HORACIO FLIX ALAIS

RGIMEN INFRACCIONAL ADUANERO

Prlogo de Guillermo Jorge Yacobucci

Marcial Pons
BUENOS AIRES | MADRID | BARCELONA

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Alais, Horacio Flix Rgimen infraccional aduanero. - 1a ed. - Buenos Aires : Marcial Pons Argentina, 2011. 696 p. ; 24x17 cm. ISBN 978-987-1775-04-0 1. Derecho Aduanero. I. Ttulo CDD 341.754 3

Fecha de catalogacin: 27/06/2011

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MARCIAL PONS ARGENTINA, S. A. Av. Crdoba, 807, p. 5 A Buenos Aires (Argentina) editorial@marcialpons.com.ar ISBN: 978-987-1775-04-0 Fotocomposicin: Josur Tratamiento de Textos, S.L. Impresin: Verlap S.A. Comandante Spurr, 653 Avellaneda (Provincia de Buenos Aires)

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ABREVIATURAS UTILIZADAS
ACE Acuerdo de Complementacin Econmica. ADPIC  Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio. Su versin inglesa es TRIP. AFIP  Administracin Federal de Ingresos Pblicos. ALADI  Asociacin Latinoamericana de Intercambio. ALALC  Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio. ANA  Administracin Nacional de Aduanas. ATA  Agente de Transporte Aduanero. BCRA  Banco Central de la Repblica Argentina. BO  Boletn Ocial. CA  Cdigo Aduanero. CCT  Convenio Colectivo de Trabajo. CN  Constitucin Nacional. CEE  Comunidad Econmica Europea. CIF  Costo, seguro y ete. Incoterm. CMC  Consejo Mercado Comn. CN  Cmara Nacional. CNCAF  Cmara Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal. CNTRAB  Cmara Nacional de Trabajo. CSJN  Corte Suprema de Justicia de la Nacin. CPACF  Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal. CPCCN  Cdigo de Procedimientos en lo Criminal y Correccional de la Nacin. DNRT  Direccin Nacional de Relaciones de Trabajo. DGA  Direccin General de Aduanas. DGDDIN  Direccin General de Aduanas y Derechos Indirectos de Francia. DGI  Direccin General Impositiva. Dto.  Decreto. DUA  Documento nico aduanero. ED  El Derecho. EDI  Sistema Informtico Aduanero Espaol. EDLA  El Derecho, Legislacin Argentina. EEE  Espacio Econmico Europeo. FOB  Libre a bordo. Incoterm. FOR dem FOB, pero aplicado a transporte por ferrocarril.  FOT dem FOB, pero aplicado a transporte terrestre.  GATT  Acuerdo General sobre Comercio y Tributos. ICS  Cmara Internacional de Marina Mercante.

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ABREVIATURAS UTILIZADAS

INPI  Instituto Nacional de Propiedad Industrial. IVA  Impuesto al Valor Agregado. JA  Jurisprudencia Argentina. LL  La Ley. MEOYSP  Ministerio de Economa, Obras y Servicios Pblicos. MERCOSUR  Mercado Comn del Sur. NAFTA dem TLCAN.  NCM  Nomenclatura comn MERCOSUR. OACI  Organizacin de Aviacin Civil Internacional. OEA  Organizacin de Estados Americanos. OM  Organizacin y Mtodo. OMA  Organizacin Mundial de Aduanas. OMC  Organizacin Mundial de Comercio. OMI  Organizacin Martima Internacional. ONU  Organizacin Naciones Unidas. PEN  Poder Ejecutivo Nacional. RAF  Rgimen de Aduana Factora. Rec. Recueil de jurisprudente de la Cour de Justice de la CEE.  Res.  Resolucin. SAM  Secretara Administrativa MERCOSUR. SICM  Secretara de Industria, Comercio y Minera. SIM  Sistema Informtico Mara. SsTC  Superior Tribunal Constitucional. t.  Tomo. t.o.  Texto ordenado. TCEE  Tarifa de la Comunidad Econmica Europea. TCEE  Tratado de la Comunidad Econmica Europea. TF  Tribunal Fiscal. TJCE  Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas. TLCAN  Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte. Su sigla en ingls es NAFTA. TRIP dem ADPIC.  UCA  Universidad Catlica Argentina. UE  Unin Europea. UNAM  Universidad Nacional Autnoma de Mxico. UNESCO  Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia, y la Cultura. UNTAD  Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Comercio y desarrollo. UPU  Unin Postal Universal.

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Avanzado el siglo XX qued en evidencia que la ciencia jurdica no poda auto comprenderse como un sistema dogmtico y abstracto, donde la expresin del Derecho se ejecutara slo a travs de conceptos que fueran aplicados mediante deduccin y subsuncin. Por el contrario, se advirti entonces que los saberes jurdicos remitan siempre, en mayor o menor medida, a una nalidad operativa. En denitiva, el Derecho deba integrarse reintegrarse claramente a la losofa prctica. Esta circunstancia, que parece interesar a una reexin meramente epistemolgica, sirve sin embargo para explicar plenamente y mediante una simple referencia histrico-cientca, la riqueza indudable que tiene el estudio del Dr. Horacio Flix Alais. La obra que tengo el honor de prologar representa un ejemplo destacado de que se puede hacer ciencia del Derecho atendiendo a los presupuestos iusloscos, dogmticos y de praxis profesional sin relativizar ninguna de esas instancias del conocimiento jurdico; antes bien, integrndolas en un campo consistente y coherente que permite dar satisfaccin tanto al acadmico como al prctico en la materia. Dicho de otro modo, el Dr. Alais ha respetado un orden intelectual que habilita una visin totalizadora del sistema infraccional aduanero. As, ha comenzado su estudio con la determinacin de las cuestiones acerca de la naturaleza jurdica de esas infracciones y de manera inmediata a su anlisis, ha precisado los principios que regulan el tema. En todos estos puntos, el autor ha demostrado una notable actualizacin tanto en el campo penal, como en aquel propiamente aduanero y administrativo. Adems, se ha valido de remisiones a jurisprudencia y obras de consulta que ponen en evidencia una investigacin precedente, cuya seriedad legitima las conclusiones y tomas de posicin que alcanza en esos captulos. No hay duda entonces de que los agentes judiciales, los funcionarios de la administracin, los abogados y profesores encontrarn adecuadamente estructuradas en este libro todas estas temticas. Desde su perspectiva, y de acuerdo con la ms moderna corriente penal y administrativa sancionadora, tanto las infracciones tributarias como las aduaneras, a pesar

de ser de neto corte administrativo, tienen una naturaleza jurdica penal merced a una identidad sustancial, entre las infracciones y los delitos. Por eso indica que las diferencias entre ambas son cuantitativas y no cualitativas, puramente formales, fundadas exclusivamente en valoraciones poltico-sociales. De esa forma sus distinciones se reeren en verdad a la naturaleza de los respectivos rganos de aplicacin, a travs de procedimientos diversos: administrativos en un caso, ju9

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risdiccionales en otro. En denitiva, nos dice, el sistema aduanero presenta una dicultad especial, consistente en que el bien jurdico al que remite en ambos casos delitos e infracciones es el mismo, esto es, la afectacin que se hace del control aduanero. Queda claro en ese razonamiento que el centro de la operatoria sancionadora est en la regulacin de los deberes que han de observarse en los diversos regmenes, destinaciones, operaciones o situaciones en las cuales el administrado pueda intervenir con la nalidad de asegurar su cumplimiento. En tal sentido, establecer qu guras van a estar previstas como delito y cules como infracciones, y qu actos u omisiones sern los reprochados, ha de quedar sometida a una decisin exclusiva del legislador.
De all entonces que resulta necesario atender, como lo hace el Dr. Alais, no slo a los principios constitucionales que regulan el ius puniendi en cabeza del Estado, sino tambin a la dogmtica con que el Derecho penal se aproxima al estudio de los tipos de injusto. En este campo, el autor se mueve con un adecuado manejo de los criterios dogmticos de la teora del delito. La utilizacin de esas categoras se presenta, adems, de modo tal que el penalista se reconozca en el lenguaje cientco y el abogado ajeno a esas cuestiones encuentre una explicacin clara y operativa a los nes de su actuacin profesional en el campo administrativo sancionador. Toda esta problemtica abordada por el Prof. Horacio Alais ha encontrado en la discusin penal contempornea un lugar de especial atencin y de propuestas enfrentadas. En ese marco, Jess Silva Snchez ha sealado, por un lado, lo que dene como un proceso de administrativizacin del Derecho penal, consistente en la utilizacin de la respuesta punitiva ms intensa con la que se cuenta, para atender a comportamientos que en realidad implican un mero incumplimiento de deberes formales, la inobservancia de ciertas exigencias de reglas de naturaleza administrativa y de control o la infraccin de criterios de tipo preventivo. Pero, desde otra perspectiva, Winfried Hassemer ha propuesto sustraer del Derecho penal comportamientos que lesionan o afectan bienes jurdicos macrosociales o colectivos, como pueden ser los relacionados con el control aduanero o la hacienda pblica, para derivarlos a un mbito administrativo sancionador. De esa forma el Derecho penal slo se hara cargo de la ofensa a bienes directamente relacionados con las personas y dejara fuera los que remiten a bienes supra individuales. Si se confronta esta ltima propuesta de Hassemer con los regmenes infraccionales que actualmente se aplican en nuestro pas en materia aduanera, tributaria, cambiaria, etc., cabra pensar en un sobredimensionamiento de la instancia administrativa, cuyas regulaciones pondran en crisis las posibilidades de un libre intercambio de bienes y servicios en una sociedad moderna. Represe que si bien desde los primeros desarrollos del Estado de Bienestar los controles pblicos se han presentado como una instancia indispensable del desenvolvimiento equilibrado de la sociedad, en nuestros das se ha hecho ms evidente que el poder estatal tiene funciones indelegables en la conguracin del marco legal en que las personas reales o de existencia ideal realizan sus mutuas prestaciones. El Estado Social de Derecho puede derivar, a travs de la hipertroa administrativa, en aquello que Carl Schmitt, tan recordado en estos ltimos tiempos en nuestro pas, denominaba Estado Gubernativo y Administrativo por 10

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oposicin al Estado Legislativo. El control y la ecacia se independizan dentro de ese paradigma gubernativo, de la regulacin legal de fuente parlamentaria. En ese orden, uno de los peligros que marca el Prof. Alais es la posible aceptacin de criterios de responsabilidad objetiva cuya aplicacin slo podra resolverse en la instancia judicial. Esta tendencia se vera favorecida incluso, segn advierte el autor, a travs de la implementacin de sistemas informticos de declaracin, donde el mero incumplimiento aparece como fuente de imputacin. A partir de esta consideracin analtica de los grandes temas que hacen a la naturaleza del rgimen infraccional aduanero donde, claro est, se incluye la problemtica de la responsabilidad de las personas jurdicas, Alais emprende un anlisis critico, fundado en consideraciones tcnicas y dogmticas de la legislacin. Se encadenan as los captulos que tienen por objeto un estudio detenido de todas las normas aplicables a la materia, con referencias a la jurisprudencia actualizada que se presenta como ms importante. En estas consideraciones se observa el uso de presupuestos tericos consistentes y, para quien se dedica a la praxis del Derecho, esto es, abogados, funcionarios y aplicadores jurisdiccionales de ltimo control, un valioso y exhaustivo desarrollo de cuestiones actuales, seriamente fundado en razones de alto nivel dogmtico de acuerdo a la jurisprudencia vigente en Argentina y en el Derecho comparado. Sobre esas bases el Dr. Alais analiza el contrabando menor, con especial referencia al art.947 del Cdigo Aduanero, las declaraciones inexactas que integran en su reexin la actividad de los despachantes de aduanas y los inconvenientes operativos surgidos del proceso de informatizacin, as como los denominados conictos de valoracin de las mercaderas. Un aspecto especial de su estudio est dedicado a las transgresiones al rgimen de prohibiciones. Cabe aqu indicar que el autor se detiene en la reexin crtica de jurisprudencia plenaria que dene la discusin en torno al circuito egreso e ingreso de importes. No es factible en este prlogo seguir con detalle y detenimiento todos y cada uno de los puntos asumidos por el Dr. Alais. En esa lnea sera necesario atender a las cuestiones de mercadera a bordo, las transgresiones a distintos regmenes aduaneros, la consideracin de los arts.965, 966 y 968 de ese cdigo, las ordenaciones de destinacin suspensiva e incluso, de aquellos referidos a los envos postales, equipajes y franquicias diplomticas que han despertado en tiempos recientes una actuacin jurisdiccional de alta exposicin meditica y compromiso institucional. La obra concluye con un elenco relevante de jurisprudencia nacional y extranjera que de suyo posee una utilidad signicativa para el desarroll profesional. En n, sera una impertinencia de mi parte pretender abarcar en estas breves lneas el contenido de una obra exhaustiva y consistente como la que ha logrado elaborar el Prof. Horacio Felix Alais. En tanto hombre de Derecho y magistrado, no me queda ms que expresar la satisfaccin que encuentro en la lectura de un libro de este nivel. En un contexto inhspito para quienes dedican parte de su experiencia acadmica y profesional a relevar un campo complejo de la realidad jurdica, esta investigacin se presenta como un logro digno de elogio, signo de que todava cabe esperar seriedad cientca y manejo especializado en la elaboracin de trabajos que permiten elevar 11

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el nivel de racionalidad en la aplicacin del Derecho sancionador. La racionalidad es fuente de legitimacin en la toma de decisiones dentro de una Repblica, sobre todo, cuando sta ejecuta su poder de control regulador y punitivo. El aporte de Alais a travs de este estudio no es entonces una simple entrega de valor acadmico, sino una contribucin a la realizacin y aseguramiento de los principios del Estado de Derecho. Guillermo JORGE YACOBUCCI
Universidad AUSTRAL

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SUMARIO: 1. LA SANCIN EN EL DERECHO ADUANERO ARGENTINO.1.1. La sancin en el Derecho aduanero argentino.1.1.1. Naturaleza de las sanciones aduaneras.A) Diversas posturas.1.1.2. Su aplicacin en materia aduanera.1.2.Criterios de diferenciacin entre delitos e infracciones.1.2.1.Discrepancias doctrinarias.A)La funcin de la seguridad jurdica.B)Dicultad para establecer criterios diferenciadores. 1.2.2.Su aplicacin en materia aduanera.1.3.Naturaleza jurdica de las infracciones aduaneras.1.3.1.Dicultades interpretativas.1.3.2. La aduana como un organismo de recaudacin.1.3.3. La aduana como un rgano de control.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Y ESTRUCTURA DEL TIPO INFRACCIONAL. 2.1. Introduccin.2.2. Anlisis a partir de la teora del delito.2.2.1. La conducta.2.2.2. La tipicidad. 2.2.3. El elemento subjetivo.2.2.4. La antijuridicidad.2.2.5. La culpabilidad.3. CRITERIOS DE IMPUTACIN DE RESPONSABILIDAD.3.1. La Responsabilidad Objetiva.3.2. El criterio subjetivo.3.2.1. La regla general del art.902 del Cdigo Aduanero.3.2.2.La cuestin del principio de la buena fe y la conanza legtima del administrado.3.3. La responsabilidad Indirecta.3.3.1. La responsabilidad de las personas de existencia ideal.3.3.2. La responsabilidad de los menores.3.3.3. La responsabilidad de los importadores y exportadores.3.3.4. La responsabilidad de los despachantes de aduana.3.3.5. La responsabilidad del transportista o su agente.3.3.6. La responsabilidad de los organismos del Estado.4. FUNCIONAMIENTO DEL RGIMEN INFRACCIONAL ADUANERO.4.1. Los tipos abiertos o en blanco. Sus dicultades. 4.2. El sistema infraccional aduanero argentino.4.3. Inconvenientes y Diagnstico.5. PRINCIPIOS Y GARANTAS PENALES APLICABLES A LAS INFRACCIONES ADUANERAS.5.1. Presentacin del tema.5.2.Los principios de las garantas penales.5.2.1.Legalidad, reserva de ley e irretroactividad de la ley penal.5.2.2.La predeterminacin de las conductas ilcitas y el principio de legalidad.5.2.3.Prohibicin de interpretacin analgica.5.2.4.La regla non bis in idem.5.2.5.El principio de inocencia y el principio y benecio de la duda.5.2.6. La aplicacin del principio de la ley penal ms benigna.5.2.7. El principio de proporcionalidad.5.2.8. El principio de especicidad de la norma infraccional.6. LAS SANCIONES Y PENALIDADES DEL RGIMEN PENAL ADUANERO.6.1. Presentacin del tema.6.2. Las penas.6.2.1. La pena de multa.A)Imposicin y graduacin de la pena de multa.B)La facultad de atenuacin.C)La determinacin de la base para el clculo de la multa.D) El devengamiento de intereses.E) La cancelacin de la pena de multa.F)La autodenuncia.6.2.2.La pena de comiso.6.2.3.La pena de clausura de local y la inhabilitacion para ejercer el comercio.7. REINCIDENCIA.8. CONCURSO.9. EXTINCIN DE ACCIONES Y PENAS.9.1. Presentacin del tema.9.2. La extincin de las acciones para imponer penas. 9.2.1.Consideraciones generales.A)La amnista.B)La muerte del imputado.C)El pago de la multa.D)La prescripcin.a)Causales de suspensin.b)Causales de interrupcin.9.3.La accin para hacer efectivas las penas por infracciones aduaneras.9.3.1.La amnista.9.3.2.La muerte del imputado.9.3.3.El indulto. 9.3.4.La prescripcin.A)Causal de suspensin.B)Las causales de interrupcin.

1.La SaNCIN eN eL DereCHO aDUaNerO 1.1.LA SANCIN EN EL DERECHO AdUANERO ARGENTINO El estudio de las infracciones aduaneras, atento a la naturaleza penal de stas, debe iniciarse a partir de los institutos que ofrece el Derecho penal y en este comienzo se advierte como metodologa ms adecuada realizar el anlisis desde los 15

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elementos que provee la teora general del delito, sin perjuicio de que se considerarn los particulares inconvenientes que trae este rgimen en lo doctrinario, que adems tienen incidencias en el momento de analizar la gura tpica y el rgimen de responsabilidades. Tambin deber considerarse que el campo de las infracciones aduaneras opera dentro de lo que se puede denominar la esfera administrativa de la aduana, teniendo en consecuencia, conforme lo ordena el rgimen legal vigente, la facultad para investigar la comisin de infracciones, determinar a los responsables de stas y, por consiguiente, aplicar la sancin correspondiente en el marco de un proceso regulado1. 1.1.1.Naturaleza de las sanciones aduaneras La pregunta introduce uno de los dilemas que se presenta en este campo. Se trata de establecer si existen, en principio, distinciones entre las sanciones administrativas y las penales. Una postura seala que no existen diferencias, tal como es el caso de lo defendido y sostenido por Garrido Falla, en la doctrina espaola, y Ranelletti y Girolla, en la doctrina italiana. Ranelletti arma que las leyes penales castigan las infracciones de ciertas normas que han sido establecidas para tutela inmediata del Derecho y que, por tanto, suponen una agresin, ofensa, lesin directa, efectiva o potencial, de un derecho determinado, de un bien jurdico de otros, o sea, la infraccin de un deber especco; mientras que las leyes de polica castigan infracciones de normas establecidas para la tutela mediata del Derecho, es decir, como cautela para evitar posibles ofensas al orden jurdico, por ello distingue entre delitos y contravenciones. Girola, por su parte, ha de utilizar un criterio cuantitativo, subrayando que la sancin representa siempre la tutela de un inters particular, y ha de estar lgicamente en proporcin con el inters a tutelar, y cuando estos intereses se valoran ms intensamente, se conminan con una sancin penal; es decir, se utiliza para el autor un criterio de la valoracin dado por la sociedad respecto del bien jurdico contravenido2. En la doctrina espaola, Garrido Falla ha sealado: (...) hay que reconocer que en cada caso que se han atribuido a la administracin facultades sancionadoras, el legislador no ha procedido por puro arbitrio, sino de acuerdo a un criterio que evidencia el nexo comn que une a todos estos supuestos. Y en la materia que se trata este nexo, no puede ser otro que el hecho de que la sancin se imponga precisamente para reprimir transgresiones que se han producido en un campo, cuya competencia y cuidado ha sido previamente encomendado a la administracin. La conguracin de la administracin como un poder jurdico (y en tal sentido autosuciente) postula esta potestad sancionadora. Su fundamento es paralelo al que
Cfr. arts.1.081 y 1.091 del Cdigo Aduanero Argentino. Cfr. citas realizadas por F. CASTILLO BLANcO, Funcin Pblica y poder disciplinario del Estado, Civitas, Madrid, 1992, pp.35 a 43.
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justica la ejecutividad y la ejecutoriedad de los actos administrativos: ni la administracin tiene que recurrir a los tribunales civiles ordinarios, ni tampoco a los tribunales de la jurisdiccin penal3. Pero a su vez, otro sector de doctrina espaola no considera que la intensidad de la lesin sobre los bienes jurdicos tutelados, o por los sujetos que puedan realizarla o por el ordenamiento infringido, tengan la misma naturaleza en las sanciones administrativas y las penales, sino que resultan diferentes. Por su parte, E. Garca de Enterra y T.R. Fernndez privilegian el mantenimiento de una identidad sustancial, y que slo dos razones pueden justicar la coexistencia de sanciones penales y administrativas de heterotutela: a)una razn poltica: la conveniencia de que las autoridades administrativas dispongan de estas sanciones como arma de lucha poltica frente a sus oponentes, y b)una razn de orden prctico: la inadecuacin del sistema penal, ya sea por su lentitud, por la benignidad de sus sanciones, etc.4. De todas formas, se puede concluir en que se mantiene el convencimiento de que el Derecho sancionador y disciplinario administrativo, que regula en denitiva la potestad punitiva del Estado o del resto de los entes pblicos, debe estar sujeto a los mismos principios valorativos e interpretativos que presiden el Derecho penal, de modo que en garanta del inters pblico, del administrado, y funcionario, ambos derechos a pesar de sus matices se supeditan a unos criterios tcnico-jurdicos comunes y unitarios5. Pareciera, en consecuencia, que la existencia de regmenes sancionadores obedece al carcter tutelar que deviene fuertemente del Derecho penal. Es decir, que se ha de buscar la proteccin de bienes jurdicos, para lo cual la garanta del respeto que esta rama del Derecho comporta ha de estar sustentada por criterios loscos que, en denitiva, permitirn al dogmtico enjuiciar si las proposiciones del Derecho vigente son compatibles con los presupuestos naturales del orden social y las ideas valorativas rectoras de la tica social6. En cierta forma es correcto, en este campo, la reexin que sostiene que la realidad jurdica actual teniendo en consideracin las tesis que sustentan la reduccin de las sanciones penales a su mnima expresin con la consiguiente transferencia de conductas del mbito del Derecho penal al contravencional, o al Derecho administrativo sancionador. Este movimiento pareciera estar fundado en criterios de benevolencia hacia quienes infringen el ordenamiento y que puede traducirse en la
3 Cfr. F. GARRIDO FALLA, Tratado de Derecho administrativo, vol.II, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1985, pp.197 y ss. 4 Cfr. la cita y explicacin que hace F.A. CASTILLO BLANcO, Funcin Pblica y poder disciplinario del Estado, ob.cit., pp.45 y 46. 5 Cfr. Sentencia del Tribunal Supremo espaol, del 9 de junio de 1986 (Ar.6612). 6 Cfr. G. J. YAcObUccI, El sentido de los principios penales. Su naturaleza y funciones en la argumentacin penal, baco de Rodolfo Depalma, Buenos Aires, 2002, p.131. Aqu el autor cita expresamente a H. JEScHEcK, Tratado de Derecho Penal, pp.37 y 38, que da cuenta que el estudioso de poltica criminal tampoco puede prescindir de la ayuda de la losofa del Derecho, porque sta le indica dnde deben estar las restricciones que el Estado de Derecho y la dignidad humana imponen a la lucha contra la delincuencia. De manera que YAcObUccI concluye en que se libera a la dogmtica jurdico-penal del positivismo y le permite hallar la necesaria sntesis en la que concuerden el Derecho positivo, como tal siempre inevitablemente imperfecto, y la idea del Derecho correcto.

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prctica en el agravamiento de la situacin jurdica de aquellos a quienes se postula proteger7. A) Diversas posturas Pero existe realmente una diferencia entre el injusto administrativo y el injusto penal? Se ha sealado que en el Derecho administrativo, al igual que en el Derecho penal, se ha tratado de establecer desde antiguo la diferencia sustancial entre estos tipos de injustos. Sobre el particular, especial importancia tuvieron los trabajos realizados por James Goldschmidt, Eric Wolf y Eberhard Schmidt. El primero crey encontrar una diferencia ontolgica en el hecho de que el Derecho penal protege derechos subjetivos o bienes jurdicos individualizados (segn los cnones clsicos de derechos individuales independientes del Estado), mientras que el Derecho administrativo debe proteger ante la desobediencia de los mandatos emitidos por la administracin, ya que busca el acatamiento de reglamentos fundados en que no protege bienes jurdicos ya existentes, sino que estn al servicio de los deberes de orden pblico y del bienestar, y que por ello no contienen un disvalor tico. Segn esta concepcin, se debe reprender una lesin contra la integridad corporal por medio de una pena, mientras que el derecho de estacionar incorrectamente debe ser reprendido slo por una sancin administrativa, dado que es el mismo Estado el que ha creado el objeto de la contravencin, es decir, que no se trata de un inters espontneamente surgido en la sociedad, y por tanto, tampoco un bien jurdico. Pero no es posible sostener esta postura y esta diferencia en la actualidad, pues no hay duda de que ambos injustos, tanto el administrativo como el penal, lesionan bienes jurdicos. Por tanto, actualmente parece que no existe una diferencia ontolgica por su contenido, sino nicamente por la naturaleza de la sancin propuesta para cada uno de ellos. Algunos autores encontrarn que la diferencia fundamental entre stas radica en el rgano competente que existe para imponer la sancin8.
7 Cfr. F. GARcA PULLS, La distincin entre delitos y faltas. El rgimen jurdico circundante: una nueva y acertada doctrina de la Corte, Jurisprudencia Argentina, 2006-III, Buenos Aires, p.1206. 8 Cfr. G. RODRgUEZ MOURULLO, Derecho Penal, Parte General, Civitas, Madrid, 1984, p.34, J. CEREZO MIR, Lmites entre el Derecho penal y el Derecho administrativo, Anuario de Derecho penal y Ciencias Penales, Madrid, 1975, p.165. Aqu seala que C. ROXIN ha de considerar que la diferencia es de tipo cuantitativo y no cualitativo, fundndolo, entre otras consideraciones, por considerar que los hechos punibles y las infracciones administrativas no se diferencian por la existencia o falta de una lesin al bien jurdico, pues ambos constituyen una lesin al bien jurdico. Por ello puede deducirse que la delimitacin entre un hecho delictivo y una infraccin administrativa, empleando el principio de subsidiariedad, depende, en un amplio margen, de la decisin legislativa, y no tiene un contenido legal obligatorio, pero que en el mbito central de los hechos delictivos graves, su punibilidad est marcada por criterios de contenido. En esta misma lnea, pero partiendo desde el Derecho administrativo, E. GARcA DE ENTRERRA y T.R. FERNNDEZ RODRgUEZ, Curso de Derecho administrativo, vol.II, 5aed., Madrid, 1993, p.147, dan cuenta que la potestad sancionadora de la Administracin no es una potestad administrativa ms, y no participa de las dems potestades administrativas, sino que forma parte de la potestad punitiva del Estado. En este sentido, esta potestad debera de corresponder, dentro de las exigencias del principio de la divisin de poderes, exclusivamente a los tribunales de justicia, por lo que su atribucin a la Administracin habr de calicarse de excepcional. Pero esta excepcin no se reere a su dimensin cuantitativa, sino a su dimensin cualitativa. Tambin sobre el particular, E.R. AfTALIN, Las sanciones en el Derecho penal econmico, La Ley, t.90, Buenos Aires, 1958, p.707, seala que durante mucho tiempo tuvo indiscutible prestigio una corriente

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De todas formas, no existe un criterio comn que permita diferenciarlos en forma plena, no obstante a reconocer que en ambos campos se debe aplicar las mismas garantas para la aplicacin de la sancin9. Rafael Bielsa, por su parte, considera que el delito es ataque al bien jurdico que la ley quiere restablecer, mientras que la contravencin consiste en no cumplir el deber impuesto por la ley a todo administrado o vinculado a la Administracin pblica por una obligacin de colaborar en el inters colectivo. Por lo que el incumplimiento de ese deber generar lo que se ha llamado obligacin delictual del Derecho administrativo, a la cual debe corresponder no una sancin civil ni una sancin disciplinaria, sino una simple pena administrativa, en consecuencia entiende que las contravenciones entran en el dominio del Derecho administrativo y no del Derecho penal, y en consecuencia su rgimen est fuera del mbito del Cdigo Penal10. En el campo del Derecho aduanero, la cuestin valorativa a que se hizo referencia tambin ha de estar presente conforme a la impronta que le asignen los legisladores, sin dejar de tener en consideracin la funcin de la aduana, y por ende, el bien jurdico a tutelar. A su vez, Sinz de Bujanda parte de la idea de que la infraccin criminal supone la lesin de determinados bienes jurdicos que el ordenamiento positivo reputa dignos de proteccin, a la cual se asocia la imposicin de una pena. Agrega que no existe separacin sustancial entre lo injusto criminal y lo que se llama lo injusto administrativo11. En su opinin, toda norma jurdica que contemple una infraccin del orden jurdico, asociando a sta una pena, tiene una naturaleza jurdico-penal, cualquiera que sea el texto positivo en que se encuentre incorporada. De suerte tal, que las diferencias entre las normas contenidas en el Cdigo Penal y las contenidas en otras leyes seran de tipo formal. En funcin de la mayor o menor gravedad que se le atribuye a la infraccin, con arreglo a una valoracin poltico-social, se incorpora al Cdigo Penal, o a la legislacin administrativa, atribuyndose la calicacin y aplicacin de las sanciones a los rganos del Poder Judicial o a los rganos de la Administracin, actuando stos en el ejercicio de funciones jurisdiccionales. Debe considerarse que los ordenamientos positivos prevn respuestas diversas ante la infraccin de sus contenidos normativos, y stas se presentarn como reacciones de menor o mayor importancia segn el valor que el legislador atribuya a los bienes jurdicos directa o indirectamente protegidos por los preceptos vulnerados
doctrinaria que ha propugnado la autonoma del Derecho penal administrativo, que incluye al Derecho penal econmico, desarrollada por J. GOLDScHmIDT, para quien existiran diferencias esenciales ontolgicas entre el ilcito penal y el ilcito administrativo, lo cual le permiti armar que, en el campo de su nsula jurdica, muchos principios fundamentales del Derecho penal clsico pierden validez. 9 Cfr. S. BAcIgALUpO, La responsabilidad penal de las personas jurdicas, Bosch Casa Editora, S.A., Barcelona, 1998, pp.236-241. 10 Cfr. Naturaleza jurdica de la multa administrativa, Jurisprudencia Argentina, t.60, Buenos Aires, p.24. 11 Vase Ideas para un coloquio sobre la naturaleza jurdica de la infraccin tributaria, Madrid, Comunicacin para la IX Semana de Estudios de Derecho Financiero, 1961, publicada en Hacienda y Derecho, vol.II, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1962, pp.209-213.

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por la conducta desplegada. Por ello es claro que cualquiera sea la sancin prevista siempre tiene la ntima nalidad de lograr el cumplimiento de los preceptos normativos: sea por el poder disuasorio contenido en la privacin de efectos a los actos que violan el ordenamiento, por la amenaza de un mal para su autor que acta como reasegurador del sometimiento voluntario a las leyes, o por la aplicacin de penas destinadas a la reinsercin social del contraventor12. De todas formas, se reconoce que el denominado Derecho administrativo sancionador (que involucra a las infracciones) debe acatar a los principios de tipicidad, legalidad, culpabilidad lo que excluye el principio de responsabilidad objetiva, personalidad de las sanciones, principio del hecho, y otros ms que se inspiran en el Derecho penal, siendo adems una opinin comn que esto efectivamente as tiene que ser, precisamente en salvaguarda de los intereses de los administrados. Igualmente se han reconocido los principios de legalidad, irretroactividad de las leyes, salvo la posterior ms favorable, la exigencia de tipicidad de las infracciones y sanciones, y la prohibicin de analoga13. Esto, que parece aceptado mayoritariamente por la doctrina, no siempre ha sido as, sobre todo en Espaa, en donde recientemente la cuestin qued debidamente zanjada a partir del reconocimiento expreso que tuvo en la Constitucin de 1978, conforme se advierte en sus arts.9, 25 y 106. De manera que la potestad administrativa sancionadora, al igual que la potestad de los jueces y tribunales, forma parte de un genrico ius puniendi del Estado, que siempre es nico, pero que se representa en dos formas14. Por consiguiente, tanto las infracciones tributarias como las aduaneras, a pesar de ser de neto corte administrativo, no cabe duda de que tienen una naturaleza jurdica penal, y que existe adems una identidad sustancial, ontolgica, entre las infracciones y los delitos. Las diferencias entre ambas son cuantitativas y no cualitativas, puramente formales, fundadas exclusivamente en valoraciones polticosociales, estribando estas diferencias, bsicamente, en el hecho de que la aplicacin de las sanciones previstas para cada una de stas se llevar a cabo por rganos diferentes, actuando diferentes procedimientos: administrativo para las infracciones y jurisdiccionales para los delitos15. En esta lnea, Rodolfo Spisso ha sealado que el Cdigo Penal no agota la materia represiva, ya que adems de los delitos, propiamente dichos, en l legislados, existen numerosas guras de naturaleza penal que se agrupan bajo el nombre genrico de faltas o contravenciones, que comprenden en nuestro pas, tanto a las faltas de carcter local: tributarias, administrativas, policia12 Cfr. F. GARcA PULLS, La distincin entre delitos y faltas. El rgimen jurdico circundante: una nueva y acertada doctrina de la Corte, ob.cit., pp.1206 y ss. En este contexto agrega que parece incuestionable que la calicacin de una conducta como delito y la amenaza de una pena generalmente privativa de la libertad se presenta como la mxima reaccin del sistema, en procura de la defensa de los ms altos valores, pero tambin lo es que existen otras que no pueden dejar de considerarse. 13 Cfr. M. BAjO y S. BAcIgALUpO, Delitos contra la Hacienda Pblica, Coleccin Ceura Editorial, Centro de Estudios Ramn Areces, S.A., Madrid, 2000, pp.17-25. 14 Cfr. S. BAcIgALUpO, La responsabilidad penal de las personas jurdicas, ob.cit., 1998, p.233. 15 Cfr. F. J. ALONSO MADRIgAL, Legalidad de la Infraccin Tributaria, Universidad Ponticia Comillas, Dykinson, Madrid, 1999, pp.28-29.

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les, municipales, etc., como a las de carcter nacional legisladas en los ordenamientos referidos a las materias aduanera, tributaria, de abastecimiento, de defensa de la competencia, de lealtad comercial, etc.16. Con igual planteo al expuesto, se observa el trabajo de compilacin realizado por Juan Carlos Bonzn Rafart, que da cuenta de todas las sanciones administrativas y penales que pueden ser impuestas por la administracin en la Repblica Argentina17. En este campo Garca Pulls seala que al distinguir dos tipos de sanciones jurdicas, es decir, las destinadas al restablecimiento de la situacin jurdica anterior al hecho que consuma la infraccin al deber, y las que se desentienden de aquella circunstancia e inigen al autor un mal, entendido como privacin de derechos o
16 Cfr. Principios constitucionales de Derecho penal tributario, El Derecho, suplemento de Derecho administrativo 10.502, Buenos Aires, mayo 2003. 17 Cfr. Sanciones administrativas y penales impuestas por la Administracin. Distinto tratamiento jurdico, El Derecho, Diario de Jurisprudencia y Doctrina, suplemento de Derecho administrativo, Buenos Aires, 14 y 31 de mayo de 2002. Tambin en Relacin entre normas penales e infraccionales tributarias, Revista del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, nm.62, Buenos Aires, diciembre 2002, pp.26-28. Seala en esta oportunidad que establecida la naturaleza penal de las infracciones sustanciales econmicas, tema sobre el cual existe consenso, toca ahora a los doctrinarios y legisladores determinar si les son aplicables todos o algunos de los principios sustentados por el Derecho penal clsico, y/o participan de caractersticas especiales, tales como las que diferencian el llamado Derecho penal econmico o administrativo de aqul. Es fcil deducir que las infracciones econmicas forman parte de ese llamado Derecho penal econmico, pero stas conguran dentro de aqul una subclasicacin, dado que conforman un cuerpo de normas que podra denominarse Derecho infraccional penal econmico con ciertas diferencias cualitativas y cuantitativas que lo caracterizan. Luego de analizar casos jurisprudenciales, concluye en que resulta necesario modicar la legislacin para lograr la debida regulacin diferenciadora de los delitos e infracciones tanto tributarios, como aduaneros. Sobre este tema, L. ARROyO ZApATERO, en Derecho penal Econmico y Constitucin, Revista Penal, Seccin Doctrina, p.3, destaca que en el campo del Derecho penal econmico la referencia constitucional del bien jurdico limita bien poco al legislador, pues es l mismo quien acaba por congurarlo, siendo lo que TIEDEmANN denomina como la doble competencia de ste, en cuanto a que tiene capacidad para establecer penas para la proteccin de un determinado inters, y adems competencia para denir en su totalidad cul ser la importancia y la conguracin de ese concreto inters. Esto lleva a que se tenga la sensacin de una cierta articialidad de este tipo de delitos, atento a la mutabilidad de los intereses protegidos, como puede suceder en materia de contrabando. Tambin en esta lnea, E. R. AfTALIN, Las sanciones en el Derecho penal econmico, ob. cit., pp.707-714, dice que rastreando el origen y la poltica de intervencionismo en lo econmico, se destacan los medios a los cuales recurrieron los Estados para hacerla efectiva, en su afn de impedir, por un lado, actividades econmicas consideradas como perniciosas para el bien comn y por promover aquellas estimadas como deseables. Para tal n, se utilizaron diversos mtodos, consistentes en regulaciones de precios, racionamientos, abastecimientos y comercializacin de materias primas y productos industrializados, importacin y exportacin, no slo de mercancas sino tambin de divisas (control de cambios), establecimientos de nuevas empresas, crdito bancario, transportes, contratos colectivos de trabajo, etc. En esta vasta actividad, se advierte una preocupacin, por parte de los legisladores, de hacer efectivas, a toda costa, las prescripciones por ellos sancionadas. Esto explica que se haya recurrido a una profunda variedad de sanciones, muchas de ellas desconocidas en el Derecho penal clsico, con el objetivo de procurar hacerlas efectivas, con rapidez y ecacia. Con este objetivo se instituyeron jurisdicciones especiales y procedimientos sumarios. Es de notar que el elenco de sanciones conminadas no se caracteriza nicamente por la ya citada variedad, sino tambin, por su evidente rigor, trasuntando, no slo por el elevado quantum de las penas privativas de la libertad y pecuniarias, sino tambin por la frecuente exclusin de disposiciones beneciantes, tales como la condena y la libertad condicionales. Esto le permite concluir en que el Derecho penal econmico no es una disciplina autnoma, sino un ramal especial del Derecho penal comn, y consiguientemente, corresponde resolver los casos no previstos por el legislador por aplicacin de los principios generales del Derecho penal y procesal penal.

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expectativas, permite sostener que sobre la base de esta distincin se puede sostener que toda consecuencia daosa para el infractor de una norma, en cuanto no est enderezada al restablecimiento de la situacin anterior o al resarcimiento sustitutivo del dao causado, constituye genricamente una sancin penal cuya esencia es de carcter retributivo. Las sanciones administrativas, tambin llamadas de polica, se ubican en este campo de aparente retribucionismo, o, si se quiere, de medidas independientes de los efectos de la conducta antijurdica, destinadas a prevenir su reiteracin. En este contexto, la capacidad de aplicar una sancin se exhibe directa o indirectamente como manifestacin de una de las potestades del Estado sobre los ciudadanos que deriva de su facultad de reglamentar los derechos18. Pero a pesar de estas caractersticas, lo cierto es que queda al arbitrio del legislador, en reconocimiento del ejecutivo administrador, la posibilidad de aplicar en sede administrativa el rgimen contravencional, en tanto y en cuanto ste se sustente en los principios del Derecho penal y del Derecho procesal, que, por otra parte, estn debidamente garantizados en la Constitucin Nacional, con la advertencia de que todas esta decisiones que en denitiva se tomen quedan subordinadas al debido control judicial conforme al sistema de divisin de poderes, pudiendo en consecuencia, ser revisadas, aprobadas, o revocadas por parte de los jueces con competencia. 1.1.2.Su aplicacin en materia aduanera En el Derecho aduanero, el sistema presenta una dicultad adicional, que consiste en que el bien jurdico tutelado siempre ha de ser el mismo, tanto en los delitos como en las infracciones, y ha de girar en derredor de la burla o la afectacin que se haga del control aduanero. En tal sentido, la concepcin de establecer qu guras van a estar previstas como delito y cules como infracciones, y qu actos u omisiones sern los reprochados, ha de quedar sometida a una decisin exclusiva del legislador, en orden a determinar, segn el criterio que considere ms oportuno, prudente o adecuado para una poca y circunstancias en que le toque actuar. Razn por la cual, se observa un criterio cualitativo para preservar el control aduanero, segn sea el mayor o menor grado de afectacin con que, en denitiva, perjudique el bien jurdico tutelado19.
18 Cfr. La distincin entre delitos y faltas. El rgimen jurdico circundante: una nueva y acertada doctrina de la Corte, ob.cit. 19 Cfr. H. G. VIDAL ALbARRAcN, Los delitos aduaneros, necesidad de su reforma, El Derecho, Buenos Aires, 27 de enero de 1995. Anteriormente, el mismo autor haba explicitado, en esta misma lnea, con motivo del debate organizado por la Salade Estudios de Derecho de la Navegacin y Comercio Exterior del Colegio de Abogados de Crdoba, desarrollado los das 25 y 26 de agosto de 1994, en la ciudad de Crdoba, y que fueran publicadas en la obra Derecho aduanero. Conferencia, Debate, Marcos Lerner Editora, Crdoba, 1998, pp.116 y ss., en las que seal: (...) Entiendo que la Ley 22.415, llamada Cdigo Aduanero, es decir, el rgimen vigente signic acabar con una legislacin dispersa. La temtica aduanera estaba regulada a travs de leyes que se iban reagrupando en textos ordenados, pero no guardaban un sistema. A su vez iban conformando una reglamentacin con decretos y con resoluciones de la Administracin Nacional de Aduanas. Este sistema mosaico, realmente muy confuso, que jugaba en contra de los administrados, fue suplantado. Se puso n a partir de esta Ley 22.415, que va a marcar un hito en el sentido de

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En el moderno Derecho penal, la accin del bien jurdico no slo posee una especial riqueza signicativa, sino que adems se ha constituido en un elemento esencial para el anlisis del tipo penal. En tal sentido, es que el anlisis del bien jurdico adquiere una signicacin material o valorativa fundamental, pues, para que un bien alcance la proteccin jurdica penal debe aparecer como vital y necesario para el recto orden social. Esto tambin ha de tener una relacin directa con el denominado principio de garanta, en la medida en que no puede haber ley penal sin un bien jurdico que proteger, ni conducta tpicamente antijurdica sin ataque a un bien jurdico tutelado20. Pero debe considerarse que para algunos el bien jurdico no integra el tipo legal y tampoco la norma, sino que se presenta como la piedra fundamental a partir de la cual se construyen los tipos legales, y conforme destaca Zaffaroni, el bien jurdico cumple una funcin garantizadora o de lmite de la tarea del legislador, y tambin
reformularnos el Cdigo Aduanero, reformularnos en un sistema, tratar de que haya una parte operativa, una parte regular, coordinada y vinculada a una parte irregular o a una parte transgresional. Esto ocurri hace casi trece aos. Por tanto creo que luego de ese lapso donde se recogi una vasta experiencia judicial, es prudente y conveniente plantearnos los aciertos y los errores para esta eventual reformulacin. Por otra parte, tal revisin de nuestro ordenamiento se hace ms necesaria teniendo en cuenta que a partir del ao prximo va a cobrar vida el MERCOSUR, esto signica que va a regir un ordenamiento comunitario, una ley comunitaria. Van a existir autoridades conformadas por representantes de los Estados miembros de este acuerdo. Evidentemente, eso tambin torna necesario armonizar nuestro Derecho interno para integrarse con un Derecho comunitario. Tambin ha sealado que el Derecho penal econmico integra el Derecho penal aduanero que contiene a los delitos aduaneros y a las infracciones, ya que ambos campos constituyen una regulacin especial que se mueve dentro del marco del Derecho penal comn pero que no tienen autonoma (cfr. Lineamientos de Derecho penal aduanero, Derecho econmico, La Ley, Buenos Aires, febrero de 2004, p.186). Comparte esta postura doctrinaria J.C. BONZN RAfART, en Diferencias entre delitos e infracciones aduaneras. Similitud de tratamiento tributario, El Derecho, t. 167, Buenos Aires, pp. 1061 y ss., cuando seala que se comparte el criterio de que tanto el contrabando como las guras infraccionales tienen por bien jurdico el debido control aduanero. 20 Cfr. G. J. YAcObUccI, Principios de la Ley Penal Tributaria, El Derecho, t. 137, Buenos Aires, pp.937 y ss. Aqu el autor, rerindose a la Ley Penal Tributaria, dene al bien jurdico tutelado de dicha norma represiva, sealando que ste es de carcter macrosocial y econmico, siendo pues denible como la Hacienda Pblica, pretendiendo con ese trmino individualizar la actividad econmica nanciera que lleva adelante el Estado y que se constituye merced a la integracin dinmica de dos aspectos: la recaudacin tributaria y el gasto pblico, ambos unidos de hecho por la actividad econmica del Estado moderno, y que en el caso argentino, encuentra fundamento en los arts.4, 16 y 67, incisos2 y 7, de la Constitucin Nacional se aclara antes de la reforma del ao 1994, ya que el ltimo artculo fue modicado. Por ello sobre estos presupuestos est claro que la relacin que une al contribuyente con el sco no es de orden privado, su mbito por el contrario es de Derecho pblico. Por eso no pueden aplicarse, sin ms, a esa relacin los principios de un contrato privado, ya que los tributos implican una carga pblica trascendente, en la medida en que de ellos no slo depende la percepcin patrimonial para el sostn del aparato gubernativo sino tambin su redistribucin social y utilizacin como herramienta de poltica econmica. Por tal motivo concluye en que la punicin de conductas que atacan a la hacienda pblica implica una decisin de poltica criminal, por la cual se otorga a ese bien jurdico una entidad o signicacin en el orden socioeconmico en la que aparece claramente justicada. Se puede destacar, por nuestra parte, que lo sealado por el distinguido autor resulta de aplicacin tambin en el orden aduanero. Asimismo debe recordarse sobre este particular punto que la CSJN, en el trascendente fallo Legumbres, S.A. y otros s/contrabando (Fallos, 312:1920), 19/10/1989, dej sentado que la exigencia constitucional de que la conducta y la sancin se encuentran previstas con anterioridad al hecho por una ley en sentido estricto, pone en cabeza exclusiva del Poder Legislativo la determinacin de cules son los intereses que deben ser protegidos mediante la amenaza penal del ataque que representan determinadas acciones, y en qu medida debe expresarse esa amenaza para garantizar una proteccin suciente.

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una funcin teleolgico sistemtica para reducir a sus debidos lmites la materia de prohibicin. Por lo que se puede sostener, conforme a lo expresado, que el bien jurdico preexiste a la norma penal como valor o inters con sentido para los individuos en su actividad social, convirtindose en bien jurdico recin al ser incorporado a la esfera de proteccin del Derecho. Jescheck destacaba que por bien jurdico debe entenderse todo valor ideal del orden social jurdicamente protegido, en cuyo mantenimiento tiene inters la comunidad, y que puede atribuirse a su titular, tanto al particular como a la colectividad21. Tambin desde esta postura, la doctrina espaola ha sealado que es una opinin dominante considerar que no es posible hallar un bien jurdico comn a todas las modalidades delictivas del comercio exterior, y que por tanto el objeto de la tutela deber determinarse en concreto, a la vista de cada una de las conductas que se tipican. La nota comn a todas las infracciones y el contrabando ha de ser: el vulnerar el control que desarrolla la autoridad aduanera respecto de las mercancas que estn afectadas al trco internacional. Pero dejan en claro que esto es un modo instrumental de describir diversos comportamientos tpicos, los cuales estn dirigidos a proteger una serie de intereses que son los que constituyen los autnticos bienes jurdicos del delito o de la infraccin: el erario pblico, intereses de poltica comercial, la proteccin de un monopolio comercial especco, el patrimonio histrico artstico, la fauna y la ora, la salud pblica, el orden pblico, la seguridad nacional. En suma, concluyen que cada gura delictiva vulnera un bien jurdico distinto en sentido tcnico, sin que quepa armar, por ello, que se est en presencia de guras pluriofensivas, en su sentido riguroso22. La doctrina y la jurisprudencia, sobre este aspecto, han expresado diversos pareceres, en atencin a la complejidad del tema, a su dispersin y a la necesidad de mantener el bien jurdicamente protegido, como instrumento imprescindible de interpretacin en el campo del Derecho penal. Hay autores que, jndose en la maniesta disparidad, arman pluralidad de bienes jurdicos, segn las distintas modalidades delictivas. As, pues, en esta lnea, M. Bajo Fernndez seala que la regla que sirve para determinar claramente la lnea divisoria entre el bien jurdico y
21 Cfr. H. H. JEScHEcK, Tratado de Derecho Penal, parte general, vol. 1, ob. cit., pp. 11-12. Estos conceptos son los que permiten sostener a N. SpOLANSKy, en Contrabando, divisas y robo. Aspectos comunes: el bien jurdico protegido y la Constitucin Nacional, La Ley, 1991-A, Buenos Aires, pp.73 y ss., que no existen bienes jurdicos individuales, como la libertad, la propiedad, etc., y bienes jurdicos supraindividuales; es decir, que los bienes jurdicos del Estado son superiores a los individuos; en otras palabras, la idea central que rige actualmente al Derecho penal es que todos los delitos, aun los que tengan prestaciones o funciones estatales, deben estar encaminados a proteger en ltima instancia a los individuos y a cada uno de los intereses. 22 Cfr. C. MARTNEZ-BUjN PREZ, Derecho Penal Econmico, Parte Especial, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, pp.553-554. Aqu el autor cita las posiciones de los autores MUOZ MERINO, El delito de contrabando, Pamplona, 1992, p.123, y A. NIETO MARTN, Delitos comunitarios, Praxis, Barcelona, 1996, p.395. Si bien en un contexto normativo superado, resulta interesante ver la obra de D. MONTINI, La legge doganale commentata. Titolo IX: Dei reati doganali, del contrabbando, delle contravvenzioni, disposizioni comuni al contrabbando ed alle contravvenzioni, Giuffr Editore, Milano, 1940, pp.247-255, que se plantean las mismas situaciones respecto del delito y las infracciones aduaneras, en donde se analizan los criterios diferenciadores, el principio de buena fe y voluntariedad del acto y, nalmente, la temtica de la culpa.

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