"Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria"

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

CURSO DOCENTE ALUMNAS

: :

DERECHO REALES DR. HUMBERTO RAMOS VASQUEZ : CAYETANO PATIO, MANUEL CHIRE GUTIERREZ, RUSSELL GALINDO RAYMONDI, LISSETT JERONIMO MALDONADO, IRVING NEYRA ALVARADO, FLOR PEA COLAN, RENZO

CICLO

VI B

Dedicatoria:
A nuestro docente Dr. Humberto Ramos quien nos ah cultivado el inters profundo del medio ambiente en el derecho Peruano.

INTRODUCCIN
Sin duda el derecho de garantas ha padecido el ltimo tiempo una creciente atencin en diversos sistemas jurdicos. En Europa, la discusin sobre las formas de garantizar los crditos ha ocupado un lugar relevante. La ltima reforma significativa se realiz en Francia, modificndose de manera ntegra el derecho de garantas. Nadie discute la importancia de esta parcela del derecho donde aparece con nitidez cmo los hechos van antes que el derecho. La dispersin legislativa en la materia responde a la presin de los mercados que con mayor innovacin han ido creando diversas formas de asegurar los crditos, sin que concurra una poltica global para afrontar el dilema. En Chile, incluso, recientemente se reform la prenda en la denominada ley de capitales, con las ingentes crticas por falta de prolijidad, coherencia y eficacia. Este derecho constituye una garanta a favor de un sujeto que detenta una cosa de su deudor, la cual se niega a restituir mientras no se le satisfaga, a su turno, su propio crdito. Se trata de una garanta inmemorial, que podramos sostener que responde a un sentimiento atvico de negarse a restituir lo que debemos a aqul que, a su turno, no nos paga. No te entrego lo que te debo, mientras no me pagues aquello que me adeudas. La retencin es un mecanismo brutal, que "se intuye un concepto ms fctico que jurdico". No cabe duda que es una garanta simple y eficaz de reconocimiento general en el derecho comparado, aunque hoy se disputa los ordenamientos que lo entienden como un principio general y otros, como el chileno, que lo limitan a determinados casos especficos. Sin embargo, los tiempos cambian, y aquello que un autor pudo describir como una "situacin jurdica de tcnica primitiva y carcter cuasi excepcional", hoy parece menos un dogma, y no pocos autores, y tambin ciertas legislaciones, han avanzado hacia una extensin de esta garanta para asegurar el pago de crditos.

EL DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin en materia civil, es un derecho que consiste en no devolver una cosa que tenemos en virtud de un contrato, o de cualquier otro acto jurdico, hasta que se extinga la obligacin que tiene el dueo legitimo de la cosa con el poseedor, esta figura ayuda a un determinado sujeto para que pueda prorrogar la posesin sobre una cosa, con finalidad de garanta.

CONCEPTO:
Se trata de un derecho en virtud del cual, el acreedor que detenta una cosa perteneciente al deudor, est facultado para conservarla en su poder hasta el pago de lo que le es debido con motivo de la misma cosa.

Es el derecho de retener una cosa a un acreedor para que ste cumpla una obligacin en los casos en que no pueda realizarse la compensacin. Se habla de derecho de retencin cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligacin en los casos en que no pueda realizarse la compensacin. Se habla de derecho de retencin cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligacin de entregar.

El derecho de retencin es el derecho en virtud del cual el tenedor de una cosa que pertenece a otro queda autorizado para retenerla hasta el pago de lo que el propietario de esta cosa le debe.

Esta garanta se diferencia de la hipoteca y del privilegio que ella genera, en primer lugar en que, al igual que la pignoracin, exige la tenencia de la cosa por el acreedor, privando, por consiguiente, la deudor de su uso; y en segundo lugar, en que no confiere al acreedor el derecho de poner en venta la cosa retenida y

reembolsarse de su deuda con su precio, con preferencia, pues desde el momento que l acreedor se desprende de la cosa que retiene, pierde todo su derecho.

El concepto lo encontramos en el artculo 1123 del Cdigo Civil: Por el derecho de retencin un alrededor retiene en su poder el bien de su deudor si su crdito no est suficientemente garantizado. Este derecho procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien que se retiene.

El artculo 1123; viene a complementar a su antecedente el Art. 1029 del C.C. derogado, el que no haca referencia alguna a uno de los elementos consubstanciales del derecho de retencin, cual es la necesaria conexin que debe existir entre el crdito impago y el bien que se retiene.

De este dispositivo se infiere que el derecho de retencin tiene una triple fuente; la ley, el contrato o simplemente el hecho de existir un crdito impago que no est garantizado y un bien del deudor que guarda conexin con aqul, y que este en poder del acreedor del crdito.

El derecho de retencin cuyo carcter de derecho real an se discute en doctrina, queda totalmente tipifica as por su inclusin entre las garantas reales. Adems no hay que olvidar que para poder ejercer el derecho de retencin es requisito indispensable el tener la posesin fsica y actual del bien.

NATURALEZA JURIDICA:
Nos encontramos con otro instituto de la naturaleza jurdica controvertida. Segn una corriente, el derecho de retencin es un derecho real, que afecta directamente a la cosa que se ejerce; se le reconoce efectos persecutorios y adems, es

oponible no solo el deudor si no tambin a los terceros .para otros autores , es un derecho personal , por que participa de la naturaleza del crdito al que accede, no confiere IUS PERSEQUENDI y no es oponible a los terceros , sin el deudor y sus sucesores universales.

Para una tercera posicin se trata de una cualidad o ventaja inherente a determinados derechos creditorios. No hay inherencia a la cosa y

consiguientemente carece de IUSPREFERENDI y al IUS PERSEQUENDI. En cuanto a las acciones que competen al retentor cuando a sido desposedo, son posesoria y no reales. El derecho de retencin, en cambio, si la cosa es enajenada por el deudor o ejecutada por otros acreedores; el derecho subsiste y el retentor puede seguir ejercindolo hasta que haya sido desinteresado. El artculo 1129 del cdigo civil lo dice con toda nitidez: el derecho de retencin no impide el embargo y el remate del bien, pero el adquiriente no puede retirarlo del poder de retenedor si no entregndole el precio de la subasta, en lo que baste para cubrir su crdito y salvo la preferencia hipotecaria que pueda existir.

Comentando decimos que si a solicitud de un tercero se embarga y se remata el bien, el adquiriente no puede retirar el bien, el adquiriente no puede retirar el bien del poder del retenedor sino pagando del precio de la subasta lo que es suficiente para cubrir el crdito. Sin embargo, si la retencin recae sobre un bien inmueble esta regla admite las siguientes excepciones: 1 para que el derecho de retencin surta efectos frente a un tercero debe ser inscrita en el registro de la propiedad inmueble, solo en este supuesto se puede ejercitar el derecho a retencin frente al adquiriente a ttulo oneroso. 2 si el inmueble no estuviera inscrito, la nica forma de que nazca el derecho de retencin es ser registrado mediante amonestacin preventiva extendida por mandato judicial.

 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

a) Retencin de una cosa ajena.

b) Un crdito del retenedor contra el acreedor de la entrega. Es decir, debe haber existencia de una deuda la cual justifique la retencin del bien inmueble.

c) Un vnculo o conexin entre el crdito y la cosa. El objeto de la retencin debe ser el mismo objeto de la deuda, no podra realizarse sobre otro bien, sino se configurara otro tipo de garanta, ms no el derecho de Retencin.

Supuestos a darse en el derecho de retencin: 1.- El poseedor de buena fe vencido en juicio por el propietario el derecho de retener la cosa en su poder hasta que se le satisfagan los gastos necesarios y tiles a que tiene derecho.

2.- El usufructuario o sus herederos tienen el mismo derecho de retener hasta reintegrarse con los productos, de los gastos hechos en reparaciones extraordinarias o por otros conceptos.

3.- El que ejecuta una obra en cosa mueble tiene derecho a retenerla hasta que se le pague el precio para ello convenido.

4.- El mandatario puede retener las cosas objeto del mandato hasta que el mandante le satisfaga las cantidades que deba reembolsarse o los perjuicios de que deba indemnizarle.

5.- El depositario puede retener la cosa depositada hasta el completo pago de los que se le deba por razn del depsito.

6.- El acreedor pignoraticio que adquiriese un nuevo crdito contra el mismo deudor antes de haberse extinguido el primero, tiene el derecho de retener la prenda hasta que se le satisfagan ambos crditos.

CARACTERES:
- Accesorio del crdito Al igual que el privilegio, el derecho de retencin es accesorio al crdito Slo puede retener quien es acreedor.

- Transmisible: Nadie pone en duda que el derecho de retencin es transmisible mortis causa. Las discusiones versan sobre la transmisin nter vivos, especialmente porque en esta materia, a diferencia de lo que ocurre con los privilegios. Para algunos autores el derecho de retencin es cesible juntamente con el crdito, obviamente siempre y cuando el crdito que le sirve de fuente y que garantiza pueda transmitirse; la cesin debe ir obligatoriamente acompaada de la tradicin de la cosa para que aqul no se extinga.

- Indivisible: Este carcter implica que el derecho de retencin se mantiene sobre la totalidad de la cosa cuando ella es nica, o sobre el conjunto de ellas cuando se ejercita sobre cosas distintas, hasta ser pagado de la totalidad del crdito; un pago parcial no apareja la extincin parcial de la facultad de no entregar.

- No subsidiario: Para poder ejercer el derecho de retencin, el acreedor no tiene la carga de acreditar que no tiene otras vas idneas para satisfacer su inters; por el contrario, en forma paralela con el ejercicio del derecho de retencin, l puede articular cualquiera de los derechos que le reconoce el ordenamiento jurdico (Pizarro-Vallespinos). As, por ejemplo, se ha resuelto que "el hecho de que los honorarios no abonados en trmino puedan ser ejecutados, no obliga al mediador a renunciar a ejercer la retencin sobre el instrumento en el que conste el acuerdo" .

- Sustituible: El derecho de retencin, como todo derecho, debe ser ejercido regularmente, o sea, conforme a las miras tenidas en cuenta por el legislador al momento de su concesin; quien recibi una cubierta para reparar no puede pretender retener el automotor que recibi al solo fin de colocar ese elemento auxiliar.

REQUISITOS PARA SU CONSTITUCION:

1) ENUMERACIN.- El derecho de retencin surge siempre de la ley y no de la

voluntad de las partes. Fuera de la esfera que le esta asignada y a falta de los requisitos exigidos por la jurisprudencia, la voluntad es impotente para crearlo. Por eso no se encuentra ningn requisito relativo a la validez del consentimiento. Pero deben reunirse otros requisitos a falta de las cuales el retenedor no podra pretender conservar la cosa, el requisito esencial (vinculo de conexin) es el que permite delimitar la esfera del derecho de retencin. Los restantes requisitos son relativos al crdito, a la cosa, a su tenencia y finalmente la buena fe del retenedor.

2) CRDITO CIERTO, LIQUIDO Y EXIGIBLE.- El derecho de retencin en el plano

terico, es una simple medida conservatoria; pero de hecho constituye un procedimiento indirecto de pago. Por eso se le aplica al derecho de retencin la misma regla que a la compensacin o a los embargos que conducen a la ejecucin: para ejercerlo hay que tener un crdito liquido, cierto y exigible
El crdito del retenedor debe ser cierto: Este requisito exigido hasta del

acreedor que traba un simple embargo preventivo, no es discutido. La jurisprudencia se muestra rigurosa, no vacila en sancionar con penas el abuso de confianza del retenedor que se niegue a restituir la cosa que se le haya sido entregada, cuando su crdito no sea cierto; por ejemplo: un agente de negocios que conserva los documentos de legajo de su cliente, cuando sus honorarios haban sido fijados.
El crdito del retenedor debe ser liquido: Al igual que en materia de

compensacin.
El crdito del retenedor debe ser exigible: la jurisprudencia les niega el

derecho de retencin a los acreedores a trmino; al conceder un plazo, el acreedor ha renunciado al beneficio de retencin.

3) COSA CORPORAL ENAJENABLE.- La cosa retenida debe ser objeto corporal mobiliario o inmobiliario, susceptible de ser aprehendido materialmente. Al objeto corporal se asimilan los ttulos al portador, porque materializan el crdito. La cosa debe ser enajenable. Pero importa poco que tenga o no tenga valor en venta (documentos de un expediente; tarjeta gris de un automvil). La cosa retenida debe ser de propiedad del deudor, esto es evidente en el supuesto de conexin objetiva; ya que por ser en cierto modo deudora la cosa, su propietario queda obligado.

4) DESPOSESIN DEL DEUDOR Y LA POSESIN O TENENCIA DEL

RETENEDOR.- Para retener hay que tener. El derecho de retencin supone la

aprehensin, el dominio material del retenedor sobre la cosa, que es as poseda o tenida. Este dominio material no existe ms que si el retenedor dispone de cierta autonoma: un encargado no se beneficia del derecho de retencin, porque en verdad no cuenta con la tenencia; ejerce solo el corpus bajo la direccin y el control de su comitente. Por lo dems, no es indispensable que el tenedor tenga por si mismo: conserva su derecho si le confa la cosa a un tercero que tenga por cuenta de el, o si el tribunal la constituye en secuestro. El retenedor pierde definitivamente su derecho si restituye voluntariamente la cosa al deudor.

5) BUENA FE DEL RETENEDOR.- La buena fe del retenedor se exige por la jurisprudencia, pese al silencio de los redactores del cdigo civil. Los tribunales invocan el derecho romano y el antiguo derecho francs, que negaban la excepcin doli y el derecho de retencin a los constructores y poseedores de mala fe. Hay que reconocer, con la doctrina que esa exigencia es ilgica: desde el momento en que se les concede al constructor y al poseedor un derecho de crdito surgido con ocasin de la cosa retenida, de tal suerte que existe un vnculo de conexin jurdica, el derecho de retencin debe garantizar ese crdito sin que se hubiera que examinar la mentalidad del acreedor. La exigencia de la buena fe no se explica sino por la preocupacin de negarle una va de derecho privado, un medio de presin, singularmente peligroso, a los poseedores y tenedores que hayan incurrido en un fraude.

 EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN Un primer aspecto que permite al derecho de retencin una real eficacia es su oponibilidad erga omnes. Si bien algunas dudas se suscitaron sobre la oponibilidad en el evento de transferencia de la cosa a un tercero, hoy existe consenso que dicho tercero debe respetar el derecho de retencin, pudiendo recuperar la cosa slo en el evento que pague el crdito pendiente. En otros trminos, si fallece el dueo de la cosa o la transfiere, tantos los herederos como el sucesor por causa entre vivos deber respetar el derecho de retencin. No existe como condicin del mismo que tenga que ejercerse contra el dueo primigenio de la cosa al momento de nacer el crdito que los justifica y con el cual se conecta. Otra forma de entenderlo llevara a una forma fcil y burda de burlar la retencin mediante la enajenacin del bien. Una cierta atenuacin se verifica tratndose de derechos reales constituidos sobre la cosa con anterioridad al crdito del cual se prevalece el titular del derecho para retener la cosa. En este caso debe primar el derecho real constituido con anterioridad. Es cierto que puede ocurrir que el nuevo titular de la cosa no pague una deuda propia, pudiendo entonces subrogarse en los derechos del retenedor para exigir el reembolso, segn las reglas generales. La eficacia erga omnes dice relacin, tambin, con la quiebra del dueo de la cosa. En relacin a la quiebra, el artculo 71 establece que el titular del derecho de retencin de un bien de propiedad del fallido no puede ser privado del bien en cuestin sin pagarle o garantizar dicho pago. Incluso, la retencin, puede declararse con posterioridad al auto de quiebra. Un aspecto relevante de la retencin en cuanto a sus efectos estriba en dilucidar la facultad de realizacin y privilegio que otorga esta especie de garanta.

Esta cuestin que es una usual controversia la resuelve el Cdigo de Procedimiento Civil al asimilar la retencin segn el tipo de bien, a la prenda o a la hipoteca. La asimilacin a estas garantas una vez declarado judicialmente el derecho de retencin deja a su titular en vas de realizar el bien para el pago del crdito con la preferencia atingente. En efecto, el artculo 546 del CPC indica que los bienes retenidos "sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan". Con todo, la retencin, como es obvio, no impide, al acreedor retenedor ejercer su derecho de prenda general con el fin de rematar la cosa, no en virtud de la retencin, sino de su derecho de crdito.

- ENTRES LAS PARTES.-

El retentor tiene el derecho de mantenerse en la

tenencia de la cosa. Si esprivado de ella en contra de su voluntad. Ya sea por el propietario y por untercero; est facultado para reclamar la restitucin, pues se le concedeacciones posesorias si la cosa es mueble. Podr demandar la restitucin sila cosa ha sido robada o perdida, aunque este en poder de un poseedor debuena fe.

Por otra parte el retentor est obligado a cuidar la cosa evitando su prdidao deterioro, a abstenerse de usarla, y a destituirla cuando se extingue elderecho.

El propietario de la cosa conserva su dominio, el que no sufre ninguna afectacin, por no configurara la retencin de un derecho real.

- RESPECTO A TERCEROS.- El derecho de retencin no impide que otros acreedores embarguen la cosa retenida, y hagan la venta judicial de ella; pero el adjudicatorio, para obtenerlos objetos comprados, debe entregar el precio al tenedor de ellos. Hasta laconcurrencia de la suma por la que este sea acreedorPor lo tanto el ejercicio del derecho de retencin no perjudica a los

otrosacreedores, quienes pueden embargar y ejecutar la cosa. Cuando elloocurre el retenedor podr seguir detentndola hasta que haya sidosatisfecho su crdito.Con respecto a enfrentamientos con acreedores privilegiados, el derecho deretencin no impide el ejercicio de los privilegios generales.

Los privilegios generales funcionan nicamente en la ejecucin colectiva, encuyo caso caa el derecho de retencin al producirse el desapoderamientodel deudor. EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCIN:

El derecho de retencin se extingue por la entrega o abandono voluntario de la cosa sobre que poda ejercerse, y no renace aunque la misma cosa volviese por otro ttulo a entrar en su poder. el derecho de retencin tambin se extingue por:

Pago de la deuda por parte del deudor. Si el deudor abona su deuda al retentor o detentador y, por lo tanto se extingue la obligacin, ste ltimo deber devolver la cosa al antiguo deudor.

Renuncia. La entrega voluntaria o abandono de la cosa implica renuncia tcita al ejercicio de retencin. La renuncia expresa tambin y con mayor razn, extingue este derecho.

Prdida o destruccin total de la cosa. Cuando el objeto retenido no existe, no hay facultad alguna que pueda ejercerse a pesar de permanecer impaga la deuda. Si la prdida es parcial, puede retener los restos.

Confusin. Si la cosa, por cualquier tipo que sea, pasa al dominio del retentor, el derecho se extingue, pues es indispensable que la cosa sea ajena.

Supuesto de extincin del derecho de retencin:

1. Cuando ha sido cumplida la obligacin principal, atendiendo el carcter accesorio del derecho de retencin, al igual acontece con los otros derechos reales de garanta como la prenda o la hipoteca y una vez cumplida por el deudor la obligacin principal se extingue con ella.

2. Por causas inherentes al derecho de retencin ya con prescindencia del crdito al cual avala o garantiza. Este podra ser el caso, por ejemplo el de abandono de la cosa retenida o el supuesto de entrega del bien del acreedor al deudor, sea el retenedor del bien al dueo del mismo.

CONCLUSIONES

El objetivo del presente trabajo ha sido presentar las principales controversias sobre el derecho de retencin entendido como una garanta primitiva a la cual la Doctrina no le ha prestado mayor atencin. Sin embargo, la reforma al derecho francs en materia de garantas y la jurisprudencia colombiana a partir de un Cdigo anlogo al nuestro han avanzado en dotar de mayor eficacia a este instituto. Esta finalidad de avanzar en una mayor eficacia requiere, en mi opinin, establecer por va legislativa un reconocimiento general del derecho de retencin. De esta manera se evita una aplicacin fragmentaria y dispersa del derecho de retencin.

En segundo trmino, el derecho de retencin debe quedar amparado por una accin de restitucin en caso de prdida de la cosa de manos del retenedor sin su voluntad. Este derecho debiera, tambin, tener una consagracin legal. Con independencia de la naturaleza jurdica que se le otorgue al derecho de retencin su rgimen legal debe contemplar dicha accin persecutoria. Esta reforma legal evitara abusos contra el retenedor por va de despojos del bien. Sin perjuicio de la necesidad de promover dicha reforma legal, debe concluirse que en la actualidad el Cdigo civil admite el recurso a la querella de amparo del artculo 928 del Cdigo civil como una forma alternativa para perseguir el bien inmueble en el evento de un desposeimiento violento. Sin embargo, esta va legal no cumple el objetivo general de reconocimiento de una accin persecutoria a favor del retenedor dadas las restricciones previstas en el artculo 928. La reforma legal, en este sentido, evitara el debate sobre la naturaleza real para dotar de dicha accin, ni tampoco sera necesario discutir sobre el carcter cerrado del listado de derechos reales del Cdigo civil.

El efecto erga omnes no admite discusin aunque exista sucesin de la cosa de las manos del dueo de la misma, lo cual sumado a la facultad de realizacin y privilegio asociado bajo la regla del artculo 546 del CPC permite la construccin de una forma de ejecucin forzada de la obligacin eficaz y adecuada. En caso contrario sera fcil burlar el derecho de retencin mediante la enajenacin del bien a un tercero.

Este rgimen legal primario del derecho de retencin tiene como corolario los lmites establecidos por el principio que veda el enriquecimiento a expensas de otro y aquel de la buena fe. El ejercicio del derecho de retencin no puede significar un enriquecimiento para el retenedor quedando sujeta la realizacin del bien al lmite del crdito detentado por el retenedor. Por su parte la buena fe impide un abuso del derecho de retencin quedando sometido el retenedor a pautas de comportamiento de un sujeto normal y leal.

BIBLIOGRAFA
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http://galasoriano.blogspot.com/2012/10/capitulo-i-el-derecho-de-retencioni_28.html