiere recibido y responder de daos y perjuicios si hubiere procedi- do de mala fe. El que comprare lo suyo por haberlo credo deotro, tiene derecho a conservar la cosa y a que se le restituya el precio. - Proyecto de Cdigo Civil Colombiano. Artculo 630: La compra de cosa propia no vale. El comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. 3. AUBRY Y RAU. Op. cit., Tomo IV, pgina 335. 4. BARROS ERRAZURIZ. Op. cit, Tomo 11, pgina 372. 5. ALESSANDRI y SOMARRIVA. Op. cit, Tomo IV, pgina 372. 6. ENNECCERUS. Op. cit., Tomo 11, Volumen 1, pginas 157 y 158. 7. LEON BARANDIARAN. Op. cit, Tomo I1I, pgina 6. 8. W A y AR. Op. cit., pginas 242 Y 243. 9. WAY AR. Op. cit., pgina 244. 346 arecraaos en cr",."nl:", causa como SUS;Ce1Jtit,les de una OblJgaC:Ion contractual. Si bien el mencionado cuerpo no una norma expre- en lo relativo al bien materia de la venra, por ser un pri.lncllPlo es rambin al contraro de En Penrano de 1984 que se o que se encuentren en de esas situaciones. A de tratarse de tres dlStinOOIS, vale decir: afecrados en garanta; y por "'''''''\{I'''''''' causa, hace el vV'Ujl<,V a ubicar un ......... ,.,""Tn'" que le- este de . Sin como po- 'VV',,uI,V,," cirados tratan el tema de una manera unifonne, ni en cuanto a tcnica legislativa, ni tampoco en cuanto a la regu- lacin en s misma. En tal sentido hemos logrado hacer una interesante clasi- ficacin en razn de tres criterios fundamentales: (a) Respecto de la ubicacin del tema; (b) Respecto del tema en s; y (c) Respecto de la solucin que dan a los temas en cuestin. En adelante, la mencionada clasificacin: (a) Respecto de la ubicacin del tratamiento de estos temas, hallamos dos grupos muy defmidos de Cdigos Civiles: (a.1) Los que tratan el tema en la Parte General de Contratos; que son los si- guientes: Cdigo Civil Argentino, Anteproyecto Bibiloni de 1929, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930, Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1984, Cdigo Ci- vil Paraguayo de 1987. (a.2) Los que tratan el tema en la Parte relativa al Objeto del Contrato de Compraventa, son los siguientes: Cdigo Civil Peruano de 1852, Segundo Anteproyecto del Libro Quin- to del Cdigo Civil del Per de 1926, Cdigo Civil Mexicano de 1927, Pro- yecto de Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936, C- digo Civil Italiano de 1942, Cdigo Civil Portugus de 1967, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Cdigo Civil Boliviano de 1976. (b) En cuanto al tema en s, podramos hablar de los Cdigos Civiles que tratan especficamente acerca de los bienes litigiosos, y de aquellos que tratan acerca de los bienes gravados. (b.1) Los Cdigos que tratan acerca de la contratacin sobre bienes litigiosos son los siguientes: Cdigo Civil Peruano de 1852, Cdigo Civil Argentino, Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil Peruano de 1926, Cdigo 350 del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de Peruano de Civil Peruano de Civil '"'v ........... ".v .. de bienes En cuanto a la solucin que los pOdleml)S decir lo dan a los temas en " ... ",,, ... Kei'>pecto de la contratacn sobre biene!'> existen .W5UUlJ" que la y cuando el vendedor .n"'""I<1 sobre carcter del bien. Es el caso del Se,ll;unclo del Libro "m,nlp'mpntp se limita a 1JOV1""''''' este respec:to, mientras que el Ci- PfCll>le:ma en el deber de satisfacer el que del contrato resultare a terceros por del a las de de la contratacin sobre biene!'> ......""" .. ,"'" con derecho o 351 limitacin, el Cdigo Civil Guatemalteco de 1973 y el Cdigo Civil Paraguayo de 1987 adoptan similar solucin que aquella que la mayo- ra de Cdigos consultados adoptan respecto de la venta de bienes litigiosos, es decir, que dicho contrato es vlido, siempre y cuando se instruya al comprador sobre la situacin (jurdica) en la que se encuen- tra el bien; de otro lado, el Cdigo Civil Argentino establece que el vendedor deber satisfacer el perjuicio que del contrato resultare a ter- ceros, pero, al igual que para el caso de la contratacin sobre bienes litigiosos, no hace mencin a las consecuencias de haber ocultado di- cha situacin al comprador; igual solucin adopta el Proyecto de Re- forma al Cdigo Civil Argentino de 1936; el Cdigo Civil Mexicano, simplemente seftala que para el caso de la venta de bienes empeftados o hipotecados deben observarse los requisitos exigidos por la ley para que la venta sea perfecta (artculo 2127); el Anteproyecto Bibiloni se- nala que son vlidos dichos contratos, pero sern anulables cuando se hubiese ocultado tal condicin al comprador, al igual que el Cdigo Civil Portugus de 1967 (el que permite expresamente que se salve en determinados casos dicho vicio, en el artculo 906 relativo a la convalidacin del contrato); el Cdigo Civil Italiano de 1942 adopta como solucin la resolucin del contrato o una reduccin del precio (tal como en el caso del contrato de compraventa de cosa parcialmente ajena, regulada en el artculo 1480), si es que dichas cargas no han sido declaradas en el contrato y el comprador no hubiese tenido cono- cimiento de ellas; igual solucin adopta el Cdigo Civil Boliviano de 1976. El Cdigo Civil Peruano de 1984 simplemente se limita a seftalar que se puede celebrar un contrato de estas caractersticas. A nivel de la doctrina, sta se inclina mayoritariamente por seftalar que es vlida la contratacin sobre bienes que se encuentren en cualquiera de las tres situaciones antes mencionadas 2
Respecto del tratamiento que el Cdigo Civil Peruano de 1984 otorga al particular, el Doctor Arias Schreiber3, sostiene lo siguiente: Nada impide tampoco, dentro del principio de la autonoma de la vo- luntad, que se contrate respecto de bienes ajenos o afectados en garanta, embargados o sujetos a litigio por cualquier causa En efecto y entre las par- 352 tes esta contratacin ser vlida, sin perjuicio de los derechos que pueda te- ner el propietario para reivindicar los bienes, si fuesen ajenos. o del acreedor o litigante para hacer efectiva la garanta otorgada o el embargo decretado o exigir el cumplimiento del fallo, si as sucediere. Se advierte. de lo dicho. que este tipo de contratacin es igualmente aleatoria. en la medida que exis- tir siempre el riesgo de que intervenga el propietario o aqullOS que tengan algn derecho real, embargo o litigio pendiente. Desde luego que la situacin entre las partes contratantes ser distinta segn se conozca o ignore que se est contratando respecto de bienes ajenos. afectados en garanta, embargados o sujetos a litigio. Si el que adquiere o contrata en estas circunstancias a sabiendas de ello. nada tendr que recla- mar a la contraparte. No existe, en efecto. mala fe por el otro contratante. Distintos sern los efectos y consecuencias si existe dolo o engaoo. pues en este caso funcionan las reglas sancionadoras de la mala fe conuacwab Respecto del contrato de compraventa de bienes litigiosos. quisiramos agregar algunos comentarios en lo que se refiere a su propia naturaleza jur- dica Este contrato puede, como seala Jos Len Barandi.arIt, refirindose al artculo 1395 del Cdigo Civil Peruano de 1936 (que permita la ompra- venta de la cosa litigiosa, si se instruye al comprador del pleito sobre ella). ser un contrato aleatorio: Se reputa a esta venta como una esperanza incierta; siendo por latan- to pura y de carcter aleatorio. El comprador debe pagar de todos modos el precio, asumiendo el riesgo derivado de la situacin de incerteza inherente a la cosa, por hallarse en litigio. No se sabe, en consecuencia, de la firmeza del ttulo del vendedor; el comprador puede encontrarse sin la cosa, si la lite se falla en contra del derecho mvocado por el vendedor. El comprador al ha- cer la compra, contina en el litigio hasta su conclusin, y en buena cuenta lo que adquiere es la esperanza de obtener una decisin judicial favorable. Asume, as el consiguiente riesgo. Para que se trate de un asunto litigioso se requiere, como se infiere de la propia denominacin, que haya ya una con- troversia judicialmente planteada, con demanda y litis contestatio, no estan- do sentenciada definitivamente la controversia. Advierte el dispositivo que debe haberse instrudo al comprad01 del 353 pleito sobre la cosa; es decir, que se trata de una cosa en litigio. El compra- dor debe, por lo tanto, comprar con conocimiento de que corre el lea acerca de lo que se resuelve en definitiva, por concernir la cosa a una que se halla en estado de litigio. Si no fuera as, si el comprador no supiese que se trata- ba de una cosa litigiosa, ya no concertara, desde su punto de vista, una emptio spei; habra actuado por error y, por ende, podra objetar el contrato, solicitando su anulacin. Pero sin embargo, tambin podra ser un contrato conmutativo, si es que las partes sujetan dicho acto a la condicin suspensiva de que el bien, luego de terminado el litigio, quede libre de cualquier perturbacin, la ms importante de las cuales, evidentemente, sera la de si se est discutiendo si es o no de propiedad del vendedor. En la duda extrema e insoluble, al igual que en los supuestos de com- praventa de bien futuro y de esperanza incierta; y en la compraventa de bie- nes en peligro de dejar de tener existencia, debemos estar a que se trata de un contrato conmutativo, pues es este el carcter fundamental del contrato de compraventa, aunque nada impide que las partes puedan obligarse aleatoriamente. 354 NOTAS AL CAPITULO DECIMO DE LA TERCERA PARTE l. Los siguientes son los Cdigos Civiles que hemos consultado y que legis- lan expresamente acerca de los contratos en general sobre bienes litigiosos o gravados con algn derecho o acerca de la compraventa de bienes litigiosos o gravados con algn derecho: - Cdigo Civil Peruano de 1852. Art(cuLo 1344: Puede igualmente venderse la cosa litigiosa. siempre que se instruya al comprador de la naturaleza y del estado del pleito sobre ella. Por la venta de una cosa litigiosa no se perjudicar jams la jurisdic- ci6n ordinaria. cualquiera que sea el fuero especial o el privilegio del comprador. - Cdigo Civil Argentino. Art(culo 1174: Pueden ser objeto de los contratos las cosas litigiosas. las dadas en prenda. o en anticresis. hipotecadas o embargadas. salvo el deber de satisfacer el perjuicio que del contrato resultare a terceros. - Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926. Artculo 393: Puede igualmente venderse la cosa litigiosa. siempre que se instruya al comprador de la naturaleza y del estado del pleito sobre ella. -Cdigo Civil Mexicano de 1927. Artculo 2126: La venta de cosa o derechos litigiosos no est prohibida. pero el vendedor que no declare la circunstancia de hallarse la cosa en litigio. es responsable de los daos y perjuicios si el comprador sufre la eviccin. quedando. adems. sujeto a las penas respectivas. Artculo 2127: Tratndose de la venta de determinados bienes. como los 355 pertenecientes a incapacitados, los de propiedad pblica, los empeados o hipotecados, etctera, deben observarse los requisitos exigidos por la ley para que la venta sea perfecta. -Anteproyecto Bbiloni de 1929. Artculo 31: Sustituir los artculos 1174 y 1179, por el siguiente: Son anulables los contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas litigiosas, dadas en prenda, o en anticresis, hipotecadas o embargadas, cuando se hubiera ocultado su condicin al adquirente. Se aplicar en tal caso lo dispuesto por los artculos 28 y 29, si el contrato no se hubie- racumplido, sin perjuicio de las disposiciones especiales de este Cdigo. En el caso de que se hubiere pactado la entrega de dichas cosas nifestando su condicin: el contrato ser vlido, pero pasarn al acree- dor en la misma situacin en que se hallaban al efectuarse el conve- nio. -Cdigo Cvl del Estado Lbre Asociado de Puerto Rico de 1930. Artculo 1243: Contratos rescindibles.- Son rescindibles: ( ... ) 4. Los (contratos) que se refieran a cosas litigiosas cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial competente. - Proyecto de Cdigo Cvil Peruano de 1936. Artculo 1384: Pueden venderse las cosas futuras, antes de que existan en especie y tambi,! una esperanza incierta. Igualmente, puede venderse la cosa litigiosa, si se instruye al compra- dor del pleito sobre ella. - Cdigo Cvl Peruano de 1936. 356 Artculo 1395: Pueden venderse las cosas futuras, antes de que existan en especie y tambin una esperanza incierta. Igualmente, puede venderse la cosa litigiosa, si se instruye al compra- dor del pleito sobre ella. - Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936. Artculo 813: Sern anulables los contratos que tuvieren por objeto la entrega de cosas litigiosas, dodo.s en prenda () en anticresis, hipotecadas o embargadas, clUllldo se hubiere ocultado su condicin al adquirente. Se aplicar en tal caso lo dispuesto par los artculos 810 Y 811, si la convencin no /legare a cumplirse, salvo reglas especiales de este Cdi- go. Siempre que se hubiere pactado la entrega de t l e ~ cosas sin mediar dicha ocultacin, el contrato ser vlido, pero ellas pasarn al acreedor, tal como se hallaban al efectuarse el convenio.1f Artculo 810: Sial contratarse una prestacin. imposible, slo una de las partes conod o .debi onoeer esa circunstancia, estar obligada a reparar el dao qJU: hubiere sufrido la otra, por haber confzado en la va- lidez del acto. Tal responsabilidad no podr exceder del inters que tena esa parte en el cumplimiento de la convencin. Estas disposiciones son aplicables al caso de imposibilidad parcial, o cuando el contrato fuere vlido en parte. Artculo 811: La imposibilidad no afecta la eficacia del contrato ajusta- do para el caso de que la prestacin llegara a ser posible. Pero si hubie- ra sido prometida bajo otrq. condicin suspensiva, o sujeta a plazo, tam- bin suspensivo, el contrato ser vlido, siempre que la imposibilidad desapareciere antes de cumplida la condicin o de vencer el trmino.) -Cdigo Civil Italiano de 1942. Artculo 1489: Cosa gravada por cargas o por derechos de goce de ter- ceros.- Si la cosa vendida est gravada con cargas o con derechos reales o personales no aparentes que disminuyan su libre goce y que no hayan sido declarados en el contrato, el comprador que no haya tenido conoc- 357 miento de ellos puede pedir la resolucin del contrato o bien una reduc- cin del precio de acuerdo con la disposicin del artculo 1480. Se observan adems. en cuanto sean aplicables. las disposiciones de los artculos 1481. 1485. 1486. 1487 Y 1488. (Artculo 1480: Venta de cosa parcialmente ajena.- Si la cosa que el comprador consideraba de propiedad del vendedor era slo en parte de propiedad ajena. el comprador puede pedir la resoluci6n del contrato o el resarcimiento del dao a tenor del artculo anterior. cuando deba con- siderarse segn las circunstancias. que no habra adquirido la cosa sin aquella parte de la que no ha llegado a ser propietario. igualmente pue- de obtener slo lUla reduccin del precio adems del resarcimiento del dao.) -Cdigo Civil Portugus de 1967. Venta de bienes gravados Artculo 905: (anulabilidad por error o dolo) Si el derecho transmitido estuviese sujeto a algunos gravmenes o limitaciones que excedan los l- mites normales inherentes a los derechos de la misma categora. el con- trato es anulable por error o dolo. si en el caso se verifican los requisi- tos legales de la anulabilidad. Artculo 906: (convalidaci6n del contrato) ( 1 ) Desaparecidos por cualquier motivo los gravmenes o limitaciones a que el derecho estaba sujeto. queda salvada la anulabilidad del contrato. (2) La anulabilidad persiste. por lo tanto. si la existencia de los gravmenes o limitaciones ya hubiesen causado perjuicio al com- prador. o si ste ya hubiera pedido en juicio la anulaci6n de la compraventa. -Cdigo Civil Guatemalteco de 1973. Artculo 1805: Pueden venderse las cosas futuras. antes de que existan en especie. y tambin una esperanza incierta. 358 Igualmente pueden venderse las cosas o derechos litigiosos, o con li- mitaciones, gravmenes o cargas, siempre que el vendedor instruya pre- viamente al comprador, de dichas circunstancias y as se haga constar en el contrato. -Cdigo Civil Boliviano de 1976. Articulo 599: (Cosa gravada con cargas o por derechos),- Si la C()'Sa vendida est gravada con cargas o con derechos reales o personales no aparentes y no declarados en el contrato, el comprador que no haya teni- do conocimiento de ellos puede pedir la resolucin del contrato o la dis- minucin del precio conforme al artculo 597. (Articulo 597: (Venta de cosa parcialmente ajena) Cuando la cosa es slo parcialmente ajena, el comprador puede pedir la resolucin del con- trato o el resarcimiento del dao, conforme al artculo anterior, si, de acuerdo a las circunstancias, el comprador no hubiera adquirido la cosa sin la parte de la cual no ha llegado a ser propietario. En caso contrario puede pedir la reduccin en el precio adems del resarcimiento.) -Cdigo Civil Peruano de 1984. Artculo 1409 : La prestacin materia de la obligacin creada por el contrato puede versar sobre: 1. Bienes futuros, antes de que existan en especie, y tambin la espe- ranza incierta de que existan, salvo las prohibiciones establecidas por la ley. 2. Bienes ajenos o afectados en garanta o embargados o sujetos a li- tigio por cualquier otra causa. -Cdigo Civil Paraguayo de 1987. Artculo 696: Son anulables los contratos que tuviesen por objeto la en- trega de cosas litigiosas, gravadas o embargadas, si se hubiese ocultado su condicin al adquirente. 2. FALCON. Op. CiL, Tomo IV, pgina 199; MACHADO. Op. cit., Tomo 359 IlI, pgina 479; V AL VERDE Y V AL VERDE. Op. cit., Tomo lII, pgina 240; LAFAILLE. Op. cit., Tomo VIII, pginas 197 y 198; SPOTA. Op. cit., Volumen I1I, pgina 57; BORDA. Op. cit., pgina 93; SANCHEZ ROMAN. Op. cit, Tomo IV, pgina 556. 3. ARIAS SCHREIBER. En REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo VI, pgina 68. 4. LEON BARANDIARAN. Op. cit, Tomo I1I, pgina 15. 360 TERCERA PARTE CAPITULO DECIMO PRIMERO LOS PACTOS SUCESORIOS Y EL CONTRATO DE COMPRA VENTA DE LA HERENCIA DE UNA PERSONA VIVA El tema de los pactos sucesorios se ha venido discutiendo desde cho tiempo Para comprender los orgenes de los contratos sucesorios, debemos remontarnos al Derecho Romano. Al respecto, Enneccerus l nos dice lo guiente: En derecho romano, el causante slo puede disponer por causa de muerte de manera revocable; se consideraba igualmente contrario a las bue- nas costumbres, y nulo, por tanto, que alguien asumiera la obligacin de otorgar una determinada disposicin por causa de muerte o que se sometiera a una sancin convencional para el caso de omitirla. Los contratos de dos personas sobre el futuro caudal relicto de una tercera persona viviente, tam- bin estn considerados, en derecho romano, como contrarios a las buenas costumbres y nulos en consecuencia; slo se consideran vlidos cuando la tercera persona ha prestado su asentimiento y no lo ha revocado hasta su muerte. Asimismo desconoce el derecho romano la renuncia de herencia, esto es, el contrato celebrado. entre :el causante y otra persona, con el objeto de que ste renuncie a la herencia que tiene en perspectiva. El Cdigo Civil Francs, al prohibir los pactos sucesorios, marc una pauta fundamental en la legislacin extranjera posterior. Dicho cuerpo lativo prohibe los pactos sucesorios por regla general, en su artculo 1130, que a la letra dice lo siguiente: Articulo 1130: Las cosas futuras pueden ser objeto de una obligacin. 363 Sin embargo, no cabe renunciar a una sucesin no abierta, ni hacer ninguna estipulacin sobre semejante sucesin, ni siquiera con el consenti- miento de aquel de cuya sucesin se trate. El Cdigo Civil Francs fue el primero que introdujo esta prohibicin, pero adems de hacerlo respecto de todos los contratos sucesorios en gene- ral, lo hizo en particular. respecto de la compraventa de la herencia de una persona viva (artculo 1600). Creemos interesante transcribir a continuacin cules fueron las razones que se esgrimieron durante la elaboracin del art- culo 1600. en contra de la venta de herencia futura. Para ello recurriremos a la Recopilacin Completa de los Discursos del Cdigo Civil Francs l y transcribiremos las palabras de Portalis, el Consejero de Estado: Las leyes romanas proscribieron la venta de la sucesin de una perso- na viva; la jurisprudencia francesa se haba conformado con la disposicin de las leyes romanas: nosotros habamos credo que importaba conservar una mxima esencial a las buenas costumbres y dictada por .la humanidad mis- ma. Est sin duda permitido. tratar sobre cosas inciertas de vender y com- prar ciertas esperanzas; pero es necesario que las incertidumbres y las espe- ranzas que son la materia del contrato no sean contrarias ni a los sentimien- tos de la naturaleza, ni a los principios de la honc.-$dad. Nosotros sabemos que en las comarcas, donde las ideas de la sana mo- ral han estado fuenemente oscurecidas. sofocadas por DIl vil espritu de co- mercio, se autorizan los seguros sobre la vida de los hombres (en Inglaterra, por ejemplo. Vean Enrigon, Tratado de los Seguros). Pero en Francia. similares convenciones han estado siempre prohibi- da.:. Nosotros tenemos la prueba en la ordenanza de la Marina de 1681. que no ha hecho sino renovar las prohibiciones anteriores. El hombre est fuera de precio; su vida no debera ser un objeto de co- mercio; su mut:rte no puede devenir en la materia de una especulacin mer- cantil. Estas e s p e i e ~ de pactos sobre la vida o sobre la muerte de un hombre son odiosos y ellos no dejan de entrafiar peligro. La avaricia que especula 364 sobre los das de un ciudadano est a menudo muy cercana del crimen que pueda cortarlos. La venta de la sucesin de una persona viva es un contrato eventual sobre la vida de esta persona. Ella tiene, por tanto, todos los vicios, todos los peligros que han hecho proscribir el contrato de seguro sobre la vida de los hombres; ella tiene peligros ms grandes todava; ella nos ofrece el es- pectculo afligiente de un pariente, de un cercano suficientemente desnatura- lizado para consultar con una sombra y vida curiosidad, el libro oscuro del destino; para fundar vergonwsas combinaciones sobre los tristes clculos de una presciencia criminal y, yo no temo en decirlo, para osar entre abrir la twnba bajo los pasos de un pariente, o quiz de un benefactor. Vale decir, (lo que resulta de las palabras de Portalis) que los pactos sucesorios y la venta de la herencia de una persona viva fueron prohibidos, fundamentalmente, aduciendo razones ,de orden moral y de orden pblico. Esta disposicin vari la prctica francesa previa al Cdigo Napolon, en el sentido de tolerar dichos ~ Todos los tratadistas franceses consultados coinciden en seftalar que aqullas fueron las razones fundamentales que llevaron a los legisladores franceses a adoptar tales prohibiciones. En tal sentido, hemos recogido las siguentes opiniones: De Maleville3, uno de los redactores del Cdigo Civil Francs, nos dice respecto del artculo 1130: La segunda parte de este artculo es contraria al uso general en Fran- cia sobre renuncias a sucesiones futuras. Nosotros hemos hablado al respec- to en otra parte; pero ella deroga el Derecho romano que permita esta suerte de estipulaciones, aun cuando ellas fuesen hechas con el consentimiento de la persona, de cuya sucesin se tratase. L. ult. Codo de pactis. Esta deroga- cin fue solicitada por el Tribunal. En similar sentido se pronuncia la mayora de autores consultados4. La modificacin introducida por el Cdigo Napolon fue seguida por la casi totalidad de Cdigos y Proyectos de Cdigo que le sucedieron s . As, la mayora de ellos sanciona con la nulidad los pactos sucesorios en genera1 6 365 y un buen nmero, atribuye los mismos efectos al contrato de compraventa de la sucesin de una persona viva'. En cambio, son pocos los que sancio- nan con la nulidad los pactos sucesorios en el objeto de los contratos en ge- neral y en el objeto del contrato de compraventa, a la ver. Resulta numero- so tambin el grupo de Cdigos que hacen mencin expresa a la nulidad de los pactos sucesorios, incluso cuando en ellos hubiese intervenido el consen- timiento del fururo causante de cuya sucesin se trata 9
Slo hemos podido observar tres Cdigos, y ya bastante antiguos: el Cdigo Civil Alemn (de 1900); el Cdigo Civil yel de las Obligaciones de Suiza (ambos de 1912) que admiten los pactos sucesorios. En tal sentido, re- sulta interesante observar lo que prescriben dichos cuerpos legislativos sobre el particular 1o , sobre todo en el caso del Cdigo Civil Alemn, que exhibe una frondosa regulacin sobre el tema. A pesar de la corriente legislativa absolutamente mayoritaria en contra de los pactos sucesorios, hay autores que, con razn, sealan sus puntos de vista favorables, aunque con una regulacin que evite abusos, acerca de los mismos. Empezaremos citando a aquellos comentaristas de los Cdigos que ad- miten los contratos sucesorios: La razn ntima de que se reconozcan disposiciones por causa de muerte de forma contractual e irrevovable, radica en el hecho de que resulta con frecuencia deseable proporcionar una situacin estable, mediante la irrevocabilidad, a la otra parte contratante o al tercero designado, o dotar de un fundamento suficiente a las disposiciones propias. As ocurre, no tan slo en los contratos sucesorios entre cnyuges y prometidos en matrimonio, en los cuales cada pane busca, generalmente, una posicin asegurada para el caso de sobrevivir al otro contratante, sino tambin cuando el designado asu- me prestaciones, inducido por la perspectiva a la herencia, en especial cuan- do se obliga a sustentar al causante (contrato de pensin vitalicia), a gestio- nar un negocio o cultivar una lnea rstica que tenga la perspectiva de here- dar a la muene del causante. Con frecuencia, la renuncia a la herencia se combina con el contrato sucesorio: un heredero obtiene una atribucin irre- vocable, por causa de muerte, a cambio de renunciar a cualquier otro dere- 366 cho hereditario que pudiera corresponderle. De igual manera, la autorizacin para instituir una fundacin por causa de muerte, es razonable que slo la conceda una autoridad del Estado cuando no existe la posibilidad de que la ordenacin sea revocada. Rossel y Mentha l 2: El pacto sucesorio (aqul del artculo 245, inciso 20. del Cdigo de las Obligaciones, asimila bajo la relacin del fondo como de la forma de la donacin en la cual la ejecucin est fijada al momento del deceso del do- nante), o contrato de herencia, por el cual se puede instituir un heredero (o concluir un pacto de renuncia (ancuto 495, hacer un legado o estable- cer un cargo; esto es, entonces, ya no ms un acto, sino un contrato, depen- diendo tambin de la observacin de formas solemnes. Adems, agregan: En realidad, las crticas dirigidas a los pactos sucesorios podran ser hechas a los contratos de renta vitalicia, '1 ellas no estn fundadas sino cuan- do se trata de pactos SObre la sucesin de un tercero. pactos en general con- cluidos a esconddas de ,se Y contra su voluntad. El reproche de inmorali- dad no ataca a los verdaderos pactos sucesorios, es decir a aqullos que 30- . toriza nuestro cdigo. Estas son convenciones aleatorias, como tantas otras, menos aleatorias, incluso, que tantas otras, y que estn sometidas a suficien- tes causas de anulacin o rescisin (artculos 494 y siguientes, artculos 512 y siguientes). Otros autores que estn a favor de los contratos sucesorios son: Los argumentos invocados en el curso de los trabajos preparatorios no condenan, por decir verdad, sino los pactos sobre la sucesin de otro. La generalizacin de la prohibicin, debida a-la influeocia del derecho interme- dio, est descartada por las leyes ms recientes y condenada en general por la doctrina moderna. Las instituciones COD1raCtuales largamente admitidas y las renuncias a sucesin futura podran a menudo permitir esperar resultados deseables. 367 Estas razones no son del todo decisivas. Se puede sobre todo repro- char a la ley de ser ilgica prohibiendo, de una parte, los pactos sobre suce- siones futuras, y de otra parte autorizando las donaciones de bienes a venir por contrato de matrimonio, las particiones de los ascendientes y el contrato de renta vitalicia que provocan muy cerca las mismas objeciones. Este rigor es injustificado, pues si existen pactos sucesorios reprensibles, hay otros inofensivos. hasta dignos de aprobaCin; por ejemplo, la convencin por la cual los hijos se comprometen a respetar las ltimas voluntades de sus padres y a no prevalerse de las nulidades de que sus dis- posiciones pudieran adolecer. En realidad, en esta materia, todo es cuestin de mviles y de finalidad. El pacto sucesorio debera tener el valor que tuviere la finalidad perseguida. Se comprende, pues, que el Cdigo civil ale- mn haya admitido y reglamentado el contrato de herencia, al que consagra unos treinta artculos (arts. 2274 a 2302), y que el Cdigo civil suizo admita el pacto sucesorio (arts. 512 y sigtes.); en Alemania. el contrato de herencia debe emanar del disponente en persona y no puede celebrarse $ino ante un juez o un notario, lo que garantiza la moralidad y la libertad de la combina- cin, Borda 16: En el derecho moderno se nota una tendencia a suavizar el rigor de esta regla que prohibe los pactos sobre herencia futura; no todo pacto que tiene en mira bienes que se han de recibir por muerte de una persona es in- moral. Muchas veces las circunstancias los hacen razonables y prudentes. En el derecho germnico, si bien se mantiene el principio de que estos pactos son nulos, se admiten los contratos concluidos entre herederos futuros res- pecto a sus porciones hereditarias (art. 312). El Cdigo suizo admite la vali- dez slo si cuentan con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trata (art. 636). Tambin admiten aquellos Cdigos los testamentos conjun- tos o recprocos, por los cuales dos personas se instituyen recprocamente herederos; se trata de un verdadero contrato, irrevocable por la voluntad de una sola de las partes, salvo que exista una causal de desheredacin (Cd. Civ. suizo, art. 512; austriaco, 583 y 1248; alemn, arto 2265, que slo lo permite entre cnyuges). 368 Cuando hablamos de pactos sucesorios, lo estamos haciendo respecto de contratos que pueden revestir varias modalidades. Para ello, hemos recu- rrido a Enneccerus 17 , quien seala que el B.G.B. regula los siguientes pactos sucesorios: a- Contratos sucesorios en sentido estricto, contratos de instiblcin. de he- redero, contratos sucesorios universales, cuando la atribucin tiene la forma de institucin de heredero. b.- Contratos de ordenacin de legado, o sea, contratos sucesorios singula- res, cuando la atribucin se refiere a objetos aislados. c.- Contratos de renuncia de herencia, llamados contratos sucesorios abdicativos. Sin embargo. consideramos necesario precisar que en cuanto a los contratos sucesorios en sentido estricto, tambin llamados ~ t s de dispo- sicin, stos, en general, podran comprender a aquellos contratos, que si bien no han sido celebrados con la participacin de la wrsona de cuya suce- sin se trate, comprendan bienes de dicha sucesin, es decir, aquellos con- tratos celebrados por terceros pero que tengan como objeto los bienes o la sucesin de una tercera persona, distinta de los contratantes y que al mo- mento de la contratacin an viviese. El Derecho Civil Peruano. no ha escapado a la regla general, y ha pro- hibido este tipo de pactos desde el primer Cdigo Civil que rigi en nuestro medio. El Cdigo de Santa Cruz, de fuerte influencia francesa, luego de pro- hibir en trminos generales los contratos sucesorios, recoge, en su artculo 1018 una norma que es prcticamente la traduccin del artculo 1600 del Cdigo Civil Francs, y a la vez una copia literal del artculo 1019 del Cdi- go Civil Boliviano de 1831. La mencionada norma sei'lala lo siguiente: Artculo 1018: No se puede vender la herencia de una persona viviente ni con su consentimiento. Bsicamente este artculo, al igual que sus predecesores, est destinado a prohibir los pactos sucesorios en la modalidad de disposicin de herencia futura. 369 La nonna antes transcripta sanciona con la nulidad los pactos de esta naturaleza, y cabe remarcar que sta se presentar aun la persona de cuya sucesin se trate preste su consentimiento respecto de ese pacto. El Proyecto Vidaurre sanciona en igual sentido que el Cdigo Civil de 1836 esta clase de pactos, al establecer, en el artculo 13 del Ttulo 17, lo si- guiente: Artculo 13: No se puede vender el derecho de herencia ni en general ni en particular. En la elaboracin de esta nonna se mantuvieron vigentes los criterios esbozados por los jurisconsultos franceses en la elaboracin del Cdigo Ci- vil de ese pas. Esto lo podemos advertir de las expresiones del propio Vidaurre l8 , quien sei'lalaba lo siguiente: Un templo puede venderse, no la herencia que se espera. La razn es muy clara; era suponer al duei\o de los bienes a que se procurase su muerte. La ley 13 del cdigo espaflol que estoy citando, pone dos excepciones. La primera. si consiente la persona a quien se ha de heredar. La segunda. si la venta fue general de toda herencia sin designar persona. Reprueba la ley consienta o no consienta el individuo al que se ha de heredar; la razn de la ley dada alIf, Y que ser aprobada por todo racional, es la misma. En cuanto a la segunda. quin no advierte, que nadie comprar una herencia sin saber a quin y cundo se ha de heredar? Qu pobre es mi talento! Con la pluma en la mano se me ofrece una reflexin que jams me haba ocurrido. Para comprares de esencia del contrato que se conozca lo que se compra. Si as no fuese, el contrato quedaba expuesto al dolo de uno de los contratantes. Y cabe instruccin sobre el valor de una herencia? Qu cosa ms expuesta que los caudales. no digo, cuando consisten en numerario. pero aun cuando su mayor parte se componen de bienes races? En esta ciudad no hace cin- cuenta aftos que un senor era dueftO de cuatrocientas ocho puertas de calle. Ninguna de esas casas pasaron a sus herederos. Estas ventas de herencias son de cosas inciertas, y no deben aprobarse en ningn caso por nuestro c- digo. Y cmo se conciliaba ese contrato con las acciones de lesin enonne o enonnsima que se sostenan por las leyes y los autores? Son estas contra- dicciones manifiestas -Venga el ms erudito y concuerde esta ley con la octava en las palabras, consintiendo ambos a dos en uno en la vendida pagndose el comprador de la cosa, el vendedor del precio: cosa cierta y precio cierto. 370 De otro lado, el Cdigo Civil de 1852 vuelve a recoger el precepto de su predecesor, cuando en la primera parte del artculo 1345, seala que No puede venderse la herencia de una persona que vive, aunque sta preste su consentimiento ... Todo esto, adems de la norma de carcter general en el sentido de prohibir los pactos sucesorios, el artculo 1252, que a la letra, sei\ala lo si- guiente: Artculo 1252: Es prohibido todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha fallecido. o cuyo fallecimiento se igno- ra. Fue durante la elaboracin del Cdigo Civil que estaba destinado a re- emplazar al de 1852, que se produjo una discusin acerca del principio por el cual deban considerarse nulos los pactos sucesorios, y en particular, el contrato de compraventa de herencia futura en cualquiera de sus modalida- des. Es ms, fue durante la elaboracin del mencionado Cdigo, que se enar- bol por primera vez, la posicin favorable a una regulacin que se inclinase por la validez de dichos pactos. El Doctor Manuel Augusto Olaechea en la sexoagsirna novena sesin, de fecha Mircoles 2 de Abril de 1924, antes de que el doctor Juan Jos Ca- lle expusiese su ponencia acerca del Libro de Derecho de Sucesiones, mani- fest que se permita solicitar a la Comisin el estudio de la forma contrac- tual de sucesin al lado de la forma propiamente testamentaria, citando como valiosos precedentes al respecto, los textos de los entonces novsimos Cdigos Civil Alemn de 1900 y de las Obligaciones de Suiza de 1912, que se pronuncian en favor de la validez de dichos pactosl 9
Este pronunciamiento mereci interesantes comentarios por parte de todos los miembros de la Comisin y un extenso e importantsimo memo- rndum por parte del Doctor Calle, que fue ledo en la sesin siguiente, de fecha Mircoles 9 de Abril de 1924, en el que, citando permanentemente doctrina extranjera y legislacin nacional y de muchos otros pases, se en- carga de sostener su posicin contraria a los pactos sucesorios, fundamental- mente por considerarlos de naturaleza inmoraII.O. Es bsicamente la posicin del Doctor Calle la que predomina en la 371 Comisin Reformadora. situacin que es corroborada cuando en la sesin si- guiente se descartara la inclusin de la mayoa de pactos sucesorios, admi- tindose provisoriamente slo la forma pasiva de los mismos, es decir, la de renuncia de la herencial 1
El Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil, aprobado en 1926, estableca, en su artculo 394, el principio de la nulidad del contra- to de compraventa de herencia futura, en los siguientes trminos: Artculo 394: No puede venderse la herencia de una persona que vive, aunque sta preste su consentimiento. En realidad esta norma recoge, con ciertas pequesimas modificacio- nes de redaccin, el principio establecido por el Cdigo Civil de 1852, al que estaba destinado a derogar. Este artculo pas, diez aos ms tarde, al Proyecto de Cdigo Civil de Marzo de 1936, con idntico texto, siendo el numeml 1385. Finalmente fue adoptado en el Cdigo Civil de ese ao, en el artculo nmero 1396. Pero la norma que prohibe, en trminos generales la celebracin de pactos sucesorios en dicho Cdigo Civil, es el artculo 1338, cuyo texto es el siguiente: Artculo 1338: Se prohibe todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no hafallecido, o cuyo fallecimiento se ignora. Como hemos senalado en pginas anteriores, el Cdigo Civil Peruano de 1984, en su artculo 1405, establece que es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte se ignora. Esta norma, dada su ubicacin en el Cdigo y su conteni- do, constituye una prohibicin absoluta y general pam la celebracin de con- tmtos sucesorios. El artculo 1405 es una norma de orden pblico. Cabe sealar que el Cdigo Peruano vigente no reitera dicha prohibi- cin cuando trata acerca del bien materia del contrato de compraventa, pero sin embargo, por razones obvias, le es de entem aplicacin. 372 Max Arias Schreiber, en su Anteproyecto ante la Comisin Re- formadora del Cdigo Civil (1980) 22, permita excepciones a la prohibicin general sobre pactos sucesorios. El texto del artculo respectivo era el si- guiente: Artculo 46: Es nulo todo contrato sobre bienes de una persona que no haya fallecido o cuyo fallecimiento se ignore, salvo que su aplicacin no cause perjuicio alguno. El Proyecto de la Comisin Reformadora (aiio 1981) recogi, textual- mente, al mencionado artculo 46 23
Como seftala Aas Schreiber24, En el Proyecto se suaviz la norma, estableciendo la validez de los pactos sucesorios que no causen perjuicio al- guno, siguiendo una importante corriente doctrinaria (Josserand. Remarque, Planiol) y algunos cdigos como el alemn (artculos. 2274 a 2302) y el sui- zo (artculos 512 'f siguientes). Empero, la ComisiD Revisora. prefui eli- minarlos, con el o b ~ t de nQ abrir brechas peligtOSaSpata la seguridad jur- dica Los hechos a que se refiere Aas Schreiber son: consideraciones de orden moral y la necesidad de impedir que puedan violarse los derechos de sucesin de los herederos legitimarios2S. El referido autor26, cita los comentarios que hace Salvat sobre las in- conveniencias respecto de la validez de los contratos sucesorios, en donde sostiene que son peligrosos porque, entre otras cosas, se especula con la muerte de una persona, el futuro beneficiario puede llegar a cometer contra ella actos criminales y que por medio de ellos se pueden violar las normas sobre la legtima hereditaria. Creemos que la mayora de las razones esgrimidas por Salvat y citadas -mas no compartidas---- por Aas Schreiber, no son enteramente valederas ni definitivas, y es ms, algunas de ellas llegan a ser tan primitivas como el razonamiento de Portalis, citado cuando vimos el proceso de elaboracin del artculo 1600 del Cdigo Civil Francs. Hay una razn contraria a los pactos sucesorios que est fundada en considerarlos como testamentos irrevocables, y justificar en ello la necesidad 373 de su improcedencia. Esta razn es rebatida por Enneccerus2 7 , cuando sea- la: El contrato sucesorio es un negocio unitario.- Tanto desde el punto de vista del antiguo derecho como bajo el dominio del Cdigo Civil, ha en- contrado defensores la opinin de que representaba un testamento con re- nuncia contractual a revocarlo, lo cual estimamos que debe rechazarse. 1. Es lgicamente insostenible considerar el contrato sucesorio como un tes- tamento, revocable por naturaleza, del que se haya eliminado, contrac- tualmente, la posibilidad de revocacin. Sera inimaginable la combinacin de una disposicin revocable por naturaleza, con un contrato en el que se asumiera la obligacin de no revocar. Pero la doctrina que impugnamos no considera el contrato sucesorio como un testamento que el testador se ha obligado a no revocar (una obligacin de tal naturaleza sera adems nula, # 2320), sino como un testamento de tal clase que, mediante adicionarle la re- nuncia a la revocacin, se transforma en irrevocable. Es decir, que sera si- multneo el otorgamiento de una disposicin revocable y la declaracin que es irrevocable, lo cual entra'ia una contradiccin intrnseca. Rossel y Mentha 28 , son muy claros al responder a esta crtica que se formula contra la procedencia de los pactos sucesorios. A aqulla, se refie- ren del modo siguiente: Pero se dice que aquel que hace un pacto de esta naturaleza, se des- poja de su facultad de testar y esto es incontestablemente inmoral. Restara por demostrar que esta facultad es un derecho inalienable del individuo, por lo dems, aquel que concluye un pacto sucesorio ejerce, por este mismo, su derecho de disponer. En cuanto a la prueba de la utilidad de los pactos sucesorios, ella resulta de la circunstancia que ellos son frecuentes en los pases que los conocen; es ms, en los pases que los prohiben, se recurre a toda especie de subterfugios para reemplazarlos y el Cdigo Napolon, por ejemplo, despus de haberlos prohibido en general, los tolera en detalle, en sus artculos 761, 1075 Y siguientes, 1082 y siguientes. Y adems, si en cier- tos cantones de Suiza, se persiste en considerarlos como peligrosos, se saldr del paso sin ms efecto que ignorarlos. Por lo dems, el artculo 636 pone trmino a los abusos contra los cuales le import prevalerse. Como lo expli- ca bien en el mensaje del Consejo Federal: No se dejar de dar cuenta de esto: esto es que el pacto sucesorio no es jams comnmente un simple tes- 374 tamento irrevocable; l es una cosa completamente diferente. El implica, en general, contraprestaciones a cumplir entre vivos. O incluso, quien dispone tiene ah recursos para establecer entre varios de sus herederos el rgimen que le parezca ms favorable para la prosperidad de su comercio, de su in- dustria, etc. Tampoco es imposible no ms que l haga anticipos o d su parte a nios que vivirn, probablemente en el pas, al momento de la aper- tura de la sucesin Y'lue ,tienen necesidad de recursos inmediatos para ase- gurar su porvenir. Estos de aqu son graves intereses, que podran ser sacrifi- cados o mal regulados,. si no se tuviese el pacto sucesorio; es preferible ser- virse de ellos antes que eludir la ley por ventas, a travs de estos y otros contratos simulados, o por verdaderos fraudes a los cuales una prohibicin absoluta incitara ciertamente. A nuestro entender, la nica observacin vlida en contra de los con- tratos sucesorios que aparentemente quedara en pie, luego de analizar los argumentos esgrimidos por sus defensores, sera la de ser un medio para transgredir las nonnas de orden pblico referidas a la legtima hereditaria. Nuestro Cdigo Civil vigente recoge en sus artculos 723 a 733 las disposiciones relativas a la legtima y la porcin disponible. Bsicamente son tres las nonnas que regulan esta institucin: los artculos 723, que la de- fine, y 725 Y 726, que establecen los lmites de la porcin disponible. Estos artculos a la letra dicen: Artculo 723: La legtima constituye la parte de IQ herencia de la que no puede disponer libremente r:l testador CJIlI1Uio tiene herederos forzosos. Artculo 725: El que tiene hijos u otros o cnyuge. puede disponer libremente hasta del tercio de sus bienes. Artculo 726: El que tiene slo padres u otros ascendientes. puede dispo- ner libremente hiJsta de la mitad de sus bienes. Las dos ltimas normas transcriptas, al establecer lmites para la por- cin disponible, de ser vlidos los contratos sucesorios (nos referimos con- cretamente a'los pactos de disposicin), aparentemente correran el riesgo de ser burladas, pero en realidad este peligro podra evitarse con una norma que estableciese la validez de dichos pactos, pero su nulidad en cuanto a lo que exceda de la porcin disponible. Es evidente que con esta disposicin se feS- 375 tara la seguridad que se busca otorgar a la relacin contractual regulada por los pactos sucesorios, pero sin embargo, se estara salvaguardando el princi- pio de la libertad contractual, a la vez que protegiendo a los herederos forzo- sos de este contratante. Adems, de este modo, quienes celebrasen un con- trato sucesorio, se cuidaran de no exceder los lmites de la legtima, en es- pecial aqul o aquJlos que contraten con el instituyente, ya que se arriesga- ran a que lo contratado sobre el exceso de la legtima de sus herederos, sea nulo. A nuestro entender, sta hubiera sido, y por qu no, sera, una solucin razonable a ambos problemas. SUPUESTO EN EL CUAL SE VENDAN EN CONJUNTO BIENES PRESENTES Y TAMBIEN LA TOTALIDAD O PARTE DE UNA HERENCIA FUTURA. Para terminar, debemos hacer mencin de un tema que trata la doctri- na, e intentar resolverlo. Se trata del supuesto en que se celebre un contrato de compraventa en el cual se vendan, en conjunto, bienes presentes y tambin la totalidad o par- te de una herencia futura. . Al respecto, hemos recogido las siguientes opiniones: Demolomt>el9: Cul debe ser la suerte? No habra dificultad, si precios distintos fueran referentes a cada uno de estos dos objetos; pues habra ah, en realidad, dos contratos distintos: uno, en cuanto a la sucesin abierta, y que sera vlido; el otro, en cuanto a la sucesin no abierta, y que sera nulo. Pero si es por un slo y mismo precio que el contrato ha sido cele- brado? El sera nulo por el todo, dice el seor Troplong; pues l forma un todo indivisible ( ... ). 376 Este es un error! responde sel seor Duvergier; sin duda, los magis- trados tienen el poder de decidirlo as, en virtud del artculo 1636. por el motivo que el comprador no habra nunca comprado sin la parte. por la cual la venta es nula; pero no ,se podra plantear. en principio, que cuando un slo precio ha sido estipulado., la venta debe ser anulada por el todo. en ra- zn de una pretendida indivisibilidad. O de la imposibilidad de determinar el precio de la sucesin sobrevenida y aquel r f r n ~ a la sucesin futura. ( ... ). Esta doctrina nos pareciera, en efecto. ms exacta; y siempre admitien- do que no hay que cortar fcilmente un slo contrato. nosotros quisiramos tambin reservar a los magistrados. el poder de interpretar. en estos casos como en todos los otros, la intencin verdadera de las partes yde mantener, en consecuencia. el contrato. si l tuviera lugar, por aplicacin del artculo 1636. Nosotros creemos sobre todo. a pesar de una decisin contraria de la Corte de Orlans ( ... ). que el contrato debiera ser mantenido. si la parte en provecho de la cual l habra sido celebrado, consenta en hacer recaer sobre la sucesin abierta la totalidad del precio estipulado. renunciando al benefi- cio del contrato, relativo a la sucesin no abierta ( ... ). Aubry y Rau 30 : Las convenciones que recaen simultneamente sobre bienes presentes y sobre bienes dependientes de una sucesin an no abierta. son ineflcaces por el todo, cuando ellas bao sido concludas por un slo y mismo precio, a menos que aquel en provecho del cual una convencin similar ha sido cele- brada, no consienta en hacer recaer la totalidad del precio sobre los bienes presentes. y a renunciar al beneflcio de la convencin para los bienes ave- nir. Lafaille 31 : Pero la severidad de la leyes tal: que el arto 1176 ordena: Los con- tratos hechos simultneamente sobre bienes presentes, y sobre bienes que dependen de una sucesin an no diferida (sic), son nulos en el todo cuandO han sido concluidos por \.in slo y mismo precio. a menos que aqul en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea slo por los bienes presentes. 377 Bordan: Cuando el contrato versa simultneamente sobre bienes presentes y sobre bienes que dependen de una sucesin an no deferida, son nulos en el todo cuando se han concluido por un solo y mismo precio (artculo 1176). En cambio, si el precio es separado, en realidad se trata de dos contratos dis- tintos unidos slo por el instrumento en que se celebr el acto; en ese caso, ser vlido el contrato relativo a los bienes presentes y nulo el que se refiere a la herencia futura. Sin embargo, aun en el supuesto de precio conjunto, la ley brinda una posibilidad de convalidacin: si la parte que paga el precio consiente en pagarlo totalmente slo por los bienes presentes, el contrato se mantiene vlido respecto de ellos (art 1176). Respecto de este tema, consideramos sumamente acertada la solucin que da sobre el particular el artculo 1176 del Cdigo Civil Argentino. Como resulta conocido. este tema no es tratado por el Cdigo Civil Peruano de 1984. razn poi' la cual podra presentarse el problema de que trata,este acpite. De- presentarse un supuesto de esta naturaleza. cabra pre- guntamos cul sera la solucin que debisemos adoptar ante la ausencia de una norma especfica que regule el particular. Consideramos que debiramos planteamos, en primer lugar, la nonna del artculo 224 de nuesttO Cdigo- Civil. que a la letra establece lo siguien- te: Artculo 224: La nulidad de una o ms de las disposiciones de un acto ju- rdico no perjudica a las otras, siempre que sean separables. La nulidad de disposiciones singulares no importa la nulidad del acto cuando stas sean sustituidas por normas imperativas. La nulidad de la obligacin principal conlleva la de las obligaciones accesorias, pero la nulidad de stas no origina la de la obligacin princi- pal. Como se seftala en la nota # 29, en opinin de Demolombe, no habra dificultad si se hubiesen celebrado dos contratos distintos, pero, a lo que nos estamos refIriendo en realidad, es a si el contrato es uno slo. 378 Aqu cabran dos posibilidades: (a) Que se haya establecido un precio unitario por el conjunto de lo vendi- do, vale decir por los bienes que se consideran presentes y por aque- Uos que forman parte del patrimonio hereditario an no causado y que del contrato no se desprenda ningn elemento que conduzca a estable- cer la proporcin de los mismos. En este supuesto, consideramos que el acto debiera tomarse como nulo, ya que uno de los elementos fundamentales del contrato de compra- venta, es el precio, y como dicho precio ha sido pactado de manera unitaria, no habra cmo separar, sin un nuevo previo acuerdo de las panes contratan- tes, la parte del precio correspondiente a los bienes presentes y aqulla co- rrespondiente al patrimonio hereditario an no cansado. (b) Que se haya establecido un precio total, pero con distincin de cunto del mismo corresponde a uno o a los dos grup<>$ de bienes (a los pre- sentes y al patrimonio hereditario an no causado); o ,que del contrato se desprendan elementos para la identificacin de ambos precios. Si este fuese el caso, podremos considerar que el acto slo ser nulo en cuanto a lo estipulado respecto de la compraventa de bienes pertenecien- tes a una herencia futura y vlido respecto de los bienes presentes; natural- mente, tojo esto si del conjunto del acto no se desprendiese la inutilidad para el comprador de la celebracin de unacla de estas caractersticas, es decir, aquella situacin por la cual slo hubiese adquirido la parte correspon- diente a los bienes presentes y no aquella que corresponda a los bienes de la herencia futura. Sin embargo, a pesar de lo establecido por el artculo 224 de nuestro Cdigo Civil, que nos permitira solucionar un problema de estas caracters- ticas, consideramos sera conveniente incorporar en el Cdigo una norma si- milar a la del artculo 1176 del Cdigo Civil Argentino, a fin de permitir la convalidacin del contrato por parte del comprador. 379 NOTAS AL CAPITULO DECIMO PRIMERO DE LA TERCERA PARTE 1. ENNECCERUS. Op. cit., Tomo V, Volumen 1, pgina 204. 2. Recopilacin Completa de los Discursos del Cdigo Civil. Tomo 1, pgi- na 598. 3. DE MALEVILLE. Op. CiL, Torno I1I, pgina 23. 4. MARCADE. Op. cit., Tomo IV, pgina 375; DEMOLOMBE. Op. cit., Tomo XXIV, pginas 298 y 299; AUBRY y RAU. Op. cit., Tomo IV, pgina 317; MOURLON. Op. cit., Tomo 11, pginas 570 y 571; LAROMBIERE. Op. cit., Tomo 1, pgina 249; DEMANTE. Op. cit., Tomo V , pgina 54; LURENT. Op. cit., Tomo XVI, pgina 107; BAUDRY LACANTINERIE. Prcis, Tomo 11, pgina 43; FOIGNET. Op. cit., Tomo 11, pgina 15; PLANIOL. Op. cit., Tomo 11, pgina 347; JOSSERAND. Op. cit., Tomo 11, Volumen 1, pgina 89. 5. No admiten los pactos sucesorios los siguientes Cdigos y Proyectos: -Cdigo Civil Francs. ArtIculo 1130: Las .cosasfutUl'as pueden ser objeto de una obligacin. Sin embargo, no cabe renunciar a una sucesin no abierta, ni hacer ninguna estipulacin sobre semejante sucesin, ni siquiera con el consen- timiento de aquel de cuya sucesin se trate. Artculo 1600: No se puede vender, ni siquiera con su consentimiento, la sucesin de una persona que viva. - Cdigo Civil Belga. Artculo 1130: Las cosas futuras pueden ser objeto de una obligacin. Sin embargo, no cabe renunciar a una sucesin no abierta, ni hacer ninguna estipulacin sobre semejante sucesin, ni siquiera con el consen- timiento de aquel de cuya sucesin se trate. 380 Artculo 1600: No se puede vender. ni siquiera con su consentimiento. la sucesin de una persona que viva. - Cdigo Civil Boliviano de 1831. Artculo 554: En ningn caso se podr renunciar la sucesin de un hombre vivo; cualquier contrato de esta naturaleza es nulo. Articulo 1019: No se puede vender la herencia de una persona viviente. ni con su consentimiento. -Cdigo Civil Peruano de 1852. Artculo 1252: Es prohibido todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha fallecido. o cuyo fallecimiento se ignora. Artculo 1345: No puede venderse la herencia de una persolUJ que vive. aunque esta preste su consentimiento. ni las vendidas ni las pblicas. ni las dems que no estn en el comercio de los hombres. Tampoco puede venderse las cosas prohibidas por leyes especiales. -Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853. Artculo 1220; La cosafutura puede ser objeto de una obligacin. No se puede renunciar a una sucesin todava no abierta. ni hacer al- guna estipulacin sobre la misma sucesin. ni con el asen1itnie.nlo de aquel de cuya sucesin se trata. salvo lo dispuesto por el artculo 1.187. Artculo 1607: No se puede vender el derecho de sucesin de una perso- na viva. aunque sta consienta. - Cdigo Civil Chileno. Artculo 1463: El derecho de suceder por causa de muerte a una perso- na viva no puede ser objeto de una donacin o contrato. aun cuando in- tervenga el consentimiento de la misma persona. 381 Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legi- timario. relativas a la misma legtima o a mejoras. estn sujetas a las re- glas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. - Cdigo Civil Italiano de 1865. Artculo 1118: Las cosas futuras pueden constituir objeto de un contra- to. No se puede renunciar sin embargo a una sucesin an no abierta ni hacer alguna estipulacin en torno a la misma sea respecto de la heren- cia o sea con terceros aunque interviniese el consentimiento de la perso- na de cuya sucesin se trate. . El inventario. se regwa de acuerdo a todo lo que viene establecido por la renuncia de la herencia. o por la aceptacin de la misma con be- neficio del inventario. en el captulo De las disposiciones comunes a las sucesiones y.bajo la pena all estipulada. Artculo 1460: Es nula la venta de los derechos de la sucesin de una persona viva. aun con su consentimiento. - Cdigo Civil Uruguayo. Artculo 1285: El derecho de suceder por causa de muerte a una perso- na viva no puede ser objeto de ningn contrato, aJUJ cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. - Cdigo Civil Argentino. Artculo 1175: No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate .. ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particula- res. Artculo 1176: Los contratos hechos simultneamente sobre bienes pre- sentes y sobre bienes que dependen de una sucesin an no deferida, son nulos en el todo, cuando han sido concluidos por un solo y mismo precio, a menos que aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea slo por los bienes presentes. 382 - Cdigo Civil Colombiano. Artculo 1520: El derecho de suceder por causa de muerte a una perso- na viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando in- tervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legi- timario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las re- glas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. (Estas asignaciones son, segn el artculo 1226, los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, la porcin conyugal, las legitimas y la cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes legtimos). - Cdigo Civil Venezolano de 1880. Artculo 1069: Las cosas futuras pueden ser objeto de un contrato. Sin embargo, no se puede renunciar a una sucesin an no abierta, ni celebrar ninguna estipulacin sobre esta sucesin, sea con aquel de cuya sucesin se trata, sea con terceros, aun con su consentimiento. Artculo 1394: Es nula la venta de los derechos sobre la sucesin de una persona viva, aun con su consentimiento. - Cdigo Civil Ecuatoriano. Articulo 1506: El derecho de suceder por causa de muerte a una perso- na viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, an cuando in- tervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legi- timario, relativas a la misma legitima o a mejoras, estn sujetas a las re- glas especiales contenidas en el Ttulo De las asignaciones forzosas. -Cdigo Civil Espaol. Artculo 1271: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tnfuera del comercio de los hombres, aun lasfuturas. 383 Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 1056. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las Leyes o a las buenas costumbres. - Cdigo Civil Cubano de 1889. Artculo 1271: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tnfuera del comercio de los hombres, aun lasfuturas. Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 1056. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no. sean contrarios a las Leyes o a las buenas costumbres. -Cdigo Civil Nicaragense de 1903. Artculo 2473: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. Sobre la herencia futura no se podr sin embargo celebrar otros con- tratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 1358. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o las buenas costumbres. -Cdigo Civil Hondureo de 1906. Artculo 1566: El derecho de suceder por causa de muerte a una perso- na viva no puede ser objeto de una donacin o contrato aun cuando in- tervenga el consentimiento de la misma persona. - Cdigo Civil Brasileo. 384 Artculo 1089: No puede ser objeto de contrato la herencia de una per- sona viva. -Cdigo Civil Panamefto de 1917. Artculo 1122: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no es- tn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisi6n de un caudal conforme al artculo 912. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. - Cdigo Civil Venezolano de 1922. Artculo 1193: Las cosas futuras pueden ser objeto de los contratos. Sin embargo, no se puede renunciar una sucesin an no abierta, ni celebrar ninguna estipulacin sobre esta sucesin, sea con aquel de cuya herencia se trata, sea con terceros, aun con su consentimiento. - Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926. Artculo 394: No puede venderse la herencia de una persona que vive, aunque sta preste su consentimiento. -Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927. Artculo 335: No se puede vender la sucesin de una persona viva, aun medie su consentimiento. . -Cdigo Civil Mexicano de 1927. Artculo 1655: Las cosas futuras pueden ser objeto de un contrato. Sin embargo, no puede serlo la herencia de una persona viva. aun cuando sta preste su consentimiento. 385 ~ Anteproyecto Bibiloni de 1929. Artculo 32: No puede ser objeto de un contrato la herencia futura. aun- que se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares. Es nulo el contrato por el cual una persona se obligue a transmitir o afectar. en todo o en parte. los bienes que adquiera en el futuro. Artculo 33: Los contratos hechos simultneamente sobre bienes presen- tes. y sobre bienes que adquiera en lo futuro. o que dependen de una su- cesin an no deferida. son nulos en el todo. cuando han sido concludos por un solo y mismo precio. a menos que aqul en cuyo pro- vecho se ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea slo por los bienes presentes. -Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930. Art(culo 1223: Objeto de contratos; qu podr ser.- Pueden ser objeto de contrato todas las o s ~ q ~ n.() .estnfllera del comercio de los hom- bres. aun las futuras. Contratos sobre herencias futuras. - Sobre la herencia futura no se po- dr. sin embargo. celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al artculo 1009. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. -Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1385: No puede venderse la herencia de una persona que vive. aunque sta preste su consentimiento. -Cdigo Civil Peruano de 1936. Artculo 1396: No puede venderse la herencia de una persona que vive. aunque sta preste su consentimiento. 386 - Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936. Art{culo 814: La herencia futura no puede ser objeto de un contrato, aunque la persona de cuya sucesin se trate prestara su consentimiento. Esta regla se extiende a los derechos hereditarios eventuales sobre bie- nes particulares. Es nulo el contrato por el cual una persona se obligue a transmitir o afectar en todo o en parte, los bienes que llegare a obtener en elfuturo. - Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937. Artculo 123: Cosas futuras.- Las cosas futuras pueden ser el objeto de un contrato. No se puede, sin embargo, renunciar a una sucesin. aun con el con- sentimiento del de cujus. Cuando, en el inters de las partes, la ley su- bordina la validez del contrato a la observacin de una cierta forma. esta ltima se aplica igualmente a la promesa de contratar. -Cdigo Civil Venezolano de 1942. Artfculo 1156: Las cosas futuras pueden ser objeto de los contratos. salvo disposicin especial en contrario. Sin embargo. no se puede renunciar una sucesin an no abierta, ni celebrar ninguna estipulacin sobre, esttl sucesin. ni aun con el consen- timiento de aqul de cuya sucesin se trate.JI - Anteproyecto de Cd.igo Civil para Bolivia elaborado por Angel Ossorio y Gallardo de 1943. Art{culo 781: Sobre la herencia futura no se pueden concertar obliga- ciones excepto la divisin de bienes que una persona haga para despus de su muerte. -Cdigo Civil Guatemalteco de 1973. 387 Artculo 1539: Se prohibe todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no hafallecido, o cuyo fallecimiento se ig- nora. -Cdigo Civil Peruano de 1984. Artculo 1405: Es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una ~ r s o n que 110 ha muerto o cuya muerte se ignora. - Proyecto de Cdigo Civil Brasilei\o de 1984. Art(culo 426: No puede ser objeto de contrato la herencia de persona viva. - Cdigo Ci vil Paraguayo de 1987. Art(culo 697: No puede ser objeto de contrato la herencia futura. - Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. Artculo 1061: Las cosas futuras pueden ser el objeto de una obliga- cin. (Mod., 1980, c. 39, a 43.) No se puede sin embargo renunciar a una sucesin no abierta, ni hacer ninguna estipulacin sobre una sucesin si- milar, aun con el consentimiento de aquel de cuya sucesin se trate. 6. Cdigo Civil Francs, Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Peruano de 1852, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Proyecto de Cdigo Civil de Andrs Bello, Cdi- go Civil Chileno, Cdigo Civil Italiano de 1865, Cdigo Civil Uruguayo, Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Colombiano, Cdigo Civil Venezo- lano de 1880, Cdigo Civil Ecuatoriano, Cdigo Civil Espai\ol, Cdigo Civil Cubano de 1889, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Cdigo Civil Hondurei\o de 1906, Cdigo Civil Brasilei\o, Cdigo Civil Panamei\o de 1917, Cdigo Civil Venezolano de 1922, Segundo Anteproyecto del Li- bro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926, Cdigo Civil Mexicano de 1927, Anteproyecto Bibiloni de 1929, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930, Proyecto de Reforma al Cdigo Civil 388 Argentino de 1936, Cdigo Civil Venezolano de 1942, Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallardo de 1943, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Cdigo Civil Peruano de 1984, Anteproyecto de Cdigo Civil Brasilei'io de 1984, Cdigo Civil Paragua- yo de 1987, Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. 7. Los siguientes son los Cdigos Civiles que sancionan con nulidad la ven- ta de la herencia de una persona vi va: Cdigo Civil Francs, Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Peruano de 1852, Cdigo Civil Italiano de 1865, C- digo Civil Venezolano de 1880, Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926, Proyecto Franco Italiano de Obliga- ciones y Contratos de 1927, Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936. 8. Los Cdigos Civiles que sancionan con la nulidad los pactos sucesorios en el objeto de los contratos en general y en el objeto del contrato de compraventa, son, entre otros, los siguientes: Cdigo Civil Francs, Cdigo Civil Belga, Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Peruano de 1852, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Cdigo Civil Italiano de 1865, Cdigo Civil Vene- zolano de 1880. 9. Los Cdigos Civiles que hacen mencin a la nulidad de los pactos sucesorios, incluso cuando en ellos hubiese intervenido el consentimiento del futuro causante de cuya sucesin se trata, son los siguientes: Cdigo Civil Francs (artculos 1130 y 16(0), Cdigo Civil Belga (ar- tculos 1130 y 1600), Cdigo Civil Boliviano de 1831 (artculo 1019), Cdig:o Civil Peruano de 1852 (artculo 1345), Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853 (artculos 1220 y 1607), Cdigo Civil Chi- leno (artculo 1463), Cdigo Civil Italiano de 1865 (artculo 1118), Cdi- go Civil Uruguayo (artculo 1668), Cdigo Civil Argentino (artculo 1175), Cdigo Civil Colombiano (artculo 1520), Cdigo Civil Venezola- no de 1880 (artculos 1069 y 1394), Cdigo Civil Ecuatoriano (artculo 1506), Cdigo Civil Hondurei'io de 1906 (artculo 1566), Cdigo Civil Venezolano de 1922 (artculo 1193), Segundb Anteproyecto del Libro 389 Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926 (artculo 394), Proyecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927 (artculo 335), Cdigo Civil Mexicano de 1927 (artculo (655), Anteproyecto Bibiloni de 1929 (art- culo 32), Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936 (artculo 1385), C- digo Civil Peruano de 1936 (artculo 1396), Proyecto de Reforma al C- digo Civil Argentino de 1936 (artculo 814), ProyeCto de Cdigo Interna- cional de Obligaciones y Contratos de Francesco Conseolini de 1937 (ar- tculo 123), Cdigo Civil Venezolano de 1942 (articulo 1156). Cdigo Civil de la Provincia de Qubec (artculo 1061). 10. Las siguientes son las normas del Cdigo Civil Alemn. del Cdigo Ci- vil Suizo y del Cdigo de las Obligaciones de Suiza, que admiten los contratos sucesorios: - Cdigo Civil Alemn. Artculo 2274: El causante slo puede concluir un contrato sucesorio personalmente. Artculo 2275: Slo puede concluir un contrato sucesorio como causan- te quien es ilimiladomenJe capaz de celebrar negocios jurdicos. Un cnyuge puede concluir como causante con su cnyuge un contra- to sucesorio, aunque est limitado en la capacidad negocial. En este caso necesita el asentimiento de su representante legal; si el representante le- gal es un tUlor, es tambin necesaria la aprobacin del Tribunal de tute- las. Las disposiciones del p"afo 20 valen tambin para prometidos. Articulo 2276: Un contrato sucesorio slo puede concluirse ante un juez o ante un notario con la presencia simultnea de ambas partes. Se apli- can las disposiciones de los pargrafos 2233 a 2245; lo que segn estas disposiciones vale para el causante, vale para cada uno de los que con- cluyen el contrato. Para un contrato sucesorio entre cnyuges o entre prometidos. el cual en el mismo documento es unido a un contrato matrimonial. basta lafor- ma prescrita para el contrato matrimonial. 390 Artculo 2277: El docU1'lIento reflctado sobre un contrato sucesorio debe ser cerrado de conformidad con el pargrafo 2246. provisto r:k un sobrescrito y puesto bajo especial custodia oficial. en tanto las partes no exijan lo contrario. Lo contrario vale. en la duda. como exigido. si el contraJo sucesorio es unido a otro contrato en el mismo documento. Sobre un contrato sucesorio tomado bajo especial custodia oficial debe ser entregado a cada uno de los que concluyen el contrato un res- guardo de depsilo. Artculo 2278: En un contrato sucesorio cada una de las partes que le concluyen puede adoptar disposiciones contractuales por causa de muer- te. Otras disposiciones que instituciones de herencia. legados y modos no pueden ser adoptadas contractualmente . . Articulo 2279: A las atribuciones y modos contractuales se aplican oportunamente las disposiciones existentes para las atribuciones y modos de ltima voluntad. Las disposiciones del pargrafo 2077 valen para un contrato sucesorio entre c6nyuges o prometidos. incluso en lo que est designado un tercero. Arttculo 2280: Si los c6nyuges han determinado en un contrato sucesorio. por el que se instituyen rec{procamente como herederos. que despus de la muerte del sobreviviente el caudal relicto de ambas partes deba recaer en un tercero. o si han ordenado un legado que haya de cumplirse despus de la muerte del sobreviviente. se aplican oportuna- mente las disposiciones del Pargrafo 2269 . . Artculo 2281: El contrato sucesorio puede ser impugnado en base a los pargrafos 2078 y 2079. incluso por el causante; para la impugnacin en base al pargrafo 2079 es necesario que el titular de legtima exista al tiempo de la impugnacin. Si despus de la muerte del otro contratante debe ser impugnada por el causante una disposicin adoptada en beneficio de un tercero. la 391 impugnacin ha de declararse frente al Tribunal del caudal relicto.. El Tribunal del caudal relicto. debe co.municar la declaracin al tercero.. Art[cuJo 2282: LA impugnacin no puede realizarse por medio. de un re- presentante del causante. Si el causante est limitado en la capacidad nego.cial. no. necesita para la impugnacin el asentimiento. de su repre- sentante legal. Po.r un causante incapaz de celebrar nego.cio.s jurdico.s puede impug- nar el co.ntrato. suceso.rio. su representante legal co.n apro.bacin del Tri- bunal de tutelas. La declaracin de impugnacin necesita la do.cumentacin judicial o. notarial. Art[culo. 2283: La impugnacin por el causante slo. puede realizarse dentro. del plazo. de un ao. El plazo. en el caso. de impugnabilidad a causa de intimidacin. em- pieza en el momento. en el que cesa la situacin de violencia. y en lo.s de- ms caso.s en el momento. en que el causante o.btiene co.no.cimiento. de la causa de la impug1lllcin. Al curso del plazo. se aplican o.po.rtunamente las disposicio.nes existentes para la prescripcin en los pargrafo.s 203 y 206. Si en el caso del pargrafo. 2282. prrafo. 2 12 el representante legal no ha impugnado en tiempo oportuno el co.ntraJo suceso.rio.. el causante. despus de la cesacin de la incapacidad negocial. puede impugnar po.r s[ mismo el co.ntrato suceso.rio. co.mo si hubiese estado sin representante legal. Artlculo. 2284: La co.nfirmacin de un co.ntrato. sucesorio impugnable slo puede realizarse perso1llllmente por el causante. Si el causante est limitado en la capacidad negocial. la co.nfirmacin est excluida. Art[culo. 2285: Las personas sealadas en el pargrafo. 2080 no pueden ya impugnar el co.ntrato suceso.rio. en base a lo.s pargrafos 2078 y 2079 si el derecho de impugnacin del causante est extinguido. al tiempo. de la muerte del causante. 392 Artculo 2286: Por el contrato sucesorio no se limita el derecho del causante a disponer de su patrimonio por negocio jurJico entre vivos. Articulo 2287: Si con la intencin de perjudicar al heredero contractual ha hecho el causante una donacin. dicho heredero contractual. despus de que le est deferida la herencia. puede exigir del donatario la restitu- cin de lo donado segn las disposiciones sobre la restitucin de un enriquecimiento injusto. La pretensin prescribe a los tres aos desde la adquisicin provisio- nal de la herencia. Artculo 2288: Si con la intencin de perjudicar al designado el causan- te ha destrudo. ha cambiado de lugar o ha menoscabado el objeto de un legado ordenado contractualmente. siempre que por ello el heredero no estlen condiciones de realizar la prestacin. se subroga en t!llugar del objeto el valor. Si rcon la intencin de perjudicar al designado el cmuante M' enajena- do o gravado el objeto. el heredero est obligado (j sv.ministrar dicho ob- jeto oa eliminar el gravamen; a esta obligacin se aplican oportunamen- te las disposiciones del pargrafo 2170. prrafo 20. Si la enajenacin o gravamen se ha efectuado por va de donacin. corresponde al designa- do. en tanto no pueda obtener indemnizacin del heredero. la pretensin sealada en el pargrafo 2287 contra el donatario. Artculo 2289: Por el contrato sucesorio se invalida una anterior dispo- sicin de ltima voluntad del causante. en la medida que perjudicase el derecho del designado contractualmente. Con el mismo alcance es inefi- caz una posterior disposicin por causa de muerte. sin perjuicio de la disposicin del pargrafo 2297. Si el designado es un descendiente del causante con derecho a legiti- ma. dicho causante puede adoptar. por una posterior disposicin de lti- ma voluntad. las ordenaciones admisibles segn el pargrafo 2338. Artculo 2290: Un contrato sucesorio. asE como una disposicin con- tractual particular. puede ser invalidado. mediante contrato. por las per- sonas que han concludo el contrato sucesorio. Despus de la muerte de una de estas personas la invalidacin no puede ya realizarse. 393 El causante slo puede concluir el contrato -de invalidacin-- perso- nalmente. Si est limitado en la capacidad negocial, no necesita el asen- timiento de su representante legal. Si la otra parte est bajo tutela, es necesaria la aprobacin del Tribu- nal de tutelas. Lo mismo vale si dicha parte est bajo patria potestad, a fI() ser que el contrato -de invalidacin- sea concludo entre cnyuges o entre prometidos. El contrato -de invalidacin-- necesita la forma prescrita en el pargrafo 2276 para el contrato sucesorio. ArlcuJ.o 2291,' Una disposicin contractual, por la cual est ordenado un .fegado o un modo, puede ser invalidada por el causante mediante tes- t ~ n t o Para la eficacia de la invalidacin es necesario el asentimiento del otro contratante; se aplican las disposiciones del pargrafo 2290, p- "af030. La declaracin de asentimiento necesita la documentacin judicial o fl()tarial; el asentimiento es irrevocable.. . Art{cuJo 2292: Un contrata sucesorio concludo entre cnyuges puede tambin ser invalidado N)'" un testamento mancomunado de dichos cn- yuges: se aplican las disposicwnu rkl pargrafo 2290, p"afo 30. Artculo 2293: El causante puede resolver el contrato sucesorio si en el con/rato se ha reservado la resolucin. ArtCculo 2294: El causante plU!fkresolver una disposicin contractual si el designado se hace culpable de unafalta que autorice al causante para la privacin de la legtima o, en caso de que el designado fI() perte- nezca a los titulares de legima, le autoriuvfa a tal privacin si el desig- nado fuese un descendiente del causante. Artculo 2295: El causante puede resolver una disposicin contractual si dicha disposicin se ha adoptado en consideracin a una obligacin del designado derivada de negocio jurdico de hacer al causante por el tiempo de su vida prestaciones reiteradas, en especial prestar alimentos, y dicha obligacin es invalidada antes de la muerte del causante. 394 Artculo 2296: La resolucin no puede realizarse por medio de un re- presentante. Si el causante est limitado en la capacidad negocial, 1J() ne- cesita el asentimiento de su representante legal. La resolucin se realiza por declaracin frente al otro contratante. La declaracin necesita la documentacin judicial o notarial. Art{cu/o 2297: Siempre que el causante est autorizado a la resolucin, puede invalidar por testamento la disposicin contraclUIJJ despuis de la muerte del otro contratante. En los casos del pargrafo 2294 se aplican oportunamente las disposiciones del pargrafo 2336, prrafos 20 a 40. Artculo 2298: Si en un contrato sucesorio estn adoptadas por ambas partes disposiciones contractuales, la nulidad de una de estas disposicio- nes tiene por consecuencia la ineficacia de todo el contrato. Si en semejante contrato est reservada la resolucin, por la resolu- cin de uno de los contratantes es invalidado todo el contrato. El dere- cho de resolucin se extingue con la muerte del otro contratante. El so- breviviente puede, sin embargo, invalidar su disposicin por testamento si repudia lo a l atribuido por el contrato. Las disposiciones del prrafo 10 y del prrafo 20, incisos 10 y 20 no se aplican, si ha de suponerse otra voluntad de los que concluyen el con- trato. Artculo 2299: Cada uno de los contratantes puede adoptar unila- teralmente en el contrato sucesorio toda disposicin que puede ser adop- tada por testamento. Para una disposicin de esta clase vale lo mismo que si hubiese sido adoptada por testamento. La disposicin puede tambin ser invalidada en un contrato por el cual se invalida una disposicin contractual. Si el contrato sucesorio es invalidado por ejercicio del derecho de re- solucin o por contrato, la disposicin queda sin vigor en tanto no haya de suponerse otra voluntad del causante. Art{culo 2300: Las disposiciones existentes para la apertura de un tes- 395 en los pargrafos 2259 a 2263 se aplican oportunamente al con- trato sucesorio; las disposiciones del pargrafo 2273, incisos 20 y 30. slo se aplican. sin embargo, si el contrato sucesorio se encuentra bajo especial custodia oficial. Art[culo 2301: A una promesa de donaci6n que es otorgada bajo la condicin de que el donatario sobreviva al donante. se aplican las dispo- siciones sobre disposiciones por causa de muer/e. Lo mismo vale para una promesa de deuda o reconocimiento de deuda de la clase sealada en los pargrafos 780 y 781, otorgados por va de donacin bajo esta condicin. Si el donante ejecuta la donacin por prestacin del objeto atribufdo, se aplican las disposiciones sobre donaciones entre vivos. Art[culo 2302: Un contrato, por el cual alguien se obliga a otorgar O a no otorgar, a invalidar o a no invalidar una disposicin por causa de muerte, es nulo. - Cdigo Civil Suizo. Artfculo 512: El pacto sucesorio no es vlido sino cuando l es efectua- do en laforma de testamento pblico. Las partes contratantes declaran su voluntad al ofi- cial pblico; ellas firman el acto delante de l Y en presencia de dos tes- tigos. Art[culo 513: El pacto sucesorio puede ser rescindido en cualquier mo- mento por una convencin escrita de las partes. El disponente puede anular la institucin de heredero o el legado. cuando despus de la conclusin del pacto el heredero o el legatario se hace culpable respecto de l de un acto que sera una causa de deshe- redacin. Esta anulacin se hace en una de las formas prescritas para los testa- mentos. 396 Artculo 514: Aquel a quien el pacto confiere la facultad de reclamar prestaciones entre vivos puede rescindirlo de conformidad al derecho de las obligaciones. si las prestaciones no son efectuadas o garantizadas se- gn lo que haba sidrJ convenidrJ. Artculo 515: El pacto sucesorio es rescindidrJ de pleno derecho. cuan- do el heredero o el legatario no sobrevive al disponente. Siempre. los herederos del causante pueden. salvo clusula en contra- rio. repetir contra el disponente su enriquecimiento al da del deceso. Artculo 516: Las liberalilldes por testamento o pacto sucesorio no son jams anulables si. en seguida. la facultad de disponer de su autor sufre una disminucin; ellas son simplemente reductibles. - Cdigo de las Obligaciones de Suiza. Artculo 245. segUNJ prrafo: Las donaciones cuya ejecucin estfija- da al deceso del donante estn sometidas a /as reglas concernientes a ~ .disposiciones por causa de muertel'. 11. ENNECCERUS. Op. ct.., Tomo V, Volumen 1, pgina 207. 12. ROSSEL y MENTHA. Manual de Derecho Civil Suizo, Tomo 11, pgi- nas 61, 62 Y 63. 13. BAUDRY LACANTINERIE. Prcis, Tomo n, Volumen n, pgina 43. 14. FOIGNET. Op. cit, Tomo 11, pgina 15. 15. IOSSERAND. Op. cit., ~ o m o 11, Volumen 1, pgina 89. 16. BORDA. Op. cit, pgina 95. 17. ENNECCERUS. Op. cit., Tomo V, Volumen n, pgina 205. 18. VIDAURRE. Op. cit 19. COMISION REFORMADORA. Op. cit, Tomo lIT, pginas 31 y 32. 397 20. COMISION REFORMADORA. Op. cit., Tomo I1I, pginas 36 a 88. 21. COMISION REFORMADORA. Op. cit., Tomo I1I, pgina 90. 22. REVOREDO MARSANO. Op. cit., Tomo 11, pgina 255. 23. REVOREDO MARSANO. Op. cit, Tomo 11, pgina 255. 24. ARIAS SCHREIBER. Op. cit, Tomo 1, pgina 161. 25. REVOREDO MARSANO. Op. cit, Tomo VI, pgina 64. 26. ARIAS SCHREIBER. En REVOREOO MARSANO. Op. cit, Tomo VI, pgina 65. 27. ENNECCERUS. Op. cit., Tomo V, Volumen n, pgina 2(J7. 28. ROSSEL y MENTHA. Op. cit, Tomo 11, pginas 62 y 63. 29. DEMOLOMBE. Op. cit., Tomo XXIV, pginas 301 y 302. 30. AUBRY Y RAU. Op. cit., Tomo IV, pgina 317. 31. LAFAll..LE. Derecho Civil, Tomo VIII, Volumen 1, pgina 194. 32. BORDA. Op. cit, pgina 94. 398 COMPRA VENTA DE TODOS LOS BIENES QUE TENGA O PUEDA ADQUIRIR UNA PERSONA O UNA PARTE SUSTANCIAL DE LOS MISMOS Como vimos al tratar acerca de los bienes susceptibles de ser objeto de prestaciones de los contratos en general. el artculo 1406 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que es nulo el contrato por el que se dispone so- bre la totalidad o una parte sustancial de los bienes que una persona pueda adquirir en el futuro. Esta norma, que resulta, por su ubicacin y contenido, aplicable a to- dos los contratos, sin embargo, slo est referida a aquellos contratos que impliquen obligacin de disposicin de bienes. Consideramos que debera- mos entender por disposicin a aquellos actos que implican la enajenacin del bien, lo que equivale a decir, en cuanto a contratos nominados, que el bien sea materia de la prestacin en una compraventa, en una pennuta o en una donacin, aquellos contratos en los que una parte se obliga a transferir a la otra la propiedad de uno o varios bienes. El artculo bajo comentario nos hace recordar al numeral 3 de la Ley de Derechos de Autor (Ley # 13714) de fecha 31 de Octubre de 1961 y del que tratamos en el Captulo Tercero de esta Parte de nuesuo trabajo, cuando establece que No se reconoce la cesin integral de la produccin futura de un autor, como tampoco el compromiso de no producir, as fuere por tiempo limitado. Todo pacto en contrario es n u ~ o A nosotros. como resulta obvio, nos interesa el artculo 1406 en lo re- lativo al contrato de compraventa. Si bien es cierto que en el Ttulo relativo a este contrato y en el Captulo referente al bien materia de la venta no se reitera este supuesto (a diferencia de otros ya analizados), es de entera apli- cacin al contrato de compraventa, lo que equivale a decir que es nulo el 401 contrato de compraventa de la totalidad o una parte sustancial de los bienes que una persona pueda adquirir en el futuro. Como refiere el Doctor Arias Schreiber\ esta norma se inspira en el ar- tculo 310 del Cdigo Civil Alemn. Esto nos lleva a realizar una revisin acerca de los antecedentes del ar- tculo 1406 del Cdigo Civil Peruano vigente, en la codificacin extranjera. De esta revisin podemos concluir en que la mayora de Cdigos Civiles consultados no contienen ninguna norma relativa a restringir los alcances de un contrato de esta naturaleza 2 Sin embargo existe un reducido grupo de Cdigos Civiles que regulan el particular y un Anteproyecto de Cdigo que contiene un artculo que aparentemente se refiere al tema, pero que en reali- dad no lo hace J
Como podemos apreciar de la nota anterior, hay un buen grupo de es- tos Cdigos Civiles que siguen el modelo del Proyecto Bello y el Cdigo Civil Chileno, precursores en cuanto a esta materia se refiere, al ser de los primeros en tratar acerca de la nulidad de esta modalidad del contrato de compraventa. Estos son: el Cdigo Civil de El Salvador de 1860, el Cdigo Civil Colombiano y el Cdigo Civil Ecuatoriano. Estos Cdigos Civiles no sancionan con la nulidad solamente a los contratos que tengan por objeto la. totalidad de los bienes presentes y/o futu- ros de una persona, sino tambin una cuota de los mismos. El Proyecto Colombiano tambin est en la lnea del Cdigo vigente . en ese pas, cuando seala que: ( .... ) Carece de eficacia la venta de todo el patrimonio de una persona ( ... )>>. El artculo 310 del Cdigo Civil Alemn, al igual que el artculo 1406 del nuestro, no est ubicado en el Ttulo relativo al contrato de compraventa, sino en la Parte General de Contratos; que comprende dentro de la prohibi- cin de contratar slo a los bienes futuros (no, en cambio los de la corriente Bello, que comprenden a los presentes); y que adems comprenden al usu- fructo sobre el patrimonio futuro de una persona. El Anteproyecto Bibiloni de 1929, al igual que el Cdigo Alemn, slo comprende a los bienes que una persona adquiera en el futuro, pero 402 hace una prohibicin ms amplia que este cuerpo legislativo, ya que prohibe cualquier gravamen sobre los mismos (no slo el usufructo). Al igual que el Cdigo Alemn, el artculo 32 del Anteproyecto Bibiloni se encuentra en la Parte General de Contratos, en lo relativo al Captulo 11, Del Objeto del Contrato. De otro lado, el Anteproyecto Ossorio de 1943 4 es ms amplio en cuanto a la prohibicin, ya que comprende a .. .la actividad total o parcial de una persona durante toda su vida o por tiempo indefinido o demasiado largo. Inicialmente pensbamos que debamos entender que esta norma querra referirse al resultado, susceptible de ser valoradQ econmicamente, de dicha actividad personal. pero su autor va ms all cuando sel'iala lo s- guiente: Este artculo no est en ningn Cdigo y aun puede parecer ociosa su redaccin ya que un pacto de esa especie estara de antemano condenado ge- nricamente como expuesto -a la moral Sin embargo, la prevencin 'especial no me ha parecido excusada porque muchas veces se han prodQcidcontta- tos en que un literalO o un artista han vendido a un ttaficante desaprensivo. la produccin de toda su vida, oeo que uoempleado o un obrero se obligan a no apartarse nunca de determinado trabajo con determinado empresario. En Bolivia precisamente se da este caso de no permitir separarse a un obrero de un patrono mientras le deba dinero. Sin perjuicio de tratar de esto en el contrato de trabajo, juzgo oportuno dejar establecida aqu la ilicitud del ob- jeto. Se pensar que la ltima frase relativa al plazo demasiado largo es peligrosamente imprecisa. Sin embargo. 110 encuentro ms remedjo sino de- jarla as, porque es la vida la que en cada caso detetminar. lo adecuado. Se puede contratar por veinte aos al gerente, al director o al ingeniero jefe de una empresa. Pero sea b s ~ d o y desconsiderado contratar por los mismos veinte aos a unos pobres obreros que hubieran de percibir un jornal insigni- ficante. En realidad, por las palabras de Ossorio, nos inclinamos por descartar, contra nuestra inicial impresin, a su artculo 780 del tema bajo tratamiento, ya que est referido, fundamentalmente, a la actividad de la persona y no al resultado econmico-patrimonial de aqulla. Las razones que han llevado al legislador Alemn y al Peruano a con- templar una prohibicin de esta naturaleza, se basan fundamentalmente, en argumentos de orden pblico, ya que chocara contra la moral un contrato de estas caractersticas. En tal sentido, Enneccerus5 sei\ala lo siguiente: Es nulo el contrato por el cual uno se obliga a transmitir su futuro patrimonio o una cuota'del mismo, o a gravarlo de usufructo ( ... ), pues cho- ca contra el orden pblico, el que uno abandone su capacidad de adquisi- cin, perdiendo con ello todo estmulo para adquirir ( ... ). Segn esto, son nulos especialmente los contratos de sociedad en virtud de los cuaJes se pro- mete a la comunidad todo el patrimonio futuro. Si el contrato se refiere a la veza! patrimonio presente y al futuro, es nulo respecto a este ltimo, pero vlido en cuanto a aqul, con arreglo al # 139, si procede admitir que tam- bin hubiera sido concludo slo respecto al mismo; pero se requiere un ins- trumento autorizado judicial o notarialmente ( ... ). Cabe dudar si la parte, que conoca o tuviera que conocer la prohibi- cin del # 310, est obligada a resarcir el inrers negativo, segn el # 309, a la otra, si sta no lo conoca ni tena que conocerlO'. En mi opinin, la pre- tensin de indemnizacin slo est cxcluda cuando, como ocurre frecuente- mente, pero no necesariamente en todo caso, el contrato hubiera de detenni- nar un grado inmoral de sujecin personal. Refirindose a la ratio legis del artculo 1406 del Cdigo Civil Perua- no de 1984, el Doctor Arias Schreiber sostiene lo siguiente: El artculo 1406 contiene otra norma imperativa y que es igualmente novedosa, pues no figuraba en el Cdigo Civil de 1936. El propsito que se persigue es la necesidad de cerrar el camino a especulaciones peligrosas para la estabilidad patrimonial y, concretamente, defiende la capacidad de adqui- sicin y la libertad que debe tener toda persona respecto de la totalidad o de parte fundamental de los bienes que pueda adquirir en el futuro. Cuando se trate de una parte sustancial y no de la totalidad, su apre- ciacin quedar librada, en definitiva, al criterio del juez, pues en el Cdigo no se debe previamente cuantificar. 404 Conviene dejar en claro que este dispositivo no se opone al artculo 1409, que autoriza la contratacin sobre bienes futuros o sobre la esperanza incierta de que existan, pues estos ltimos casos tienen un contenido diverso al que es materia del precepto bajo comentario, tal como se analizar ms adelante. Como un ejemplo de su aplicacin diremos que ser nulo el contrato por el cual A. le transfiere a B la totalidad de los bienes que el primero pueda incorporar a su patrimonio en el futuro o una parte sustancial de ellos. Esto no impide, en cambio, que A venda a B el producto de lo que se obtenga despus del levantamiento de una red sumergida en el mar, lo que se conoce en doctrina como la venta de la esperanza incierta. En cambio, existe un sector de la doctrina, sobre todo Chilena y Ar- gentina, que sostiene qlle las razones que llevan a incluir normas prohibiti- vas en este sentido estn, fundamentalmente, referidas a motivos de indeterminabilidad del objeto del contrato de compraventa, como es el caso de LafaiUe', quien sostiene lo siguiente: Ahora bien, puede existir un contrato en que el enajenante venda todo lo que le pertenece, todos sus bienes. Ser sta una enajenacin colecti- va del patrimonio, parecida a aquellas ventas que se hacan en el derecho ro- mano, impuestas generalmente por la ley y realizadas en subasta pblica (bonorum venditio, bonorum sectio). Nuestro Cdigo establece que se juzgar indeterminable la cosa ven- dida, cuando se vendiesen todos los bienes presentes o futuros, o una parte de ellos. Ninguna persona puede disponer, pues, de su patrimonio por jun- to, sobre todo extendiendo esa enajenacin colectiva al presente y al futuro (art. 1334). Pero puede vender, en cambio, segn el art. 1335, todos los bienes que de una clase posea el enajenante. As, todos los bienes que tenga en un mo- mento determinado o el ganado que pueda hallarse dentro de sus estableci- . mientas en una determinada fecha. En el derecho francs existen diversas doctrinas respecto de cmo debe interpretarse una disposicin anloga (art. 1601, 2a parte). Spota B opina en el mismo sentido que Lafaille: Obligarse a vender todos los bienes que una persona tenga no identi- ficndolos, o bien, obligarse a vender los que se tengan en el futuro, y ello sea en el todo, sea en parte, significa una indeterminacin de la cosa vendida que torna ineficaz el negocio jurdico de que se trata. As lo decide el art. 1334, siguiendo el proyecto de Freitas (art. 1993, ine. 1 ( ... )). La prohibicin de la ley no abarca el supuesto de la venta ~ una especie de bienes desig- nados, aunque en la venta se comprenda todo lo que el vendedor posee (art. 1335), siendo una cuestin de hecho decidir, en cada caso, qu se aprehende con la expresin especie de bienes designados ( ... ). Concuerda esa prohibicin legal con lo establecido en tema de socie- dad (an. 1651), puesto que la sociedad no puede comprender todos los bie- nes presentes y futuros de los socios, ni todas las ganancias que se obtengan, aunque se aclara que la socie<Jad puede vender todos los bienes presentes si se los designa, as como las ganancias que correspondan a determinados ne- gocios ( ... ). Tambin armoniza la solucin del art. 1334, con lo previsto en el art. 1800, pero ello slo en parte. Ese precepto establece que la donacin puede comprendpr todos los bienes presentes -pero no los bienes futuros- de una persona. Sin embargo, el legislador tiene cuidado de establecer que la donacin de todos los bienes presentes slo perdura en cuanto exista una re- serva patrimonial (usufructo, o porcin de bienes) en favor del donante para que ste pueda subvenir a sus necesidades. Adems, esa donacin de todos los bienes presentes queda sometida a la accin de reduccin, de colacin y pauliana, segn existan herederos legitimarios y acreedores del donante ( ... ). Barrs Errzuriz 9 se inclina decididamente a pensar que se trata de un supuesto de venta a ttulo universal, razn por la cual merece ser sancionado con la nulidad: La compra-venta es un ttulo singular, esto es, pueden venderse todas las especies, gneros y cantidades que se designen, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espera adquirir, con tal que no comprenda obje- tos ilcitos; las cosas no comprendidas en esa designacin no lo son en la venta, y toda estipulacin contraria es nula. 406 La ley prohibe la venta a ttulo universal de todos los bienes presentes o futuros, o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota (art. 1811). La ley considera el patrimonio como inseparable de la persona, y su transmisin slo puede efectuarse al fallecimiento de la persona, por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte. Alessandri y Somarriva 10 adoptan una posicin ambigua, ya que pare- ciera sealan que se trata de los dos ltimos supuestos mencionados: La cosa debe ser determinada, requisito tambin general a todo con- trato, pero que en la tiene una particularidad: la cosa vendida debe ser una cosa singular . Nuestro Cdigo no acepta que la compraventa recaiga sobre una universalidad. Lo dke expresamente el artculo 1811, cuando lllaIlifiesta que es nula la venta de todos los bienes presentes o futu- ros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota. Esta prohibicin del artculo 1811. que encontrarnos tambin en la sociedad y la donacin. no es sino una consecuencia lgia del pnncipio segn el cual el patrimonio es in- herente a la persona. Sin emb'argo. esta regla general tiene una excepcin, que se presenta cuando lo que se vende es un derecho real de herencia. En este caso, quizs podra argumentarse que la venta recae sobre algo singular: el derecho de herencia. Pero en deflOitiva es, indudable que lo que se vende es la universalidad de bienes qije. forman la herencia. Por eso este caso, por lo menos en cuanto a sus efectos, puede considerarse como una excepcin al principio del artculo 1811. ' Pero si bien el legislador prohibe la venta de todos los bienes o de una cuota de ellos, sin embargo en el mismo artculo 1811 acepta que un indivi- duo venda todos sus bienes, pero individualizndolos. Es decir, no hay in- conveniente jurdico para que una persona venda a otra sus bienes todos, siempre que los bienes sean individualizados en la escritura de venta; y as habra que decir que se vende tal propiedad, tales muebles, tales acciones, etc. Todava, el inciso final 'establece que en este caso la venta slo com- prender aqullos objetos enunciados en la escritura pblica, y no otros, y cualquiera estipulacin en contrario es nula. Cabe sealar que el Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1936 asimila expresamente, a travs de su artculo 909, a la condicin de ser bienes indeterminados, a la venta de todos los bienes presentes o todos los futuros o una alcuota de ellos. Pareciera resultar de la lectura de dicha 407 norma que para este Proyecto es sta (una razn de orden tcnico) y no otra (una razn de orden moral) la que lleva a la prohibicin de este tipo de pac- tos. Similar impresin tenemos, como sei\alamos anteriormente, de aquellos cuerpos legislativos que siguieron al Proyecto Bello. Por nuestra parte, pensarnos que revisten validez ambas razones que se argumentan en contra de pactos de esta naturaleza; es decir, que se tratara de un supuesto de venta con objeto indeterminado, o que se tratara de un supuesto rei\ido al orden moral, fundamentando esta posicin en las razones que esgrimen sus defensores. Sin embargo, consideramos que salvando el requisito de la deter- minabilidad, es decir, si se enumerasen los bienes sobre los cuales se quisiere contratar, se habra salvado esta objecin, ala par que la otra no po- dra que.dar en pie, ya que el pacto, incluso conteniendo la mayora de los bienes que una persona pudieSe adquirir en el futuro, sera valido: primero, por tener objeto determinado, y segundo, porque el pacto no se habra cele- brado en los trminos y dentro del alcance del supuesto del artculo 1406 de nuestro Cdigo Civil. Adems, la norma del artculo 1406 podra resultar peligrosa en lo que respecta a la oontratacin sobre bienes futuros o ajenos .. tal como fue ex- puesto por nosotros en un trabajo anterior!, por lo que sera necesario modi- ficar, en parte, el artculo aludido. 408 NOTAS AL CAPITULO DECIMO SEGUNDO DE LA TERCERA PARTE 1. ARIAS SCHREffiER. En REVOREDO MARSANO. Op. cit, Tomo VI, pgina 66. 2. Es el caso de los siguientes cuerpos legislativos: Cdigo Civil Francs, Cdigo Civil Belga. Cdigo Civil Boliviano de 1831, Cdigo Civil Peruano de 1852, Proyecto de Cdigo Civil para el Estado Sardo de 1853, Cdigo Civil Italiano de 1865, Cdigo Civil Uru- guayo, Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Venezolano de 1880, Cdi- go Civil Costarricense de 1888, Cdigo Civil Espanol, Proyecto Boissonade de 1 8 9 ~ Cdigo Civil Japons, Cdigo Civil Nicaragense de 1903, Cdigo Civil Hondurefto de 1906, Cdigo de las Obligaciones de Suiza, Cdigo Civil Brasilei'lo, Cdigo Civil Panamefto de 19l7, Cdi- go Civil de la Repblica Socialista Federativa de Rusia de 1922, Segundo Anteproyecto del Libro Quinto del Cdigo Civil del Per de 1926. Pro- yecto Franco Italiano de Obligaciones y Contratos de 1927, Cdigo Civil Mexicano de 1927, Cdigo Civil del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 1930, Cdigo Civil Chino de 1930, Cdigo de las Obligaciones de Polonia de 1935, Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1936, Cdigo Civil Peruano de 1936, Proyecto de Cdigo Internacional de Obligaciones y Contratos de Francesco Consentini de 1937, Cdigo Civil Venezolano de 1942, Cdigo Civil Italiano de 1942, Cdigo Civil Portugus de 1967, Cdigo Civil Guatemalteco de 1973, Cdigo Civil BoliviaDO de 1976, Anteproyecto de Cdigo Civil Brasileno de 1984, Cdigo Civil Paragua- yo de 1987, Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Argentino de 1987, Cdigo Civil Cubano de 1988 Y Cdigo Civil de la Provincia de Qubec. 3. Los Cdigos Civiles que tratan el tema lo hacen de la siguiente manera: - Cdigo Civil Chileno. Artculo 1811: Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espe- 409 re adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda estipulacin contraria es nula. -Cdigo Civil de El Salvador de 1860. Artculo 1615: Es nula la venta de todoS" los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total auna ,cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades que se designen en con- trato celebrado conforme a la ley, aunque se extienda a cuanto el vende- dor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos il(citos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entender que no lo son en la venta; toda estipulacin contraria es nula. - Cdigo Civil Colombiano. Articulo 1867: Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota: pero ser vlida la venta de todas las especies. gneros y canridatks que se designen por es- critura pblica, awuue se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos iUcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entender que no lo son en la venta. toda estipulacin contraria es nula. - Cdigo Civil Ecuatoriano. Artculo 17n: Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros, o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota, pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades que se designen por es- critura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir con tal que no comprenda objetos ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin. se entender que no lo son en la venta, toda estipulacin contraria es nula. - Cdigo Civil Alemn. 410 Artculo 310: Es nulo un contrato por el cual una parte se obliga a transmitir o a gravar con un usufructo su patrimonio futuro o una cuota de dicho patrimonio futuro. - Anteproyecto Bibiloni de 1929. Artculo 32: No puede ser objeto de un contrato la herenciafwura. aun- que se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesi6n se trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares. Es nulo el contrato por el cual una persona se obligue a transmitir o afectar. en todo o en parte. los bienes que adquiera en el futuro. - Proyecto de Refonna al Cdigo Civil Argentino de 1936. Artculo 908: No habr venta si las partes no hubieren individualizado el bien o establecido los datos para determinarlo. Se entender que son determinadas las cosas ciertas. y tambin las in- ciertas cuando constare su especie y cantidad. Artculo 909: Se juzgar que hay indeterminacin. cuando se vendieren todos los bienes presentes o todos los futuros o una parte alcuota de ellos. Ser. sin embargo. vlid4 la venta de una especie de bienes designa- dos. aunque llegare a comprender todos los que el vendedor posea. - Anteproyecto de CdigQCivil para Bolivia de Angel Ossorio y Gallar- do de 1943 (con las salvedades hechas cuando tocamos este particu- lar). Artculo 780: No podr ser objeto de obligacin la actividad total o parcial de una persona durante tod4 su vida o por tiempo indefinido o demasiado largo. -Cdigo Civil Peruano de 1984. Artculo 1406: Es nulo el contrato por el que se dispone sobre la totali- 411 dad o lUla parte sustancial de los bienes que lUla persona pueda adquirir en el futuro. - Proyecto de Cdigo Civil Colombiano. Artculo 626: Pueden venderse todos los derechos cuyo objeto sea IUUJ cosa singular o lUla cosa universal, como los que recaigan sobre objetos inmateriales. Carece de eficacia la venta de todo el patrimonio de una persona. Pero es vlida la venta de todos los derechos que enlonna singular se designen por escrito. 19l1DUnente es vlida la venta de patrimonios sepa- rados como una herencia, los gananciales de la sociedad conyugal di- suelta, lUl establecimiento comercial, los derechos que co"espondan a un socio o miembro en el patrimonio social de lUla persona juridica disuel- ta. 4. OSSORIO y GALLARDO, Angel. Anteproyecto de Cdigo Civil para Bolivia, 1943, pgina 357. 5. ENNECCERUS. Op. cit, Tomo II, Volumen 1, pginas 161 y 162. 6. ARIAS SCHREIBER. En REVOREDO MARSANO. Op. cit, Tomo VI. pginas 65 y 66. 7. LAFAIlLE. Curso de Contratos, Tomo JI, pgina 37. 8. SPOTA. Op. cit, Volumen IV, pgina 102. 9. BARROS ERRAZURIZ. Op. cit., Tomo 11, pgina 371. 10. ALESSANDRI Y SOMARRIVA. Op. cit, Tomo IV, pginas 371 y 312- 11. CASTILLO FREYRE. Op. cit., pginas 344 a 350. 412 CUART A PARTE CAPITULO PRIMERO PROPUESTA DE MODIFICACION LEGISLATIVA AL CODIGO CIVil.. PERUANO EN LO RELATIVO A LOS TEMAS TRATADOS EN ESTE TRABAJO En el presente Captulo proponemos una serie de modificaciones que consideramos indispensables para adecuar la regulacin de las normas relati- vas al objeto de los contratos en general y al bien materia del contrato de compraventa, en particular, en el Cdigo Civil Peruano de 1984, de acuerdo a los principios y fundamentos que hemos expuesto a lo largo de todo este trabajo, tratando de que tengan la mayor concordancia posible con el resto de normas que sobre el particular contiene el mencionado cuerpo legislativo. LIBRO VII, FUENTES DE LAS OBLIGACIONES; SECCION PRIMERA, CONlRATOS EN GENERAL; TITULO I1I, OBJETO DEL CONlRATO Proponemos que este Ttulo est compuesto por los artculos que se consignan a continuacin. Entre parntesis se encuentra el nmero corres- pondiente a su antecedente en el Cdigo Civil Peruano vigente: Artculo 1: El objeto del contrato consiste en crear, regular, modificar o extinguir obligaciones.:. (1402) Artculo 2: Elfin que persigue el contrato debe ser lcito. La prestacin en que consiste la obligacin y el objeto de la presta- ci6n deben ser posibles. En caso que estemos frente a una prestaci6n de dar o una de hacer que concluya en un dar, el bien debe existir o ser suscepti- ble de existir, ser determinado o susceptible de determinacin y no estar su comercializacin prohibida por la ley o restringida para el acto de cuya prestacin constituye objeto. (1403) Artlculo 3: La licitud del fin del contrato o la posibilidad de la prestaci6n o los requisitos necesarios para el bien que es objeto de ella. exigidos en el artculo 2. se apreciarn al momento de la celebraci6n del contrato; y en caso de estar sujeto ste a condicin suspensiva o a plazo. se apreciarn al momento del cumplimiento de la condici6n o del vencimiento de dicho pla- zo.: (1404) Artculo 4: Son vlidos los contratos de instituci6n de heredero o legata- rio. Ser nulo todo exceso respecto de la cuota de libre disposicin del instituyente. Son vlidos los pactos de disposici6n de herencia futura. en la medida que no afecten derechos de terceros. (1405) Artculo 5: Es nulo el contrato por el cllal se dispone sobre la totalidad de los bienes que una persona tenga o pueda adquirir en el fuJuro. Es vlido el contrato por el cual se dispone de una parte sustancial de los bienes que una persona tenga o pueda adquirir en el fuJuro. siempre y cuando se determinen dichos bienes o se establezcan reglas para su deter- minacin; pero ser rescindible o resoluble, si su ejecucin no le permitiese una decorosa subsistenCia. de acuerdo a las circunstancias, sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 1440 a 1446.: (1406) Artculo 6: Si la determinacin de la preSlacin o del objeto de sta es de- ferida a un tercero y no resulta que las partes quisieron remitirse a su mero arbitrio, el tercero debe proceder haciendo una apreciaci6n de carcter eqUitativo. Si el tercero no hiciese la determinaci6n y las partes no se ponen de acuerdo para sustituirlo, el contrato es nulo.: (1407) Artlculo 7: La determinacin librada al mero arbitrio de un tercero no puede impugnarse si no se prueba su mala fe. Si el tercero no hiciese la determinaci6n y las partes no se ponen de acuerdo para sustituirlo, el contrato es nulo.: (1408) Artculo 8: El bien materia de una prestacin de dar o de hacer que con- cluya en un dar puede tener el siguiente carcter: 416 1.- Presente. 2.- Futuro. 3.- 4.- 5.- Encontrarse flT",'rm.nn 6.- Encontrarse ornvnllrn 7,- 9.- Artculo 9: el contrato celebrado genera una consista en dar un el contrato ser I1Pl'prl1nl: del dueo del bien. En este caso, <:IPl'l1n1'P zo que entre la celebracin del contrato y la entrega del bien. El contratante que hubiese el carcter momento de la del contrato, mismo. ser por el contratante a del bien si es que ste el derecho sobre el bien que obtener con el contrato, antes de la con la demanda. Esta situaci6n no enerva el /!prp"hn del otro contratante para el de aal:lella. Artculo Cuando la creada por el contrato recae sobre un el contrato y, por tanto, el asuman determinados ;;Ullua:a y Si las partes no hubiesen .<:Ul"m:nn ser un contrato aleatorio. Artculo 1: Pueden los bienes existentes o .\1Plmm"p que sean determinados o sw;cel'ut'les de determinacin y cuya ena- lentac,on no por la Esta norma tambin es apj!lCtlIClt:'fI. cuando se conjunto de parte de los cuales ha nerecuto mantiene su ensle,nc,a . I:'lpmnrp que sea el y los que continan C.M3UC'fiUV.H ... -.r""",",,, 3: En la venta de un bien que el contrato a la condicin tencia. 4: el contrato a tener existencia. a tener exis- el contrato nrl'l1lJrCll'a se hubiese un pero el ries- ex;lsle,/lC"a. ser un contrato aleatorio. En este caso el ven'lle(wr IOl,;:",aa del a existir rp/"''''''nl1l1 un contrato compraventa de conmutativo o uno nlpntn<l'lfl arnlllz,;lr la in- acto y se considerarn eSI,eClalmente 1.- Si se han M ... , .......... v ""'''H'.U''''''.' 418 2.- Si el precio estipulado para el bien es mayor; o igual; o. por lo me- nos. no muy inferior al valor comercial del bien vendido. 3.- Si se estipul un tanto por unidad o medida. 4.- Si se estipul comisin para el vendedor. De haberse producido alguno de los supuestos mencionados. el con- trato se tendr como conmutativo. Si una vez analizados todos los criterios antes mencionados. an per- sistiese la duda sobre el carcter del contrato. se le tendr por uno conmutativo. Artculo 7: Si se vendiese un bien existente. pero en peligro de dejar de te- ner existencia. se entender el contrato sujeto a la condicin suspensiva de que el bien contine existiendo con las mismas caractersticas que tena al momento de la celebracin del contrato. Se puede. sin embargo. asumir el riesgo de que el bien. a pesar de continuar existiendo. no lo Iulga en las mismas cuanta y/o calidad. Si se asume el riesgo de la continuacin de existencia del bien. el ven- dedor tendr igualmente derecho a todo el precio. aunque el bien dejase de existir en todo. o en parte. por efectos del evento que amenazaba la conti- nuacin de su existencia. Si hubiese alguna duda sobre si el contrato es conmutativo o aleatorio. se aplicarn los criterios de interpretacin y solucin establecidos por el artculo 6. Artculo 8: El contrato contemplado en el artculo anterior. puede ser anu- lado si alguna de las partes hubiese tenido conocimiento del futuro e inevi- table resultado del peligro a que el bien estaba sometido. Artculo 9: La compraventa de bien ajeno es vlida. sin perjuicio de los derechos del dueo del bien vendido. El contratante que hubiese desconocido el carcter ajeno del bien al momento de la celebracin del contrato. podr demandar la anulacin del mismo. La accin ser por el cm:nnr't111J)r si es que ste antes de la CHllClLm con la demanda. Esta situacin no enerva el derecho del vendedor para el Articulo nrl"VHHIX en artculos 9 y la aqIU!Ira se declare deber pagar a la otra una indemni- nPI'UJlru,,<r (:lJtri,rfl1(: si actuado dolosamente, que hubiese actuado aOj:OS(ltrUm embolsar al el valor que tendra el re- re- vellQtarO al momento de DTD,rr"'7r dicho pago al rl11nrn"lll'1A->r En caso de que el contrato el contratante que hubiese r,ldebttlfalrrente intereses y tributos del contrato, o etecn,rn.ao tendr derecho al reembolso de stos por el otro contra- que hubiese actuado dolosamente. por del com- y el contrato todo derecho sobre las si hubiese actuado dolosamente. MnLLU"" 12, Para el caso en el cual se contrate en y lo que se prometa sea la nT1JLLW.LrUUl Uptr:Ui:<1U de un bien por de un tercero, o la de ci6n 13: Los bienes muebles en o locales abiertos al 420 pblico. amparados con facturas o plizas del vendedor. slo son reivindi- cables si el propietario demuestra que el comprador tuvo pleno conocimien- to del carcter ajeno del bien respecto del establecimiento vendedor. Queda a salvo el derecho del perjudicado para ejercitar las acciones civiles o pe- nales que correspondan contra quien los vendi indebidamente. (1542) Articulo 14: Si al momento de la celebracin del contrato ambas partes conocen que el bien es propio del comprador. y el contrato es puro y sim- ple. el acto es nulo. Si en el supuesto de conocer ambas partes el carcter propio del bien. el comprador tiene la propiedad del mismo bajo condicin resolutoria o su- jeta a un plazo. luego de ocurrido cualquiera de ellos. la perderla enfavor del vendedor. el contrato es vlido. Articulo 15: Si al momento de la celebracin del contrato el comprador desconoca que el bien le era parcialmente propio y parcialmente ajeno. el acto es anulable. Si el comprador opta por conservar el contrato. tendr derecho a de- mandar la disminucin del precio. proporcionalmente al valor que sobre el total del mismo representa la parte ajena del bien. Articulo 16: Si ambas partes conocan al momento de la celebracin del contrato el hecho de que el bien pertenece parcialmente al comprador; y el contrato es puro y simple. entonces. el acto ser nulo respecto de la parte propia y vlido respecto de la ajena. debiendo abonar el comprador sola- mente el precio correspondiente a esta ltima. Articulo 17: Si ambas partes conocen al momento de la celebracin del contrato el hecho de que el bien pertenece parcialmente al comprador; y si el comprador tiene la propiedad parcial del mismo bajo una condicin resolutoria o un plazo. luego de ocurrido cualquiera de ellos. la perderiJ en favor del vendedor. el acto es vlido. Articulo 18: Es vlida la compraventa de bienes afectados en garantia. embargados. gravados o sujetos a litigio. siempre y cuando se instruya al comprador de tal situacin. o que en virtud de la presuncin registral a que se refieren los articulos 2012 y 2014 del Cdigo Civil. ste deba haber teni- do conocimiento de tal situacin. En caso anulado. el contrato ser Articulo 19: Si se compra un bien art1V/UI!n o por numeral 1549: 422 momento de la acto, salvo que f:lllU'lfln con la a menos que el rn,nn1t1./'L'1r caso en el el contrato se duda sobre si el contrato es conmutativo o criterios de por el el "'.<; ... " ....... "'rti .... lin inmediatamente del vendedor est a advertir' el bien y dems EXPOSICION DE MOTIVOS DE NUESTRA PROPUESTA DE MODIFICACION LEGISLATIV A Si bien es cierto que las razones que nos han impulsado a efectuar la propuesta de modificatoria al articulado mencionado en el Captulo anterior del Cdigo Civil Peruano de 1984, fluyen de todo el contenido de nuestro trabajo, consideramos necesario efectuar una breve explicacin, a la vez que determinadas precisiones sobre el particular, comentando cada una de las normas de la mencionada propuesta. LIBRO VII, FUENTES DE LAS OBLIGACIONES; SECCION PRIMERA, CONlRATOS EN GENERAL; TITULO I1I, OBJETO DEL CONlRATO Artculo 1: EL OBJETO DEL CONTRATO Como sealamos cuando tratamos el terna, el objeto del contrato es, de acuerdo al sector ms autorizado y moaerno de la doctrina y legislacin ex- tranjera, la obligacin; con lo que desechamos las teoras que sealan que dicho objeto es la prestacin, o bien que el contrato carece de objeto y que solamente produce o genera efectos. En tal sentido, estamos plenamente de acuerdo con el contenido de la norma del actual artculo 1402 del Cdigo, por lo que proponemos dejar su texto idntico; vale decir, en el sentido que dicho objeto consiste en la creacin, regulacin, modificacin o extincin de obligaciones. Artculo 2: OBJETO DE LA OBUGACION y DE LA PRESTACION El Cdigo, en su artculo 1403, seala que la obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita, sin embargo observamos que la licitud no se 425 aprecia a nivel de la obligacin sino del conttato mismo, ya que cuando ha- blamos de fin licito lo estamos haciendo respecto de la causa lcita, lo que concordara con lo establecido por el artculo 140 inciso 3 del propio Cdi- go. Adicionalmente, deberan efectuarse mayores precisiones en lo relativo al objeto de la obligacin, es decir, la prestacin. El Cdigo establece que la prestacin en que consiste la obligacin y el bien que es objeto de ella deben ser posibles. Como opinamos en su mo- mento, la posibilidad puede referirse tanto a la prestacin como al objeto de la misma, pero sin embargo, lo dijimos, el objeto de la prestacin no necesa- riamente consistir en dar un bien, ya que tambin podr consistir en un ha- cer (que termine o no en un dar) o en un no hacer (una abstencin), razn por la cual el hecho de que el Cdigo en el artculo 1403, sei'lale que el bien que es objeto de la prestacin debe ser posible, hace que limite el objeto de aqulla a uno slo de los tres supuestos mencionados. En tal sentido, es que proponemos en nuestro artculo 2 de este Ttulo, establecer que la prestacin en que consiste la obligacin y el objeto de la prestacin deben ser posibles; agregando una precisin adicional referida a las prestaciones de dar bienes o aquellas que son de hacer y que concluyen en un dar, en el sentido de que en stas el bien debe existir o ser susceptible de existir, ser determinado o susceptible de determinacin y no estar su comercializacin prohibida por la ley o restringida para el acto de cuya pres- tacin constituye o b j ~ t o Lo que hemos hecho es delimitar claramente las que para nosotros y para la generalidad de la doctrina, constituyen las caractersticas que debe reunir el objeto de toda prestacin, y en especial aqulla de dar bienes o de hacer que concluya en dar bienes. Respecto del requisito de la comer- ciabilidad, hemos considerado necesario efectuar la precisin en el sentido de que sta no debe estar prohibida por la ley o restringida para el acto de cuya prestacin constituya objeto. No necesariamente los actos de comercializacin restringida no podrn ser objeto de prestaciones. Lo que ocurre :s q;le no podrn constituir el objeto de aquellas prestaciones relati- vas a la prohib cin especfica que pesa sobre su comercializacin. VaJe de- cir, un bien pblico, cuyo uso es de todos, resulta evidente que no puede ser vendido, pero sin embargo, puede cederse su uso a los particulares temporal- mente, tal como apreciamos cuado ttatamos acerca del particular. 426 Articulo 3: MOMENIO DE APRECIAClON DE LOS REQUISITOS DE LA PRESTAClON y DEL OBJETO DE ESTA En el sentido' de lo establecido por el actual artculo 1404 del Cdigo Civil, respecto del momento en el cual deban apreciarse los requisitos exigi- dos para la prestacin y para el objeto de sta, comenzamos precisando algo que resulta necesario establecer con anterioridad a lo sealado por el artculo antes citado, es decir, que la licitud del fin del contrato o la posibilidad de la prestacin o los requisitos necesarios para el bien que es objeto de ella, exi- gidos por el artculo anterior, deben ser apreciados al momento de la cele- bracin del propio acto jurdico. El segundo supuesto es aquel en el cual el acto celebrado estuviese sujeto a condicin o plazo suspensivo. Para este l- timo caso, establecemos, en el mismo sentido que el actual artculo 1404, pero precisando tnninos, que la licitud del fin del contrato o la posibilidad de la prestacin o los requisitos necesarios para el bien que es objeto de ella, se apreciarn al momento del cumplimiento de la condicin o del venci- miento de dicho plazo. Bsicamente, lo que buscamos con nuestro artculo 3 de este Ttulo, es precisar los conceptos y tenninologa del artculo 1404 del Cdigo, que, en esencia, nos parecen adecuados. Articulo 4: CONTRATOS SUCESORIOS A pesar de todas las consideraciones contrarias a la validez de pactos de esta naturaleza, nosotros creemos que las cuestiones de orden moral es- grimidas en abono de tal posicin, comenzando por las palabras de Portalis en la discusin del Cdigo Civil Francs, no son nada definitivas para justi- ficar la prohibicin de todos estos contratos. Consideramos que el artculo 1405 de nuestro Cdigo Civil vigente y la prohibicin absoluta que encierra, no tienen mayor congruencia, ya que, como expresamos en el Captulo perti- nente, se hubiesen podido introducir ciertos elementos que hiciesen vlidos a estos contratos, a la vez que impidan la produccin de cualquier abuso. En tal sentido, proponemos, en nuestro artculo 4, derogar el artculo 1405 y sustituirlo por otro en el cual se consideren vlidos los contratos de institucin de heredero o legatario, haciendo nulo todo exceso resPecto de la cuota de libre disposicin del instituyente. 427 Con esta norma buscamos que se el derecho de herencia de los herederos forzosos del causante, que ste no se vea per]UOllCaao, pues los contratos de esta naturaleza nunca superar el monto de la cuota de libre del Con una norma de esta se la libertad contractual de las personas, ya que en nuestra con esta no se afectaran los derechos de sus como hemos sealado anteriormente . .n.U'''Ull''''', debemos sealar que una no adi- ciona ni resta a un individuo para UI;>IJUU;;l de sus bienes en fa- vor de personas distintas de sus herederos ya que de acuerdo a la normatividad en favor de terceros de los bienes que de libre que le ",,,,,m,,,,,,,, y cuando no excedan de la cuota Ke:specto de la de nuestra orooue,sta artculo se seala que son vlidos los ca en la medida que no derechos de terceros. Consideramos que en atas de la contractual que nosotros de- tem:1errlos, no deben de tal y cuando se ""l'""om" .. rlpn los derechos de terceros sobre el de la persona viva de cuya sucesin futura se trate. Concretamente nos referimos al caso de acreedores que tener derechos acerca del de la persona mencionada. De ah que, hecha la consideramos innecesaria cual- ,-" .. "u"" .. 'vu al por contrariar lo por el artculo 1409. En lo que a los contratos o tura, no es necesario sealar absolutamente en este n e n ~ n c l a fu- por cuanto '-VU.'''''ll, stos estn de lo establecido por el artculo 678 del v.",v',-,',-,o>, cuando se seala que no fubml. La norma del artculo con la nulidad el contrato por el cual una persona de la totalidad o una sustancial de los bienes 428 Sobre esta norma, como lo expresamos tenemos muy serias reservas, ya que consideramos que, dada dar a la de muchas controversias de y causando una extrema de inestabilidad JW,llll\.,a a una serie de contratos que versen sobre bienes o futuros. Tambin vimos que los argumentos que se sealan en en abono de normas de esta naturaleza son, que se tratara de un con- indeterminado e que COlnp:artilJIl()S que se tratara de un contrato reido a la Tambin vimos que de ambos criterios el de COIlsls:tenCla era el nrilnpy'(\ ya que sera de cuando en el que se sobre la totalidad o una que una persona en el futl1ro. Pero tambin que un contrato de esta no slo recaer sobre la totalidad o una sustancial de los bienes que una persona en el sino tambin sobre la de en la acrualidad. La norma del acrual aruculo slo cOlllpre:nde grupo contratos, mas no al razn por la cual COI1SI(lenlm()S bin este supuesto. De la redaccin sancione con la nulidad el contrato por el cual se U'i:>VV"V de los bienes que una persona en el que se tratara de un contrato de e indletf:rmtimlbl::J, que consideramos que debera sancionarse con el el contrato que verse sobre una de los bienes que una persona o __ ', ___ en el por razones de pero sin em- tanrlDI,en. que si se determinasen dichos bienes o se estable- por tratarse de una slo de una persona, debera considerarse vlido este contrato. 429 Por todo lo expuesto anteriormente, es que proponemos la derogatoria del texto actual del artculo 1406 y su modificatoria, por uno en el cual, si bien se sancione con la nulidad el contrato por el cual se dispone sobre la totalidad de los bienes que una persona tenga o pueda adquirir en el futuro, se considere vlido el contrato por el cual se disponga de una parte sustan- cial (puede tambin ser no sustancial, ya que el que puede lo ms, puede lo menos) de los bienes una persona tenga o pueda adquirir en el futuro. Sin embargo, para proteger de cualquier injusticia a un contratante que dis- ponga en tal sentido, proponemos se deje abierta la posibilidad de la resci- sin o resolucin de ese contrato, si su ejecucin no permitiese al disponente una decorosa subsistencia, de acuerdo a las circunstancias. Si bien es cierto que aqu tambin se estn dejando los trminos decorosa subsistencia al criterio de la interpretacin judicial, consideramos que sta es una situacin mucho ms precisa y justa, y menos restrictiva que la actual. En tal sentido, estaramos salvando a actos de esta naturaleza de la nu- lidad, ya que preservaramos el requisito de la determinabilidad del objeto de la prestacin de dar, a la vez que estaramos resguardando los intereses econmicos del disponente y evitando se celebren contratos que ril'lan a la moral. Es necesario sealar que en nuestra propuesta de modificacin del art- culo 1406, otorgamos las acciones de rescisin y resolucin, ya que la causal indicada puede ser concomitante o sobreviniente a la celebracin del contrato. Si resultase concomitante o coexistente, la accin que se poda plantear ser la de rescisin. Si resultase la imposibilidad de una decorosa subsistencia, con posterioridad al momento de la celebracin del contrato, la accin pertinente ser la de resolucin, en virtud de lo dispuesto por los art- culos l370 y 1371 del Cdigo Civil, respectivamente. En el caso de que el contrato resultase resoluble, esto no obsta para que dicha resolucin pueda de una excesiva onerosidad de la pres- tacin, motivo por el cual en la propuesta de modificatoria, se seala expre- 0 .; samente esta ClfcunstanCla. Artculo 6: DETERMINACION DE LA PRESTACION O DE SU OBJETO liBRADA AL ARBITRIO DE EQUIDAD POR PARTE DE UN TERCERO El artculo 1407 del Cdigo seala que si la determinacin de la obli- 430 del contrato es deferida a un tercero y no resulta que las el tercero debe ha- el '-'''1'''''''"'" de un tercero. Pero en lo que el yerra es en se- estar librado al arbitrio de ese tercero es la obli- Esto es ya que nunca la """,,,,,, ... ,,,,,,,,,,,vu ma- teria de un contrato estar librada al de un tercero, ya que la "..,. .. F., ........ ,.. surge del contrato mismo como su fiUo!;;lIIlillS, como la surge de la celebracin del contrato, por las que celebrado dicho con- trato. al de la la accin o la Resultar >v,n>,nf> VVltlJ4" .... R'" al el Un concreto de determinacin de la ra en el cual lo que se hubiese pa(:ta<110 va, cuya determinacin de brada a un tercero, en Tambin resulta evidente que se a la determinacin de un tercero el de la cuando ste sea, por el de dar toneladas de arroz, peruano, pero la determinacin de cuya calidad sido deferida a que en un momento al de la del contrato, sea por un tercero, en base a su arbitrio de "fn .. ;)I;OUoUU',), es que nosotros proponemos modficar el texto del ac- por uno en el que se elimine la mencin ...... ;"' ..... " .. y se le por lo referente al de la misma y al de la prel,tacln. 431 ""U'''1I'Ia<>, proponemos agregar un a la norma en el contrariamnte a lo que haba sido en los antecedentes a la elaboracin de este un que establezca que si el tercero no hiciese la determinacin y las partes no se ponen de acuerdo para el contrato es nulo. que la lleva a discutir lo que consideramos de una de las la misma de un contrato. Articulo 7: MERO ARBITRIO En razn de las modificacin es para el artculo con- sideramos que el texto del actual artculo 1408 slo debera revestir una re- daccin adecuada a la de numeral. Articulo 8: EL BIEN MATERIA DE LA El actual artculo 1409 del "-,-""u",,, bre bienes el Pero el mencionado artculo resulta de los mas no todos los que La omisin de la referida norma es el no haber mencionado a los bienes que son, por sobre los cuales celebrarse y se celebra un contrato. Consideramos que este era un valor en- tendido para el en su artculo debi entonces, que la materia de la oOlllgatClOin tambin versar sobre los que ah se mencjlonan. Nosotros a travs de nuestro artculo 9 del Ttulo materia de comenta- proponemos ser ms todos que COflstitur en el caso de los de la derivada I.1U':11'>"""''''''' contractual. En tal a todos los que hemos analizado en este y es as que mencionamos a los bienes dentro de la cual lo que UUlJnU'llU'"U''''' bre la esperanza incierta de que ya que como hemos sealado en su Op<JrtlllruCIa<1, consideramos que esta ltima tambin versa sobre bienes de tal 432 que se encuentren afectados en que se hallen con que se encuentren a __ ... ____ causa este en el sentido de que tratarse de bienes que se encuentren ya sea, fuera o dentro de un nrr'C'I',rh hemos eliminado mencin que hace al artculo 1409 en el sentido de considerar a los bienes afectados en /';<uall' . a ya que uul'. .... ,"v,." dice: o a litigio sealamos el caso en que el bien de no regu- '-V' ... ".v Civil Ar- Articulo 9: BIENES AJENOS Hemos credo conveniente introducir una norma de carcter rp<'np,l't" de la contratacin sobre bienes en el sentido de que si el contrato celebrado generase una consista en dar un bien el contrato ser de los derechos del due- o del bien. Con esta norma, queremos establecer de un modo la validez de la contratacin sobre bienes de tal condicin y reafirmar el caracter res inter alios acta de los contratos. del Doctor Manuel de la en su obra El contrato en que en estos casos, siem- gue medie entre la celebracin del contrato y la Adicionalmente establecemos en el de nuestro artculo 9 de este que el contratante que hubiese desconocido el carcter no del bien al momento de la celebracin del contrato, demandar la anulacin del mismo. Resulta evidente que esta anulacin se deber basar en de los vicios de la voluntad del acto los casos de dolo o error. Por lo consideramos de la 433 de los contratantes, concordante con las U'"VU;>I\.>'"UlI''''' en materia de Acto Jurdico. 9 establece que la accin en el se aU,L\.>ULU, no ser por el contratante a se le hubiese la del bien si es que ste el dere- cho sobre el bien que buscaba con el contrato, antes de la con la de- y que esta situacin no enerva el derecho del otro contratante para el CI\;'I\;I\;IU de iil.jlICUIL. Articulo 10: En lo que lC"IIJ'A.-IL4 hemos creido conveniente modificar lo UllilJUt;:>lU por el artculo ms que en el en la ya que lo que buscamos a travs de esta norma es La de ellas consiste en de acuerdo a la lnea que asumido en este que el contrato de de bien futuro es esencialmente de acuerdo a la naturaleza de la venta. La que la ,y"mn""'U'"nll<> es un contrato de de bienes contrato aleatorio y no conmutativo. mo. Hemos credo conveniente tal como establece el artculo fUlldamemutlmlenlte, el contrato mis- Tambin hemos considerado .... 'n .. " .. hJn'" cOlmprender dentro de esta nor- ma el caso en el cual se asuman, en el contrato que verse sobre bienes futu- ros, tales como los referidos a la cuanta y calidad del bien. esmblecemos que se trata de un contrato fundamental- a menos que las asumido los antes de la existencia del caso en el cual el contra to se tendr como aleatorio. 434 FUENTES DE LAS VD.L..:1'I..J'l"\.'-':tVl'J.A> CONIRATOS TITULO 1, CAPITULO EL BIEN MATERIA DE LA VENTA Articulo 1. COMPRAVENTA DEL BIEN MATERIA DEL CONTRATO DE Como sefialamos en su VVlJ .. .. u".au, con el texto del artculo del L"lil"'\} resulta el ms nU'f"Hi'" ",",,",,",,,",,V que hemos consultado para la elaboracin de este es que creemos mantener, tal cual la norma del referido artculo. Artculo 2: VENTA DE UN BIEN HA PERECIDO TOTAL O PAR- CIALMENTE AL MOMENTO DE LA IL-L:.1JL:.JJ'lV"IvJ DEL CON'IRATO Este es el caso de los que hemos venido en denominar como bienes El en el cual la totalidad del bien hubiese o de- de resulta fcil de ya que acarrear la nulidad del por tratarse de un acto con "''''.tu>.:.v establecido por el artculo 140 inciso 2 del vV'''''!;''', situacin que, de acuerdo a lo por el artculo 219 inciso 3 del mis- mo, acarrea la nulidad del acto. Este no est en el de manera expresa, aunque la solucin del mismo resulta en virtud de las normas citadas. Sin para la tal como es trata- da por la por incluir este caso en nuestra de mOQUllcac:on 1I:'g:IM<1iUV<1 El esta vez s regiuta(10 por el es el contem- en el artculo 1533 del por el que se el contrato de c.ornnrl'lVf'lntl'l de un bien que ha slo parCialmente celebracin del contrato. La norma antes motivos: a nuestro resulta ,nf'tvn'nl por los si- 435 no para retractarse del contrato ser aun si conocido la real si- tuacin del bien al momento de la celebracin del contrato. debemos por dicha retractacin. preclsl,on, cul es el crirecio para la reba- caractersticas debe revestir la UCAUIULa oolnpl'OOC)r est habilitado a en el """UUlV Consideramos necesario que el slo tendr dere- cho a retractarse del contrato si desconoca la situacin de al momento de la celebracin del contrato; y si es que sin la no lo hubiese celebrado. creemos. como sealado en su momento. que la re- por el artculo 1533 es un de pero que y de acuerdo a la naturaleza de los hechos que vi- la accin que sera la de y tambin consideramos que si el por mantener los efectos del contrato y desea solicitar una reduccin del o apagar, deber hacerse esta en del que la del que nos parece el ms acertado de los p<1"'TnlrI,"\<;! na en tal sentido. Por su "ipmnrp nPrppj,rll"\<1 y el de los que conti- Articulo 3: VENTA CONMUTATIVA DE BJEN FUTURO Por considerar que el artculo 1534 actual del Civil es una n o r ~ ma adecuada que recoge la esencia de un contrato de de bien es que creemos conveniente tal como est su texto En virtud de esta norma se ratifica el hecho de que fundamentalmente el contra to de es uno aun en el caso de los bienes futuros. Art(culo 4: VENTA DE BIEN FUTURO CON LA CION DE ALGUNOS RIESGOS Al que en el caso del artculo pre:ce.len rio preservar intacto el texto del artculo 1535 actual ya que esta norma recoge el de asuncin de determinados ries- gos en el contrato de de bien dos a la cuanta y calidad del bien. En este como vimos en su op'ortuDl:daid, el contrato en s mismo no ser sino '"'v.","u ..... , ... el elemento de aleatoriedad estar referido concretamente a la cuanta calidad del vendido. Resulta evidente que si el bien el contrato v .... ""u" .... '", desde ese momento, todos sus vivv""". sea su cuanta y y que el deber pagar ya que se habr pro- ducido la condicin a que estaba el contrato, es la de existencia del bien en cuanta calidad. No est dems nrpri,,<>r que dicha cuanta deber ser ms que casi casi nada a nada. Artculo 5. VENTA DEB/EN El artculo 5 de este Ttulo de nuestra est ~ p V artculo 1536 del actual y referido al contrato de en el que no se la del contrato a la SUS:peIISHla de que el bien Este caso, que es denominado por la inmensa de la doctrina y por nuestro el de contratacin sobre bienes del artculo COlrIlora'l'enta de esperanza creemos que debe ser cons- SInlplemenlte como un adicional de de bienes pero no sino aleatoria. De celebrarse un contrato de es- CaI'acl:ersuc:as, el vendedor tendr derecho a la del aun- que no a existir el bien vellOlilO. 437 Artculo 6: PARA DETERMINAR SI LA VENTA DE BIEN FU- TURO ES CONMUTATIVA O Este es un no resuelto por el '-uun:u actual y en la sobre Nuestra en este sentido es ya que no tiene antecedente hasta donde tene- mos conocimiento. Pr()ooneITIOS, ' I ~ U I U ' I U los criterios de de los actos establecidos por nuestro Civl y las consideraciones hechas por la doctrina ms que si hubiese to de de bien que se ha celeblrado, es uno conmutativo o lA"""""""'" el contrato d'.l manera como un todo unita- a saber: si se han utili- IJUIIIUIIJIIJ'II<lIG;:), si el para el bien es ma- o por lo menos no muy inferior al valor comercial del bien ven- un tanto por unidad o comisin que de haberse de los su- IUU<1UU 1 ;:), el contrato se tendr como conmutativo. que si de analizados los criterios antes mencionados la duda sobre la naturaleza del contrato de compra- venta de bien se le tendr por uno ya que es natural en la venta su conmutatividad y no su aleatoriedad. Articulo 7: VENTA DE BIEN EXISTENTE PERO EN PEliGRO DE DEJAR DE EXISTIR SU[lUe:sto, tomado de la doctrina y en eSl0eC:lal debe ser COllsclenJldo, tUIIIU<l:mCUt<lUI que el cornpravc:nta de bien es entenderse celebrado de que el bien contine existiendo con las mismas caractersticas que tena al momento de la del contrato. 438 sino, a que conserven dichas caractersticas, de seguir teniendo la existencia presente. Pero este contrato tambin podra ser aleatorio, en el caso en que am- bas partes hayan decidido asumir el riesgo de la continuacin de existencia del bien. En este supuesto, como es obvio, el vendedor tendr derecho al n- tegro del precio pactado, aunque el bien hubiese dejado de existir en todo, o en parte, por efectos del evento que amenazaba la continuacin de su exis- tencia. Al igual que para los supuestos de compraventa de bienes futuros, es- tablecemos en nuestro artculo 7 de este Ttulo, que si hubiese alguna duda sobre si el contrato es conmutativo o aleatorio, se aplicarn los criterios de interpretacin y solucin establecidos en el artculo 6. Artculo 8: ANULACION DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE UN BIEN EN PEUGRO DE DEJAR DE EXISI1R En virtud de nuestro artculo 8 establecemos que el contrato contem- plado en el artculo 7 puede ser anulado si alguna de las partes hubiese teni- do conocimiento del futuro e inevitable resultado del peligro a que el bien estaba sometido. Esta norma, que resulta novedosa para el Cdigo Peruano, tiene su an- tecedente en el artculo 1407 del Cdigo Civil Argentino, y la consideramos de indudable equidad. No est dems sealar que otorgamos la accin de anulabilidad del contrato a cualquiera de las partes que se haya visto perju- dicada por la actitud dolosa del otro contratante, y no slo al comprador, aunque resulta evidente que sera casi imposible se produjese un supuesto de esta naturaleza en el cual quien haya actuado con dolo sea el comprador del bien, ya que carecera de toda razn su proceder. Artculo 9: VENTA DE BIEN TOTALMENTE AJENO Respecto de nuestro artculo 9, consideramos indispensable, no obstan- te lo sealado por el artculo 1409 inciso 2, del Cdigo (artculo 8 inciso 4 del Ttulo respectivo de nuestra propuesta), empezar el tratamiento del con- trato de compraventa de bien ajeno, reafirmando el principio general ge vali- dez de este acto, remarcando el carcter res inter alios acta del contrato. 439 ,---"ti,,,,, Civil Colombiano y mS)Jlraaos en el en el del ve- nezolano Andrs Bello. debemos sealar que nuestro articulo 9 contiene el supues- "runo .. ,,,)',,nlt,, de un bien totalmente . caso para el cual mos al contratante que hubiese desconocido el carcter del bien al mo- mento de la celebracin del contrato, la de demandar la anula- cin del mismo. Debemos sealar que consideramos necesario no circunscribir exclusi- vamente al la de accin para invalidar el contrato, sino a de los contratantes, incIu- al vendedor que hubiese incurrido en un vicio de la espe- cialmente dolo o error, a fin de que demandar la anulacin del contra- to. No est dems como lo hemos reiterado a lo de este que, dada la naturaleza del vicio o vicios que afectar un contrato de sobre bienes la accin COlrresp<)fleUell1te ser la de anulabilidad y no otra. Conservamos restriccin' del '"'v,,"'''',v que la accin orevlsta no ser por el si es que ste la del bien antes de la citacin con la demanda. Sin em- consideramos necesario recho del vendedor para el ", ......... "v'v Artculo 10: VENTA DE BIEN PARCIALMENTE AJENO Nuestro artculo 10 al artculo 9, un bien que es slo demandar la anulacin del contrato o solicitar la reduccin del mantener la conferida por el actual art- 11: CONSECUENCIAS DE UN CONTRATO DE VENTA DE BIEN TOTAL O PARCIALMENTE AJENO 440 que en los casos de anulacin se declare deber pagar pero en el ivIJ"""'viVU, se estara remediando el ya que ste establece la la indemnil..acin por los daos y si ste hubiese actuado o no dolosamente. Con la redaccin del actual artcu- lo 1541 del Civil se est contraviniendo de forma lo dis- por el artculo 207 del en el sentido de que si un acto es anulado por error, ello no da a indemnizacin entre las ya que al haber establecido que ese acto es y no la norma del artculo en no sera de al caso, dndose la injus- ticia de un vendedor de buena fe que deba pagar indemnizacin de daos y al compradlor En tal creemos que nuestra del artculo 11 es .nu.""U'''''', consideramos que debera pagar indemnizacin de daos y VU<U'i'U"" contratante doloso del otro contratante, y no circuns- al vendedor. Adems proponemos introducir una en el sentido de que si el contrato fuese el vendedor debera devolver el pero si hubiese actuado de mala no slo debera reembolsar el re- cibido, sino el valor que tendra el bien vendido al momento de efectuar di- cho pago al vendedor. Esta ltima tiene por sentido se una del que hubiese viciado su vo- luntad por dolo del vendedor o de tercero, y evitar un indebido por parte del vendedor. vV'U'.'V Civil establece que el vendedor intereses y tributos del contrato, efectivamente por el y todas las introducidas por ste. Nos parece inadecuado slo haber el reembolso de los gas- tos, intereses y tributos por del y que le asistira dere- cho para reclamar su devolucin en caso de que el contrato fuese anulado. Sin consideramos necesario y que un contratante que hubiese actuado dolosamente se beneficie por un reembolso de los mismos. 441 Ke:specto de las nos parece considerar que en caso de que el contrato fuese "'''' .... ''' ... v, el doloso todo derecho so- bre las Articulo /2: PROMESA DE LA OBLIGACION O DEL HECHO DE UN TERCERO REFERIDA A B/ENES AJENOS Por debemos sealar que si bien hemos criticado la inclusin del artculo 1537 y la redaccin del artculo 1538 del es tam- bin cierto y lo hemos que consideramos a este ltimo como una nor- de un texto deficiente. Por ser proponemos la de- rnrnnll'BI eliminacin del texto del artculo pero dentro de nrr,nll,p"t'", de modificatoria del actual debemos considerar que dichas normas artculos 1537 y 1538 han plalntelido nos cuestionamientos y suscitado diversas discusiones y nl"nt""<IIITl,;pn,tn" resantes, del contrato de promesa de la v .... ,,,!';,,,,,,,,,, un tercero y los bienes En tal y en aras de rescatar lo del actual artculo y al no encontrar otra manera de remediar las bIes que susctarse con su es que proponemos la inclusin de nuestro artculo en el cual se establece clara- mente que se est refiriendo a un de contratacin de promesa de la o del hecho de un tercero de bienes y no de un contrato de Adems mantiene la bondad del en el sentido de que si el n .. ",mi'tpntp v..,," ..... uv a transferirla al sin ""'''''''''''', consideramos necesario llenar un vaco actual artculo ya que de acuerdo a si bien es cierto que se establece la por del de transferir la del pf()mllSall0, no se establece ni el a pagar, ni la forma de pago del mis- mo. En tal consideramos que el sea el valor que en el merca'do dicho bien al momento de la del mismo por el ser ste cancelado por el en el "".n ..... ", contados desde la fecha de la del Articulo 13: VENTA DE BIENES MUEBLES EN ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS AL PUBLICO 442 Re:specto de nuestro artculo decir que est destinado a rPPTnnh .,<lr al actual artculo en el que est Cuando analiza- mos el actual artculo efectuamos ciertos comentarios en el de que esta norma entraba en contradiccin con el de prCltec:cIl.n al de buena en el artculo 948 del ...... "" .. "'v Civil Peruano. En base a sta y a las dems consideraciones all es que hemos redactado nuestro artculo 13. esta norma buscamos generar una I'llllitf:SIS mucho ms eqlulLlW\ra en lo que a la que se concede al o pel]U(UCll- do para reivindicar su y tambin el retiro de la al compra- dor que el bien con conocimiento de su de Consideramos que con nuestra no estamos al cornp'adclr que el bien con desconocimiento de su carcter de ya que si as y su estuviese rodeada de todas las cir- cunstancias que suponer al comn de las personas que el bien en venta era uno de el pru'pu:tanlO Lcamente se ver la reivindica- cin de su ya que a l {'nrr .. "nnrll"lp,ri en el sentido que dicho 'vu'''l'J.auv. conoca ",,'n<irnpn del bien. Y como es para demostrar una afirmacin de esta " ..... ,,,,,"'.c. .. , haran falta elementos pro- batorios cuya obtencin sera muy difciL esto, lo que buscamos es a al ven- se colude con para, a travs de una venta facturada en el estable- cimiento de este obtener la y la sobre un bien de dudosa o casos en los cuales la de los hechos en todo caso, mayores de xito. Artculo 14: COMPRA DE en """'f,",,,rir. 1I0 y al '-""",,"v leno. PROPIO Del anlisis que efectuamos sobre el particular, extrajimos dos conclu- siones, a nuestro entender, importantes, que traducimos en la nonna de nues- tro artculo 14, en el sentido de que si al momento de la celebracin del con- trato ambas partes conocen que el bien es propio del comprador, y el contra- to es puro y simple, el acto es nulo por tener un objeto jurdicamente impo- sible; y que si ambas partes, conscientes de que el bien pertenece al compra- dor, contratan, y el comprador tiene la propiedad del mismo bajo condicin resolutoria o sujeta a un plazo, luego de ocurrido cualquiera de ellos, la per- dera en favor del vendedor, el contrato se considerar vlido. Creemos que los dos supuestos antes mencionados son los nicos de compra de bien totalmente propio que merecen regulacin legislativa, por los fundamentos que abonamos en el tratamiento del particular en la Tercera Parte de este trabajo. Artculo 15: COMPRA DE BIEN PARCIALMENTE PROPIO CON DESCO- NOCIMIENTO DE DICHO CARACTER Consideramos conveniente incluir una nonna que especifique el cami- no a seguir en caso de que el contrato de compra de bien parcialmente pro- pio hubiese sido celebrado con desconocimiento de dicho carcter por parte del comprador (naturalmente tambin podra ocurrir que el vendedor lo ig- nore, lo que se resolvera con las nonnas generales sobre la anulabilidad de los actos jurdicos). En tal sentido establecemos, en nuestro numeral 15, que si al momento de la celebracin del acto el comprador desconoca que el bien le era par- cialmente propio y parcialmente ajeno, el acto es anulable. Pero en este supuesto, otorgamos al comprador una opcin, ya que el primer camino que podra tomar sera el de demandar la anulacin del con- trato; pero, si desease continuar en el contrato, podra demandar la disminu- cin del precio, proporcionalmente al valor que sobre el total del mismo re- presenta la parte ajena del bien. Resulta evidente el sentido de esta norma que lleva el propsito de preservar la relacin jurdica, si as lo deseasen las partes (en este caso el comprador). Artculo 16: COMPRA DE BIEN PROPIO, PURA Y SIMPLE, CON CONO- CIMIENTO POR AMBAS PARTES DEL CARACTER DE PARCIALMENTE AJENO DEL BIEN 444 Este supuesto, no contemplado en la legislacin y doctrina consulta- das, resulta en extremo interesante. Nosotros hemos optado por darle una so- lucin, a nuestro entender equitativa, y concordante con lo establecido por el artculo 224 del Cdigo Civil, en el sentido que la nulidad de una o ms dis- posiciones de un acto no acarrea, necesariamente, la del resto del mismo; y para el caso de un contrato de la naturaleza del previsto en este artculo, consideramos que es de entera aplicacin la norma aludida, razn por la cual creemos pertinente la redaccin de nuestro artculo 16, en el sentido de que el acto ser nulo respecto de la parte propia y vlido respecto de la ajena, debiendo abonar el comprador solamente el precio correspondiente a esta l- tima. Artculo 17: COMPRA VALIDA DE BIEN PARCIALMENTE PROPIO CON CONOCIMIENTO DE AMBAS PARTES En virtud de nuestro artculo 18 proponemos incluir una norma por la cual se establezca la validez de un contrato de compra de bien propio en el cual ambas partes conozcan dicho carcter del bien; teniendo como presu- puestos, que el comprador tenga la propiedad parcial del mismo bajo condi- cin resolutoria o plazo, luego de ocurrido cualquiera de ellos, la perdera en favor del 'fIendedor. Las razones que nos llevan a considerar vlido un contrato de estas ca- ractersticas, son las mismas que abonamos en nuestros comentarios relati- vos al artculo 14 segundo prrafo de la propuesta de modificacin legislati- va. Artculo 18: COMPRAVENTA DE BIENES AFECTADOS EN GARANTIA. EMBARGADOS O SUJETOS A UTIGIO. GENERALIDADES Consideramos pertinente regular estos supuestos y precisar que se trata de casos vlidos, en principio (salvo que estn afectados por algn vicio), siempre y cuando se instruya al comprador de tal situacin, o que en virtud de la presuncin registral a que se refieren los artculos 2012 y 2014 del C- digo Civil aqul deba haber tenido conocimiento de tal situacin. Naturalmente, si es que el comprador desconoca tal situacin o carc- ter del bien, el contrato ser susceptible de anularse. 445 Artculo 19: CONSECUENCIAS DE LA COMPRA DE UN BIEN AFECTA- DO EN GARANT/A, GRAVADO O EMBARGADO Hemos credo conveniente introducir un artculo que ratifique que el principio por el cual los gravmenes, cargas o embargos que recaigan sobre el bien vendido se mantendrn, a pesar de haber, incluso, cambiado la titularidad del propietario del mismo. Naturalmente, en el caso de los bienes pignorados, si se produce la desposesin par transferir la propiedad de los mismos, y el bien es vendido a quien lo tiene en su poder por ser titular de la garanta real, se habr extinguido la prenda. Si quien posee el bien pignorado (el titular del derecho de prenda o un tercero en su nombre), se desprende del mismo, los efectos sern similares que los que acabamos de anotar para el caso precedente. Se exceptan de los casos antes mencionados aquellos en que el dere- cho de prenda conste en un registro. Enel segundo prrafo de nuestro artculo 19 se establece que si el comprador desconoca que el bien estaba afectado en garanta o embargado, en el momento de la celebracin del contrato, podr demandar la anulacin del mismo, salvo que las cargas o gravmenes desaparecieren antes de la ci- tacin con la demanda, ya que, de producirse este ltimo supuesto, carecera de objeto dicha accin judicial. El sentido de este ltimo prrafo es el mismo que el de la norma del actual artculo 1539 in fine del Cdigo, que tiene su correlato en el numeral 8, ltimo prrafo, de nuestra propuesta. Artculo 20: NATURALEZA JURIDICA DE LA VENTA DE UN BIEN LIT/GlOSO Consideramos que cuando se vende un bien litigioso, al igual que en los supuestos de venta de bienes futuros y sujetos al riesgo de dejar de exis- tir, debe tenerse como premisa que el contrato es conmutativo, dada la natu- raleza de la venta. Por ello, para el caso de la venta de un bien sujeto a liti- gio, en virtud de nuestro artculo 17, consideramos a dicho contrato sujeto a la condicin suspensiva de que luego de finalizado el litigio, quede, el bien objeto de la prestacin del vendedor, libre de la perturbacin materia de la litis; a menos que el comprador haya asumido el riesgo de las resultas delli- tigio, caso en el cual el contrato se considerar aleatorio. 446 Al que lo por nosotros en el artculo 7, remitimos a las normas de nuestro artculo 6, referidas a los criterios a para saber si un contrato de venta de futuro es conmutativo o si es que hu- biese dudas acerca de la naturaleza de un contrato de de bien Antes de concluir nuestra de al tra- tamiento que el Civil Peruano de 1984 al bien materia de la venta, queremos sealar que si bien una norma en tal sentido por en todos los en que uno o ambos contratantes hulblesen incurrido en un vicio de la voluntad al momento de la celebracin del contrato de de la del aH ...... "'-', Y que la mencionada accin pr(lCeder' tam- \.AlIJIlIUlU la ,,"".".m .... l" e:1<pr!esamente. por considerarla "n"'"'''''' slon para este de casos. por el para SU[IUe1tos es conveniente recordar que todo contrato de compra- ICI.;IUI<1;:;CII las oblllga,clO,nes cOlltra,dalS. transferir su en los trminos y condiciones pa,;ta<los. lo establece el en su artculo 1371, esta accin contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin. para la de relativos al bien materia de la venta el Sistema dual que Df(lDUsinlos en nuestro libro Los contratos sobre bienes es el que la Anulabilidad y Resalu- de los contratos, en razn del del vicio que los afecte. 1"U"'"I''''''' de lo establecido para el bien materia del contrato de compra- venta, consideramos necesario incluir dentro de las del vende- e inmediatamente del artculo en el artculo del en el sentido de que el vendedor debe estar a advertir al de las carac- 447 tersticas del causados por el dentro de la de advertir U'lU'''''''''' sealar al "Arnn..,rI,,, si el bien es total o reslDon.der de los daos y per- UUl.ll!a' .... 'u'u. Es evidente que IJH .. .. U . uv el deber de cargas o o no; y si est afectado o no de gru:anua; y, hemos credo conveniente agregar el deber de advertir acerca de si el bien est o no a que le su existencia. 448 PRIMERA El Cdigo Civil Peruano de 1984 ha desechado aquellas teoras que consideran que el objeto del contrato son las prestaciones de dar, hacer o no hacer, y aquella otra que considera que el contrato no tiene objeto sino que slo tiene efectos, y que stos consisten en la ejecucin de las obligaciones; ya que establece, en virtud de su artculo 1402, que el objeto del contrato es la creacin, regulacin, modificacin y extincin de las obligaciones. Concordante con los requisitos de validez del acto jurdico estableci- dos en el artculo 140 del Cdigo, este cuerpo legislativo considera que la obligacin objeto del contrato debe ser lcita; y que la prestacin y el bien que es objeto de sta, deben ser posibles. Consideramos que el requisito de la posibilidad, cuando se refiere a la prestacin, comprende, a su vez, a tres categoras: la determinabilidad, la comerciabilidad y la posibilidad de existencia, razn por la cual, cuando nos estemos refiriendo al plano del bien objeto de la prestacin, vamos a consi- derar que son requisitos para su posibilidad, su determinabilidad, su comerciabilidad y su posibilidad de existencia. SECUNDA Cuando el Cdigo se refiere a la determinabilidad del bien objeto de la prestacin, lo hace considerando que el mismo est determinado al momento de la celebracin del contrato o que se establezcan en l los elementos sufi- cientes para proceder, con posterioridad, a la determinacin del mismo. Esta 451 detenninacin o la detenninabilidad del bien est referida, necesariamente, a dos aspectos: su especie y su cantidad. TERCERA Cuando consideramos a la comerciabilidad como uno de los requisitos para el bien objeto de una prestacin, nos estamos refiriendo a que no exista ningn impedimento derivado, ni de la naturaleza del mismo, ni de alguna nonna legal especfica al respecto que impida que se celebre dicho acto por considerar que su fin es uno ilcito. En tal sentido, resultan obsoletas e insuficientes las clasificaciones doctrinarias y legislativas de los bienes en razn de su comerciabilidad y de su pertenencia, ya que no precisan el alcance de los objetivos que hemos considerado. Para la ley peruana, existe una gran divisin de los bienes en aqullos pblicos, cuyo uso es de todos (artculo 128 de la Constitucin) y aqullos que no lo son. Sin embargo, llegamos a la conclusin de que no existe una imposibilidad legal pennanente que evite que sobre un bien se celebren de- tenninados actos jurdicos. Lo que ha venido ocurriendo a lo largo de los aos es que se ha confundido la inenajenabilidad o imposibilidad de transfe.- rencia de la propiedad de un bien con la comerciabilidad o posibilidad de comerciar con el mismo, renninos que implican una diferencia sustancial, ya que el primfro de los mismos indica que sobre un detenninado bien no se pueden celebrar actos jurdicos que impliquen la transferencia de su propie- dad, mientras que el segundo implica, incluso, que no se puede celebrar nin- gn acto jurdico sobre el mismo. Lo que ocurre es que algunos bienes son inenajenables, pero casi no existe ningn bien que no sea comerciable. CUARTA Cuando nos referimos al requisito de la existencia, lo estamos hacien- do con relacin a que el bien debe existir al momento de la celebracin del contrato, en cuyo caso estamos ante el supuesto de bienes presentes, o que sean susceptibles de existir, en cuyo caso estamos ante un bien futuro. Am- bas clases de bienes pueden constituir el objeto de una prestacin de dar o de una de hacer que concluya en un dar. 452 QUINTA El contrato de compraventa es, para el Cdigo Civil, aqul por el cual una parte (vendedor) se obliga frente a otra (comprador) a transferirle la pro- piedad de un bien, a cambio de la obligacin de esta ltima de pagarle un precio. En tal sentido, el Cdigo Peruano ha adoptado la definicin ms co- rrecta de este contrato, desechando otras ms atrasadas que consideraban como obligacin del vendedor el entregar el bien; o el darlo, cederlo; trans- ferir el dominio; o, incluso, comprendiendo dentro de este contrato a aque- llos que slo buscaban la transferencia de un derecho cualquiera o de una desmembracin del derecho de propiedad. SEXTA Todos los Cdigos Civiles que han regido y todos los Proyectos de Cdigo que se han elaborado en el Per, antes del que entr en vigencia en 1984, regulaban el contrato de compraventa y destinaban nonnas especficas al bien materia de la venta. En ellos identificamos algunos patrones. Respecto del contrato de venta de bienes ajenos, ste es considerado como nulo, prcticamente de manera invariable hasta el Cdigo de 1936, que lo consider vlido y slo anulable si el comprador desconoca dicho carcter. En lo referente a la compra de bien propio del comprador, este contra- to siempre fue considerado nulo y dej de ser regulado en el Cdigo de 1936, por considerarse innecesario. Todos los Cdigos y Proyectos han regulado, pennitindola, la contra- tacin en general sobre bienes futuros, razn por la cual el contrato de com- praventa de bienes futuros siempre se consider vlido. La distincin entre las dos modalidades de venta de bienes futuros estuvo presente desde el C- digo Civil de 1852. Todos los Cdigos y Proyectos peruanos han sancionado con la nuli- 453 dad los contratos sucesorios y, por ende, el contrato de compraventa de he- rencia futura. SEPTIMA El bien, para constituir el objeto de la prestacin de dar del vendedor en un contrato de compraventa, debe reunir los mismos tres requisitos que cualquier bien para ser objeto de los contratos en general, pero, en lo que se refiere a su comerciabilidad, no slo debe ser susceptible de estar en el co- mercio de los hombres, sino que debe ser susceptible de enajenarse, vale de- cir, de que se transfiera su propiedad. Resumiendo, el bien debe existir o ser susceptible de tener existencia; debe ser determinado o determinable; y su enajenacin no debe estar prohibida por la ley. Respecto de este ltimo requisito, ratificamos lo dicho por Baudry Lacantinerie en el sentido de que para que un bien sea vendido, no es nece- sario que la ley lo permita, sino que ninguna norma legal lo prohiba. En tal sentido, hemos hecho una revisin de aquellos bienes que no pueden ser vendidos, o que para serlo, requieren seguir un procedimiento es- pecial, en el Derecho Peruano. Es el caso de los bienes inmuebles situados dentro de los 50 kilmetros de las fronteras, con respecto de los extranjeros; los bienes considerados para la ley como bienes culturales, que pueden ser vendidos, pyro slo dentro del territorio de la Repblica, con una serie de restricciones; los terrenos pertenecientes al Estado, que pueden ser cedidos a las Municipalidades a ttulo grtuito y stas pueden transferirlos a los parti- culares a ttulo oneroso, siguiendo el procedimiento legal establecido; las ar- mas de fuego, que pueden ser vendidas y comercializadas por los particula- res, siempre y cuando cumplan con los requisitos mximos de poder de fue- go establecidos por la ley, y obteniendo la licencia respectiva; no se pueden vender alimentos y bebidas de consumo directo en la va pblica, a menos que se cumpla con los requisitos de sanidad exigidos por la ley; respecto de los medicamentos, alimentos y drogas regulados por el CONAMAD, aqu- llos deben cumplir con los requisitos que exige este organismo; no se pue- den vender ni comercializar las especies de fauna y flora, cuya caza o tala est prohibida; no se pueden vender los atributos de orden intelectual y mo- ral de una obra protegida por la Ley de Derechos de Autor, mas s se pueden vender los derechos de contenido patrimonial; no se pueden vender los bie- nes prohibidos de comercializar o producir, por la ley penal; etc. 454 Estos requisitos son recogidos de una manera muy precisa y adecuada por el artculo 1532 del Cdigo Civil Peruano vigente. Consideramos que la redaccin de esta norma supera en precisin a la de cualquier otro Cdigo o Proyecto que hayamos consultado para este trabajo. OCTAVA El bien objeto de la prestacin del vendedor puede revestir diversos caracteres. Es as que puede ser presente o existente para el Derecho; o futuro, que todava no es considerado como existente para el Derecho. En tal senti- do, resulta interesante la clasificacin de los bienes en in rerum natura y non in rerum natura. Es imprescindible, para que un bien sea considerado como futuro, que en el contrato las partes le hayan otorgado tal carcter, ya que habrn casos en los que, podran haberle otorgado la categora de exis- tente o presente, como es el caso de los bienes in rerum natura. Los bienes que no pueden constituir el objeto de la prestacin del ven- dedor son los considerados como pasados, es decir, aquellos que tuvieron existencia, que dejaron de existir totalmente (ya que el supuesto de inexistencia parcial tendr consecuencias distintas, como veremos oportuna- mente) y que nunca ms podrn volver a tener la existencia que dejaron de tener. Respecto de la pertenencia, podrn ser objeto de la prestacin del ven- dedor, bienes ajenos, es decir aquellos que no pertenezcan a l, ni al com- prador, sino a un tercero, y los bienes propios del comprador, en determina- dos supuestos. Los bienes objeto de la prestacin del vendedor tambin podrn ser li- bres o gravados con algn derecho; podrn ser de los bienes sobre los que no hay controversia y bienes litigiosos y embargados. Respecto del patrimonio hereditario, podr ser objeto de la prestacin del vendedor, aqul ya causado, mas no el que an no ha sido deferido. NOVENA En lo que r e s ~ t a los bienes que ya han dejado de tener totalmente 4SS existencia, este supuesto no es regulado por el Cdigo Civil, ya que se ha considerado innecesario hacerlo, pues es fcil deducir la nulidad de un con- trato de compraventa que los tuviere por objeto, en virtud de que el acto ce- lebrado carecera de objeto (artculo 219 inciso 3). Sin embargo, s se ha tratado acerca del contrato que tenga por objeto un bien que hubiese perecido parcialmente al momento de la celebracin del contrato; esto, en el artculo 1533, por el que se concede al comprador que desconoca esta situacin, la opcin entre retractarse del contrato o de- mandar una rebaja por el menoscabo en proporcin al precio que se fij por el todo. La legislacin extranjera consultada utiliza diversos trminos para cali- ficar el retiro del vendedor del contrato o relacin jurdica. Se dice: aban- done, aparte, retracte, desisla, deje sin efecto, resuelva. Obser- vamos que el trmino retractarse no es precisamente, un trmino jurdica- mente tcnico, ya que en virtud de su interpretacin literal, no encontramos ninguna accin judicial por la cual el comprador pueda retirarse del contrato. Segn la Comisin Revisora del Cdigo Civil Peruano, con el trmino retractarse, se ha querido hacer referencia a la accin de rescisin del con- trato. Esto es observado por nosotros como anti tcnico, ya que en un caso similar, lo que correspondera, en todo caso, es plantear la accin de anulabilidad del acto jurdico celebrado, invocando alguna de las causales que la ley ~ v para tal efecto. En lo que se refiere a la prdida, el Cdigo Civil Peruano en su artcu- lo 1533 no hace referencia alguna a la magnitud de la misma, por lo que esto se podra prestar a errneas interpretaciones en el sentido de que una prdida minoritaria e insignificante podra acarrear una demanda de resci- sin del contrato. Sobre este punto de discusin, que es generado, no slo por nuestro Cdigo, sino por la redaccin de los respectivos artculos de otros muchos, la doctrina se ha planteado algunas alternativas en aras de solucionarlo. En tal sentido existen varias posiciones, dentro de las cuales estn las siguien- tes: algunos consideran que la prdida debe ser de la mayor parte del bien o de una parte considerable del mismo; otros creen que basta que la prdida recaiga slo sobre una parte del bien; otro grupo cree que debe verse la in- 456 tencin de las partes al momento de la celebracin del contrato; una ltima posicin, no excluyente de la anterior, sostiene que debe verse cada caso concreto. Esta es la que compartimos, ya que creemos que no interesa tanto la magnitud de la prdida, sino el contrato en s mismo, razn por la cual una prdida minoritaria, algunas veces resultar significativamente importan- te para las partes, en especial para el comprador del bien. En lo que se refiere a los criterios para valorar la parte conservada del bien, existen igualmente diversas posiciones de la legislacin y la doctrina. Una primera sostiene que la reduccin del precio se efecta en relacin a la parte del bien que se conserva o, si est mejor expresado, en relacin a aqulla que se perdi; una segunda, que considera que la reduccin del pre- cio se efecta a justa tasacin; y una tercera, mayoritaria y que comparti- mos, que establece que la reduccin del precio debe estar en relacin a la cosa entera, sin considerar lo que vale lo que resta en s mismo, sino en rela- cin a todo el bien, respecto del precio pagado. En el supuesto de que se venda un conjunto de bienes, algunos de los cuales han perecido, existen tres posiciones en la doctrina: una primera, que sostiene que da lo mismo si se trata de una venta que recae sobre muchos objetos, siempre y cuando los unos no hubiesen sido comprados sin los otros; una segunda, considera que se puede rescindir el contrato porque ese precio nico o global confiere al objeto del contrato una unidad; y una terce- ra, a la que nos adherimos, en el sentido de que simplemente, en estos casos, lo que debe primar, es un adecuado arbitrio judicial. DECIMA Respecto del tema de la contratacin sobre de bienes futuros, nuestro Cdigo Civil lo trata en su artculo 1409 inciso 1, cuando establece que pue- den ser objeto de un contrato, al igual que la esperanza incierta de que exis- tan. Consideramos que esa referencia a la esperanza incierta de que existan dichos bienes futuros, est inscribiendo a nuestro Cdigo Civil dentro de la moderna tendencia doctrinaria que considera que el contrato de compraventa de bienes futuros puede revestir dos moalidades: una conmutativa, es decir, en la cual el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener existencia; y otra aleatoria, en la que el contrato es puro y simple, estando el comprador obligado a pagar el precio aun no llegase a existir el bien vendido. Pero en ambos casos, lo que se estara vendiendo, son bienes futuros. 457 El Cdigo Peruano ratifica el planteamiento del artculo 1409 inciso 1, en el artculo 1410. Pero lo ms importante es que tambin lo hace en los artculos 1534, 1535 Y 1536, ya que en las dos primeras de las normas cita- das hace expresa referencia a los bienes futuros, y en la tercera, aqulla que se ha entendido versa sobre el comnmente denominado contrato de com- praventa de esperanza incierta, comienza el tratamiento de este tema, hacien- do referencia a que son supuestos de la misma, la contratacin en base a los artculos 1534 y 1535, es decir, en base a los relativos a la compraventa de bienes futuros. La diferencia de esta norma, es que se refiere a un supuesto de carcter aleatorio, la llamada compraventa de esperanza incierta. DECIMO PRIMERA La contratacin sobre bienes futuros ha sido regulada desde mucho tiempo atrs. Concretamente, tenemos presentes las referencias que sobre la misma se hacen en el Digesto de Justiniano y en la Ley de las Siete Parti- das. Adems, ha sido una tendencia generalizada del proceso codificador ini- ciado con el Cdigo Napolon, el haber regulado este tema de manera cons- tante, de modo tal que no existe uno solo de los Cdigos Civiles y Proyectos de Cdigo que hemos consultado para la elaboracin del presente estudio, en . el que no se regule el particular. Sin embargo, esta regulacin constante no trajo consigo un cuestionamiento de los conceptos y criterios que se crea encerraba esta modalidad de la compraventa. En tal sentido, es de extrai\ar los pocos aportes que sobre el particular hace la Escuela Exegtica Francesa y autores de la ms alta talla, que en otros aspectos del mismo contrato y del Derecho Civil, tuvieron un brillo no opacado por el paso de los ai\os. DECIMO SEGUNDA En nuestro pas todos los Cdigos Civiles han permitido la contrata- cin y la compraventa sobre bienes futuros. Igual ha ocurrido en materia de Proyectos de Cdigo, siendo la nica excepcin el Proyecto de Manuel Lo- renzo de Vidaurre, que consideraba nulos este tipo de contratos. Nuestras doctrina y legislacin siempre se mantuvieron fieles a los conceptos de venta de cosa esperada y de esperanza incierta. 458 DECIMO TERCERA Sobre el contrato de compraventa de bien futuro propiamente dicho, existieron en la doctrina una serie de posiciones, que vamos a mencionar a continuacin: una primera (compartida por nosotros), que lo consideraba como una compraventa condicional. teora a la que se ha adherido la mayo- ra de la doctrina y de la legislacin consultada; una segunda, que la consi- dera como una compraventa sometida a una condicio juris; una tercera. que la considera como una promesa de venta; una cuarta, que cree ver en ella a una compraventa imperfecta; una quinta. que la considera como una compra- venta en perodo de constitucin; una sexta, que seala que se trata de un contrato de compraventa futura (o un futuro contrato de compraventa); y una sptima, que establece que se trata de una compraventa meramente obligato- ria, al estilo de la compraventa romana. Nuestro Cdigo Civil, a travs de sus artculos 1409 inciso 1, 1410 Y 1535, se adhiere a la primera de las teoras mencionadas. ya que considera que el contrato de compraventa de bien futuro en estricto, es uno sujeto a la condicin suspensiva de que el bien llegue a tener existencia. DECIMO CUARTA Si la venida a existencia del bien dependiese, en exclusiva, de alguna de las partes contratantes, resulta evidente que no estaremos frente a un con- trato de compraventa sujeto a ninguna condicin, ya que sta es un aconteci- miento futuro e incierto ajeno a la voluntad de las partes. Por esta considera- cin, dicho contrato resultara uno puro y simple, y si el bien no llegase a te- ner existencia por culpa del vendedor del mismo, ste debera al comprador una indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos y el comprador no de- ber pagarle el precio. DBCIMO QUINTA El contrato de compraventa de bien futuro en el cual el vendedor se obliga a contribuir activamente a la venida a existencia del bien, se distingue del contrato de prestacin de servicios en la modalidad de contrato de obra. en razn de ciertas consideraciones que Se debern tener en cuenta en cada caso particular. Consideramos fundamental que se analice si el contratante (comprador o comitente) tiene o no especial inters en el proceso interno de elaboracin del bien. 459 DEC1MO SEXTA Existe un que denominar como clsicos contratos de de bien en las ... " ........... '" ... "" conmutativa y aleatoria. Se trata del por el t'el1lalRO. que, si bien supone un contrato de compra- vale que el contrato slo surtir efectos si es que que se traduce en que el slo estar si es que el bien a SEPT1MA de la denominada comnmente como ",n,mn""",pn,t", ranza hemos dicho que se trata de un contrato .. "."",...,uv, a es que es puro y ",... ..... n ..... rI' .... del bien deber pagar el aun el bien no ate- contrato ha sido uno de los que ms ha Uamado la atencin de la dOl::tr,na, sobre en lo que a su naturaleza En tal senti- aDlreciarrlos la existencia de diversas al La de corlsid,era que se trata de una una que estamos frente a una una tercera, que se trata de una de un derecho eventual de una cuarta, que se trata de la considera que una sexta. que y "'VI.'UU'" Dosi.c1A, a la que nos que considera a este contrato como una DEC1MO OCTAVA Si existiesen dudas tendn de las la ante el vaco de la 1ITI",,,nr,,, en in- o uno legislalciones en este .... ,.uU\J'" V1<l.UI.Ci1I1IlI;;III1JI> a fin de solucionar que debera analizarse el contrato cele- tal como establecen las normas del Civil tel1)retilCIC)D de ceso de tambin deberan tenerse en cuenta esbozados por la tales como: si se han utilzaclo e:x:pr'esione:s condi- vUJ'ua:,v;:", si el o, por lo me- ;;U\Al ... ' ... , si se un ... " ......... , o si se comisin para el vendedor. De surlUe.sto:s, debera considerarse al contrato como uno conmutativo. Pero la duda acerca de la naturaleza del contrato es que se trata de un contrato ya que es la COIlmlltaliviliad aleatoriedad connatural al contrato de el contrato de la manera ODllesta, .:>uf' ..... "' ..... normal que no sera de suponer. DECIMO NOVENA Un supuesito de la COlnp'a ,,,,,,. ....... es de OlslUntil, pero con si- El en mencin tambin es materia de comentario por un sec- sta slo se ocupa de una de sus ", .. ,:,"' .. ".... es si el contrato no est debiera pagar el sometiendo el contrato a contrato sea y el do aun en el de que el bien 461 VIGESIMA En lo que respecta al contrato de compraventa de bienes ajenos, el C- digo Civil encabeza el tratamiento de este tema con un artculo, el 1537, que es un supuesto de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero, referi- do a un futuro contrato de compraventa, motivo por el cual no se refiere especficamente a este contrato y no debera estar ubicado en donde se en- cuentra. VIGESIMO PRIMERA El artculo 1538 es una norma que de acuerdo a su redaccin, est en estricta relacin con el artculo precedente, resultando justa, pero de una re- daccin poco feliz, ya que contribuye, junto con el artculo 1537, a confun- dir el tratamiento del tema de la compraventa de bien ajeno. VIGESIMO SEGUNDA El artculo 1539 empieza a regular especficamente al contrato de compraventa de bien ajeno, sealando que dicha venta es rescindible a soli- citud del comprador, salvo que hubiese sabido que no perteneca al vendedor o cuando ste adquiere el bien antes de la citacin con la demanda. A nuestro entender el Cdigo Civil hace mal en otorgar la accin de rescisin, ya que el vicio que puede afectar a un contrato de compraventa de bien ajeno en el cual el comprador haya desconocido el carcter ajeno del bien al momento de la celebracin del contrato, ser, necesariamente, un vi- cio de la voluntad, ya sea dolo o error, motivo por el cual la accin que de- bi contemplarse es la de anulabilidad del acto jurdico. Esto estara en con- cordancia con el Ttulo Octavo del Libro n, relativo a los vicios de la volun- tad del acto jurdico. En el articulado respectivo se seala que el error es esencial cuando recae sobre la propia esencia o una cualidad del objeto del acto que, de acuerdo con la apreciacin general o en relacin a las circunstancias deba considerarse determinante de la voluntad (artculo 202 inciso 1). La segunda parte del inciso citado, recoge lo que en doctrina se cono- ce como el error in cualitate in corpore. Por ltimo, nuestro Cdigo Civil 462 recoge las teoras y es una cualidad esencial del inscribindose en la I'n,,,,,., .. ,,,,'po!,, de bienes Sin es que el vicio que se nrp'"PI1t'',r''' con mayor frecuencia en el caso del contrato de de bien ser el dolo y no el error. No est claro si el vicio in personae. o no consistir en un error in cualitate VIGESIMO TERCERA El artculo 1540 trata acerca del contrato de de un bien tos: la venta de un bien cuya sino que la en calidad de con y la ven- ta de un bien cuya no sea exclusiva del sino que la I'n.n .. ", .. !", con otra persona, pero no en calidad de '-VlJlVll'lv'L<lllV, sino de pro- Ple:tarlos de materialmente individualizadas del bien. de los norma considera que una venta de tal el momento en que se el bien o la mientras que, de acuerdo a las normas de {'''''n,., ...... ''''nl'''' do desde el momento de su celebracin. Consideramos que este conflicto debe resolverse de acuerdo al criterio de V"IJ",,-,'.U"luaU. VIGESIMO CUARTA El artculo 1542 una norma destinada a ",Ir, .. "",,. a las personas que compren bienes muebles en tiendas o locales abiertos al pero para dar dicha que est arnlprura<lO por factura o de venta. Sin nosotros hemos obser- vado esta nonTIa, por cuanto dicha V'"''vv''''''''' tanto al que desconoca el carcter 463 nuestro concepto s se debera proteger, como al comprador que era cons- ciente del carcter ajeno del bien, quien no merece proteccin alguna; moti- vo por el cual planteamos la reforma del texto del artculo bajo comentario. VIGESIMO QUINTA Hemos constatado la existencia de diferentes corrientes legislativas en Cdigos Civiles extranjeros, en torno a la solucin que se da al contrato de compraventa de bien ajeno. En tal sentido, hemos logrado identificar cinco Sistemas. El primero, introducido por el Cdigo Civil Francs, al que hemos denominado El Sistema Francs o de la Nulidad Absoluta; el segundo, de- nominado Sistema de la Nulidad Relativa; el tercero, iniciado por el Cdi- go Civil Italiano de 1942, al que hemos denominado como El Sistema de la Resolucin; el cuarto, constituido por un grupo de Cdigos Civiles latinoa- mericanos, al que hemos denominado como La Corriente de Andrs Be- llo; y, por ltimo, vemos a un grupo de Cdigos Civiles que optan por no regular al contrato de compraventa de bien ajeno, y al que hemos denomina- do como El Sistema Abstencionista. VIGESIMO SEXTA Un supuesto que no es regulado por las legislaciones modernas y que en nuestro pas dej de serlo desde el Cdigo Civil de 1936 es el de la com- pra de bien propio. La mayora de autores soslayan el tema, debido a razo- nes de orden prctico, al considerarlo innecesario, dada su escasa ocurrencia . . Sin embargo, hemos considerado conveniente tratar el tema y en l ha- llarnos interesantes conclusiones para nuestro Derecho Civil, tales como que en el supuesto en que ambas partes desconociesen que el bien vendido fuese propio del comprador el contrato es anulable. De ocurrir que ambas partes conozcan al momento de la celebracin del contrato que el bien pertenece al comprador, pueden darse varios supues- tos. El primero de ellos es aquel que consiste en que el contrato sea uno puro y simple, supuesto que hemos considerado como nulo por objeto impo- sible jurdicamente; el segundo, que el comprador del bien propio tenga la propiedad del mismo bajo una condicin resolutoria o un plazo, luego de ocurrido cualquiera de ellos, la perdera en favor del vendedor, supuesto ple- namente vlido; el tercero, que el bien comprado no sea total, sino slo par- 464 cOlnDl'ad()r y que se compre el y una pero que la las mismas circunstancias que en el "UIJU ... ".v hemos considerado como que sera vlido, VIGESIMO SEPTlMA La gran de la consultada se inclina por considerar vlido al contrato de compraventa que sobre bienes afec- tados en o a por causa, siem- sea enterado de tal carcter del bien que desea rir. Nuestro si bien no estos supues- tos para el caso del contrato de s lo de manera en el Ttulo relativo al del contrato, razn por la cual esta norma tam- bin resulta de al contrato materia de este estudio. Naturalmente que si se comprase un bien afectado en o em- por efecto de la venta no cesa este salvo en caso que se la de la consolidacin de las Creemos que, contrariamente al criterio asumido por la ra considerarse que cuando una persona compra un bien debe entenderse el contrato como a la condicin srn;penSllva nalizado el libre de la materia de la que el asumido el de las resultas del caso en el cual el contrato debera considerarse aleatorio. en razn de la natu- raleza fundamentalmente conmutativa del contrato de compraventa. VIGESIMO OCTAVA el Civil Peruano de 1984 aunque hubiese intervenido el consentimiento del de ltimo no lo pero se entiende ante tan absoluta del ar- tculo 1405). El artculo en virtud del cual se este de est ubicado en el Ttulo relativo al del por lo que, a falta de rc- expresa en lo relativo al bien materia de la venta, resulta de entera "'v." ....... """ .... a este contrato, razn por la cual decir que es nulo el contrato de de herencia futura. 465 A pesar de haber sido la corriente doctrinal en el sentido de considerar inmorales este la tendencia no se ha im- en la de nuestra Tradicin ya que slo dos como vldos estos asa- con su Civil y Cdi- En nuestra las razones de orden moral que se han a lo de la historia para negar la validez d los no re- visten la y solidez para sancionarlos con la nulidad. Por ello creemos, que dadas condiciones y debe- ran ser considerados vlidos los sucesorios. El supuesto en el cual se vendan en vre:serltes y tam- bin la totalidad o de una herencia mas s por la. proponemos se resuelva de la que manera: s se trata de una venta en la del a los bienes de se sera nulo en cuanto a lo vertelrlec:erltes a una herencia pero sera vlido en lo que a los bienes todo esto, en concordancia con lo establecido por el ar- tculo 224 del VIGESIMO NOVENA El Peruano considera en virtud de su artculo a los contratos por los que se sobre la totalidad o una sustancial de los bienes que una persona en el futuro. Esta norma, que es por al contrato de compra- venta, se funda en razones dada la indeterminabilidad de su tal como es por los comentaristas de los de la Corriente de Andrs y en razones de orden las del artculo 310 del Creemos que un contrato en el que se Uli:>IJVIIJ<;Q 466 resl0eclto de sustancial de los bienes que una persona tener en el nrP."""nllp. consideramos que un contrato en el cual se .... ~ , ... ,, .. u o de los bienes que una persona te o no tendra por ser considerado como bienes no se determinasen en el contrato. pero, sin em- de slo una par- tener en el presen- a menos que los 467 BIBLIOGRAFIA ALBALADEJO, Manuel. 1980 Derecho Civil. Barcelona, Librera Bosch. ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo y SOMARRIV A UNDURRAGA, Manuel. 1942 Curso de Derecho Civil. Santiago de Chile, Editorial Nascimiento. AL TERINI, Atilio Anbal; AMEAL, Osear Jos y LOPEZ CABANA, R. M. 1977 Curso de Obligaciones. Abeledo Perrot Buenos Aires. ALVAREZ, Jos Mara. 1839 Instituciones de Derecho Real de Espaa. Madrid, Impren- ta de don Jos M. Repuys. AL VES MORGADO, Guilherme. 1972 Cdigo Civil de Portugal. Empresa Nacional de Publici- dad. APARICIO Y GOMEZ SANCHEZ, Germn. ARIAS, Jos. 1939 Cdigo Civil, Concordancias. Contratos Civiles. Teora y Prctica. Compaa Argentina de Editores. Soco de Resp. Ltda. Tucumn 826 - Buenos Aires. 469 C.y C. 1871 Cours de Droit Civil Livrairie Gneral de Editeurs. de Enseanza. POIlbtllCUl Universidad Catlica del Per. Ramn. 1979 El Contrato de .... U 1 ~ . , Librera Bosch. Dn""D'&1'\.V Domnico. Sistema del Derecho Buenos Ediciones J u- rdicas de BAUDRY U'L.nuu.G. Prcis de Droit Civil. de la Societ du Recueil - Des Lois et des mets. G. de la du ."u ........... ,-', Andrs. 1890 Indito de Civil de de 470 BELLO, Andrs. 1955 Obras Completas de Andrs Bello. Tomo XIII Volmenes I y 11 (Cdigo Civil). Ministerio de Educacin. Comisin Editora de las Obras Completas de Andrs Bello. Bibliote- ca Nacional. Caracas, Venezuela. BENA VIDES TORRES, Eduardo. 1991 La Excesiva Onerosidad de la Prestacin. Lima, Cultural Cuzco Editores. BETII, Emilio. Teora General de las Obligaciones. BEVILAQUA, Clovis. 1917 Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Livraria Fran- cisco Alves. BIBILONI, Juan Antonio. 1929 . Anteproyecto de Reforma al Cdigo Civil. Presentado a la Comisin encargada de redactarlo, por ( ... ) Valerio Abeledo - Editor. 1368 Lavalle, 1374 - U. T. 38, Mayo 6126. Buenos Aires. BOFFI BOGGERO, Luis Mara. 1979 Tratado de las Obligaciones. Editorial. Astrea. Buenos Ai- res. BOISSONADE, G .. 1890 Code Civil pour l'Empire du Japon. Tokio. BONNECASSE, Julien. . 1945 Elementos de Derecho Civil. Traduccin de Jos M. Cajica Jr. Bibltoteca Jurdico - Sociolgica. Puebla, Mxico. BORDA, Gullermo A. 1985 Manual de Contratos, Editorial Perrot, Buenos Aires, Ar- gentina. 471 472 ,"U.ll'vl ""V A. Manual de Ublg:lcC)ne:s, Editorial Perrot. Buenos vv"u)<;v Civil Anotado. EDIAR cesores de COIIllp2la nos Aires. de Derecho Usual. Buenos Alfredo. La cornpraveDt3 civil de cosa futura desde Roma hasta la doctrina europea actual. SaI:anumc.a, Talleres Grficos Im- Nez. DE DIPUTADOS DE LA REPUBLICA FEDERA TIV A DO # 634 - de Civil. VilIanueva. Mario Eduardo. Los Contratos Sobre Bienes Tesis y anexo tivo para el Grado Acadmico de Bachi- ller en Derecho. Facultad de Derecho. dad Catlica del Per. Mario Eduardo. Lima. Code Civil de la Republique de Chine. 1930 Livrairie du Recueil Sirey (Societ Anonyme). Code Civil Suisse. 1983 Beme, Office Central Fdral des imprims et du matriel. Code des Obligations de Suisse. 1983 Beme. Office Central Fdral des imprims et du matriel. Code des Obligations de la Rpublique de Pologne. 1935 Traducido por Stefan Sieczkowski y Jean Wasilkowski, con la colaboracin de Henri Mazeaud. Prefacio de Henri Capitant Librairie de Rccueil Sirey Societ Anonyme, 22, rue soumot, Paris (Y). Code Civil Franr;ais. 1914 Paris. Livrairie Dalloz Cdigo Civil Argentino y Leyes Complementarias. 1985 Buenos Aires, A.Z. Editora Cdigo Civil Austriaco (A.B.G.B.). 1983 Viena. Edicin Oficial. Cdigo Civil Brasileo. 1988 San Pablo. Editora Revista dos Filmes. Cdigo Civil Chileno. 1987 Santiago de Chile. Editora Jurdica de Chile. Cdigo Civil Cubano. 1988 La Habana. Edicin Oficial. Cdigo Civil de Blgica. 1986 Bruselas. Editorial Marabout. Cdigo Civil de Costa Rica. 1962 Madrid. Instituto de Cultura Hispnica. Estudio preliminar, compendio y concordancias a cargo de los Licenciados Hctor Becehe Lujn y Fabio Foumier Jimnez. 473 Cdigo Civil de Costa Rica. 1916 San Jos, Tipografa Lehmann (Sauter y Co.). Cdigo Civil de El Salvador. 1959 Madrid. Instituto de Cultura Hispnica. Estudio preliminar de Mauricio Guzmn. Cdigo Civil de Guatemala . 1986 Guatemala, Edicin Oficial. Cdigo Civil de Honduras. 1982 Tegucigalpa, Centro Tcnico Tipogrfico Nacional. Cdigo Civil de la Repblica Argentina. 1889 Buenos Aires, Flix Lajouane Editor. Cdigo Civil de la Repblica Argenna y Legislacin Complementaria. 1986 Buenos Aires, Editorial Abeledo Perrot. Cdigo Civil de la Repblica de Chile. 1877 Sanago y Valparaso. Librera del Mercurio. Cdigo Civil de la Repblica del Paraguay. 1985 Asuncin, Edicin Oficial. Cdigo Civil de la Repblica de Nicaragua. 1903 Managua, Tipografa Nacional. Cdigo Civil de la Repblica Oriental del Uruguay. 1980 Montevideo, Editorial Acali. Cdigo Civil de la Repblica Socialista Federativa Sovica de Rusia de 1964. 1988 Con Prlogo de Raisa Khalfina. Cdigo Civil del Reino de Italia. 1865 Miln, Stab. Tip.Libreria Sitta Edil. F. Mancini. Cdigo Civil de Panam. 1917 Barcelona, Edicin Oficial, Harrich. 474 Cdgo Civil de Puerto Rico. 1960 Instituto de Cultura Hispnica. Madrid.Estudio preliminar de Flix Ochoteco Ir. Cdigo Civil Ecuatoriano. slf Corporacin de Estudos y Publicaciones, Quito. Cdigo Civil Espaol. 1987 Madrid, Ediciones Universo y Cultura. Cdigo Civil para el E. L. Y S. de Mxico con sus reformas. 1977 Puebla, Editorial Cajica S.A. Cdigo Civil Peruano de 1984. 1984 Edicin Oficial. Lima, Editora Per. Cdigo Civil Uruguayo. 1914 Montevideo, Librera Nacional A. Barreiro y Ramos. Cdigo Civil Venezolano. 1982 Caracas, Editorial La Torre. Cdigo Civil Venezolano. 1880 Caracas, Imprenta de Vapor La Opinin Nacional. Cdgo Civil y de Enjuiciamientos. 1870 Lima, Imprenta del Estado. Cdigo Penal Peruano. 1991 Diario Oficial "El Peruano". Lima COLIN, Ambroise y CAPITANT, Henri. 1924 Cours Elementaire de Droit Civil Franr,;ais. Paris, Librairie Dalloz, 11 Rue Soufflot, 11. COLIN, Ambroise y CAPITANT, Henri. 1955 Curso Elemental de Derecho Civil. Instituto Editorial Reus. Madrid. '-'''-'' ........ v. Alfredo. 1920 en General. Bue- Editora de Jess Menndez Ber- COMISION "'-L:.Jn .. "'''lu,n.1JUO''''''' DEL ,-,'-'.VA....,'V' 1928 Actas de las DEL BIGlO de Motivos Materia de la Venta. En El P .. rn<>yu\" 14 de Enem. Libreria Anno VI. Constitucin Poltica de la del Per. CORNEJO 1991 476 Edicin del de Lima. Hclor. Derecho Familiar Peruano. Octava Edicin. dium. Per. Derecho Penal. Casa Editorial. Civil Chileno. DALLOZ, Armand. 1844 Dictionnaire gnral et raisonn de legislation, de doctrine et de jurisprudence en matiere civile, commerciale, crimi- nelle, administrative et de droit publico Paris, Bureau de la Jurispmdence Gnerale, me des Beaux - Arts, 5. DE FOLLEVILLE, Daniel. 1872 Essai sur la Vente de la Chose D' Autrui. Paris, A. Maresq Ain, Libraire - Editeur 17, me Soufflot, 17. DE GASPERI, Luis. 1964 Tratado de Derecho Civil. Teora General de los Hechos y Actos Jurdicos. Editora Tipogrfica Argentina. Buenos Aires. DE LACERDA, Paulo. 1922 Cdigo Civil Brasileiro, Ro de Janeiro, Jacintho Ribeiro dos Santos, Editor. DE LA PUENlE Y LA VALLE, Manuel. 1983 Estudios del Contrato Privado, Cultural Cuzco Editores. Lima. DE LA PUENlE Y LA VALLE, Manuel. 1984 La Teora del Riesgo en el Cdigo Civil de 1984. En Para Leer el Cdigo Civil. Volmen 1. Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. DE LA PUENTE Y LA V ALLE, Manuel. 1991 El Contrato en General. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Coleccin Para leer el C- digo Civil, Volumen XI, Tomos 1, 11 Y III. Lima. DE MALLEVILLE, Jacques. 1822 Analyse Raisonne de la Discussion du Code Civil au Conseil d'Etat. Paris, Librairie de la Cour de Cassation. Palais de Justice, # 9. 477 A.M. Y COLMET DE E. 1887 Cours de Code Civil. Paris. Ren. 1923 Trait des 'U'U1U5"cuv,,,,, Librame Arthur KOIJSse:.aU, Rousseau et me """''''''', 14. ......... n ..... ' ......... n ............ , C. 1870 Cours de Code n-U:"'L"U:; Durand y L. Ha- chette et Cie. Libraires. DE TRAZEGNIES '.H'I..n.nJLJ.n.. Fernando DE 1988 respollsalJl(iad extJrac()ntIactlllal, Coleccin para leer el ..... UIJu,:u Civil Volumen IV, Tornos 1 y 11. Fondo Editorial P""tifi,.,i", Universidad Catlica del Per. U",'""VJ',",,"',",,. Manuel Lorenzo. 1836 J:'l"ovecro de Civil para el Per. Lima. DURANTON. 1841 Cours de Droit Civil suivant le Code I .... .,n"."." EDITORIAL BIBLIOGRAFICA ARGENTINA. 1966 Diccionario Jurdico OMEBA. Editorial tslOlUOlUaI:ICa Ar- Buenos Aires. Theodor y 1950 Tratado de Derecho Civil. ESPINO 1968 1893 478 Julio D. Penal rdica S.A. Modesto. Concordancias. Editorial Ju- EXDOSlcl(:m Doctrinal del Derecho Civil . Barcelo- Cervantes. FERNANDEZ ELlAS, Clemente. 1880 Novsimo Tratado Histrico - Filosfico del Derecho Civil Espaol. Madrid, Librera de Leocadio Lpez - Editor. FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. 1986 Derecho de las Personas. Lima, Librera Studium. FERRERO COSTA, Ral. 1986 Curso de Derecho de Obligaciones. Cultural Cuzco. Lima, Per. FOIGNET, Ren. 1904 Manuel Elmentaire de Droit Civil. Paris, Librairie Nou- velle de Droit et de Jurisprudence. GARCIA GOYENA, Aorencio. 1852 Concordancias, Motivos y Comentarios del Cdigo Civil Espaol. Madrid, Imprenta de la Sociedad Tipogrfica Edi- torial. GAYO, Instituciones. 1985 Editorial Civitas S.A., Madrid. GHERSI, Carlos Alberto. 1990 Contratos Civiles y Comerciales. Editorial Astrea. Buenos Aires. GOLDSTEIN, Mateo y OSSORIO Y FLORIT, Manuel. 1983 Cdigo Civil y Leyes Complementarias Anotadas y Co- mentadas. Buenos Aires, Bibliogrfica OMEBA. GOMEZ, Eusebio. Tratado de Derecho Penal. Ediar S.A., Editores. GRANDJEAN, G. Estudio Prctico del Delito de estafa en las Sociedades por Acciones. Madrid, Centro Editorial de Gngora 479 GRATES. 1972 Diccionario de Sinnimos Castellanos. Editorial Sopena Argentina. Buenos Aires. GUILLOUARD, L. 1902 Trait de la Vente et de L'change. Pars, A. Pedone, Editeur. GUZMAN FERRER, Fernando. 1982 Cdigo Civil. Lima, Cultural Cuzco, Editores. GUZMAN FERRER, Fernando. 1987 Cdigo Civil, Editorial Cientifica S.R.L., Lima. RUC, Thophile. 1897 Commentaire Thorique et Pratique du Code Civil. Paris, Livrairie Cotillon, F. Pichon, Successeur, Editeur. JORDAN DE ASSO, Ignacio y DE MANUEL Y RODRIGUEZ, Miguel. 1847 El Fuero Viejo de Castilla. Madrid. JORDAN DE ASSO, Ignacio y DE MANUEL Y RODRIGUEZ, Miguel. 1847 Ordenamiento de Leyes. Madrid. JOSSERAND, Louis. Cours de Droit Civil Positif 1933 Livrairie du Recueil Sirey. Pars. JOSSERAND, Louis. 1952 Derecho Civil. Buenos Aires, Bosch y Ca. Editores. JUSTINIANO, Emperador Romano de Oriente. 1889 Cuerpo del Derecho Civil Romano. Barcelona, Jaime Molinas, Editor. JUSTINIANO, Emperador Romano de Oriente. 1986 Instituciones. Lima, Mesa Redonda Editores. LAFAILLE, Hctor. 1927-1928 Curso de Contratos. Biblioteca Jurdica Argentina. Super 480 1479. Talleres Grficos Ariel - Rivadavia 3535 . .Buenos Aires. LAF AILLE, Hctor. 1926 Curso de Obligaciones. Buenos Aires, Tipografa A. G. Rezznico. Yapey 52. LAFAILLE, Hctor. 1943 Derecho Civil. Compaa Argentina de Editores, S. R. L., Buenos Aires. LAROMBIERE, M. L. 1885 Thorie et Pratique des Obligations ou Commentaire des Titres III et IV, Livre In du Code Civil. Articles 1101 a 1386. Paris, A. Durand et Pedone - Lauriel, Editeurs Libraires de la Cour d' Appel et de l'Ordre des Avocats. G. Pedonne - Lauriel, Succeseur. 13, me Soufflot, 13. LAROUSSE. 1986 LAURENT, F. 1875-1893 Diccionario Prctico de Sinnimos y Antnimos. Edicio- nes Larousse. Valentn Gmez, 3530, Buenos Aires, Ar- gentina. Principes de Droit Civil Franc;:ais. Paris, Livrairie A. Maresq Ain. LEDGARD JIMENEZ, Carlos Alberto. 1936 La Teora de la Imprevisin en el Derecho Contemporneo y el Cdigo Civil. LEON BARANDIARAN, Jos. 1965 Contratos en el Derecho Civil Peruano. Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos. LOPEZ DE ZA V ALIA, Fernando J. 1976 Teora de los Contratos. Vctor P. de Zavala - Editor. Alberti 835 - Buenos Aires Argentina. LUBON, Miguel. 1947 Legislacin Sovitica Moderna. Mxico, UTEHA. LUIZ ALVEZ, Joao. 1917 Cdigo Civil da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro, F. Briguiet e Ca. Editores Livreiros. MACHADO, Jos Olegario. 1889 Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. Buenos Aires, Flix Lajouale Editor. MAISCH von HUMBOLDT, Lucrecia 1984 El Cdigo Civil Sumillado. Lima, Tipografa Sesator. MARCADE, V. 1852 Explication Thorique et Pratique du Code Napolon contenant l'analyse critique des auteurs et de la juris- prudence et un trait rsum apres le commentaire de chaque titre. Paris, Librairie de Jurisprudence de Cotillon, rue des Gres, 16, pres de l'Ecole de Droit MAZEAUD, Henri, Jean y Lon. 1959 Tratado de Derecho Civil. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires. MELON INFANTE, Fernando. 1958. La Adquisicin de Mercaderas en Establecimiento Comer- cial. Bosch, Casa Editorial. Barcelona. MERLIN,M. 1827 Rpertoire universel et raisonn de jurisprudence, ouvrage de plusieurs jurisconsultes. Revue, corrig et fondue avec les additions faites depuis 1815 aux ditions prcdents par ( ... ) Paris, Gamery, Libraire, rue de l'Observance, # 10, J - P. Roret, quai des Agustins, # 17 bis. MDCCCXXVII. MESSINEO, Francesco. 482 1986 Doctrina General del Contrato. Buenos Aires. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Francesco. 1979 Manual de Derecho Civil y Comercial. Buenos Edi- ciones Jurdicas Amrica. MINISTERIO DE JUSTICIA - PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DELPERU. 1980 de la Reforma del Ci- Lima Per. Ineficacia y Frustracin del Contrato. L-UUu.:.U Civil. Editora MOSSET 1981 Sociedad Annima Industrial y Financiera. TIIXJgratlla della Gazzetta dei Tribunali. '-><,,'--"..11' Frdric . 1878 '"I'''' .... uv.''' Ecrites sus le Code Civil. Pars. Mario N. OLAECHEA DU 1975 OLAECHEA DU 1978 SmopslS de Derecho Romano. Eduardo. Inflacin y Derecho. Lima Per. Manuel Pablo. Estudio Olaechea 1878 - 1978. Lima. 483 OLAECHEA y OLAECHEA, Manuel Augusto. 1936 Exposicin de Motivos del Libro Quinto del Proyecto de Cdigo Civil. Lima, Librera e Imprenta Gil S.A. OLAECHEA y OLAECHEA, Manuel Augusto. 1926 Segundo Anteproyecto del Libro V del Cdigo Civil. Lima, Imprenta Minerva. OR1EGA TORRES, Jos. 1981 Cdigo Civil Colombiano. Bogot, Editorial Temis Libre- ra. OSSORIO y GALLARDO, Angel. 1943 Anteproyecto del Cdigo Civil Boliviano. Buenos Aires, Imprenta Lpez, Buenos Aires. OSTERLING Felipe. 1965 La Revisin de los Contratos por el Poder Judicial. En Re- vista del Foro del Colegio de Abogados de Lima Nuevas Orientaciones del Derecho. OSTERLING PARODI, Felipe. 1986 Las Obligaciones. En la Coleccin Para Leer el Cdigo Ci- vil, Volumen VI.Fondo Editorial de la Pontificia Universi- dad Catlica del Per. PACIFICI - MAZZONI, Emidio. 1873 Instituzioni di DiriLto Civile Italiano. Firenze, Eugenio e Filippo Carrnmelli Editori - Librai - Piaggi della Signaral. PLANIOL, Mareel. 1907 Trait ElmenLaire de DroiL Civil. Pars, Librairie Genrale de Droit et de J urisprudence. PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges. 1927 Trait PraLique de Droit Civil Franc;:ais. Pars, Livrairie Ge- nrale de DroiL et de J urisprudence. POTHIER, Robert Joseph. 1948 Tratado de los Contratos. Tomo I, Del Contrato de Venta. 484 Traducido al espaol por M. Dupin y M. C. de las Cuevas. Editorial Atalaya,Buenos Aires. Proyecto de Cdigo Civil Argentino 1987 Segn texto aprobado por la Honorable Cmara de Diputa- dos de la Nacin. Buenos Aires, Editorial Astrea. Proyecto de Cdigo Civil de Colombia. slf Bogot, Edicin Oficial. Proyecto de Cdigo Civil para la Repblica del Per. 1890 Lima, Imprenta de J. Francisco Sols, Plazuela de Santo Toms # 255. Proyecto de Cdigo Civil Peruano del 7 de Mayo de 1936. 1936 Elaborado por la Comisin creada por Resolucin Suprema del 22 de Agosto de 1922. Lima, Librera e Imprenta Gil S.A. REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA. 1984 Diccionario de la Lengua Espaola; Madrid, Espasa Calpe S.A. Recueil Complet des Discours pronnoncs lors de la presentation du Code 1967 . Civil par les divers orateurs du Conseil d'Etat et du Tribunat, et discussion particuliere de ces deux corps avant la rdaction definitive de chaque project de loi. Pars, Firmin Didot Freres, Fils el Cie., Livraires, Imprimeurs de 1 'Institut de France. Reforma del Cdigo Civil Argentino. . 1936 Proyecto del Cdigo Civil. Buenos Aires. Guillermo Kraft, Ltda. Soco Ann. de Impresores Generales. Buenos Aires. REVOREDO MARSANO, Delia. 1985 Cdigo Civil. Lima, Okura Editores. REZZONICO, Luis Mra. 1%7 Estudio de los Contratos en Nuestro Derecho Civil. Bue- nos Aires, Ediciones Depalma. 485 RODRIGUEZ LUCru:'1"!,.,., ROY 1938 1975 J.A. 1877 1911 1922 R.F. 1916 , ."',",M'VlI. Per. COIlIlDr:aventa de cosa futura. Publicaciones del Real Co- Bolonia. hXDll(]u par ses iurisrmJdeltlCe. E. Plon et rue Garancielre Pars. Code des U'1J'u;aU\J"" de Suisse. ei Cie .. y F. H. Manuel de Droit Civil Ce. '"""" .. uc;", de Derecho Civil. Buenos - Edilor - Librera J uridica. Calle LavaUe Livrairie el Abeledo Luis E. 1983 Derecho Penal Peruano. Instituto Peruano de ......... ;;.U .... l,tI.;) Pe- nales. Urna. Marcial. RUBIO 1986 Ttulo Coleccin Para leer el Vo- lumen Fondo Editorial de la tlica del Per. Urna. "11'""'U y Anulabilidad. La Invalidez del Acto Jurdico. Coleccin Para leer el Civil Volumen Fondo Editorial de la Universidad del Lima. 486 RUBIO CORREA, Marcial. 1991 Error e Ignorancia. El Saber Jurdico Sobre la Ignorancia Humana. Coleccin Para leer el Cdigo Civil Volumen X, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima RUBIO CORREA, Marcial 1992 El ser humano como persona natural. Coleccin Para leer el Cdigo Civil, Volumen XII, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. RUIZ, Arangio. La compraventa en Derecho Romano. SALEILLES, Raymond. slf Introduction a l'Etude du Droit Civil Allemand. Pars. SAL V AT, Raimundo. 1952 Tratado de Derecho Civil Argentino. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires. SANCHEZ ROMAN, Felipe. 1899 Estudios de Derecho Civil. Madrid, Estudio Tipogrfico Sucesores de Rivadeneyra. Impresores de la Real Casa SANOJO, Luis. 1873 Instituciones de Derecho Civil Venezolano. Caracas, Im- prenta Nacional. SANTOS BRIZ, Jaime. 1973 Derecho C,ivil. Teora y Prctica. Derecho de Obligacio- nes. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. SCHNEIDER, A Y FICK, H. 1915 Commentaire du Code Fderal des Obligations du 30 Mars 1911. Neuchatel, DelachauX etNiestl S.A. Editeurs. SCHRoDER ROMERO, Christian. 1986 Rescisin y Anulabilidad, Trabajo monogrfico. Facultad 487 de Derecho de la Pontificia Lima. SOPENA. 1983 Diccionario de sinnimos y auv ..... " ... Vi>, rnmos. Editorial Ramn 1934 Diritto TERAN JIJ,-"'eY.u-o.,,,. Roberto A. M. 1980 Derecho Penal Buenos The Code Civil of VALENCIA 1988 VALVERDEY 1920 EHS Law Bulletin Droit Civil Arturo. Derecho Civil. Calixto. Tratado de Derecho ......... n. ......... '-' "-Jr-.. ........ ,'-'. Francisco. Temis Buenos J..:.UJw ...... Astrea. Colombia. aU'lUUUU, Talleres Ti- Derecho Procesal Civil. y Procedimien- tos No concordados con el Nuevo '--U'U'J<;V Civil. Cultural Cuzco S.A. Editores. Lima. VIADA Y 1890 488 u...C-. .... Salvador. Penal ESJ)ajJl Refonnado de VIDAL RAMIREZ, Fernando. 1985 Teora General del Acto Jurdico. Cultural Cuzco S.A. Edi- tores. Lima. VIDAL RAMIREZ, Fernando. 1985 La Prescripcin y la Caducidad en el Cdigo Civil Perua- no. Cultural Cuzco S.A. Editores. Lima. VIFOREANN, Pierre C. 1932 Contribution a 1 'Etude du Contrat dans le Projet Franco - Italien et en Droit Compar. Formation et lments du contrato Paris, Librairie de Jurisprudence Ancinne et Moderne. Edouard Duchemin. L. Chauny et L. Quinsac, Succeseur, 18, rue Soufflot (Ve.). W A Y AR, Ernesto C. 1984 Compraventa y Permuta. Buenos Aires, Editorial Astrea. 489 bien materia del contrato de de Mario Castllo Volumen XIII de la Biblioteca Para leer el CiviL se termin el mes de enero de 1995, en los talleres de Editorial DES;\ SA nd. 16521), General Varela 1577, Lima 5, Per. La edicin fue de 1,500 PUBLICACIONES RECIENTES ROSENDO CHA VEZ DIAZ para Inp,qnieros. 1994.364 p. CIEZA DE LEON Crnica del Per. Cuarta Parte Las Guerras Civiles, Vol. II Guerra de 1994.432 p. MANUEL DE LA PUENTE Y LA VALLE El Contrato en General. Parte. 3 tomos. (Biblioteca Para leer el Civil Vol. 1994. 1,648 p. ULDARICO MALASPINA Matemticas para Anlisis Econmico. 1994. 352 p. MANUEL MARZAL FUENTES La Posible. Tomo n. 1994.828 p. CARMEN MC EVOY Un proyecta Nacional en XIX 1994. 354 p. JUAN OSSIO A. 1994.300 p. MARIO CASTILLO UIJlr1RaCIOJ1es. Pri mera Parte. Tomos delI alIV. \ U1"'''''''''.'' 1994,504-523-563-542 p. CARMEN MARIA PINILLA Conocimiento y Vida. 1994.284 p. ROGER RODRIGUEZ ITURRI Didctico de los Nios y Adolescentes 1994. 510 p. ROJAS ZOLEZZI Ashnnkas. Un ANGEL SAN BARTOLOME tras el 1994.362 p. Construcciones de Albai1lera. 1994. 228 p. FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA En Pas de las Colinas de Arena. la el Per del XIX desde del Derecho. 618 p.
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