TEORIA DEL DERECHO.

TEMA 1. EL LENGUAJE DEL DERECHO. Relacin entre derecho y lenguaje: Normas prescriptivas, reglas constitutivas. Usos del lenguaje.

Relacin entre el derecho y lenguaje. El derecho es lenguaje, pero no todo el lenguaje tiene un carcter normativo. Funciones del lenguaje: Uso informativo o asertrico: la proposicin es informativa, y su fuerza significativa ser verdadero o falso. Ej. Hoy es jueves. Uso expresivo o emotivo: la proposicin es valorativa, emotiva y su fuerza significativa es afortunada o desafortunada. Ej. Estoy cansado. Uso interrogativo: la proposicin es interrogativa. Ej. Estas bien?. Uso directivo o prescriptivo: la proposicin intenta influir sugiriendo o imponiendo, su fuerza significativa puede ser eficaz o no. Ej. Por favor, no hablis en clase. Uso operativo o perfomativo (ejecutiva): a travs de las palabras hago algo. Ej. Yo os declaro marido y mujer. O bien, cuando el legislador crea una ley, un juez dicta sentencia. Ej. Se condena a.

En derecho el ms utilizado es el prescriptivo, el performativo y en algunas ocasiones el informativo (definiciones). La norma jurdica como proposicin prescriptiva. Es el conjunto de palabras que pretenden modificar o influir en el comportamiento de los destinatarios, autoridades, ciudadanos. Intentan prohibir u obligar a las personas a hacer algo. Todas las prescripciones son normas jurdicas? No. Orden de dar nuestro bolso vs Pagar impuestos.

Para que la norma sea jurdica no depende de la obediencia, ya que la primera de las rdenes es ms ejecutiva. Tiene que haber un sujeto vocativo que determina qu sujetos estn obligados al cumplimiento de dichas normas. Puede ser de carcter general (los espaoles todos los padres) o particulares (El presidente del Gobierno. El Consejo de Ministros) (englobados todos ellos en poderes pblicos). Es un grupo colectivo que cada vez que se den las circunstancias se aplicara la norma. El contenido es abstracto. 1

Lo diferencia fundamental entre la proposicin uno y la dos es que existe una autoridad que es quien crea la norma, es una autoridad respaldada por la legislacin y el procedimiento adecuado. La autoridad que lo establece es la competente. Si esa autoridad es hacienda habr que cumplir con el pago de los impuestos, si por el contrario es un ladrn el que te exige un dinero esa proposicin no ser vlida. Las normas jurdicas son siempre prescriptivas? No, no todas las normas prohben (no debe hacer) o mandan algo (debe hacer), sino que hay normas permisivas (est permitido). La mayor parte de los derechos y libertades son normas jurdicas permisivas: derecho de huelga, derecho de libertad ideolgica, derecho de asociacin. Diremos que es un modo indirecto de referirse a prescripciones. Para ser establecida una norma permisiva tiene que estar legislada por una autoridad competente y mediante el procedimiento adecuado. Permiso como derecho: Ej. Los espaoles pueden circular por el territorio nacional. Se est diciendo est prohibido imponer trabas a la libertad de movimientos Imponer indirectamente un mandato. Permiso como habilitacin: Ej. todas las personas tienen derecho a obtener la tutela de los jueces y tribunales Se est diciendo los jueces y tribunales tienen la obligacin de satisfacer las demandas de tutela de todos. Impone indirectamente una obligacin. El problema lo plantea la idea de permiso como tolerancia. En general, lo solucionan diciendo, que es equivalente a una promesa de no interferencia y que su eficacia va a depender de que existan garantas jurdicas de que se va a respetar esa promesa. Ej. Los derechos fundamentales La norma constitutiva. Se puede decir que son las que establecen las reglas del juego, se diferencian con las prescriptivas en su estructura y adems se refieren a hechos que no existan antes de las normas (ej. Regulacin de una sociedad annima). Clases: Definiciones: indican el significado Un contrato es. Puramente constitutivas: relacionan un hecho o acto con una consecuencia. Ej.: los espaoles son mayores de edad (consecuencia) al cumplir 18 aos (hecho). Confieren poderes pues conectan el hecho o acto con el resultado institucional. Ej. Si quiero Y debo hacer X y reunir los requisitos A, B, C. Si quiero casarme debo hacer.. y reunir los requisitos Podemos decir que las normas constitutivas son fragmentos de normas que se vinculan a otra serie de normas que establecern obligaciones, sanciones, consecuencias.As, al final, cuando se completa la norma jurdica es prescriptiva. 2

Distincin entre norma y disposicin. La disposicin es el enunciado normativo, es el lenguaje objeto de la interpretacin. La norma es una proposicin con un significado atribuido. La norma es el lenguaje producto de la interpretacin de la disposicin. Por lo tanto, una norma tiene varias interpretaciones posibles. Cuanto ms abstracto es el texto mas interpretaciones posibles. Caractersticas del lenguaje legal. El lenguaje legal no es un lenguaje especial sino un lenguaje ordinario al que se le da un uso especifico. No hay peculiaridades sintcticas, es parecida a la que utilizamos normalmente, si hay, en ocasiones, diferencias en el orden semntico y pragmtico. El significado de las palabras puede ser diferente. Es un lenguaje indeterminado y de discrecionalidad hermenutica (discrecionalidad = margen de maniobra para distinguir entre posibilidades posibles) (hermenutica = interpretaciones posibles que va a tener el jurista). La discrecionalidad hermenutica va a existir siempre. (Pregunta examen) En el lenguaje legal confluyen diversos trminos: Trminos del lenguaje ordinario: igual que en la calle, pero dentro de un contexto jurdico. Trminos legales que solo tienen sentido dentro del derecho y con un significado muy preciso. Trminos tecnificados: que proceden del lenguaje cotidiano pero sufren una alteracin en su significado dentro del derecho. Ej. mueble es lo que tienes en casa y bien mueble en el cdigo civil es todo lo que se puede mover. Trminos vulgarizados: de origen tcnico y se traslada al comn con otro sentido.

Los rasgos del lenguaje legal. impersonalidad, que combina elementos tcnicos con trminos del lenguaje cotidiano. neutralidad, con construcciones pasivas e impersonales universalidad, donde las normas se dirigen a una multiplicidad de personas y acude al indicativo, a travs de los impersonales, frases lapidarias y la utilizacin de valores transubjetivos o identificados que suponen un consenso tico. Ej. el buen padre de familia, inters del menor, moral pblica. seguridad, que se ofrece a travs de frmulas repetidas y definiciones. Uso de expresiones institucionalizadas. abstraccin y generalidad, con conceptos indeterminados, estereotipos

A travs del lenguaje legal queremos dar seguridad a la vez que, margen de discrecionalidad a quien tiene que aplicar el derecho.

ESQUEMA FORMAL DE LA NORMA JURIDICA. El esquema formal: si es A, entonces B, donde A es el supuesto de hecho y B la consecuencia jurdica. Ej. El que matare a otro (supuesto de hecho)ser castigado con la pena de reclusin mayor (consecuencia jurdica). Es una relacin en la que la consecuencia jurdica aparece a travs de un proceso deductivo, no causal. Causal es cuando siempre la consecuencia jurdica es B, pero, el supuesto de hecho, puede tener atenuantes, o no ser pillado, por lo tanto, es no causal. El supuesto de hecho siempre ser una obligacin y la consecuencia no siempre una sancin. El supuesto de hecho es una descripcin de hechos abstractos y generales que puede producirse de forma hipottica. La consecuencia jurdica es una previsin conceptual, abstracta sobre cmo calificar una accin, hecho o estado de cosas que encajen en el supuesto de hecho de la norma jurdica (sanciones, obligaciones, derechos o facultades). As podemos definir el supuesto de hecho como acontecimientos, hechos, situaciones.y la consecuencia jurdica como obligaciones, derechos, facultades. Ej. los mayores de edad..podrn votar. Supuesto de hecho (situacin)consecuencia jurdica (facultad). El esquema es el ideal por que tiene supuesto de hecho y consecuencia independiente. Normas independientes, dependientes e incompletas: Independientes: son las que tienen dentro de la misma disposicin supuesto de hecho ms consecuencia jurdica. Dependientes: son las que le faltan uno de los dos elementos. Incompletas: necesitan acudir a otras normas jurdicas para integrar el supuesto de hecho y ver la consecuencia jurdica. El esquema ideal es la forma ideal de pensar el jurista. Segn este esquema, lo que hace el jurista es una tarea lgico-formal a travs del silogismo jurdico que tiene los siguientes elementos: premisa mayor: es la norma jurdica a aplicar en un caso concreto premisa menor: son los hechos fijados por el intrprete, el juez conclusin: si los hechos coinciden con el supuesto de hecho, entonces tiene una consecuencia (si es A, entonces B).

Los problemas del esquema son: con la premisa menor, el operador jurdico tiene que fijar los hechos, lo que ha pasado y las circunstancias de forma independiente en la calificacin jurdica; la reconstruccin es difcil, ya que el jurista no conoce directamente los hechos, sino a travs de versiones contradictorias, insuficientes, mentiras, la cuestin de derechos o reconstruccin de la premisa mayor, hay que calificar lo que dice el Derecho en relacin a esos hechos, hay que buscar la norma en la que subsumir los hechos. La tarea es difcil porque las normas son incompletas y no 4

independiente, generalmente necesitaremos varias normas para integrar el hecho y la consecuencia, debemos decidir que norma es la ms apropiada al caso entre otras muchas que tambin son aplicables, y saber cul es el sentido ms razonable de la norma para aplicar un criterio de interpretacin u otro, adems de lagunas, contradicciones, antinomias, para tomar la decisin o conclusin, los hechos son concretos y el supuesto de hecho de la norma es abstracto, debemos valorar si se puede integrar o subsumir en el supuesto de hecho, debemos decidir si la consecuencia jurdica es justa al caso concreto El esquema ideal funciona, y sigue estando en la mente de los juristas (art. 248.3 LOPJ)