Proteção do Investidor nos Países Ibero-Americanos

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos
Edio e Produo Fundao Instituto Ibero-americano de Mercados de Valores (IIMV), c/Edison n 4, segunda planta. (28006 Madrid) Tel: 34 91 585 09 01; Fax 34 91 585 16 41; E-mail: acf@iimv.org; Web: www.iimv.org A traduo deste estudo para o portugus foi realizada pela Comisso de Valores Mobilirios (CVM), Brasil. R. Sete de Setembro, 111/5 andar, Centro, Rio de Janeiro, CEP - 20050-901 Tel: 55 21 3554 8686 Fax.: 55 11 3554 8211 Em caso de sugestes relativas traduo deste estudo, solicitamos contatar a Superintendncia de Proteo e Orientao aos Investidores (soi@cvm.gov.br). Para informaes sobre programas educacionais da CVM: Centro de Estudos em Mercado de Capitais (coe@cvm.gov.br).
Relao de Autores
Mayte de Miguel Ruiz Subdiretora do Servio Contencioso e do Regime Sancionador. CNMV. Espanha Jos Alexandre Cavalcanti Vasco Superintendente de Proteo e Orientao aos Investidores. CVM. Brasil Gloria Caballero Nez Subdiretora da rea de Educao ao Investidor. CNMV. Espanha Amparo Marin Cano Assessora Tcnica. IIMV Luis Leyva Martnez Diretor Geral Adjunto de Regulao Burstil. CNBV. Mxico Kattia Castro Cruz Diretora do Departamento de Informao e Comunicao. SUGEVAL. Costa Rica Eva Vinueza Ocaa Diretora de Pesquisa e Desenvolvimento da Intendncia de Mercado de Valores de Guayaquil. Superintendncia de Companhias. Equador Virginia Villacis Pelez Diretora de Pesquisa e Desenvolvimento da Intendncia de Mercado de Valores de Guayaquil. Superintendncia de Companhias. Equador Pierino Stucchi Lpez Raygada Defensor do Investidor. SMV. Peru Julio Gil Dolz Responsvel da Unidade de Informes I e Consultas de Servio de Reclamaes. Banco da Espanha Javier Angarita Fonseca Assessor da Subdireo de Coordenao Normativa. Superintendncia Financeira da Colmbia Miguel Mora Hidalgo Membro Consultivo da Secretaria Geral do Tesouro e Poltica Financeira. Ministrio de Economia e Competitividade. Espanha Patricia Fresch Menandro Gerente de Estudos Regulatrios. ANBIMA. Brasil Ignacio Santilln Fraile Diretor Geral da Gestora do FOGAIN. Espanha Catalina Munita Roncagliolo Coordenadora da Diviso Regulao de Valores. SVS. Chile
Colaboradores
M Eugenia Mapis; Mara Luisa Streb; Daniel Ibez; Valeria Pacheco; Magda Barrientos; Wendy Goitia Polo; Guilherme Benaderet; Ana Leoni; Marcelo Billi; Diana Roco Castaeda; Isabel Tan Chan; Marina Fuica Carriel; Patricio Valenzuela; Ricardo Hernndez; Jessica Castro; Lucrecia Mara Bermejo; Yaneth Clementina Aguilera; Jos Benjamn Santos; Rigoberto Osorto; Reyna Dorantes; Alba Rodrguez; Guillermo Daz; Vernon Ramos; Zaida Llerena; Julio Britos; Jos Antonio Bezada Alencastre; Omar Gutirrez Ochoa; Carlos Rivero Cevallos; Nery Salas Acosta; Alberto Valdivia Ocampo; Juan Ernesto Jimnez; Claudio Guzmn; Julio A. Rodrguez Garabot; Carmen Bez; Rosario Soares Netto.
Nosso agradecimento aos funcionrios das seguintes Instituies participantes

Comisso Nacional de Valores de Argentina, Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro de Bolvia, Comisso de Valores Mobilirios do Brasil, Superintendncia de Valores e Seguros do Chile, Superintendncia Financeira da Colmbia, Superintendncia Geral de Valores da Costa Rica, Superintendncia de Companhias do Equador, Superintendncia do Sistema Financeiro de El Salvador, Comisso Nacional do Mercado de Valores da Espanha, Banco da Espanha, Secretaria General do Tesouro e Poltica Financeira da Espanha, Registro do Mercado de Valores e Mercadorias da Guatemala, Comisso Nacional de Bancos e Seguros de Honduras, Comisso Nacional de Bancos e Valores do Mxico, Superintendncia do Mercado de Valores do Panam, Comisso Nacional de Valores do Paraguai, Superintendncia do Mercado de Valores do Peru, Superintendncia de Valores da Repblica Dominicana, Superintendncia de Servios Financeiros do Banco Central do Uruguai, Associao Brasileira das Entidades dos Mercados Financeiros e de Capitais (ANBIMA), e o Fundo Geral de Garantia de Investidores da Espanha (FOGAIN).
ndice
PRLOGO........................................................................................................................................... 15 Mara Elvira Rodrguez Herrer
Presidente da Comisso Nacional do Mercado de Valores da Espanha
CAPTULO 1- ASPECTOS GERAIS DO ENFORCEMENT EM MATRIA DE PROTEO DO INVESTIDOR....................................................................................................................................... 17 Mayte de Miguel Ruiz
Subdiretora do Servio Contencioso e do Regime Sancionador. CNMV. Espanha
Jos Alexandre Cavalcanti Vasco

Superintendente de Proteo e Orientao aos Investidores. CVM. Brasil
1. ESTRUTURA DO ENFORCEMENT EM MATRIA DE PROTEO DO INVESTIDOR ........................................................................................................................................19 1.1. Introduo .............................................................................................................................................19 1.2. As estruturas de enforcement no mbito ibero-americano ..............................................31 2. INSTRUMENTOS DE ENFORCEMENT .............................................................................................39 2.1. Introduo proteo do investidor. Razes que aconselham o endurecimento da norma.............................................................................................................39 2.2. Procedimento sancionador............................................................................................................. 44 Introduo ..................................................................................................................................... 44 Formas de iniciao. Denncias annimas...........................................................................45 Princpios e garantias................................................................................................................... 46 2.3. Competncia sancionadora dos Autorreguladores nesta matria.................................52 2.4. Outras formas de garantir a proteo do investidor e o cumprimento normativo nesta matria. Acordos...............................................................................................56 2.5. Condencialidade durante o processo de investigao e sancionador. Interessados nos mencionados processos................................................................................62 2.6. Meios de provas...................................................................................................................................65 3. SANES .....................................................................................................................................................66 3.1. Tipos de infraes. Elementos distintivos dos tipos..............................................................66 3.2. Sanes. Tipos.....................................................................................................................................68 3.3. Independncia do Supervisor. Destino e cobrana das Sanes de multa ......................72 3.4. Proporcionalidades das sanes impostas...............................................................................75 3.5. Tipos de penas relacionadas com a proteo do investidor ..............................................78
CAPTULO 2- A SUPERVISO DA COMERCIALIZAO DE INSTRUMENTOS FINANCEIROS.............................................................................................83 Gloria Caballero Nez

Subdiretora da rea de Educao ao Investidor. CNMV. Espanha
Amparo Marin Cano

Assessora Tcnica. IIMV
INTRODUO.....................................................................................................................................................85 1. A SUPERVISO DOS INTERMEDIRIOS FINANCEIROS ............................................................87 1.1. Normas de conduta e requisitos organizativos dos intermedirios nanceiros e empresas de servio de investimento..............................................................94 1.2. Delimitao da atuao supervisora por objeto e sujeito................................................. 108 1.2.1. Tipologia e critrios de denio do investidor........................................................ 108 1.2.2. Catalogao de produtos por segmentao de clientes ou outros critrios como nvel de risco ......................................................................112 1.3. Requisitos de idoneidade de comercializadores, regime de incentivos e mecanismos para evitar conitos de interesse................................................................114 1.4. Formalizao das relaes cliente-intermedirio ............................................................. 120 1.5. Informaes pr e ps-contratual..............................................................................................125 1.6 Regime de responsabilidades.......................................................................................................127 2. DESAFIOS QUE DEVE ENFRENTAR O SUPERVISOR PERANTE NOVOS PRODUTOS E A GLOBALIZAO DE MERCADOS .................................................................. 130 CAPTULO 3- O ASSESSORAMENTO EM MATRIA DE INVESTIMENTO..........................135 Luis Leyva Martnez
Diretor Geral Adjunto de Regulao Burstil. CNBV. Mxico
Gloria Caballero Nez

Subdiretora da rea de Educao ao Investidor. CNMV. Espanha
INTRODUO ..................................................................................................................................................137 1. ASSESSORAMENTO EM MATRIA DE INVESTIMENTO........................................................ 139 2. REQUISITOS EXIGIDOS PARA A PRESTAO DE SERVIO ................................................ 144 3. OBRIGAO PRVIA PARA A PRESTAO DE SERVIO ..................................................... 148 4. OBRIGAES DURANTE A PRESTAO DO SERVIO ......................................................... 156 5. MECANISMO DE PROTEO ..............................................................................................................161
CAPTULO 4 - EDUCAO DO INVESTIDOR ...........................................................................169 Kattia Castro Cruz

Diretora do Departamento de Informao e Comunicao. SUGEVAL. Costa Rica
Eva Vinueza Ocaa

Diretora de Investigao e Desenvolvimento da Intendncia de Mercado de Valores de Guayaquil. Superintendncia de Companhias. Equador
Virginia Villacis Pelez

Subdiretora de Promoo e Difuso do Mercado de Valores. Intendncia de Mercado de Valores de Guayaquil. Superintendncia de Companhias. Equador
Jos Alexandre Cavalcanti Vasco

Superintendente de Proteo e Orientao aos Investidores. CVM. Brasil
1. DEFINIO DE EDUCAO FINANCEIRA.....................................................................................171 2. EIXOS DA EDUCAO FINANCEIRA. DA EDUCAO AO INVESTIDOR .........................173 3. OBJETIVOS DA EDUCAO FINANCEIRA .................................................................................. 176 4. BREVE REFERNCIA A INICIATIVAS IBERO-AMERICANAS................................................... EM EDUCAO FINANCEIRA E EDUCAO AO INVESTIDOR ...........................................182 5. ELEMENTOS QUE DEVEM CONTER UMA POLTICA OU ESTRATGIA DE EDUCAO .............................................................................................................................................. 198 CAPTULO 5 - MECANISMOS DE SOLUO DE CONTROVRSIAS E GARANTAS A FAVOR DO INVESTIDOR ................................................................................ 211 Pierino Stucchi Lpez Raygada
Defensor do Investidor. SMV. Peru
Julio Gil Dolz

Responsvel da Unidade de Informes I e Consultas do Servio de Reclamaes. Banco da Espanha
Javier Angarita Fonseca

Assessor da Subdireo de Coordenao Normativa. Superintendncia Financeira da Colmbia
1. AS CONTROVRSIAS QUE ENVOLVEM INVESTIDORES E INTERMEDIRIOS FINANCEIROS ...........................................................................................................................................213 1.1. O marco contratual e regulatrio da relao entre investidor e intermedirio nanceiro ............................................................................................................213 1.2. O fenmeno da adeso contratual.............................................................................................215 1.3. A defesa contra clusulas abusivas mediante a soluo de controvrsias .............................................................................................................................. 216 2. A ATENO DE CONSULTAS E SUA VINCULAO COM A SOLUO DE CONTROVRSIAS ............................................................................................................................ 220
3. A SOLUO DE CONTROVRSIAS ENTRE INVESTIDORES E INTERMEDIRIOS FINANCEIROS ............................................................................................... 224 3.1. Os modelos de soluo de controvrsias no mbito pblico ......................................... 224 3.1.1. O modelo judicial................................................................................................................. 225 3.1.2. Os modelos mistos............................................................................................................. 226 3.2. A relevncia da relao entre a soluo de controvrsias e a funo supervisora e reguladora ....................................................................................... 228 3.3. Atuao individual e atuao coletiva...................................................................................... 230 3.4. As alegaes diretas como espao de soluo de controvrsias.................................231 3.5. O papel dos meios alternativos de resoluo de controvrsias (MARC) ................................232 3.5.1. Os modelos predominantes............................................................................................ 232 3.5.2. A administrao privada e pblica................................................................................ 234 3.6. Os princpios aplicveis ................................................................................................................. 236 4. AS GARANTIAS A FAVOR DO INVESTIDOR.................................................................................. 237 4.1. Marco geral das garantias............................................................................................................ 237 4.1.1. Financiamento e cobertura............................................................................................. 241 4.1.2. Administrao ..................................................................................................................... 242 4.2. Os modelos de garantia ................................................................................................................ 243 CAPTULO 6 - TENDNCIAS INTERNACIONAIS E OUTRAS EXPERINCIAS SOBRE PROTEO DO INVESTIDOR E EDUCAO FINANCEIRA....................................................245 INICIATIVAS DA UE E TENDNCIAS INTERNACIONAIS (OCDE, G20) NA PROTEO DO INVESTIDOR FINANCEIRO................................................................................ 247 Miguel Mora Hidalgo
Membro Consultivo da Secretaria Geral do Tesouro e Poltica Financeira. Ministrio de Economia e Competitividade. Espanha
MODELO DE AUTORREGULAO, SUPERVISO E ENFORCEMENT. EXPERINCIA DA ANBIMA ....................................................................................................................... 265 Patricia Fresch Menandro
Gerente de Estudos Regulatrios. ANBIMA
FUNDOS DE GARANTIA DE INVESTIDORES. A EXPERINCIA DO FOGAIN NA ESPANHA ................................................................................................................................................. 283 Ignacio Santilln Fraile
Diretor Geral da Gestora do FOGAIN
CAPTULO 7 - CONCLUSES DO ESTUDO...............................................................................301
ANEXO: FORMULRIOS RESUMOS DO MARCO REGULADOR E AUTORIDADES SUPERVISORAS POR PAS..........................................................................317 Catalina Munita Roncagliolo
Coordenadora da Diviso de Regulao de Valores. SVS. Chile
ARGENTINA...................................................................................................................................................... 319 BOLVIA................................................................................................................................................................321 BRASIL................................................................................................................................................................ 323 COLMBIA......................................................................................................................................................... 325 COSTA RICA...................................................................................................................................................... 327 CHILE................................................................................................................................................................... 329 EQUADOR.......................................................................................................................................................... 331 EL SALVADOR.................................................................................................................................................. 333 ESPANHA........................................................................................................................................................... 335 GUATEMALA.................................................................................................................................................... 337 HONDURAS....................................................................................................................................................... 339 MXICO............................................................................................................................................................... 341 PANAM............................................................................................................................................................. 343 PARAGUAI......................................................................................................................................................... 345 PERU.................................................................................................................................................................... 347 REPBLICA DOMINICANA.......................................................................................................................... 351 URUGUAI............................................................................................................................................................ 353
Prlogo
Mara Elvira Rodrguez Herrer Presidente Comisso Nacional do Mercado de Valores da Espanha
Este estudo surge com vocao de oferecer um instrumento de anlise a partir da tica dos supervisores, das medidas e tendncias da melhoria proteo dos investidores nos mercados de valores A obra cobra especial relevncia no cenrio de crises econmicas e nanceiras que ainda enfrentamos e colocou de manifesto a dimenso sistmica da distribuio de produtos complexos e tem demostrado claramente as prticas de venda no adequadas que provocaram a diminuio da conana dos investidores nos mercados de valores. Estas crises sem precedentes em escala mundial abordaram importantes desaos polticos, sociais e legislativos, assim como de congurao e superviso do sistema nanceiro. E precisamente esta magnitude global e sistmica faz que os mecanismos de elaborao e melhoria da regulao e proteo dos cidados sejam comuns, uniformes e coordenados. Por essa razo, as medidas em andamento partem dos mandatos do G20 com a nalidade de garantir sua aplicao uniforme. Com elas se pretende adaptar a regulao e a superviso a uma nova realidade integrada e global do sistema nanceiro, de modo que possa voltar a cumprir de forma ecaz e eciente sua funo primordial de nanciar a economia real. Trata-se assim de estar disposio de prevenir futuras crises, dispondose de mecanismos de gesto bem adequados para enfrentar com solvncia suciente. O estudo que aqui se apresenta oferece uma viso comparada entre as opes dos diferentes Estados ibero-americanos participantes e abordam os trs pilares bsicos da proteo dos inversores. Em primeiro lugar, a regulao das normas de atuao dos intermedirios que participam nos mercados de valores e cuja atividade de maior alcance o asses15
soramento e a comercializao de produtos de investimento destinados a investidores no prossionais. A seguir se avalia o sistema de superviso cujo principal objetivo garantir o cumprimento da regulao, incluindo os processos de investigao e sano que tratam de punir as condutas infratoras e, sobretudo, de servir como desestmulo a seu ganho como comisso. E por ltimo, a educao do investidor, que faz parte da educao nanceira da populao, j reconhecida como um degrau a mais na cadeia de preservao da estabilidade nanceira. Neste mbito, a OCDE vem liderando a denio dos padres que todas as autoridades econmicas e nanceiras adotam como modelo. A m de dar ao estudo uma viso global, inclui as tendncias internacionais nas matrias tratadas ao longo da obra, o que traz valor agregado. Concluo com meu reconhecimento aos autores do estudo que, com sua ampla e dilatada experincia nos campos que tratam, proporcionam um valioso material para todos aqueles aos que interessa contar com uma completa referncia das tendncias internacionais em matria de regulao e superviso do mercado de valores. Meu sincero agradecimento tambm aos colaboradores e demais pessoas e instituies que, de um modo ou outro, tiveram participao na obra e que a tornaram possvel com suas contribuies. Desejo nalmente que esta obra contribua para perfeioar e fortalecer a regulao e o sistema de superviso dos mercados de valores ibero-americanos e lhes permita alcanar padres de proteo que melhorem sua posio competitiva global, favorecendo assim seu crescimento econmico e o torne atrativo para os investidores.
16
Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor
Aspectos gerais do enforcement em matria de proteo do investidor
CAPTULO 1
Mayte de Miguel Ruiz Subdiretora do Servio Contencioso e do Regime Sancionador. CNMV. Espanha Jos Alexandre Cavalcanti Vasco Superintendente de Proteo e Orientao aos Investidores. CVM. Brasil
1.
ESTRUTURA DO ENFORCEMENT EM MATRIA DE PROTEO DO INVESTIDOR 1.1. Introduo 1.2. As estruturas de enforcement no mbito ibero-americano INSTRUMENTOS DE ENFORCEMENT 2.1. Introduo proteo do investidor. Razes que aconselham o endurecimento da norma 2.2. Procedimento sancionador Introduo Formas de iniciao. Denuncias annimas Princpios e garantias 2.3. Competncia sancionadora dos autorreguladores nesta matria 2.4. Outras formas de garantir a proteo do investidor e o cumprimento normativo nesta matria. Acordos 2.5. Condencialidade durante o processo de investigao e sancionador. Interessados no referido processo 2.6. Meios de prova
2.
3. SANES 3.1. Tipos de infraes. Elementos distintivos dos tipos 3.2. Sanes. Tipos 3.3. IIndependncia do Supervisor. Destino e cobranas das sanes de multa 3.4. Proporcionalidade das sanes impostas 3.5. Tipos penais relacionados com a proteo do investidor
17
1. ESTRUTURA DE ENFORCEMENT EN MATRIA DE PROTEO DO INVESTIDOR 1.1.Introduo

Perante os escndalos e crises que tm afetado aos pases nos ltimos anos, a efetividade do enforcement e da regulao nos mercados de capitais tem sido questionada em diversos mbitos e, como consequncia, surgiu um grande debate e reexo sobre o papel tradicional dos rgos reguladores do sistema nanceiro. Nos pases onde a reviso desse papel j estava sendo considerada ou implementada gradualmente, os referidos processos sofreram mudanas e correes de direo. Assim, em algumas jurisdies onde estavam sendo experimentados meios alternativos com o objetivo de destinar de forma mais eciente ou efetiva os recursos, geralmente limitados, das agncias reguladoras, renovou-se a percepo sobre a necessidade de contar com uma capacidade de resposta acreditvel perante fraudes e outras condutas ilcitas. Em apenas alguns poucos anos, as polticas estabelecidas em alguns pases que percebiam o enforcement como um elemento importante, porm de menor dimenso comparando a outros meios a sua disposio1, se reformularam. Este processo de aprendizagem, ocorrido em escala global e apoiado em diversos organismos e fruns internacionais, conduziu a uma nova apreciao do enforcement, paralelamente a outras estratgias a disposio dos reguladores, revalorizando seu papel crucial para dissuadir a pratica de delitos e abusos como parte essencial de polticas pblicas que tenham o efeito de produzir nos participantes dos mercados regulados a apreciao do risco tangvel de ser responsabilizado e, por tanto, sofrer consequncias relevantes, inclusive no mbito penal2. O enforcement sempre tem sido percebido como uma varivel absolutamente indispensvel para o xito da regulao e, como parte integrante do prprio processo regulatrio. Neste sentido, Robert Baldwin e Martin Cave3 situam este processo em
1. No Informe da FSA (Financial Services Authority) de 2007 se mencionava: A aplicao uma parte de qualquer instrumento regulador. Neste caso, se trata de uma parte relativamente pequena, porm importante, da nossa estratgia e enfoque regulamentrio global. Nos ltimos anos zemos grandes esforos para melhorar a ecincia e a equidade do processo de execuo. Estamos comprometidos em levar adiante os casos apropriados e demonstrar atravs destes que nosso enfoque proporcionado, raciocinado e justicado legalmente. Informe FSA. Regulao baseada em princpios. Focar nos resultados importantes 2007. 2. O plano da FSA para 2009/2010 (FSA Business Plan 2009/2010), expressamente dizia: Estamos comprometidos em fazer mudanas reais no comportamento para evitar os abusos nos mercados. Vamos continuar com as duras medidas coercitivas como parte do nosso programa de dissuaso credvel; os infratores enfrentaro um risco real e tangvel de ter que prestar contas e podem sofrer consequncias signicativas. Isto levar ao inicio de diligncias penais, imposio de sanes cveis e realizao de ordens de busca e apreenso como requerido em 2009/10. 3. Baldwin, Robert; Cave, Martin. Understand Regulation. Theory, Strategy and Practice. New York: Oxford University Press, 1999.
19
trs elementos ou etapas, a saber: a promulgao de uma legislao apropriada, a criao de administraes regulatrias e normas, e a implementao dessas normas sobre as pessoas ou instituies a ser inuenciadas ou controladas, sendo esta ltima (o enforcement) vital para o xito da regulao, assim como as outras duas. Porm, assim como a produo de normas estatais para ordenamento dos mercados tem sofrido mudanas nos ltimos anos, com maior ou menor participao privada (autorregulao), incluindo mudanas loscas (um maior detalhe das regras ou sua formulao por princpios, deixando aos regulados a escolha dos meios adequados de implement-los), tambm no campo do enforcement se tm dado diferentes vises ao estar intimamente ligadas ao tipo de regulao existente e estrutura regulatria. E assim, as diferentes estratgias de regulao4 tm repercutido nas estratgias e estruturas de enforcement. Embora o enforcement tenha passado por mudanas de enfoque, principalmente com a progressiva admisso de meios alternativos de soluo de conitos em algumas jurisdies, suspendendo ou interrompendo processos administrativos sancionadores ou com uma maior participao dos prprios regulados, normalmente por meio de associaes e entidades autorreguladoras, essas inovaes nunca chegaro a colocar sua existncia em juno. Alm disso, no mbito especco dos mercados de capitais, pelas prprias caratersticas de sua maior complexidade e dos riscos envolvidos, a proteo dos investidores menos sosticados ou de menor capacidade econmica sempre foi percebida como um objetivo inseparvel da regulao. Essa preocupao est bem mais justicada perante a repercusso que as prticas ilcitas podem gerar na conana sobre os mercados e as estruturas criadas para sua superviso e para punir delitos e outros ilcitos nanceiros. Neste sentido, apesar de que podem existir efeitos negativos na divulgao de casos de fraude e outros ilcitos, as aes de enforcement podem proporcionar um importante contraponto e, tambm, apoiar a recuperao ou a manuteno da conana no sistema nanceiro e em suas instituies: Uma forma que um governo pode afetar a conana do povo atravs de uma rigorosa aplicao das normas existentes. Sabemos que a partir da psicologia os acontecimentos sobressalientes tendem a ponderar na mente das pessoas. Ao passo que os casos individuais de fraude altamente divulgados podem ter um efeito negativo na conana, e os casos de aplicao altamente divulgados podem ter um efeito positivo. (...) uma maior desconana conduz a uma maior
4. Para uma anlise pormenorizada referente s mudanas nas estratgias de regulao, a partir de nfases na regulao, passando pelos processos de desregulao e as mais recentes tendncias de fortalecimento da regulao, consultar: Mnard, Claude; Ghertman, Michel. Regulation, Deregulation, Reregulation. Institucional Perspectives. Massachusetts: Edward Elgar Publishing Limited, 2009.
20
demanda de interveno do governo. Entretanto, uma similar relao tambm existe na srie temporal. Logo aps cada grande crise aumenta a demanda de interveno do governo. Por exemplo, depois da crise de 1929, houve uma grande demanda de interveno. O mesmo ocorreu com os escndalos Enron e WorldCom. E o mesmo ocorre hoje em dia. A falta de interveno se percebe como indiferena, enquanto que uma pequena interveno pode gerar a esperana de que o sistema vai melhorar e elevar assim o nvel de conana 5. A importncia do enforcement para a conana da populao e dos investidores nos mercados e suas instituies se apresenta como um elemento de especial relevncia para os pases onde esses mercados so menos desenvolvidos e grande parte dos investidores possui um menor grau de educao ou sosticao, no sentido de uma menor capacidade de compreender os potenciais riscos envolvidos nas diferentes operaes, produtos e servios a sua disposio. Segundo apontam alguns estudos6 , a deciso de investir em aes envolve uma dimenso emocional muito forte, sendo muito mais inuente este fator quanto menor for o grau de educao do investidor. Desse modo, uma reduo do grau de conana no mercado pode conduzir a dramticas redues no grau de participao da populao nos mercados de valores. Evidentemente, essa inferncia deve ser tomada com cautela e no pode desconsiderar as caractersticas sociais, demogrcas, econmicas e inclusive culturais de cada pas, porm pode servir como uma alerta para a potencial reduo da participao do mercado de capitais na vida nacional diante das crises de conana da populao. Um exemplo desse episdio foi a crise do mercado de capitais brasileiro de 1971. Depois de um perodo de crescimento apoiado por medidas de incentivo scal ao investimento em aes de empresas, seguiu uma contrao do nmero de investidores que perdurou por dcadas at a progressiva reverso da situao a partir de meados dos anos 90, devido tambm ao apoio de polticas pblicas e outros fatores. Em 1976 se estabeleceram os novos marcos legais do mercado de capitais, com a criao do rgo regulador setorial ( Comisso de Valores Mobilirios) e das sociedades por aes. Por sua parte, a produo de respostas governamentais de problemas na sociedade que se percebem como falhas de mercado tem como exemplo paradigmtico o mercado norte-americano, onde a legislao introduzida nos anos 30 tinha por objetivo restaurar a conana do pblico no mercado de valores7.
5. Zingales, Luigi, The Future of Securities Regulation (January 29, 2009). Chicago Booth School of Business Research Paper No. 08-27; FEEM Working Paper No. 7.2009. Disponivel em: http://ssrn.com/ abstract=1319648. 6. Estudos citados por Zingales, Luigi em The Future of Securities Regulation (January 29, 2009). Chicago Booth School of Business Research Paper No. 08-27; FEEM Working Paper No. 7.2009. Disponivel em: http://ssrn.com/abstract=1319648. 7. Zingales, Luigi. Op. cit..
21
Esta breve introduo destaca a existncia de um enforcement efetivo como condio necessria para alcanar os objetivos pretendidos pela prpria regulao do mercado de capitais8, concluso que est avaliada pela Organizao Internacional de Comisses de Valores (IOSCO, pelas suas siglas em ingls). Os investidores so particularmente vulnerveis a condutas irregulares dos intermedirios e outros participantes do mercado e a capacidade de reao de cada indivduo isoladamente claramente limitada, o que deixa um amplo campo para a atuao estatal na represso de fraudes e outros ilcitos praticados. A insucincia dos meios a disposio de cada investidor, juntamente com as complexas caractersticas das transaes nesses mercados, requer que haja uma reao vigorosa dos rgos responsveis sempre que no se cumpram as regras estabelecidas (quando se produz uma infrao da lei, os investidores devem ser protegidos atravs da aplicao estrita da lei9). No por razo menor que a IOSCO inclura em seus princpios para a regulao do mercado de valores uma categoria especca para o enforcement, dentre as nove existentes, desenvolvidas em trs princpios:
Princpio 10. O regulador ter amplos poderes de inspeo, investigao e vigilncia. Princpio 11. O regulador deve contar com poderes gerais de aplicao. Princpio 12. O sistema regulatrio deve assegurar um uso ecaz e acreditvel das competncias de inspeo, investigao, vigilncia e execuo pela implementao de um programa efetivo de cumprimento 10.
Portanto, a existncia de amplos poderes para supervisionar e investigar condutas praticadas nos mercados regulados uma condio necessria para cumprir os objetivos da regulao. A complexidade dos mercados de investidores requer uma capacidade efetiva de reao, inclusive de enforcement perante condutas irregulares, seja pelo prprio regulador ou por outra autoridade governamental, sem que esse poder reduza ou impea a atuao dos prprios prejudicados em defesa de seus direitos e interesses. Por isso, a capacidade para exigir informaes, investigar, aplicar sanes ou outras medidas, assinar acordos e adotar providncias que possam levar
8. A regulao dos mercados de valores (regulamentao de valores) tem como objetivos, segundo IOSCO: proteger os investidores; assegurar que os mercados sejam ecientes, transparentes e justos; e reduzir o risco sistmico. Esses objetivos no so estancados nem independentes, mas esto relacionados entre si. Especicamente, quanto ao papel do enforcement, o documento Objetivos e princpios para a regulamentao de valores editado por IOSCO reconhece o essencial de sua efetividade para que os objetivos possam ser alcanados: Alm disso, questes como a vigilncia minuciosa e programas de cumprimento, a aplicao efetiva e uma estreita cooperao com outros reguladores so necessrias para dar efeito aos trs objetivos. 9. IOSCO. Objetivos e princpios para a regulao de valores https://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD323.pdf 10. IOSCO. Objetivos e princpios para a regulao de valores. Junho 2010. Vid em https://www.iosco.org/ library/pubdocs/pdf/IOSCOPD323.pdf
22
responsabilidade penal quando se detectam indcios de delitos nanceiros, fazem parte do conjunto de poderes minimamente recomendados para qualquer comisso ou superintendncia de valores. Pode ocorrer que referidos poderes no necessariamente estejam concentrados em um nico regulador, existindo diversos modelos que tambm podem ser efetivos, no que estejam distribudos em outras entidades governamentais ou autorreguladoras. O desao para que se alcance efetividade deriva da necessidade de que estas estruturas disponham de meios que permitam uma efetiva colaborao e intercmbio de informaes entre os rgos responsveis. As crises de 2007-2008 revelou a necessidade de contar com uma estrutura para a superviso e o enforcement capazes de acompanhar a inovao nanceira e tecnolgica experimentada nas ltimas dcadas, e a progressiva interconexo de setores e mercados que desaam os limites tradicionais de atuao dos rgos reguladores setoriais (estrutura funcional que se explicar mais adiante). Assim, a existncia de canais formais e efetivos de intercmbio de informaes fundamental, no somente para identicar as falhas e os problemas nos limites de cada participante do mercado (emissor de valores, intermedirio ou prestador de servios), se no tambm para extrair um juzo realista e, por conseguinte, compreensivo da situao real de determinadas instituies nanceiras. A comisso instituda para analisar as causas das crises no mercado norte-americano destacou especicamente este ponto11. Alm disso, a prpria dinmica das crises tambm provocou a reformulao de algumas dessas estruturas institucionais, inclusive com a criao de novas agncias reguladoras, como ocorreu na UE e no Reino Unido. Este debate est longe de se esgotar, j que em cada jurisdio, em maior ou menor grau, tem reetido sobre as estruturas necessrias para uma superviso efetiva e
11. O Informe da Financial Crisis Inquiry Commission, publicado em janeiro de 2011, destaca a importncia de uma efetiva cooperao entre rgos reguladores na troca de informaes (p. 298): Assim a SEC e Fed trabalharam juntos nos testes de estresse de liquidez, com igualdade de acesso aos dados, cada agncia tem comentado que durante os meses de crise no estavam de acordo com suas anlises e concluses . Por exemplo, antes da quebra da Lehman em setembro, a Fed comentou ao examinador que a SEC havia negado compartilhar duas opinies horizontais (inter-empresa) sobre as posies de liquidez dos bancos e as exposies de bens comerciais. A resposta da SEC foi que os documentos estavam em formato rascunho e no haviam sido revisados ou nalizados. O conito se agravou; o pessoal in situ da Fed acreditava que o pessoal in situ da SEC no contava com os conhecimentos prvios ou experincia para avaliar adequadamente os dados. Esta falta de comunicao foi corrigida atravs de um memorando formal de entendimento (MOU) para regular o troca de informao. Segundo o ex-presidente da SEC, Christopher Cox, Uma das razes pelo que se precisou o MOU foi por que a Fed se recusou a compartilhar a informao supervisionada pela SEC, sem reparar que os bancos de investimento no obteriam informao se pensavam que se refeririam SEC para sua execuo. O memorando formal de entendimento (MOU) no foi executado at julho, mais de trs meses depois do colapso da Bear Stearns..
23
para desenvolver uma capacidade de credibilidade de reao no contexto atual. Assim, em primeiro lugar, o regulador deve ter a sua disposio um amplo leque de opes que permita encontrar a soluo mais eciente e adequada para cada tipo de situao. Em outras palavras, um estilo ou estratgia de enforcement pode variar entre o compliance e o deterrence, utilizando as expresses originais da lngua inglesa. No primeiro caso, o objetivo estar na obteno da conformidade ou concordncia de uma conduta com os padres estabelecidos por ordenamento jurdico setorial, sem consequncias de natureza sancionadora. No segundo caso, se intenta atingir um grau de dissuaso e desnimo de futuras infraes. Estes dois estilos atraem diversas crticas. Os crticos do compliance argumentam que pode ser um indicador de proximidade entre o regulador e o regulado, ou inclusive de falta de recursos disponveis para o enforcement. Para este grupo, o deterrence e o enforcement restrito das regras, o meio efetivo para mudar a cultura corporativa e produzir mudanas de comportamento nos participantes do mercado, reduzindo o risco de infraes futuras. Para o grupo de crticos do deterrence, o compliance a forma mais eciente de usar os recursos limitados de um regulador, permitindo um nvel maior de observncia das regras para um determinado nvel de custos incorridos pela agencia reguladora. A partir deste ponto de vista, o enforcement, sendo meramente legalista, pode resultar inexvel, falhar na identicao das melhores alternativas para aperfeioar o funcionamento, criar hostilidades e desestimular a cooperao que, ao nal, reduziria a prpria efetividade do enforcement e aumentaria os custos12. Mesmo que ao longo do tempo possam existir mudanas nas prioridades ou destacar-se em cada estratgia de enforcement indiscutvel que, no mbito internacional, as jurisdies na prtica permitem a coexistncia simultnea de diversos possveis enfoques. Contudo, em uma viso que excede as posies radicais e antagnicas, modernamente o enforcement envolve uma combinao de vrios enfoques, alcanando um equilbrio ou sinergia entre punio e persuaso. Rechaar a primeira seria ingnuo, mas estar totalmente comprometido com ela pode ser igualmente excessivo. Evidentemente, como toda metodologia que deve ser aplicada em diferentes contextos, a seleo do estilo mais adequado depender de vrios fatores, incluindo o ambiente social, poltico e econmico da jurisdio13. Mesmo que cada pas encontre o modelo mais adequado para seu mercado, havendo diferenas entre cada jurisdio, no se pode deixar de concluir que, em geral, os re12. Baldwin, Robert; Cave, Martin. Op. cit. pg. 98. 13. Kagan, R. A. (1989), Editors Introduction: Understanding Regulatory Enforcement. Law & Policy, 11: 89119.
24
guladores utilizam os diversos meios disponveis para atingir seus objetivos, existindo uma proporcionalidade entre a gravidade da infrao e a estratgia de enforcement. O seguinte modelo, proposto por Ian Ayres e John Braithwaite, estrutura essas estratgias numa pirmide (pirmide de estratgias de aplicao)14, sendo este enfoque (regulamento receptivo) razoavelmente exitoso para evidenciar o escalonamento das medidas adequadas, numa escala de progressivo intervencionismo, caso o regulado se mantenha refratrio correo de procedimentos ou interrupo da situao de infrao.
Regulao de liderana com punio no discricionria Regulao de liderana com punio discricionria Autorregulao reforada
Autorregulao
Na base da pirmide estariam os esforos de enforcement dos prprios regulados (autorregulao), e estes provavelmente estaro atuando na maioria das situaes, enquanto no atingem o pice. E em nmero muito menor encontra-se o enforcement estatal, que se encarrega dos casos crticos onde, por sua relevncia, o regulador j deixaria bem claro a impossibilidade de encontrar solues alternativas para a punio sem nenhum espao de discrecionalidade. Entre os dois extremos podero ser adotadas estratgias intermedirias como a proposta de autorregulao coacionada15. Os prprios autores deste modelo reconhecem que a pirmide apontada como exemplo apenas uma dentre as possveis alternativas existentes. A base da pirmide, por exemplo, poderia ser um mercado totalmente livre, sem nenhuma re-
14. Ayres, Ian; Braithwaite, John. Responsive Regulation: transcending the deregulation debate. New York: Oxford University Press, 1992. 15. Nesse modelo, as regras so propostas pelas prprias empresas e aprovadas pelo governo, sendo colocado em prtica pelo prprio regulado, mesmo com a possibilidade de enforcement governamental. Como exemplo de aplicao desta estratgia de enforcement, que reconhecidamente incipiente, cita-se o U.S. Mine Safety and Health Act, de 1977, que permite aos operadores submeter para sua aprovao federal, seus prprios planos e regras de atuao como alternativa s normas e padres governamentais existentes.
25
gulao nem autorregulao. Em outras palavras, a base da pirmide (autorregulao) seria seguida por estratgias de persuaso e, logo num grau maior, a denominada estratgia insistente (ambas as estratgias de compliance, sendo a primeira mais acomodatcia e a segunda mais enftica, com limites estritos de tempo para a adoo de medidas corretivas). Finalmente, no topo, estaria a regulao de comando, como estratgia de deterrence16. Junto pirmide de estratgias, tambm haveria em cada jurisdio uma pirmide de sanes que se apresenta a seguir.
Revogao de licena Suspenso de licena Sano penal Sano cvil Carta de advertncia Persuaso
Em sua base, onde estaria a maior parte das atuaes do rgo regulador, se incluem medidas de persuaso para obter a conformidade do participante do mercado s regras de forma voluntria. Num segundo momento, evidenciada a incapacidade dessas aes para persuadir ao regulado, a reao da entidade responsvel do enforcement adquiriria algum grau de formalidade, alertando formalmente e solicitando aes corretivas ou de reparao. No exemplo indicado, as medidas seriam progressivamente agravadas at a excluso da pessoa ou entidade (intermedirio) prestadora de servios ou emissora de valores do prprio mercado. A possibilidade de escalonar as respostas e a disponibilidade de medidas de consequncias mais graves quanto maior seja a seriedade da infrao, podem ser tambm vitais para obter um efeito de dissuaso ou desestmulo a prticas irregulares. A cooperao dos participantes poderia ser maior na proporo da quantidade de opes ao alcance do rgo regulador. Efetivamente, uma agncia governamental que disponha de uma nica medida pode no conseguir desestimular condutas
16. Baldwin, Robert; Cave, Martin. Op. cit. pg. 99.
26
irregulares, se a sano for evidentemente desproporcionada frente ao menor potencial ofensivo da falta. Nesse cenrio, a punio ser de improvvel aplicao, percepo que pode eliminar o desincentivo conduta indesejada. Foge do objetivo deste estudo detalhar as crticas a este modelo, porm, resulta interessante mencionar, porque proporciona uma alternativa razovel polarizao entre persuaso e punio, ao destacar que o equilbrio pode e tende a ser alcanado entre esses dois extremos, sempre que as condies o permitam17. O enforcement, como parte integrante de uma estratgia de regulao, no pode ser percebido de forma isolada. Deve-se vericar o cumprimento das regras e que estas sejam mais especicas, precisas e detalhadas. Alm disso, se devem identicar as infraes e sanes com um esforo qualitativamente diferente do aplicado em um ordenamento guiado mais por princpios ou que sejam, simplesmente, mais genricas. Para agregar apenas uma dimenso mais a este ponto, a maior ou menor complexidade de uma regra impe desaos diferentes. Assim como as estruturas existentes so os rgos que as integram, que na execuo de seus mandatos com seus poderes e limitaes e no mbito do permetro de competncias legalmente demarcado, implementam na prtica o enforcement. Da que estruturas similares podem desenvolver importantes diferenas de estilo, losoa e, por conseguinte, efetividade. Neste ponto, importante incidir em que diferentes estruturas institucionais podem ser igualmente efetivas, sem que exista uma soluo nica ou ideal18. A seguir sero mencionados os trs modelos bsicos e principais de estruturas organizacionais de regulao nanceira, pelo impacto que ocasionam ou podem ter no enforcement 19. O primeiro modelo o funcional, que separa os rgos reguladores conforme as diversas funes dos servios nanceiros, como a atividade bancaria, de seguros, de valores e futuros, de modo que as atividades similares sejam reguladas pelo mesmo regulador. Neste modelo, cada regulador est especializado no setor sobre sua res17. evidente que se o ordenamento jurdico no permite que o regulador adote solues de persuaso, quando identique o no cumprimento de uma norma, ser obrigatria a aplicao de sanes. Alm disso, a regulao sensvel pode ser simplesmente ilegal ou inconstitucional em determinadas jurisdies. Outra crtica que pode ser realizada a este enfoque tem a ver com o fato de que, s vezes, os riscos envolvidos podem ser de tal magnitude que no faz sentido seguir um escalonamento progressivo de respostas, se no ao contrario, pode ser necessrio partir diretamente de uma resposta mais dura, a partir da ponta da pirmide. 18. IOSCO. Objectives and Principles of Securities Regulation. p. 15. 19. Para este breve anlisis de estructuras organizativas de regulacin nanciera, vamos a apoyarnos, en parte, en la nomenclatura utilizada por el Departamento del Tesoro de EE.UU.
27
ponsabilidade, considerando-se ineciente ou impraticvel quando uma entidade desenvolve experincia em regular vrios, ou mesmo todos, os diferentes aspectos do sistema nanceiro. De acordo com o Projeto para Estrutura de Regulao Financeira Modernizada da UE20 um enfoque funcional de regulao apresenta varias insucincias, a mais signicativa de fato, que nenhum regulador possui toda a informao e autoridade necessria para controlar o risco sistmico, ou a possibilidade de que os eventos relacionados com as instituies nanceiras possam provocar um amplo descolamento ou uma srie de no cumprimentos que afetam o sistema nanceiro de maneira to signicativa que a economia real se veja afetada negativamente. E ainda, a incapacidade de qualquer regulador de atuar de forma coordenada em todo o sistema nanceiro faz que os problemas relacionados com a estabilidade do mercado nanceiro sejam mais difceis de abordar. Em segundo lugar, em vista de uma maior convergncia de fornecedores de servios nanceiros e seus produtos, surgem conitos de competncia entre e dentro dos reguladores funcionais, o que com frequncia diculta a introduo de novos produtos, a inovao se faz mais lenta, e a migrao de servios e produtos nanceiros se faz obrigatria a mercados estrangeiros mais adaptveis. Os exemplos de recentes disputas entre organismos so: o longo processo que rodeia o desenvolvimento das normas de capital Basilea II da UE, a caracterizao de um produto nanceiro como garantia do contrato de futuros, e o alcance das vendas de seguros dos bancos. Por ltimo, um sistema funcional tambm permite a duplicao de certas atividades comuns atravs dos reguladores. Embora certo grau de especializao possa ser importante para a regulao das instituies nanceiras, muitos aspetos da regulao nanceira e a regulao da proteo do consumidor tm temas em comuns. Por exemplo, as medidas chave da sade nanceira tm diferentes terminologias em bancos e seguros, em capital e supervit respectivamente, ambas cumprem uma funo similar de assegurar a solidez nanceira e a capacidade das instituies nanceiras para cumprir com suas obrigaes. Do mesmo modo, enquanto existem diferenas especcas entre as instituies, o objetivo da maioria das normas de proteo de consumidores garantir que os mesmos recebam informaes adequadas sobre as condies das transaes nanceiras e que a indstria cumpra com as prticas de vendas apropriadas. Outro modelo adotado mais modernamente o que defende um nico e consolidado rgo regulador do sistema nanceiro, com a unio das responsabilidades de superviso de participantes dos mercados bancrios, de seguros e de capitais. Esta estrutura foi aplicada em diversos pases, como no Reino Unido, Japo, Noruega, Dinamarca e Sucia. Uma das vantagens deste modelo seria a possibilidade de aumentar a ecincia ao combinar as funes comuns de reguladores indivi20. Projeto para Estrutura de Regulao Financeira Modernizada. Departamento do Tesouro da UE. (2008).
28
duais nessa entidade nica, reduzindo deste modo as necessidades de pessoal, e permitiria, ou pelo menos facilitaria, que se adotasse internamente um tratamento consistente de regulao dos diferentes produtos e servios nanceiros, assim como das instituies reguladas. Nesta concepo, esse rgo estaria mais bem posicionado para ter uma viso mais clara e ampla dos riscos do sistema nanceiro, ao contrrio de uma viso fragmentada que seria mais tpica dos reguladores funcionais ou setoriais. Finalmente, se evitariam os problemas que naturalmente surgem quando se dispe de vrios rgos reguladores atuando no mesmo ambiente, muitas vezes com competncias superpostas. Porm, o referido modelo pode resultar em decincias de superviso, como se destaca no estudo do Departamento do Tesouro da UE, em primeiro lugar, manter todas as funes de regulao relacionadas com a regulao nanceira e de consumidores em uma s entidade pode resultar na focalizao em diversos graus destas funes chave. As sinergias limitadas em termos de regulao associadas com a proteo nanceira e de consumidores podem fazer que o regulador se concentre mais em uma sobre outra. Tambm pode haver diculdades na destinao de recursos para estas funes. Em segundo lugar, um enfoque consolidado normativo para a superviso nanceira poderia tambm conduzir a uma diminuio disciplinar do mercado, j que o mesmo regulador regularia todas as instituies nanceiras, tenham ou no uma garantia explicita do governo. Isto parece ser particularmente importante nos Estados Unidos, onde uma serie de instituies nanceiras tem acesso s garantias governamentais explicitas de vrios graus. Em terceiro lugar, a reforma regulatria deve levar em conta o papel do banco central, o enfoque normativo consolidado deve manter certo grau de coordenao com o Banco Central, se o banco central for o responsvel nal de algum aspecto da estabilidade do mercado. A experincia recente do Reino Unido com Northern Rock pe em destaque a importncia desta funo no enfoque regulador consolidado. Por ltimo, a escala das operaes necessrias para a criao de um regulador nico e consolidado nos Estados Unidos poderia fazer que o modelo fosse mais difcil de implementar em comparao com outras jurisdies. O terceiro modelo de estruturas de regulao do sistema nanceiro o que se conhece como Twin Peaks adotado, por exemplo, na Austrlia e na Holanda. Neste modelo, a responsabilidade da regulao prudencial das instituies nanceiras exercida por uma agncia reguladora especica, enquanto que a superviso de condutas, com o objetivo mais direto de proteo do consumidor, caria sobre a direo de outra entidade governamental. Deste modo, se resolve o problema do potencial conito que pode surgir entre os interesses da proteo do consumidor por um lado, e o da atuao imprudente do outro, tendo este como objetivo proteger a segurana e a solidez das instituies. Como um simples exemplo, a defesa do investidor pode ser obviamente alcanada pela aplicao de sanes e ressarcimentos, neste caso, 29
se so muito severos, podem realmente afetar ou ameaar a prpria existncia da entidade21. Para concluir esta viso geral das estruturas de enforcement e sua recente evoluo, vale a pena comentar que recentemente no Reino Unido, onde foi implementada nos anos 2000 uma reforma direcionada a um rgo regulador consolidado22, , como resultado direto das reexes produzidas a partir das crises de 2007-2008, foi estabelecido um novo planejamento em relao com a regulao nanceira com forte impacto nas estruturas de enforcement existentes. Segundo um documento do Tesouro do Reino Unido divulgado em janeiro de 2012 (Um novo enfoque da regulao nanceira: garantir a estabilidade, proteger os consumidores), o governo pretende desenvolver uma forma de redesenhar o sistema nos seguintes eixos principais: a) Estabelecer um regulador macro prudencial (Autoridade de Conduta Financeira - Financial Policy Committee- FPC), no mbito do Banco da Inglaterra, com poderes para vigiar e atuar em casos de riscos sistmicos; b) Transferir responsabilidades sobre a regulao micro prudencial de empresas que administram riscos complexos a um novo regulador (Autoridade de Regulao Prudencial - Prudential Regulation Authority-PRA), estabelecido como subsidirio do Banco da Inglaterra; e c) Estabelecer um novo regulador de condutas, (Autoridade de Conduta Financeira - Financial Conduct Authority-FCA) para assegurar que os participantes dos mercados nanceiros adotem condutas que sejam em benecio dos interesses de todos os usurios e participantes do sistema nanceiro. Como transio ou preparao ao novo modelo, em abril de 2012 a FSA passou a operar internamente em um modelo de superviso de twin peaks, reetindo em grande parte o modo em que as duas organizaes (PRA e FCA) operaro no futuro. A nova estrutura regulatria no exclui o papel do enforcement na proteo dos investidores, ao contrrio, aponta que uma atuao forte e decisiva vital para assegurar que os participantes colocaro os consumidores no centro de suas prioridades23.
21. Coffe, John Coffe, John C. Berle, Adolf A. Enhancing Investor Protection and The Regulation of Securities Act. Disponivel em: http://ssrn.com/abstract=1372194. 22. Destacar que o Reino Unido foi o primeiro centro nanceiro internacional que promoveu uma mudana rumo a um regulador unicado, por meio da Lei de Servios Financeiros e Mercados - Financial Services and Markets Act, de 2000. Essa implementao foi resultado das crticas em consequncia de uma serie de fatos ocorridos no setor nanceiro que, em grande parte, foram atribudos a uma infraestrutura regulatria excessivamente fragmentada. Nessa estrutura, grande parte dos poderes era delegada Junta de Investimentos e Valores - Securities and Investment Board (SIB), mas com a participao ativa de diversos autorreguladores, os quais foram objeto de crticas quanto a sua incapacidade de proteger os consumidores de fraudes e outras irregularidades. 23. Em outubro de 2012, a FSA divulgou em sua pgina web o documento Journey to the FCA (disponvel em: http://content.yudu.com/A1z7zd/journey-to-the-fca/) por meio do qual se divulga o planeja-
30
1.2. As estruturas de enforcement no mbito ibero-americano

Como j explicado anteriormente, o enforcement em matria de proteo do investidor normalmente concretizado pelas estruturas reguladoras estabelecidas em cada jurisdio, em muitos casos, podendo existir uma atuao complementar das entidades autorreguladoras. No mbito dos pases participantes deste Estudo, os rgos competentes na emisso de normas de proteo do investidor no mbito do mercado de valores so, por regra geral, os responsveis pela superviso de seu cumprimento. Em varias jurisdies existem tambm ordenamentos especcos com o objetivo de proteger o consumidor, seja por disposies gerais, seja pela atuao de rgos de defesa para os servios nanceiros. As anlises mostram que as estruturas de regulao funcional predominam na regio, existindo mais de um rgo regulador do sistema nanceiro de cada pas. A diviso de competncias se faz em geral por mercado, a partir da tradicional, que conta com quatro supervisores: banca, valores, seguros e penses, como ocorre no Brasil e Costa Rica, at as combinaes que resultam em um nmero inferior (por exemplo trs no caso da Argentina e Espanha, ou dois na Bolvia e Peru). Ainda nesse tipo de modelo funcional, nem sempre resulta que a superviso possa recair unicamente no rgo regulador e supervisor setorial. Entretanto, o exemplo mais comum encontrado em pases em que o regulador bancrio no o mesmo do mercado de valores e quando um banco distribui valores ao pblico. Para essa atividade, o banco ser supervisionado pelo rgo regulador do mercado de valores, enquanto que em outros instrumentos de natureza bancaria, o enforcement ser realizado por seu regulador primrio. Por outra parte, no devemos esquecer que os cidados tm a sua disposio produtos e sermento que a nova FCA far para alcanar os objetivos regulatrios. No que se refere especicamente ao enforcement, se reconhece sua importncia para a dissuaso de condutas irregulares e para a obteno de melhores resultados para os consumidores de servios nanceiros. Uma lista dos compromissos em relao ao enforcement d uma medida da renovada importncia dessa funo na nova estrutura regulatria (pg. 37): obter mais casos de aplicao e promulgar a imposio de sanes severas por infraes de normas; buscar mais casos contra indivduos e incorporar membros titulares de alta direo responsveis por suas aes ; buscar processos penais, mesmo para operaes com informao privilegiada e para a manipulao do mercado nos casos apropriados; e continuar dando prioridade para a obteno de uma indenizao para os consumidores.
31
vios no abrangentes pelo mercado de valores de forma estrita, mesmo que constituam tambm investimentos. Da que estes modelos institucionais requerem coordenao, para evitar superposies tericas ou lacunas nas competncias dos rgos do Estado que inspecionam, vigiam ou controlam (enforcement) a proteo ao investidor. Nesta questo, todas as jurisdies participantes neste trabalho manifestaram a inexistncia de lacunas ou superposies, assim como conitos de competncia entre os rgos reguladores, citando-se em alguns casos a existncia de convnios atravs dos quais se estabelecem mecanismos de cooperao e se articula o intercambio de informao. Outro modelo encontrado na regio do rgo regulador nico do sistema nanceiro. Dos 17 pases integrantes do estudo, somente adotam este planejamento Colmbia (Superintendncia Financeira da Colmbia SFC), El Salvador (Superintendncia do Sistema Financeiro - SSF), Honduras (Comisso Nacional de Bancos e Seguros CNBS) e Uruguai (Banco Central- Superintendncia de Servios Financeiros, SSF). As atribuies do enforcement em varias jurisdies tambm so exercidas pelas entidades autorreguladas, tanto as que recebem essas competncias por lei (por exemplo, na Colmbia) como aquelas que so assim reconhecidas pelo rgo regulador do mercado de valores (por exemplo no Peru). Outro ponto a destacar a presena importante de leis e autoridades de defesa do consumidor que tm responsabilidades na proteo do investidor, quando este se qualica como consumidor (como por exemplo, no Peru). Em alguns pases esses rgos so especcos para a proteo do consumidor de servios nanceiros, como o caso do Mxico (CONDUSEF). No Chile, cabe mencionar que no mbito do consumo, a Lei N 19.496 estabelece normas sobre a proteo aos direitos dos consumidores, mediante o qual foi criado o Servio Nacional do Consumidor (SERNAC). Uma vez apresentadas estas linhas gerais, daremos uma breve descrio das estruturas em cada uma das jurisdies participantes neste trabalho24. Argentina: Os rgos reguladores do sistema nanceiro compreendem o Banco Central da Repblica Argentina que, atravs da Superintendncia de Entidades Financeiras e Cambirias, supervisiona os intermedirios das entidades bancrias e nanceiras. No mercado de seguros esse papel da Superinten24. Como Anexo ao Estudo, encontram-se os formulrios de resumo de cada pas, em cuja primeira seo se detalham as diferentes entidades supervisoras e reguladoras em matria de proteo do investidor.
32
dncia de Seguros da Nao, e no que diz respeito ao mercado de valores o rgo supervisor a Comisso Nacional de Valores25, encarregada de regular, scalizar e controlar a todos os participantes do mercado, destacando-se como uma de suas funes fundamentais a de proteger o investidor. Bolvia: a Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro (ASFI) o rgo que regula e supervisiona o funcionamento das entidades bancarias cooperativas, mtuas, fundos nanceiros e entidades que operam com valores. A Autoridade de Fiscalizao e Controle de Penses e Seguros (APS) a instituio que supervisiona, scaliza, controla e regula as pessoas fsicas e jurdicas que desempenham suas atividades no mbito da seguridade social de longo prazo e do mercado de seguros. No mbito do mercado de valores, a ASFI tem dentro de suas principais atribuies o de regular, controlar, supervisionar e scalizar as atividades das bolsas de valores, bolsas de produtos, as agncias de bolsa, as entidades de depsito de valores, as sociedades de titularizao, as sociedades administradoras de fundos de investimentos, as entidades qualicadoras de risco, empresas de auditoria externa, emissores de valores e demais participantes do mercado de valores. Brasil: o Sistema Financeiro Nacional est composto por quatro rgos reguladores e supervisores: Banco Central (BCB), a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), a Superintendncia de Seguros Privados, e a Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar. No mbito federal, existe o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), lei que estabelece o regime independente para
25. A Lei do Mercado de Capitais, sancionada em 29/11/12, no seu artigo 1 aponta como um dos seus objetivos e princpios fundamentais o fortalecimento dos mecanismos de proteo e preveno de abusos contra os pequenos investidores. Assim mesmo, no artigo 19 de dito corpo normativo, se prev como uma das funes todos os documentos (livros, revistas, jornais, etc.) que foram consultados. Para a elaborao do relatrio devem ser relacionados em ordem alfabtica. MODELOS PARA REFERNCIA DE LIVROS SOBRENOME, INICIAIS DOS AUTORES. Ttulo do Livro. Edio. Cidade: Editora. Ano. Total de pginas. Exemplo: TRABULSI, L. R.; ALTERTHUM, F. Microbiologia. 4 ed. Rio de Janeiro: Atheneu.2005. 718 p. REVISTAS CIENTFICAS SOBRENOME, INICIAIS DOS AUTORES. Ttulo do artigo. Ttulo da Revista. volume, nmero. Ano, pginas do artigo. Exemplo: VALLE, R. P. Resduos de antibiticos em alimentos. Revista Brasileira de Medicina Veterinria. v. 7, n. 7. 1985, p. 206-208. SITES SOBRENOME, INICIAIS DOS AUTORES. Ttulo do artigo. Ttulo do Site. [online].Disponvel: <endereo eletrnico> Capturado em.Exemplo:TODAR, K. Staphylococcus and staphylococcal disease. Todars Online Textbook of Bacteriology. [online]. Disponvel: <http://textbookofbacteriology.net/staph.html>Capturado em 15/05/2005. da Comisso Nacional de Valores a de promover a defesa dos interesses dos pequenos investidores).
33
a proteo do consumidor, e que criou o Sistema Nacional de Proteo ao Consumidor (SNDC), integrado pelos rgos federais, estaduais e municipais de proteo do consumidor, alm de entidades de defesa do consumidor. O SNDC coordenado pelo Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor (DPDC) do Ministrio da Justia, que estabeleceu o Sistema Nacional de Informao para a Proteo dos Consumidores (SINDEC) mediante o que se congura a rede de agncias de proteo ao consumidor (recebem e investigam queixas e reclamaes dos consumidores) estaduais e municipais (PROCON), que participam do sistema. O PROCON pode receber denuncias, realizar as noticaes e aplicar as sanes administrativas. O BCB e a CVM, que possuem servios de ateno ao pblico, tm acordos com o DPDC para a troca de informao e aes conjuntas. Chile: em matria do mercado de valores a Superintendncia de Valores e Seguros (SVS) o rgo competente na emisso de normativa que alcana os diferentes atores do mercado de valores. Alm disso, por lei, as bolsas tm a atribuio e dever de autorregulao. No mbito do consumo, a Lei N 19.496 estabelece as normas sobre a proteo dos direitos dos consumidores. Recentemente essa lei foi modicada para incluir a gura do SERNAC Financeiro, fortalecer os direitos dos consumidores de produtos e servios nanceiros, impor novas obrigaes s empresas e outorgar mais atribuies ao Servio Nacional do Consumidor (SERNAC). Portanto, mesmo que existam dois rgos com competncia em matria de proteo ao investidor, a SVS exerce uma scalizao indireta regulando de forma prudencial as entidades que oferecem produtos e servios nanceiros, e o SERNAC est habilitado para intervir diretamente entre fornecedores de servios nanceiros e seus clientes propiciando mediaes, estabelecendo compensaes, etc. O Banco Central do Chile o rgo encarregado de regular o sistema nanceiro e o mercado de capitais, assim como vigiar a estabilidade do sistema nanceiro, entre outras funes. A Superintendncia de Bancos e Instituies Financeiras (SBIF), a entidade a quem compete a superviso e regulao dos bancos e instituies nanceiras, em resguardo dos depositantes ou outros credores e do interesse pblico. Finalmente, a Superintendncia de Penses (SP) tem a seu cargo a vigilncia e controle do sistema de penses solidrias, que administra o Instituto de Previdncia Social, das Administradoras Privadas de Fundos de Penses, e da Administradora de Fundos de Garantia. Colmbia: a Superintendncia Financeira (SFC) o rgo competente na superviso e cumprimento das normas de proteo ao consumidor do sistema 34
nanceiro, assegurador, provisional e do mercado de valores. Por outra parte, existe o Autorregulador do Mercado de Valores ( AMV) cujas funes supervisoras consistem na vericao do cumprimento da normatividade aplicvel relacionada com a atividade de intermediao de valores, isto , as normas do mercado de valores referentes atividade de intermediao. Os regulamentos e normas expedidas pelo AMV, em desenvolvimento de sua funo normativa, e as regulamentaes expedidas pelas bolsas de valores e as sociedades administradoras de sistemas de negociao e registro de valores, por parte dos sujeitos de autorregulao. Porm, convm ressaltar que este esquema de autorregulao, previsto na Lei do Mercado de Valores (Lei 964 de 2005), no substitui nem limita a atribuio para exercer a inspeo , vigilncia e controle sobre a atividade do mercado de valores executado por parte da Superintendncia Financeira de Colmbia. Costa Rica: existem quatro rgos reguladores que tm entre suas funes, explcita ou implicitamente, a proteo do consumidor (investidor): a Superintendncia Geral de Valores (SUGEVAL), no mbito do mercado de valores; a Superintendncia Geral de Entidades Financeiras (SUGEF); a Superintendncia de Penses (SUPEN); e a Superintendncia Geral de Seguros (SUGESE). Alm disso, h uma autoridade superior com responsabilidades normativas, o Conselho Nacional de Superviso do Sistema Financeiro (CONASSIF), cuja nalidade dotar de uniformidade e integrao as atividades de regulao e superviso do sistema nanceiro costarriquense. No mbito da defesa do consumidor, o Ministrio da Economia, Indstria e Comercio a entidade que se encarrega de zelar pela aplicao da Lei de Promoo da Competncia e Defesa Efetiva do Consumidor N 7472, por meio de uma dependncia denominada a Defensoria do Consumidor. Equador: a estrutura de superviso do sistema nanceiro estabelece competncias claras para cada um dos mbitos de regulao. A atividade bancria e de seguros assumida pela Superintendncia de Bancos e Seguros, a Superintendncia de Companhias do Equador o rgo competente no mbito de mercado de valores precautelando a proteo do investidor. Quando a Superintendncia de Companhias precisa atuar sobre uma entidade sujeita vigilncia e controle da Superintendncia de Bancos e Seguros, isto feito desta ou em forma conjunta. (Art. 10, pargrafo 2 da Lei de Mercado de Valores). El Salvador: mesmo que o Banco Central de Reserva possa editar normas sobre o desempenho do sistema nanceiro incluindo a proteo do investidor, a Superintendncia do Sistema Financeiro (SSF) o organismo responsvel por supervisionar a atividade individual e consolidada dos integrantes do sistema nanceiro. Alm disso, h uma Defensoria do Consumidor criada pela Lei de Proteo ao Consumidor, que atua em coordenao com a SSF. Espanha: o marco especco fundamental que regula as relaes dos inter35
36
medirios nanceiros com os investidores a Lei do Mercado de Valores, e a CNMV o rgo encarregado da superviso e o enforcement das normas de proteo do investidor. Por sua vez, o Banco da Espanha (BdE) o encarregado da superviso das entidades que prestam servios bancrios na Espanha, ou seja, as que podem captar fundos do pblico. Entre elas esto as entidades estrangeiras que operam na Espanha, cuja superviso exerce fundamentalmente a autoridade de seu pas de origem, atravs de liais (estabelecimentos permanentes) ou mediante a prestao de servios a partir de seu pas de origem, e de outras entidades sem ser consideradas bancrias e que, portanto, no podem captar fundos do pblico. So tambm supervisionadas pelo Banco da Espanha, j que se dedicam a conceder crditos, avalistas ou garantias, ao cmbio de moeda estrangeira, a emitir dinheiro eletrnico e a realizar servios de pagamentos (transferncias, envio de dinheiro, etc.), ou a valorizar bens. A Direo Geral de Seguros e Fundos de Penses (DGSFP) o rgo administrativo dependente da Secretaria de Estado de Economia e Apoio Empresa, adscrito ao Ministrio de Economia e Competitividade, que se encarrega do controle das atividades seguradoras e resseguradoras privadas, mediao de seguros, e ao controle do cumprimento dos requisitos necessrios para o acesso atividade por entidades gestoras de fundos de penses. Guatemala: o Registro do Mercado de Valores e Mercadorias o rgo do Ministrio de Economia cujo objetivo o registro dos atos que realizam e contratos que celebrem as pessoas que intervm nos mercados burstil e extraburstil. Ao Registro corresponde, dentro do mbito de sua competncia, cumprir e fazer que se cumpram as disposies estabelecidas na Lei do Mercado de Valores e Mercadorias (Decreto 34-96 do Congresso da Repblica), e em disposies normativas e regulamentao de carter geral. Assim, o Registro deve supervisionar os emissores, agentes de bolsa ou casas de bolsa, agentes de valores, e qualicadoras de risco. Honduras: cabe Comisso Nacional de Bancos e Seguros (CNBS) supervisionar e zelar pelo cumprimento da Lei de Mercado de Valores, e das Normas para o Fortalecimento da Transparncia, a Cultura Financeira e Ateno ao Usurio Financeiro nas instituies supervisionadas, assim como de suas Normas Complementares. A autorregulao dos partcipes no mercado de valores se baseia em um cdigo de tica prossional elaborado pela Cmara Hondurenha de Casas de Bolsa (CAHBOLSA), que no inclui processo sancionador, j que somente a Comisso Nacional de Bancos e Seguros, como ente regulador, tem poder de sancionar. Vale mencionar que quando uma entidade autorregulada detecta indcios de violao Lei que podem constituir um delito, a mesma deve informar CNBS. Mxico: alm da atuao da Comisso Nacional Bancria e de Valores (CNBV),
que tem por objetivo supervisionar e regular as entidades integrantes do sistema nanceiro26, existe a Comisso Nacional para a Defesa dos Usurios de Servios Financeiros (CONDUSEF), instituio encarregada da proteo e defesa dos direitos e interesses dos usurios de servios nanceiros. A CNBV tem a atribuio exclusiva de supervisionar e sancionar, na esfera administrativa, os no cumprimentos s normas de proteo do investidor pelos intermedirios do mercado de valores (normas referentes ao perl do cliente, oferta pblica de valores, prestao de servios de intermediao, entre outras). Cabe destacar que a superviso realizada pela CONDUSEF compreende o exerccio das competncias de vigilncia, preveno e correo que lhe conferem a Lei de Proteo e Defesa do Usurio de Servios Financeiros, assim como outras leis aplicveis. A inspeo se efetuar a pedido da CONDUSEF, pela CNBV atravs de visitas nas instalaes das instituies nanceiras para comprovar o cumprimento das normas cuja superviso encontra-se expressamente conferida CONDUSEF. A preveno e correo so realizadas mediante o estabelecimento de programas de cumprimento foroso para as instituies nanceiras, tendentes a eliminar irregularidades. (Lei de Proteo e Defesa do Usurio de Servios Financeiros, Art. 92). Panam: a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV) a entidade responsvel pela superviso e cumprimento das normas de proteo do investidor no mbito do mercado de valores. A Superintendncia de Bancos a encarregada de regular e supervisionar a atividade bancria e o negcio ducirio, enquanto que a atividade de seguro e resseguro est sob a superviso da superintendncia de Seguros e Resseguros. As entidades autorreguladoras tm poderes para sancionar seus membros. Portanto, a SMV poder scalizar e sancionar a qualquer membro de uma organizao autorregulada, segundo as disposies da Lei de Mercado de Valores, independentemente das aes tomadas ou no pela organizao autorregulada. Paraguai: existe a Lei de Defesa do Consumidor (N 1334), que estabelece as normas de proteo e defesa dos consumidores e usurios. Esta Lei regula os contratos e a publicidade enganosa, que seria aplicvel tambm em matria de
26. Alm das instituies de crdito e as casas de bolsa, integrantes dos setores bancrio e burstil, a Comisso Nacional Bancaria e de Valores (CNBV) tem a seu cargo a superviso e regulao de diversos integrantes do sistema nanceiro. Em seu mbito de competncia esto: as sociedades controladoras de grupos nanceiros; sociedades nanceiras de objeto limitado; organizaes auxiliares de crdito; atividades auxiliares de crdito; sociedades de informao creditcia; escritrios de representao de entidades nanceiras no exterior, sejam bancos ou casas de bolsa. Tambm existe a Comisso Nacional de Seguros e Finanas, que um rgo independente da Secretaria de Fazenda e Crdito Pblico, encarregada de supervisionar os setores seguradores e nanciadores, preservando a solvncia e estabilidade nanceira das instituies de Seguros e Finanas, para garantir os interesses do pblico usurio.
37
mercado de valores. A Lei do Mercado de Valores (N 1.284) o marco regulatrio que rege a oferta publica de valores e seus emissores, os valores de oferta pblica, as bolsas de valores, as casas de bolsas e, em geral, os demais participantes do mercado. A Comisso Nacional de Valores (CNV) a entidade encarregada de supervisionar as normas de proteo do investidor no mbito do mercado de valores. Assim, o Banco Central do Paraguai, com o aval da Superintendncia de Bancos, zelar pela transparncia informativa das entidades de crdito nas relaes com seus clientes27. A Superintendncia de Bancos exerce o controle, inspeo, vigilncia e avaliao das entidades do sistema nanceiro nacional. A CNV e a Superintendncia de Bancos assinaram um acordo de cooperao interinstitucional para a superviso coordenada de bancos e outras entidades nanceiras registrados na CNV, como empresas emissoras de ttulos de dvida no mercado de valores. Peru: a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV) tem competncia exclusiva para supervisionar o cumprimento da legislao do mercado de valores pelas pessoas fsicas e jurdicas que participam no referido mercado podendo, excepcionalmente, autorizar s bolsas de valores ou outras entidades autorreguladoras o exerccio de atribuies disciplinares nos termos e condies previamente determinados mediante regulamento. Porm, em nenhum caso o exerccio destas atribuies de autorregulao implica o exerccio de funo pblica. Por isso, no limitam as funes de regulao, superviso e sano da Superintendncia. da Competncia da SMV a superviso do cumprimento das normas que tem por nalidade a proteo do investidor no mercado de valores. A Superintendncia de Bancos, Seguros e AFP o organismo encarregado da regulao e superviso do sistema nanceiro, de seguros e do sistema privado de penses. Por ltimo vale ressaltar que a Autoridade Nacional de Proteo do Consumidor (INDECOPI), o rgo pblico encarregado de zelar pela proteo dos direitos dos consumidores, entre os quais possvel encontrar os investidores em sua relao com as sociedades agentes de bolsa, sociedades administradoras de fundos mtuos e sociedades administradoras de fundos de investimento. Repblica Dominicana: a Superintendncia de Valores (SIV) regula e supervisiona o mercado de valores, sendo o rgo competente para o cumprimento e a superviso da proteo do investidor no mbito do mercado de valores. Semelhante ao que acontece em outras jurisdies, os bancos, regulados pela Superintendncia de Bancos, em sua condio de emissores no mercado de
27. A Lei 861, Geral de Bancos, Financeiras e Outras Entidades de Crdito, estabelece aquelas disposies orientadas ao funcionamento, regulao e superviso das pessoas fsicas e jurdicas que desenvolvem suas atividades no sistema nanceiro.
38
valores, cariam com estas atribuies para esta atividade no mbito das responsabilidades da SIV. No existe a autorregulao dos intermedirios nanceiros como tal, porm, a Bolsa de Valores da Republica Dominicana (BVRD) uma entidade autorreguladora, que conjuntamente com a SIV supervisiona os intermedirios de valores e em seus manuais esto previstos processos sancionadores. Uruguai: a Superintendncia de Servios Financeiros, entidade que faz parte do Banco Central do Uruguai (BCU), a encarregada de supervisionar o sistema nanceiro e as diferentes entidades que compem, isto , empresas de intermediao nanceira, mercado de valores, empresas de seguros e administradoras de fundos de poupana previdenciria. A autorregulao da Bolsa de Valores de Montevidu e a Bolsa Eletrnica de Valores S.A., limita-se organizao das relaes entre seus membros, para o qual se baseiam pelos Regulamentos de cada uma. Tanto as bolsas quanto os intermedirios de valores esto diretamente sujeitos regulao e scalizao da Superintendncia de Servios Financeiros do Banco Central do Uruguai.
2. INSTRUMENTOS DE ENFORCEMENT 2.1. Introduo proteo do investidor. Razes que aconselham o endurecimento da norma.
Antes de entrar no mrito nas anlises das questes denidas que iro ser desenvolvidas nesta seo, convm destacar a transcendncia que o mercado de valores ter que conseguir para uma adequada proteo do investidor, objetivo que se alcana mediante o cumprimento das normas de conduta recolhidas nas Leis e em suas normas de desenvolvimento. Uma das funes bsicas de qualquer rgo supervisor h de ser a proteo dos investidores, devendo zelar pelo cumprimento das normas por quantos intervm no mercado de valores. As legislaes incorporam normas de conduta a serem cumpridas por quem opera no referido mercado, direcionadas a defender a absoluta prioridade dos interesses dos investidores sobre as entidades autorizadas28. Os clientes de servios nanceiros podem ver suas poupanas comprometidas e
28. Assim se estabelece no princpio 23 dos Objetivos e princpios para a regulao dos mercados de valores da IOSCO, em sua redao de 1998. Atualmente, aps a ampliao dos princpios em junho de 2010, o referido principio passou a ser o 31.
39
ter, em consequncia, graves prejuzos patrimoniais como resultado de condutas fraudulentas ou do abuso de conitos de interesses e da insolvncia das entidades. Nesse sentido, que o estabelecimento de normas de conduta tenha por objeto xar os princpios em base aos quais os intermedirios devem atuar de frente a seus clientes. Estes princpios giram em torno dos deveres de diligncia que deve observar o intermedirio, ao princpio de prioridade do interesse do cliente ou investidor, e evitar comportamentos abusivos que derivam da existncia de conflitos de interesses29. Desta forma, a eccia de todo o sistema surge no momento em que se atinge o equilbrio entre competncia e regulao, entre proteo e inovao. A necessidade
29. Neste sentido, a Metodologia para avaliar a implementao dos objetivos e princpios da IOSCO para a regulao dos mercados de valores recolhe o seguinte: - O intermedirio deve dispor de um mecanismo ecaz e efetivo para resolver as reclamaes dos investidores. - Os intermedirios do mercado devero comportar-se de maneira que se protejam os interesses de seus clientes e a integridade do mercado. Os princpios fundamentais incluem: a) Toda entidade deve observar nveis elevados de integridade e operao justa. b) Toda entidade deve atuar com o cuidado e a diligncia devidos, no melhor interesses de seus clientes e da integridade do mercado. c) Toda entidade deve observar elevadas normas de conduta no mercado. d) Nenhuma entidade deve colocar seus prprios interesses acima dos seus clientes. Deve-se dar um trato similar aos clientes em situaes similares. e) Toda entidade deve cumprir qualquer lei, cdigo ou norma relativa regulao dos mercados de valores que lhe seja aplicvel. - No que diz respeito conduta de um intermedirio com seus clientes, a seguir se apontam alguns componentes importantes: a) O cliente deve ter a capacidade de obter um contrato de compromisso ou um acordo de conta por escrito, ou uma relao por escrito das condies gerais e especcas das operaes atravs do intermedirio da jurisdio em matria de contratos, e podem incluir as remessas eletrnicas. b) Toda entidade dever solicitar a seus clientes qualquer informao sobre sua situao e objetivos de investimento que sejam pertinentes para os servios que presta. c) Quando as atividades de um intermedirio incluem a prestao de assessoramento especco, esse assessoramento se deve prestar com o devido conhecimento das necessidades e a situao do cliente, uma questo geralmente includa na norma de conduta que indica que o intermedirio deve conhecer seu cliente. d) A entidade deve fornecer a seus clientes, de uma forma completa e pontual, a informao necessria para que tomem decises de investimento fundamentadas. Pode ser necessrio que a regulao exija a divulgao de informao de uma forma especca quando os produtos impliquem um risco que ao investidor minoritrio no lhe resulte bvio. e) Toda entidade deve facilitar a cada cliente, de forma pontual e com intervalos adequados, um informe completo e verdadeiro do valor e composio da conta ou a caderneta dos clientes, com incluso, quando procede, de um informe das transaes e saldos, assim como das comisses associadas. - Quando um intermedirio tem o controle ou responsvel pela proteo de ativos pertencentes a um cliente, este devera assegurar a devida proteo dos mesmos, por exemplo, atravs da segregao e identicao separada destes ativos, conforme sua responsabilidade.
40
de compatibilizar a competitividade dos mercados e a proteo dos investidores talvez uns dos desaos de qualquer regulao atual do mercado de valores. Por isso, as modicaes legislativas devero reforar a proteo do investidor, impulsionando normas de transparncia e reconhecendo que a informao um bem de grande valor no mercado de valores. De fato, com a extenso do crculo de investidores a um publico cada vez mais abrangente, dentro do fenmeno conhecido como democratizao do capitalismo, ocorre a apario de novos instrumentos de investimento e o desenvolvimento de novos procedimentos de comercializao dos mesmos. A proteo do investidor cobra uma maior importncia e interesse, sendo necessrio situar a indstria nanceira em uma situao competitiva porm reforando, ao mesmo tempo, a proteo dos clientes. Como mostra esta tendncia, podemos citar a Diretiva 2004/39/CE do Parlamento Europeu referente aos mercados de instrumentos nanceiros (MiFID) em que a proteo do investidor adquire uma relevncia prioritria. Por outro lado, e em resposta s crises nanceiras, o G2030 destacou a importncia da aplicao coercitiva da regulao nanceira para a estabilidade nanceira: o resultado dos objetivos do marco regulatrio requer no somente uma regulao slida, se no tambm sua aplicao efetiva. No importa a solidez das regras que regulam a conduta dos participantes no mercado, se o sistema de aplicao inecaz, ou se percebe como inecaz, a capacidade do sistema para atingir o resultado desejado se debilita. Portanto, essencial que os participantes estejam devidamente controlados, que os infratores estejam fortemente perseguidos e que sejam impostas as sanes adequadas quando se comprometem as regras. Um marco regulatrio com forte vigilncia, perseguio e aplicao das sanes proporciona os incentivos para que as empresas possam seguir as regras. Isto , ao nal, acrescenta credibilidade do marco do trabalho e aumenta a conana dos investidores no sistema nanceiro. Assim, uma das recomendaes realizadas pelo G20 referida ao enforcement, ao apontar que a efetiva aplicao da norma deve ser uma prioridade de todos os reguladores nanceiros. Assim, os reguladores nanceiros nacionais e as autoridades de superviso devem assegurar a efetividade de suas atividades de enforcement e que dispem de recursos apropriados para controlar a aplicao da norma e para perseguir aos infratores. A funo de enforcement deve ser independente de outras atividades ou de inuncias externas. A implementao do programas de enforcement efetivo e acreditvel a resultado
30. G20 Working Group 1 Enhancing Sound Regulation and Strenthening Transparency, Final Report, 25 de maio de 2009.
41
pode ser um desao para os Supervisores de todo o mundo, tal e como posto de manifesto devido ao escndalo do caso Madoff, inclusive para Supervisores que tm feito do enforcement uma prioridade, dado que o esquema Ponzi desenhado por Bernard Madoff operou durante mais de duas dcadas sem que as autoridades o detectassem. A incapacidade de impedir e detectar esta enorme fraude pe em manifesto o porqu da aplicao da regulao nanceira ser to difcil, e a extenso do dano causado ilustra a importncia do enforcement. A regulao de valores tem origem na proteo do investidor ou consumidor e, por isso, considerou-se que as infraes das normas somente afetavam aos investidores individuais envolvidos em cada transgresso em particular. Muitos dos casos de aplicao da regulao se incluem nesta categoria. Alguns aspectos da regulao de valores tm um impacto que vai alm dos investidores particulares, e o no cumprimento das obrigaes impostas pela norma pode afetar a transparncia do mercado e perder a conana dos investidores. Assim pode ocorrer, por exemplo, em casos do no cumprimento das obrigaes com os clientes, quando se faz de forma generalizada pelas empresas de valores. A crise atual tambm demostrou que as lacunas na regulao de valores (e a falta de um slido marco regulatrio) ou o no cumprimento da normativa vigente, podem causar um impacto sobre a estabilidade nanceira. Bom exemplo disto so os efeitos sistmicos que, a falta de um marco normativo adequado sobre os mercados de derivados OTC31 teve sobre os mercados nanceiros. Em junho de 2010 foram includos 8 novos princpios nos Objetivos e princpios para a regulao dos mercados de valores da IOSCO, baseados nas lies aprendidas pelas crises nanceiras e subsequentes mudanas no entorno normativo, os quais esto desenhados para ajudar a fortalecer o sistema global de regulao frente a futuras crises32. Neste sentido, um dos princpios que se incorporam referente a requerimentos para que os conitos de interesses e os desajustes de incentivos sejam evitados, eliminados, divulgados ou administrados de alguma outra forma. A Comisso Europeia props, recentemente, legislao33 para aumentar a proteo
31. Over the counter (OTC), fora de um mercado organizado. 32. Nota de imprensa de 10 de junho de 2010 33. O pacote de medidas compe-se de trs propostas legislativas: 1- Uma proposta de Regulamento sobre os documentos informativos chave em relao aos produtos prempacotados de investimento no varejo (PPIM), A proposta da Comisso sobre os PPIM melhora a qualidade da informao que se facilita aos consumidores interessados em investir. Os produtos de investimentos so complexos e difcil comparar ou entender completamente os riscos que apresentam. As consequncias de assumir riscos imprevistos e de sofrer as perdas conseguintes podem ser devastadoras para o consumidor, j que esses investimentos constituem
42
dos consumidores de servios de investimento. Em seu comunicado imprensa34, a Comisso reete os principais motivos pelos quais aconselha esse aumento da proteo do investidor: a crise nanceira se converteu em uma crise de conana dos consumidores. A falta de transparncia, em uma escassa conscincia dos riscos e uma m gesto dos conitos de interesses, supostamente vendeu uma e outra vez aos consumidores de toda a UE produtos de investimento e de seguros que no eram adequados. Os consumidores perderam a conana no setor nanceiro. Alm disso, a legislao vigente no teve avano com a rapidez suciente para ajustar-se crescente complexidade dos servios nanceiros. Somente tomando medidas para fazer frente perda de conana dos consumidores podero abordar-se estas decincias, assentando bases slidas para o crescimento da UE. So necessrios mercados no varejo slidos e bem regulados fundados nos melhores interesses dos consumidores para conseguir a conana e o crescimento econmico e mdio e longo prazo. Por este motivo, a Comisso apresentou hoje um pacote legislativo que deixa mais rigorosas as normas e elimina as lacunas existentes, em benecio dos consumidores. O pacote prope normas novas e respeitosas com o consumidor sobre a informao refecom frequncia o elemento central das poupanas de toda uma vida. O mercado de investimentos varejista da UE alcana os 10 bilhes de euros, a compra de produtos inadequados pode converter-se com rapidez em um problema importante. A proposta da Comisso tem por objeto proporcionar aos consumidores informao em um formato fcil de entender mediante a introduo de uma norma nova e inovadora de informao sobre os produtos, que deve ser breve e clara e, em consequncia, muito mais exequvel. A este documento se denomina documento de informao chave (DIC). A proposta prev que cada criador de produtos de investimento (por exemplo, gestores de fundos de investimento, seguros ou bancos) tenha que apresentar esse documento para cada produto de investimento. Cada DIC proporcionar informao sobre as principais caratersticas do produto, assim como sobre os riscos e os custos associados com o investimento. A informao sobre os riscos ser a mais direta e comparvel possvel, sem simplicar em excesso produtos que sempre foram complexos. O DIC deve explicar a todos os consumidores que inclusive poderiam perder dinheiro com um determinado produto e o grau de complexidade do mesmo, e se ajustar a uma norma comum pelo que se refere a sua estrutura, contedo e apresentao, de maneira que os consumidores possam utilizar o documento para comparar os diferentes produtos de investimento e, em ltima instncia, eleger o produto que se adapte melhor a suas necessidades Os produtos para os que se exigir um DIC incluem todos os tipos de fundos de investimento, os investimentos baseados em seguros e os produtos estruturados de varejo, alm das penses privadas. 2- Uma reviso da Diretiva sobre a mediao nos seguros, e 3- Uma proposta de reforo da proteo de quem compra fundos de investimentos.
de sufrir las prdidas consiguientes pueden ser devastadoras para el consumidor, ya que esas inversiones constituyen a menudo el elemento central de los ahorros de toda una vida. Puesto que el mercado de inversiones minoristas de la UE alcanza los 10 billones de euros, la compra de productos inadecuados puede convertirse con rapidez en un problema importante.
34. Comunicado de prensa de 3 de julio de 2012. Por su parte, el Comisario de Mercado Interior y Servicios, Michel Barnier, declar que tras la mayor crisis nanciera de los ltimos tiempos, el sector nanciero debe centrarse en los consumidores. Los productos al por menor deben ser ms seguros, la informacin sobre las normas deber ser ms clara y quienes vendan los productos han de atenerse siempre a las normas ms exigentes. Por eso hemos adoptado un paquete dedicado exclusivamente a los consumidores, de forma que puedan elegir productos nancieros tras obtener informacin y asesoramiento profesional claros y slidos que den prioridad a los intereses de los consumidores.
43
rente aos investimentos e torna mais estritas as normas sobre assessoramento, assim como determinadas normas sobre os fundos de investimento para garantir sua segurana. No mbito do mercado de valores, sempre existiu uma preocupao constante e crescente para garantir uma adequada proteo dos investidores que nele participam, exigindo o cumprimento de uma srie de normas de conduta s entidades intervenientes nos mesmos, normas que foram adaptando-se complexidade que os instrumentos e servios foram adquirindo com o passar dos anos, assim como aos diversos tipos de investidores que os utilizaram.
2.2.Procedimento sancionador
Introduo
Nesta seo abordaremos exclusivamente aquelas questes referentes ao poder do Supervisor para aplicar a lei35, ou seja, as atuaes que o Supervisor pode empreender nos casos em que se identique uma infrao da norma do mercado de valores, assim como a eccia e credibilidade com que o Supervisor exerce a competncia36. Esta aplicao da lei ser concretizada, conforme a Metodologia de IOSCO, no poder de perseguir ecazmente as ocorrncias das infraes, em impor sanes ecazes, proporcionadas e com fora dissuasria na capacidade de tomar medidas corretivas e iniciar ou trasladar assuntos para sua perseguio penal, assim como, na capacidade do Supervisor de demonstrar e explicar o exerccio destas competncias sancionadoras. Neste sentido pronuncia-se o artigo 51 da Diretiva 2004/39/CE do Parlamento Europeu e do Conselho de 21 de abril de 2004 referentes aos mercados de instrumentos nanceiros, ao estabelecer que sem prejuzo dos procedimentos para a revogao da autorizao nem do direito dos Estados membros a impor sanes penais, os Estados membros garantiriam, em conformidade com seu correspondente Direito Nacional, de que possvel adotar as medidas administrativas apropriadas ou impor sanes administrativas aos responsveis em caso de no cumprimento das disposies adotadas da aplicao da presente Diretiva. Os estados membros garantiriam que estas medidas fossem ecazes, previstas e dissuasrias. Portanto, neste ponto em especico, ser analisado o procedimento sancionador, como se iniciam, os princpios e as garantias que sero respeitados no exerccio des35. De acordo com os Objetivos e princpios para a regulao dos mercados de valores da IOSCO, Princpio 11: o regulador ter amplos poderes para a aplicao da lei 36. Princpio 12 da IOSCO: O sistema regulador garantir o uso efetivo e acreditvel dos poderes de inspeo, investigao, superviso, aplicao da lei e a implantao de um programa efetivo de cumprimento.
44
ta manifestao de poder punitivo do estado e no procedimento em si.
Formas de iniciao. Denncias annimas

Os expedientes sancionadores se iniciam ocialmente mediante acordo do rgo competente, o que signica que sua iniciao corresponde exclusivamente ao referido rgo, no correspondendo nunca a terceiros ou particulares, como pode ocorrer em outros procedimentos administrativos. Entretanto, isso no implica que sua iniciao no deve ser baseada no conhecimento da suposta comisso de uma infrao proveniente de vrias fontes atribudas a eles . Mesmo que estas fontes possam ser de diversos tipos, para o prosseguimento deste trabalho nos deteremos em avaliar as denncias. Porm, no devemos ignorar a existncia da prpria iniciativa do rgo que tem atribuio de competncia da iniciao, sendo esta atuao derivada do conhecimento das condutas ou fatos susceptveis de constituir infrao, a fonte mais comum para desencade-lo de procedimentos sancionadores. A maioria dos procedimentos se inicia como consequncia do resultado das tarefas de superviso e averiguao de fato alegado para constituir as infraes, dos diferentes departamentos e unidades do rgo Supervisor que tem suas atribuies e que, em consequncia, remete ao rgo competente de iniciao, propostas motivadas de abertura de expedientes. Com respeito s denuncias, sero entendidas como o ato pelo que, qualquer pessoa em cumprimento ou no de uma obrigao legal, leva ao conhecimento de um rgo administrativo a existncia de um determinado fato que pudesse constituir uma infrao administrativa. A princpio, o denunciante no faz parte de um procedimento, para isso deve ter sua credencial obrigatria ou possuir um interesse legtimo, que deve ser necessariamente diferente de um interesse meramente patrimonial, normalmente uma indenizao pelos danos causados determinada pelos Tribunais de Justia. Como regra geral, o denunciante deve apresentar a informao por escrito para formalizar como tal a denncia, e do resultado do processo de investigao que se inicia como consequncia da denncia apresentada, o que evidentemente pouco valor ter uma denncia por escrito annima ou de autor desconhecido. Porm, com respeito admissibilidade das denncias annimas como fonte de iniciao de um procedimento administrativo sancionador, no h unanimidade nos pases participantes neste estudo. Em sete deles: Bolvia, Equador, Espanha, Honduras, Mxico, Paraguai e Peru, no possvel admitir denncias annimas. Esta postura se 45
compadece com o fato de que, em algumas destas jurisdies, determinadas atuaes em um procedimento de denncia, iniciado por alegao de no cumprimento da normativa de proteo do investidor por um intermedirio nanceiro, tais como solicitar informao ao intermedirio para ter comprovao e a certeza do no cumprimento ou a procura da entidade sobre as pretenses do denunciante, deve ser necessariamente frente ao denunciante, motivo pelo qual imprescindvel conhecer sua identidade. Porm, na Argentina, Colmbia, Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Panam e Repblica Dominicana, existe a possibilidade de se admitir denncias annimas. Por exemplo, na Costa Rica as denncias annimas so uma fonte de informao para aplicar o poder do Supervisor e atuar de fato, no Panam, se a SMV recebe uma denncia annima, se admite iniciar um procedimento prvio de averiguao. Tanto no Equador como no Uruguai se fomenta a denncia nominada por entender que conhecer a identidade do denunciante faz parte do direito defesa do denunciado, porm, o Banco Central do Uruguai pode atuar de fato a partir do conhecimento, por qualquer meio, de um fato irregular. Entretanto, mesmo quando a admissibilidade de uma denncia entendida como documento em que se passa a informao autoridade competente da comisso de um delito ou de uma falta37, varia de um pas a outro quando tem carter annimo, em algumas jurisdies (como no Chile, Costa Rica, Espanha, Equador, Panam, Peru e Uruguai), as denncias annimas por escrito recebidas pelos Supervisores podem levar a uma averiguao de fato que poder concluir ou no com a iniciao de um procedimento sancionador.
Princpios e garantias
Os Supervisores dos dezessete pases participantes neste estudo contam com a capacidade ou poder sancionador, ou seja, pode impor sanes perante violaes das normas de ordenao e disciplina do mercado de valores. Este exerccio de poder sancionador destes rgos, como manifestao do ius punendi, que em geral de competncia da administrao, no pode ser realizado de forma indiscriminada, arbitrria, injusta ou inquisitorial. um poder com limites, e deve ser exercido atravs de um determinado procedimento estabelecido com plenas garantias para os rus. Neste procedimento, so de aplicao e devem ser respeitados, os princpios e garantias que para os imputados contempla o direito administrativo sancionador, que no
37. Vigsima segunda edio do Dicionrio da Real Academia Espanhola de Lngua
46
so outros seno os princpios e garantias prprios do Direito Penal. Assim, ambas so manifestaes do poder punitivo ou repressivo do Estado, at o ponto de que um mesmo bem jurdico pode ser protegido por tcnicas administrativas ou penais. De fato, so de aplicao comum os princpios da cincia penal: legalidade, tipicidade, imputabilidade, culpabilidade, proporcionalidade, non bis in idem, etc., devem ser acrescentadas as garantias adjetivas ou processuais prprias do processo penal: no desamparo, nus de prova para a acusadora, etc. Com a incorporao de princpios penais se pretende que o procedimento administrativo sancionador contemple no seu meio ou entorno sem a necessidade de levar por via jurisdicional, plenas as possibilidades de defesa. Porm, a implantao dos princpios penais ao procedimento administrativo sancionador deve ser realizado com cautela, pois esta delicada operao no pode ser de forma automtica, j que a aplicao da referida garantia ao procedimento administrativo s possvel na medida em que resultem compatveis com sua natureza. Assim, os limites do poder sancionador da Administrao devem ser os seguintes: Legalidade prvia determinante da necessria cobertura de uma norma jurdica para o exerccio deste poder Proibio das penas privativas de liberdade Respeito dos direitos de defesa Subordinao autoridade judicial, o qual implica, por sua vez: a) o controle a posteriori por Tribunais dos atos sancionadores; b) a impossibilidade de que a Administrao realize atuaes ou procedimentos sancionadores, casos em que os fatos possam ser constitutivos de ilcito criminal. Assim, a rejeio de uma causa penal no sinnimo de inexistncia de fatos sancionveis administrativamente; c) a necessidade de respeitar a res judicata; ao todo o qual deve ser acrescentada a aplicao dos princpios de presuno de inocncia, no desamparo, audincia, tipicidade, legalidade, etc. A seguir, ser explicado cada um destes princpios e garantias, distinguindo-se entre os princpios do poder sancionador e os princpios do procedimento sancionador. 1. Princpios do poder sancionador Estes princpios so: o da legalidade, retroatividade, tipicidade, responsabilidade, proporcionalidade, prescrio e concordncia de sanes (principio non bis in dem). Legalidade. O poder sancionador das Administraes Pblicas ser exercido quando for expressamente atribuda a ele por uma norma com fora da Lei. No 47
ser delegvel para outro rgo diferente de sua atribuio. Irretroatividade. Sero aplicadas as disposies sancionadoras vigentes no momento de cometer os atos infratores. Somente no suposto de que uma disposio sancionadora favorea ao suposto infrator, ter carter retroativo. Tipicidade. Somente constituem infraes administrativas as vulneraes do Sistema Jurdico previstas como tais infraes por uma Lei. Porm, estabelecido o tipo infrator em uma norma com classicao legal, cabe colaborao regulamentar na hora de delimitar as condutas sancionveis. Responsabilidade. Em virtude deste princpio de responsabilidade ou culpabilidade, s podem ser sancionadas por atos constitutivos de infrao administrativa as pessoas fsicas e jurdicas que resultem ser responsveis pelos mesmos. O grau de responsabilidade ou culpabilidade que se exige pode variar de uns ordenamentos a outros. No caso da Espanha, o grau exigido simples negligncia. Proporcionalidade. - A imposio de sanes deve manter a devida adequao entre a gravidade do ato constitutivo de infrao e a sano aplicada. No podendo resultar em maiores benefcios para o infrator em detrimento do cumprimento da norma, razo pela qual, quando existem supostamente benefcios quanticveis, a sano de multa nunca deve ser inferior aos benefcios obtidos pelo infrator. Prescrio. Os fatos constitutivos de infrao no podero ser sancionados decorridos os prazos que as Leis estabelecem38.
38. Dada a disparidade de prazos e as causas da interrupo da prescrio que ocorrem nos distintos pases participantes deste trabalho, vale a pena deter-se neste tema. A jurisdio boliviana estabelece prazo menor de prescrio que de dois (2) anos, enquanto que a salvadorenha estabelece prazo maior, de dez (10) anos. Nos demais pases esse prazo diferenciado, sendo de trs (3) anos na Colmbia e Paraguai; quatro (4) anos no Chile e Panam; cinco (5) anos no Mxico e Costa Rica; e seis (6) anos na Argentina. A Espanha o nico pas que estabelece um prazo de prescrio diferente, dependendo da gravidade da infrao: cinco (5) anos para casos muito graves e graves; e dois (2) anos para casos mais leves. Em todos os pases citados existe um questionamento acerca do momento a partir do qual se comea a contar o referido prazo de prescrio. Em geral, a partir do incio do trabalho da comisso da infrao. Pelo que se refere s causas da interrupo do prazo de prescrio, exceto no Chile, a comisso poder interromper a noticao no incio do procedimento sancionador. Existem algumas especialidades em pases como a Argentina, onde tambm feita a interrupo do prazo para a comisso de outra infrao. Na Bolvia essa interrupo poder ocorrer sempre no incio das investigaes, ou das diligncias preliminares, quando da apresentao de uma denncia, e quando esta for conhecida pelo suposto responsvel. Em El Salvador a referida interrupo se produziria quando qualquer diretor, funcionrio, gerente ou administrador do integrante do sistema nanceiro reconhecer, por qualquer meio, a comisso de um ato inacionrio, ou quando se iniciam atuaes tendentes investigao do ato infrator, sempre que seja noticado o suposto infrator. H uma meno especial para o Chile e Costa Rica. No Chile a normativa reconhece um prazo de quatro (4) anos, a partir do momento em que consumado o ato infrator, para que a SVS imponha a sano de multa. Se a sano for de outra natureza, como censura ou revogao da autorizao, no existe norma similar que regule a prescrio, nem existe norma qualquer que regule a interrupo do prazo de prescrio, devendo o processo correr conforme reza a doutrina e a jurisprudncia, de acordo com a norma comum. Na Costa Rica existe um espao vazio legal na normativa do mercado de valores referente ao prazo de prescrio das infraes administrativas, sendo que a jurisprudncia interpreta que o prazo ser de quatro
48
Concordncia de sanes non bis in dem. No podero ser sancionados os atos com sano penal ou administrativa nos casos que se observe identidade do sujeito, ato e fundamento. Finalmente, ningum pode ser sancionado duas vezes pelos mesmos atos. 2. Princpios do procedimiento sancionador Estes princpios abrangem as garantias do procedimento, os direitos do suposto responsvel ou culpvel, as medidas de carter provisional ou cautelar que se podem adotar na alegao de inocncia e resoluo. Garantias do procedimento. Este princpio tem as seguintes manifestaes: 1) exigncia de que o exerccio do poder sancionador requer um procedimento legal ou regulamentarmente estabelecido. 2) exigncia de que os procedimentos que regulam o exerccio do poder sancionador estabeleam a devida distino entre a fase instrutora e a fase sancionadora, atribuindo-se aos rgos distintos. Neste sentido, a Declarao Universal de Direitos Humanos do ano de 1948 estabelecia, em seu artigo 10, o direito de toda pessoa, em condies de plena igualdade, a ser ouvida publicamente e com justia por um tribunal independente e imparcial, para a determinao de seus direitos e obrigaes ou para o exame de qualquer acusao contra ela em matria penal. Da mesma forma, o artigo 6 do Convnio Europeu para a Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais de 1950, estabelecia o direito a um processo equitativo, contido no seu artigo 6. Este direito tem sido contemplado nas constituies de todos os pases democrticos, como o direito proteo judicial efetiva. Uma das manifestaes do direito proteo judicial efetiva a separao entre as fases de instruo e sano, dado que a imparcialidade que deve presidir todo processo penal no predicvel de quem assume, simultaneamente, as funes de instruo e de deciso. Isso no deixa dvida sobre a coerncia do juiz instrutor, nem a sua objetividade na investigao. Porm, ocorre que a atividade instrutora que lida
(4) anos, comeando a ser computado no momento em que ocorreu o fato: se este for notrio, ou quando a Administrao tiver conhecimento deste ou do ato gerador a partir do qual a vtima encontra-se em condies de invocar seu direito. Algo semelhante ocorre na Guatemala e Equador, onde no existem prazos de prescrio relacionados com o mercado de valores, motivo pelo qual se submetem ao que est estabelecido no Cdigo Penal para os delitos. Ainda se submetem ao Cdigo Civil para o caso de obrigaes civis, como ocorre na Guatemala, onde se aplica supletoriamente a Lei Geral de Instituies do Sistema Financeiro no Equador, que dispe que o prazo de prescrio ser de 3 anos contados a partir da data em que se cometeu a infrao e omisso.
49
e pe em contato direto com o acusado e com os fatos e dados que devem servir para averiguar o delito e seus possveis responsveis podem provocar, no mbito do instrutor, at prejuzos e impresses a favor ou contra o acusado, apesar de suas melhores intenes. Por isso, o juiz pode inuenciar na hora de sentenciar, mesmo que o fato no acontea, sendo difcil evitar a impresso de que o Juiz no exerce a funo de julgar sem a plena imparcialidade que lhe exigvel. A separao entre a fase de instruo e sano se aplica e prega no mbito dos procedimentos em material penal, mas seria extrapolvel aos procedimentos administrativo sancionadores. Como j foi abordado anteriormente, os princpios inspiradores de ordem penal so de aplicao, com certas modulaes ao direito administrativo sancionador, dado que ambos so manifestaes de ordem punitiva do Estado. Portanto, referente garantia de imparcialidade, uma das premissas que resulta necessrio modular na projeo do procedimento administrativo sancionador, toda vez que a mencionada garantia no pode manifestar-se na administrao sancionadora, no mesmo sentido com relao aos rgos judiciais. Isso ocorre sem prejuzo da proibio de toda arbitrariedade e da posterior reviso judicial das sanes, com a estrita imparcialidade e independncia dos rgos do poder judicial. Assim, no por essncia predicvel na mesma medida de um rgo administrativo, concluindo-se deles que a independncia e imparcialidade do julgador, como exigncia do direito a um processo com todas as garantias, uma garantia caracterstica do processo judicial que no se estende ao procedimento administrativo sancionador. Neste sentido, tanto o instrutor em um procedimento administrativo sancionador como o rgo chamado a resolver o expediente, no podem gozar das mesmas garantias que os rgos judiciais. Isso ocorre porque neste tipo de procedimentos o instrutor tambm acusador, enquanto formula uma proposta de resoluo sancionadora; por outro lado, o rgo chamado a decidir o mesmo que inicia o expediente. Por isso, no deixa de ser juiz e faz parte do expediente ao mesmo tempo. Neste sentido, encontrando-se a organizao administrativa informada, no pelo princpio de independncia, seno pelo de hierarquia, careceria de sentido para transferir, automaticamente, todas as garantias prprias do judicirio. Este teria independncia orgnica e individual, correspondente aos funcionrios que conduzem o procedimento administrativo sancionador, pertencentes a uma mesma organizao e todos so submetidos ao critrio hierrquico. Portanto, a transferncia do princpio de separao entre rgo instrutor e rgo sancionador, no mbito administrativo sancionador, requer, para que constitua uma verdadeira garantia, que o conceito de rgo no seja assimi50
lvel ao do rgo administrativo, meramente organizativo e hierrquico. Mas isso pode no acontecer se a capacidade de auto-organizao das Administraes Pblicas traduzir-se no mbito sancionador em uma exibilizao ao servio da objetividade. Em consequncia, o conceito de rgo que o exerce, inicia os procedimentos, instruindo ou resolvendo o poder sancionador, o que resulta da atribuio de tais competncias s unidades administrativas que compem o referido rgo. No marco do procedimento de exerccio do poder sancionador e seus efeitos, se constituem em rgos, garantindo que no recorram s mesmas nas funes de instruo e resoluo. 3) exigncia de que para impor uma sano deve ser seguido o necessrio procedimento. Direitos do suposto responsvel. Entre outros, h os seguintes: 1) ser noticado dos atos de que acusado, das infraes que tais atos possam constituir e das sanes que lhe poderiam corresponder, assim como da identidade do instrutor, da autoridade competente para impor a sano e da norma que lhe atribua tal competncia. 2) a formular alegaes e utilizar os meios de defesa admitidos pelo Ordenamento Jurdico que resultem procedentes. 3) o acesso permanente ao procedimento. 4) a trato respeitoso pelas autoridades e funcionrios que lhes devero facilitar o exerccio de seus direitos e o cumprimento de suas obrigaes, assim como quaisquer outros reconhecidos pelas constituies e as leis de cada pas (a igualdade, a honra, a intimidade pessoal e familiar, a tutela judicial efetiva, a no declarar contra si mesmo, etc.). Medidas de carter provisional ou cautelar. No formato dos procedimentos podero ser adotadas medidas de carter provisional ou cautelar a m de garantir a eccia da resoluo que poderia inuenciar, sempre que assim seja previsto nas normas do procedimento e o acordo seja motivado. Presuno de inocncia. No existir responsabilidade administrativa enquanto no se demostre o contrrio. Este princpio ou exigncia so bsicos e fundamentais no procedimento. Resoluo. Todo procedimento administrativo sancionador ter de ser concludo com uma resoluo que deve cumprir com as seguintes exigncias: 1) a exigncia de que a resoluo que conclui o procedimento seja motivada e 51
resolva todas as questes organizadas no expediente. 2) a exigncia de que a resoluo no aceite fatos diferentes que os determinados no decorrer do procedimento, independentemente de sua diferente apreciao jurdica. 3) a exigncia de que a resoluo s ser executiva quando puser m via administrativa.
2.3. Competncia sancionadora dos autorreguladores nesta matria

Em algumas jurisdies participantes neste trabalho existem, alm do rgo Regulador propriamente dito, outra srie de rgos ou entidades autorreguladas, que compartilham competncias sancionadoras com o referido Regulador. Os pases nos quais os autorreguladores tm uma maior implantao so a Colmbia e o Brasil, que sero detalhados a seguir neste estudo. Na Colmbia existe, desde 2006, o Autorregulador do Mercado de Valores (AMV), como corporao de carter privado, sem m lucrativo, de carter nacional. regido pela Constituio, contendo as normas civis, a lei do mercado de valores e as normas que a desenvolvem, por seus estatutos e regulamentos, e pelos princpios que se aplicam aos rgos de autorregulao. A Superintendncia Financeira da Colmbia autorizou a AMV a funcionar como autorreguladora do mercado de valores, mediante a expedio da Resoluo n 1171, de 7 de julho de 2006. AMV encontra-se vinculada a diferentes pessoas ou entidades na qualidade de membros, associados autorregulados voluntariamente, e associados. Constituem-se como membros as pessoas jurdicas que se encontram inscritas no Registro Nacional de Agentes do Mercado de Valores, como intermedirios de valores, ou as pessoas fsicas que sejam intermedirias de valores. Estes devem estar devidamente registrados e aceitos como membros, por parte da AMV, quando cumprirem com os requisitos estabelecidos para tal m. So associados autorregulados voluntariamente aquelas pessoas que, mesmo no sendo intermedirias de valores, pelas atividades prprias de seu objetivo e sua condio de membros de sistemas transacionais ou de registro, lhes exigida a obrigao de autorregular-se. Na Colmbia podem atuar como rgos autorreguladores: os rgos constitudos exclusivamente para tal fim, as organizaes gremiais ou profissionais, as bolsas de valores, as bolsas de produtos agropecurios, agroindustriais ou outras commodites, e as sociedades administradoras dos sistemas de negociao. A funo de autorregulao no tem carter de funo pblica e a superviso do adequado funcionamento dos rgos de autorregulao est a cargo da Super52
intendncia Financeira da Colmbia. O esquema de autorregulao previsto no substitui nem limita as competncias do presidente da Repblica para exercer a inspeo, vigilncia e controle sobre a atividade do mercado de valores, realizada por conduto da Superintendncia Financeira da Colmbia. Portanto, o mbito da autorregulao compreende o exerccio das funes normativas, de superviso e disciplinar. A respeito destas ltimas, consistem na imposio de sanes por no cumprimento das normas do mercado de valores e dos regulamentos de autorregulao. Quando ocorre um processo disciplinar, a AMV formula cargos, notica ao membro e d a oportunidade dele exercer o direito de defesa. Igualmente, faz um relatrio do processo e d apoio: 1) conduta que o membro e/ou as pessoas vinculadas a este desenvolveram; 2) norma do mercado de valores ou do regulamento do autorregulador que especicamente no cumpriram, e; 3) no caso de existir a sano imposta e a razo da mesma. O processo disciplinar que a abre AMV no exerccio de sua funo disciplinar observa os princpios de oportunidade, economia e celeridade, e se rege exclusivamente pelos princpios e procedimentos previstos na lei do mercado de valores. Quanto s sanes que podero ser impostas pela AMV aos sujeitos autorregulados quando incorridos em violao da normativa aplicvel, dependendo se o sujeito uma pessoa fsica ou jurdica, seriam advertncia, multa, suspenso e expulso, quando se trata de uma pessoa fsica, e advertncia, multa, e expulso quando se trata de uma pessoa jurdica. Contudo, para coordenar esforos em matria disciplinar de superviso e investigao, a Superintendncia Financeira de Colmbia assinou um Memorando de Entendimento com a AMV. No Brasil, existe tanto a autorregulao proveniente da lei como a autorregulao voluntria, assim entendida como aquela em que os intermedirios ou outros participantes de mercado se renem em uma nica entidade representativa com poderes para estabelecer regras e padres de conduta para seus associados e com poderes para aplicar penalidades. As entidades autorreguladas no Brasil so as seguintes: BM&FBOVESPA. Segundo a Lei do Mercado de Valores, as Bolsas de Valores, as Bolsas de Mercadorias e Futuros, as entidades do mercado de balco organizadas e as entidades de compensao e liquidao de operaes com valores mobilirios tero autonomia administrativa, nanceira e patrimonial, operando sob a superviso 53
da Comisso de Valores Mobilirios (CVM). Corresponde, como rgos auxiliares da CVM, scalizar os respectivos membros e as operaes com valores mobilirios nelas realizadas. Em 2007 foi criada a BM&FBOVESPA Superviso de Mercados (BSM), com personalidade jurdica prpria e patrimnio independente, autonomia nanceira, administrativa e oramentaria, assim como mandato xo do diretor de autorregulao e dos conselheiros. A BSN tem as seguintes responsabilidades: a) scalizao e superviso dos participantes no mercado e a prpria BM&FBOVESPA b) identicao de violaes legislao e regulamentao vigente, condies anormais de negociao ou comportamentos que possam pr em risco a regularidade de funcionamento, a transparncia e a credibilidade do mercado c) instaurao e conduo de processos administrativos disciplinares d) aplicao de sanes No mbito disciplinar atua em estreita comunicao com a CVM (que recebe alerta imediato no caso de indcios de infraes graves), com o objetivo de melhorar constantemente a eccia dos instrumentos de regulao e de autorregulao do mercado de valores mobilirios. Em caso de indcios de irregularidades se prope a instaurao de um processo administrativo para vericar as infraes e, se for necessrio, aplicar medidas disciplinares (advertncias, multa, suspenso de at 90 dias e inabilitao temporal de 10 anos). A BSM pode celebrar acordos de compromisso, onde o infrator se compromete a adotar medidas com vistas a evitar a repetio das infraes que justicam a iniciao do processo, prevendo o pagamento de uma multa, que revertida, totalmente, a favor do aperfeioamento e desenvolvimento do mercado de capitais nacional e do aperfeioamento das atividades de autorregulao da BSM. A proposta de acordo aceita ou rejeitada pelo Conselho de Superviso. ANBIMA (Associao Brasileira das Entidades dos Mercados Financeiros e de Capitais). Associao que representa as instituies que atuam nos mercados nanceiros e de capitais, reunindo mais de 340 instituies (bancos comerciais, mltiplos e de investimento, gestores de recursos, corretores, distribuidoras de valores mobilirios e consultores de investimento). Atua como regulador privado, ao criar e supervisionar os Cdigos de Regulao e Melhores Prticas, e divulga publicamente suas estatsticas relacionadas com a superviso de mercados (autorregulao), informando os casos julgados e as medidas adotadas (cartas de orientao, multas objetivas, cartas de recomendao, acordos de compromisso, carta de advertncia e excluso do quadro de membros) e os acordos de compromisso rmados.
54
A condio da ANBIMA como autorregulador reconhecida pela CVM, que rmou dois convnios com a associao. ANCORD (Associao Nacional dos Corretores e Distribuidores de Ttulos e Valores Mobilirios, Cmbio e Mercadorias). A atividade de agente autnomo de investimento exige a credibilidade previa por parte de entidades autorizadas pela CVM. A ANCORD reconhecida pela CVM como entidade acreditadora, ao ter uma estrutura adequada e capacidade tcnica para o cumprimento das obrigaes previstas na Instruo 497/11 da CVM, e por possuir uma estrutura de autorregulao com capacidade tcnica e independncia. Tambm atende a outras caractersticas exigidas pela regulao: existncia de cdigo de conduta, scalizao de cumprimento deste cdigo pelos agentes autnomos acreditados, realizao de exames de qualicao tcnica, instituio de propaganda de educao continuada, e sano das infraes ao cdigo de conduta prossional. Tambm no caso colombiano e brasileiro, em alguns outros pases como Chile, Equador ou Honduras, existem rgos Auto-rreguladores com certas competncias no mbito disciplinar. Assim, no Chile, o Autorregulador, representado pelos Comits de Autorregulao das Bolsas de Valores, goza de faculdades sancionadoras conferidas em seus respectivos Regulamentos, que aplicam nos casos que cheguem a seu conhecimento devido ao de no cumprimentos das obrigaes dos intermedirios de valores membros das respectivas Bolsas. As sanes aplicveis podem ser censuras, multas at uma quantia determinada, ou revogao da condio de membro da Bolsa. Em Honduras, a Bolsa Centro-americana de Valores (BCV) atua como autorreguladora dos participantes do mercado de valores que para tal fim conta com um regime de sanes aplicveis s pessoas fsicas ou jurdicas que direta ou indiretamente participam no mercado de valores, quando infrinjam os princpios e disposies previstos em Lei, seus Regulamentos, Regulamento Interno da BCV, o Cdigo de tica da BCV e da Cmara Hondurenha de Casas de Bolsa, e outras disposies legais que emita a CNBS, o Banco Central de Honduras ou a BCV. De forma similar, o Equador conta com as Corporaes Civis, Bolsas de Valores de Guayaquil e Quito, como rgos de autorregulao dos participantes do mercado de valores. Na Costa Rica as Bolsas de Valores, por disposio legal, tm poderes sancionadores. Por isso devem aplicar o procedimento administrativo previsto na normativa do Direito pblico e os princpios gerais do direito administrativo. E tambm, os referidos poderes no limitam o poder da Superintendncia Geral de Valores de atribuir-se o conhecimento dos casos, como somente comunicar s Bolsas de Valores. 55
2.4. Outras formas de garantir a proteo do investidor e o cumprimento normativo nesta matria. Acordos
Cabe possibilidade de conseguir o m perseguido pela normativa do mercado de valores a proteo dos interesses dos clientes, resolvendo os incumprimentos de forma distinta tramitao de um expediente administrativo sancionador atravs de acordos com o infrator. Isto permite ao Supervisor uma soluo efetiva das infraes, reduzindo assim o custo do procedimento. Porm, o xito destes acordos alternativos na tramitao de um procedimento, independentemente do sistema legal que nele se contemplam, requer que o Supervisor seja independente. Deve ter uma reputao de credibilidade e no deve dar a impresso de desconana geral e afetar as instituies do governo, devendo contar com um histrico de sucessos em casos anteriores que seja atrativo para o infrator chegar a um acordo. Da mesma forma, a aplicao das medidas alternativas de proteo do investidor requer o cumprimento de algumas condies prvias para que o Regulador possa optar por sua aplicao, tais como a infrao cometida no tenha afetado aos interesses gerais ou a transparncia e integridade do mercado, que a entidade adote medidas para resolver a conduta infratora ou de se ressarcir o prejuzo causado ao investidor. Porm, para que estas medidas administrativas sejam apropriadas, como IOSCO ou as autoridades europeias indicam que tem de ser, entendendo por tais ecazes e dissuasrias, as medidas que se adotam diante dos no cumprimentos da normativa devem ter carter pblico. Neste sentido, as medidas alternativas abertura de um procedimento sancionador que cabe adotar podem fazer acordos entre o supervisionado e o investidor ou entre o supervisionado e o supervisor. As legislaes dos pases participantes neste estudo no contemplam como medida alternativa um procedimento disciplinar ou acordos entre supervisionado e investidor, exceo de Costa Rica, onde vivel a existncia destes acordos entre regulados e investidores que conduzem o arquivo dos procedimentos disciplinares, sempre e quando se d entrada antes que se emita a resoluo sancionadora. No Panam, por exemplo, onde a norma contempla a possibilidade de que a Superintendncia no inicie um procedimento sancionador ou ordene seu arquivo, nos casos de infraes que caracterizam o no cumprimento por parte dos sujeitos scalizados de seus deveres para com os clientes ou investidores, uma solicitao por escrito das partes envolvidas e fundamentada para uma possvel conciliao ou em uma desistncia do cliente ou investidor afetado, ser vivel como alternativa quando no se caracterize em dano material ao mercado. Nos demais pases, onde este tipo de acordo entre supervisionado e investidor no uma alternativa ao procedimento disciplinar, certamente uma ocorrncia pode inuenciar, em diferente medida, no incio dos procedimentos disciplinares ou proces56
sos que j esto em tramitao. Assim, no Chile, os acordos entre investidor e participante so discutidos no momento de decidir a abertura de um procedimento sancionador, ou no momento de resolver os procedimentos j iniciados. Em outros pases, como El Salvador ou Peru, no se leva em conta nem se prev a existncia deste tipo de acordos no mbito dos trabalhos das autoridades do mercado de valores. Nos processos que desenvolvem as autoridades de defesa do consumidor, a eles sim cabe a possibilidade de eximir de responsabilidade ao fornecedor do servio nanceiro de concluir um procedimento sancionador por possvel vulnerabilidade dos direitos dos consumidores, em caso de existir acordos entre intermedirio nanceiro e consumidor. Porm, sempre que a irregularidade cometida afete um interesse individual e no coletivo, neste ltimo, no seria possvel arquivar o procedimento disciplinar. Por ltimo, nas jurisdies como Espanha, Mxico ou Peru, no sendo vivel incluir estes acordos nos trabalhos das prprias Comisses ou Superintendncias, pode ser considerado como atenuante no procedimento disciplinar que o infrator acredite haver ressarcido os prejuzos causados. As normas em geral dos acordos de conciliao, que poderiam chegar ao conhecimento dos investidores e entidades, no determinam a no abertura de um procedimento sancionador ou seu arquivamento. Mas, no caso de que esteja tramitando o processo, sendo a atribuio dos supervisores de garantir o cumprimento da legislao do mercado de valores, especicamente quando os referidos no cumprimentos afetem os interesses gerais ou coletivos, estes acordos, se existissem, inuenciariam uma jurisdio ou outra. O segundo tipo de acordo entre o supervisionado e o supervisor e, quanto a sua capacidade de ser considerada como medida alternativa ao incio de um procedimento disciplinar, caso existir, a postura dos pases participantes no uniforme. Nos pases como Bolvia, Colmbia, Equador, El Salvador, Guatemala, Mxico, Paraguai, Repblica Dominicana ou Uruguai, este tipo de acordo no tem grande influncia no incio do procedimento disciplinar ou em seu arquivo. Caso que j foi iniciado em outras jurisdies, sim, tem influncia no mbito sancionador. Esta influncia varia de um pas a outro. Por exemplo, a influncia mnima nos pases como Chile, onde no possvel arquivar um procedimento disciplinar em virtude de um acordo entre supervisor e supervisionado, mas contam e podem ponderar com a colaborao efetiva dos participantes na soluo das controvrsias com os investidores. Na Espanha se tem como critrio de dosimetria punitiva, neste caso, uma importncia atenuante o fato de que o infrator colabore com o Supervisor fornecendo elementos ou dados relevantes para o esclarecimento dos atos investigados. 57
A pesar de que na Espanha e no Peru estes acordos, como norma geral, carecem de inuncia no incio ou na tramitao de um procedimento sancionador, os supervisores de ambos os pases podem, caso a infrao cometida seja caracterizada como leve, abster-se de iniciar um procedimento disciplinar, sempre que: no momento de detectar a infrao por parte da SMV do Peru, tiver sido revertida ou sanada ou quando no for cumprida, medidas corretivas ordenadas pela Superintendncia referente aos atos de pouco signicado e sem repercusso no mercado, sendo esta circunstncia considerada como antecedente diante de possvel no cumprimento futuro do supervisionado. Na Espanha se adotam as medidas oportunas para evitar a continuidade ou reincidncia de conduta, se indenizam os prejuzos patrimoniais causados aos investidores afetados quando so identicveis, e se justique por completo o cumprimento de ambas as previses. Essa possibilidade supostamente em que uma infrao leve seja referente ao no cumprimento no marco de uma relao de clientela das normas de conduta previstas na LMV e no afete a conduta de forma signicativa aos interesses pblicos protegidos por essa referida lei. A exigncia do cumprimento e a credibilidade sero avaliadas pela CNMV para que os resultados a considerar sejam totalmente satisfeitos nos seus objetivos de superviso. Porm, em outros pases como Brasil ou Panam, os acordos entre supervisor e supervisionado encontram-se amplamente regulados em suas normas. Assim, no Brasil, com a CVM, o procedimento administrativo instaurado para a vericao de infraes da legislao do mercado de valores pode ser suspenso em qualquer fase se o interesse pblico o permitir e se o investigado ou acusado assinar um acordo de compromisso, em que se obrigue a: 1) parar a prtica de atividades ou atos considerados ilcitos pela CVM; e 2) corrigir as irregularidades apontadas, inclusive indenizando os prejuzos. Este compromisso no signica consso dos atos, nem o reconhecimento da conduta ilcita analisada, mas dever ser publicado no Dirio Ocial da Unio, apresentando um prazo para o cumprimento das obrigaes eventualmente assumidas, e constituir ttulo extrajudicial. Se as obrigaes no forem cumpridas no prazo, o processo suspenso ter continuidade. As propostas de Acordos de Compromissos (TC) so analisadas pelo Comit composto por Superintendentes de varias reas da CVM, que opinam pela aceitao ou no do Acordo. A palavra nal de aceitao ou no do acordo cabe ao Conselho ou Diretoria da CVM (rgo que rene a Presidncia e aos quatro Diretores). 58
No Panam, tambm a LMV, no caso que haja acordo entre supervisionado e supervisor, contempla a possibilidade de assinar um Acordo de Finalizao Antecipada do Processo ou de aplicar um processo sancionador simplicado. No Acordo de Finalizao Antecipada, o Superintendente poder nalizar um procedimento sancionador antecipadamente quando a parte investigada solicitar iniciar um processo de negociao com a Superintendncia para determinar o tipo e o montante da sano a ser imposta. Esta solicitao deve ser apresentada antes da noticao. As regras que regem estes Acordos so: 1) O Superintendente ou o representante designado representar Superintendncia nas negociaes. 2) As negociaes e a resoluo que resolva a investigao esto sujeitas a reserva, porm, a sano imposta ser de conhecimento pblico e dever ser publicada pela Superintendncia. 3) A solicitao de uma negociao para a nalizao antecipada de um procedimento sancionador no ser considerada como uma consso do investigado sobre sua responsabilidade. 4) A colaborao do investigado para a nalizao antecipada do processo ser considerada como um atenuante da sano que poder lhe favorecer. 5) No havendo acordo na negociao, o processo sancionador prosseguir normalmente. 6) Os documentos e declaraes apresentadas voluntariamente durante o processo de negociao pelo investigado Superintendncia ou vice-versa, no podero ser utilizados como evidncia dentro do procedimento sancionador por pessoa que conhece o processo ou por quem obteve conhecimento durante a negociao, salvo que posteriormente se obtenham atravs dos procedimentos. Referente ao Processo Simplicado se aplica uma vez iniciado o procedimento sancionador, ou o infrator reconhece explicitamente sua responsabilidade. Desta forma, a Superintendncia poder resolver sem mais trmites com a imposio da sano que procede, considerao prvia dos critrios de apreciao previstos LMV ou pela Junta Diretiva. O infrator que reconhece sua responsabilidade na mesma diligncia deve apontar as medidas especcas que ir executar para sanar o dano causado como resultado de seus atos. Na Argentina, com a sano da Lei do Mercado de Capitais de 29/11/12, prev um Procedimento Abreviado onde a Comisso Nacional de Valores poder dispor em qualquer momento, prvio instruo de sumario, a presena das partes envolvidas em uma investigao para solicitar as explicaes que estime pertinentes e tambm poder ser discutido sobre as discrepncias que possam existir sobre os 59
fatos. Caso os investigados reconheam expressamente sua responsabilidade sobre as condutas infratoras, o supervisor poder dispor a concluso da investigao resolvendo sem mais trmite a aplicao das sanes que correspondem. Obviamente, os acordos de mbito global, como os TC do Brasil ou o Acordo de Finalizao Antecipada do Panam, ou inclusive os Processos Simplicados, podem ser instrumentos mais geis para fechar um litgio em tramitao com um procedimento sancionador, oferecendo sociedade uma resposta muito mais rpida que a oferecida por um procedimento que, entre o prazo de tramitao e o dos recursos, pode durar vrios anos. Alm disso, quando os supervisores no tm como ressarcir os prejudicados pelo no cumprimento de normas de conduta, estes acordos, assim como para o caso de infraes leves da Espanha, servem para que os clientes prejudicados pelo no cumprimento das normas de condutas, sempre quando identicados, sejam ressarcidos pelo infrator intermedirio pelos danos ocasionados. Por outro lado, algumas jurisdies so contempladas pela possibilidade de adotar medidas de carter preventivo, mediante observaes feitas durante a anlise de conduta que atentam proteo dos investidores, a m de evitar, limitar ou deter os prejuzos para os afetados. No Chile, para deter ou prevenir os prejuzos aos investidores, a normativa faculta Superintendncia suspender a emisso de valores dos emissores insolventes ou suspender oferta, cotao ou transao de valores, se assim for a exigncia do interesse pblico ou a proteo dos investidores. Na Costa Rica possvel impor s entidades scalizadas medidas cautelares em caso de grave desordem do mercado ou para evitar danos de difcil reparao aos investidores, por um prazo mximo de dois(2) meses, tais como a suspenso temporal de cotaes das bolsas ou da negociao de determinados valores, a excluso temporal da negociao de determinados valores, o fechamento do estabelecimento ou a suspenso da publicidade ou propaganda realizada em contraveno de sua norma. No Brasil, a Lei do Mercado de Valores permite CVM suspender a emisso ou distribuio irregular, em caso de ser considerada fraudulenta ou ilegal, inclusive caso ocorra depois do registro ou se a oferta de lanamento, promoo ou publicidade dos valores so realizadas nos termos diferentes dos que guram no expediente ou com informao falsa, materialmente inexata ou fraudulenta. Estas medidas no constituem um numerus clausus, e cabe a possibilidade de adotar outras medidas diferentes s j mencionadas.
60
Em El Salvador, somente possvel adotar medidas preventivas39 quando seja vulnervel a proibio de captao de fundos do pblico sem autorizao, neste caso, ser iniciado de imediato o juzo administrativo correspondente, devendo prestar conta ao Fiscal Geral da Repblica do fato investigado, e cabendo ao Superintendente dar ordem de suspenso das operaes de captao de fundos e denunciar o fato em jornais de circulao nacional, armando desta forma as prevenes dos mesmos. Na Espanha, a CNMV pode fazer acordo como medida cautelar no transcurso de um expediente sancionador, ou como medida no exerccio do poder sancionador, sempre que seja necessrio para a ecaz proteo dos investidores ou o correto funcionamento dos mercados, requerer o paro de toda prtica contrria normativa, exigir a proibio temporal para exercer a atividade prossional, adotar qualquer tipo de medida para garantir de que as pessoas e entidades submetidas a sua superviso cumpram com as normas aplicveis ou com os requerimentos de sub-sanar as correes realizadas, acordar a suspenso ou limitao do tipo ou volume das operaes ou atividades que as pessoas podem realizar no mercado de valores, e acordar a suspenso ou excluso de negociao de um instrumento nanceiro, medidas que sero mantidas enquanto permanea a causa que tem motivado. Estas medidas podero ser pblicas, a menos que sua divulgao possa comprometer em grave risco os mercados de valores ou causar um prejuzo desproporcionado s pessoas afetadas. Na Guatemala, o Registro do Mercado de Valores e Mercadorias tem o direito de solicitar aos tribunais, quando h indcios racionais sucientes que poder causar graves danos aos investidores, a adoo de medidas cautelares, tais como o embargo de contas bancrias, a interveno da empresa, a reteno, o embargo de bens imveis, a anotao de demanda sobre bens imveis no Registro Geral de propriedade, entre outros. Para concluir, destacar que as legislaes podem contemplar a possibilidade de que o supervisor adote medidas que tenham como nalidade, uma vez caracterizados os prejuzos para os investidores, a reparao dos mesmos, ou neste caso, facilitar tal reparao. Assim, na Bolvia, a Lei do Mercado de Valores aponta que, sem prejuzo das sanes administrativas, toda pessoa que infrinja as disposies legais e que cause dano a um terceiro, obriga-se a indenizar os prejuzos ocasionados. Encontrando-se dentro das funes do rgo supervisor no somente a aplicao das sanes, mas tambm a instruo ao supervisionado de adotar as medidas corretivas ou reti39. Segundo o artigo 42 da Lei de Superviso e Regulao do Sistema Financeiro, tem poder para aplicar diferentes medidas preventivas, caso um integrante do sistema nanceiro mostre diculdades para cumprir as relaes tcnicas que lhes so exigveis , ou exibam um deciente manejo dos riscos que possam afetar seu nvel de liquidez, solvncia ou integridade dos mercados. O anterior sem prejuzo de aplicar o estabelecido nas respectivas leis.
61
cadoras, e aquelas situaes em que corresponde dispor a reposio ou restituio da situao jurdica de um processo administrado, cliente ou usurio de servios nanceiros que sofreu uma discriminao por um fato pelo qual no participou, o que no implica querer resolver controvrsias de natureza privada. Na Repblica Dominicana ocorre algo semelhante, onde as pessoas fsicas ou jurdicas que infrinjam as disposies contidas na lei, no regulamento e nas normas que dite a Superintendncia de Valores, ocasionando danos a terceiros, estaro obrigadas a indenizar por danos e prejuzos para a pessoa afetada, o que no impede, em nenhum caso, a aplicao das sanes administrativas ou penais que pudessem lhe corresponder. Em pases como Honduras, as pessoas fsicas ou jurdicas que, como consequncia de infringir as normas ocasionarem danos, estaro obrigadas reposio do dano causado. No Chile, unicamente no caso de infrao das normas de informao privilegiada e para efeito de zelar pelos interesses dos terceiros prejudicados, possvel solicitar ao tribunal competente que decrete alguma das medidas preventivas que estabelece a Lei. Na Espanha h possibilidade de solicitar o embargo e congelamento de ativos.
2.5. Confidencialidade durante o processo de investigao e sancionador. Interessados nos referidos processos. Publicidade
Como lgica do poder de inspeo, superviso e sano que possuem os Supervisores do mercado de valores, imprescindvel que se estabelea um dever de sigilo sobre as informaes obtidas no exerccio deste poder. Estas informaes mantidas em sigilo so viveis para algumas excees: quando existe um consentimento expresso do interessado, quando a informao seja solicitada por alguma autoridade judicial, ou por Comisses de Investigao do Parlamento. Porm, o fechamento lgico das premissas, em que se permite a comunicao de dados reservados, que se encontra em poder dos supervisores, seria a imposio do dever de salvaguarda do sigilo da informao Autoridade administrativa, judicial ou do tipo que seja de quem o recebe. Tal imposio de sigilo no trivial, pois sempre que segue o estabelecido em uma disposio de cunho legal, sua manifestao pode ser de responsabilidades administrativas (disciplinar no mbito interno dos prprios funcionrios afetados e sancionadora ou externa) e inclusive cveis ou penais. Entretanto, o dever de sigilo ou condencialidade que afeta os processos de investigao e sancionadores, no implica que toda informao tenha carter reservado, mas somente as que foram obtidas no exerccio da superviso e inspeo.
62
Da mesma forma, a norma deve prever a difuso de informao ao mercado como meio indispensvel para conseguir os propsitos que os supervisores tm encomendado e a transparncia do mercado. Assim, devem existir registros de carter pblico, difundir fatos relevantes e, nalmente, deve existir a possibilidade de difundir qualquer informao relevante para a cotao dos mercados, a negociao ou o derivado dos poderes de superviso. Portanto, levando em considerao a falta de acesso s atuaes de superviso ou investigao, que em forma de atuaes previas a deciso do exerccio ou no do poder sancionador, esta prtica concentra e envolve diretamente o Supervisor e deriva das exigncias impostas pela norma referente ao carter sigiloso das atuaes de superviso e das informaes. Resultaria improcedente que pessoa diferente ao prprio investigado e, em caso, posteriormente expedientado, venha a ser o interessado e parte legtima em referidas atuaes de comprovao e sano. O interesse legtimo necessrio para que haja credibilidade e constitua-se como parte em um procedimento de investigao ou sancionador, para que possa consistir em uma utilidade jurdica materializada para prosperar a investigao ou o expediente em interesses reais. Porm, como norma geral, a imposio ou no de uma sano, que deriva da iniciao de um procedimento administrativo sancionador sobre a matria objeto de anlises, no produz efeito positivo no mbito jurdico de um terceiro, nem elimina o peso ou agravamento desse mbito, sobre tudo levando em conta que os supervisores carecem de competncia para dar ordem do ressarcimento pelos danos causados ao investidor, que vem a ser o nico prejudicado pelo no cumprimento das normas de conduta. Por tal motivo, os nicos interessados em um processo de investigao ou sancionador sero os investigados, os imputados e seus representantes legais. Avaliadas as obrigaes de condencialidade a que so submetidos os procedimentos de investigao e sano, obrigaes a que todas as jurisdies participantes neste estudo encontram-se submetidas, assim como s restries que devero existir logo a quem se constitui como interessado nos referido procedimento. Devemos nos deter em uma questo que, aparentemente, pudesse parecer contraditria, como indicado at o momento. Referente publicidade que deve acompanhar os expedientes sancionadores, uma questo de vital importncia, por ser uma das formas de conseguir que as sanes impostas pelo no cumprimento da normativa de proteo do investidor sejam ecazes, dissuasrias e, tambm, tenham um efeito ou sirvam de exemplo para os demais participantes e sejam conhecidas por todo o setor.
63
A publicao dos expedientes sancionadores deve ser produzida em dois momentos processuais diferentes, na abertura ou quando o procedimento j foi concludo. Na maioria dos pases participantes neste estudo, a publicidade das sanes realizada uma vez concludo o procedimento. Na Argentina e Costa Rica a publicidade feita na pgina web do rgo e no mercado onde se desempenha tanto a abertura do procedimento como a resoluo pela que foi concludo, independentemente da gravidade, mesmo se a sano for imposta como resultado absoluto. Na Costa Rica, o supervisor emite um comunicado do fato relevante, no qual se informa ao mercado sobre a abertura e resoluo nal dos procedimentos. Nas jurisdies como a brasileira, chilena, paraguaia ou peruana, mesmo tendo como norma geral o carter reservado da abertura do procedimento sancionador ou das investigaes previamente realizadas, cabe a possibilidade de que percam esse carter em certas suposies. Assim, no Brasil e Paraguai possvel publicar a abertura do procedimento sancionador quando a CVM considera que por interesse geral deve ser informado ao pblico. No Equador ou Peru, quando se inicia um expediente, a informao vinculada investigao no pblica at que a resoluo que pe m ao procedimento seja consentida ou tenha passado 6 meses desde que foi iniciado o procedimento sem ter sido emitida a resoluo. No Chile, a normativa delega ao Superintendente tornar um histrico pblico, em princpio reservado caso fosse requerido o interesse dos acionistas ou investidores. Boa parte dos pases analisados no estudo das normas esto previstos para publicao das sanes. Na Bolvia, Guatemala e Honduras, as sanes publicam-se quando for emitida e noticada da respectiva Resoluo. Na Bolvia e Guatemala o rgo Supervisor publica as sanes em sua pgina web como fato relevante. No caso de Honduras, a prpria Resoluo dene onde e como realizar a publicao. Em outras jurisdies, como Colmbia, El Salvador, Equador, Espanha, Mxico, Panam e Peru, as sanes publicam-se quando so consistentes. No caso de Colmbia, Mxico, Panam e Paraguai, a consistncia das sanes refere-se impossibilidade de apresentar perante a Resoluo algum recurso (rmeza judicial). Na Espanha e Peru a consistncia das sanes requeridas para publicao administrativa (ou seja, ainda cabem recursos via judicial). Cabe mencionar que na Colmbia se aplica o princpio de revelao dirigida. Implica que a Superintendncia poder determinar o momento certo de divulgar a informao naquelas suposies em que a revelao da sano represente perigo solvncia ou segurana das entidades vigiadas, individualmente ou em seu conjunto. 64
Na Espanha, as sanes por infraes graves e muito graves, e no as sanes pela comisso de infraes leves, publicam-se no Boletim Oficial do Estado. Tambm existe um registro pblico de sanes, na competncia da CNMV, disponvel na sua pgina web, onde deve permanecer por um perodo de 5 anos. Quando a sano imposta for suspenso, separao, e separao com inabilitao, se far constar na pgina de registro da entidade no Registro Mercantil. Finalmente, todas as sanes impostas a pessoas jurdicas devero ser comunicadas na Junta Geral de Acionistas. Na Repblica Dominicana atualmente no se publicam as sanes, mas para que sejam ocializadas, esto trabalhando internamente em uma linha de plataforma. Porm, as sanes esto disponveis para terceiros, com previa solicitao. Por ultimo, referente ao que abrange o contedo da publicao, nos pases como Argentina, Chile ou Colmbia, se publica a resoluo na ntegra, em outros pases como Costa Rica, Espanha, Mxico ou Panam, somente se publica a parte operacional.
2.6. Meios de prova

Os meios de prova so denidos como todos os elementos que podem servir para convencimento do julgador sobre a existncia ou no dos fatos alegados pelas partes. No mbito de procedimento administrativo sancionador, dado que uma manifestao do ius punendi do Estado, a princpio deveriam ser utilizados os mesmos meios de prova que no procedimento penal. Os tipos de provas que devero praticarse so, basicamente: Consso Declaraes de testemunhas Ditames de peritos Documentos pblicos ou privados Premissas Quaisquer outros meios que sejam teis para conrmar se foram cometidos ou no os atos infratores dos acusados
Em relao a esta questo, todos os pases participantes neste estudo coincidem que, em suas jurisdies possvel utilizar todos os meios de provas admissveis em direito, que devem ser apreciados de acordo com as regras do senso crtico, sendo rejeitveis somente aqueles que resultam improcedentes, desnecessrios ou contrrios moral, ordem pblica e ao direito, tais como as provas obtidas com violao de direitos fundamentais, especialmente o direito intimidade. 65
Na Argentina, durante a etapa sumria, os meios de prova admissveis so a prova testimonial, as percias tcnicas, a prova de informes e a declarao do sumariado, no se encontrando entre as provas admissveis as de suposies ou indiciria. O mesmo ocorre no Equador e Honduras, onde a nica prova admissvel no procedimento administrativo sancionador a documental, mesmo que seja possvel pedir declarao a qualquer pessoa que tenha conhecimento de algum fato que se pretende aclarar em relao a alguma operao, daquelas realizadas pelas instituies supervisionadas. No Equador, no procedimento administrativo sancionador, as provas so documentais, tais como documentos pblicos ou privados, os ditames de peritos e no caso da consso judicial, atravs de autoridade judicial competente. Na Espanha, os fatos constatados no exerccio de suas funes de superviso e inspeo pelo pessoal da CNMV, devidamente autorizado pelo seu Conselho, tero valor probatrio (presuno iuris tantum) sem prejuzo das provas que em defesa de seus respectivos direitos ou interesses sejam apontadas ou fornecidas pelas pessoas ou entidades interessadas. Como mencionado anteriormente, no procedimento administrativo sancionador rege a suposio de inocncia, o que signica que no se pode sancionar a um expedientado se no se respeita de forma convel, a comisso da infrao. Neste sentido, a carga da prova recai para quem apreende a infrao, isto , no supervisor.
3. SANES 3.1. Tipos de infraes. Elementos distintivos dos tipos

A proteo do investidor entendida em num sentido mais amplo: comea com o processo de autorizao dos intermedirios nanceiros, momento em que o supervisor deve garantir que sejam cumpridos os requisitos que permitam presumir que a entidade, entendendo como tal, uma pessoa fsica ou jurdica, poder enfrentar com segurana os compromissos que deve assumir com seus clientes para continuar com a vigilncia e superviso do cumprimento normativo pelas entidades habilitadas, assim como o registro dos produtos de investimento por eles comercializados. Em cada uma destas etapas, as entidades podem no cumprir a normativa vigente cometendo infraes que podem atentar contra a proteo do investidor. Estas infraes podem estar relacionadas, no amplo sentido exposto, com as seguintes condutas:
66
A realizao de atividades reservadas s empresas de servios de investimento sem autorizao prvia ou a realizao de atividades diferentes daquelas que a entidade est autorizada. A negativa ou resistncia atuao supervisora ou inspetora do Supervisor. A realizao de ofertas pblicas de venda ou subscrio de valores sem folheto informativo prvio. Porm, no sentido mais estrito, a proteo do investidor ser formalizada para evitar conitos de interesses entre os investidores e os intermedirios, ou entre os investidores de um mesmo intermedirio, e obter e dar informao suciente aos investidores pelos intermedirios a m de adequar o produto ofertado ao perl investidor do cliente, desta forma possa conhecer todas as caratersticas do produto assim como a evoluo de seu investimento. A partir deste ponto de vista, as infraes que pode ser consideradas tpicas de proteo do investidor so referentes aos seguintes aspectos de no cumprimentos: A falta de medidas ou polticas de gesto de conitos de interesses, ou, em caso de sua derrogao. No informar aos clientes adequadamente, em todo momento, sobre a entidade e os servios que presta, os instrumentos nanceiros ofertados, os gastos e custos associados ao servio de investimento que presta, os riscos dos instrumentos nanceiros, assim como sobre a evoluo de seus investidores. No obter dos clientes informao suciente sobre seus conhecimentos nanceiros, sua experincia como investidor e objetivos de investimento que permita entidade determinar se o investimento proposto adequado ou no ao perl investidor do cliente. Estas normas de proteo do investidor, no sentido estrito, geralmente se denominam normas de conduta. Os textos normativos dos 17 pases participantes no estudo renem normas de conduta, mas nem todos tm a mesma amplitude e formalizao, nem em todas as jurisdies se controla por igual o cumprimento destas normas. Neste sentido, alguma destas jurisdies, tais como Argentina40, Chile, Colmbia41, Brasil, El Salvador42,Espanha, Mxico, Panam, Peru e Uruguai, recentemente ze40. Em 29 de novembro de 2012, na Argentina, foi aprovada a nova Lei de Mercado de Capitais, que prev em forma explcita em seus artigos 1 e 19 como um de seus objetivos primordiais a proteo ao investidor. 41. Existem infraes por vulnerabilidade: - Dos princpios orientadores da proteo do consumidor nanceiro - Dos direitos dos consumidores nanceiros - Das obrigaes das entidades vigiadas e seus administradores e funcionrios - Quaisquer outras normas de proteo ao consumidor 42. A lei de superviso e regulao do sistema nanceiro, vigente desde 2 de agosto de 2011, incorporou novos requisitos de conduta na forma que deveriam conduzir seus negcios , atos e operaes.
67
ram modicaes regulatrias a m de incrementar ou atualizar estas normas, enquanto que em outros pases como Bolvia, Equador, Honduras, Panam, Paraguai ou Repblica Dominicana43, esta atualizao ainda est pendente. Porm, na hora de tipicar o no cumprimento das normas de conduta, todas as jurisdies atendem a diversos critrios, a m de determinar a gravidade da conduta infratora cometida. Em pases como Costa Rica, Equador, Espanha, Paraguai ou Peru, as infraes cometidas so qualicadas como muito grave, grave ou leve. No momento de fazer esta distino, o tipo de infrator deve incluir elementos que permita a qualicao da conduta e determinar a razo do por que uma conduta mais grave que a outra. Estes elementos podem ser diversos, por se tratar de normas que tm por nalidade a proteo dos interesses dos investidores, parece lgico que os elementos utilizados para determinar a gravidade da conduta estejam relacionados com os investidores, como exemplo, o prejuzo causado aos clientes, danos a seus interesses, ou o nmero de clientes afetados pela conduta infratora. No Equador, o dano aos interesses dos participantes o elemento que se leva em considerao para distinguir entre infraes leves, graves e muito graves, sendo as infraes leves as que no causam ou se tornam de forma leve os referidos interesses, as graves so as que causam perigo ou leses graves, e as muito graves ocasionam danos gravssimos ou enormes. Na Espanha existia um tipo bsico grave e um tipo qualicado muito grave, cuja distino determinada pelo prejuzo causado aos clientes. A partir da modicao legislativa introduzida na LMV em maro de 2011, o tipo bsico passou a ser o muito grave, no cumprimento das normas de conduta, a forma grave passou a ser do tipo reduzida, quando a no observncia da norma seja ocasional ou isolada, incluindo-se um novo tipo residual leve para aquelas suposies em que o no cumprimento das normas de conduta seja peculiar. Em maro de 2011, desaparece como elemento tpico de agravante da conduta o prejuzo causado aos clientes, incluindo-se, a partir desse momento, como elemento distintivo entre um e outro tipo infrator, que vem a ser o nmero de clientes afetados pela conduta do intermedirio.
3.2. Sanes. Tipos de sanes

O enforcement ou cumprimento efetivo deve incorporar, necessariamente, sanes
43. O Poder Executivo promulgou mediante o No. 664-12, o Regulamento de aplicao da Lei de Mercado de Valores. Para o ano 2013 est previsto apresentar ao Congresso a modicao da Lei do Mercado de Valores.
68
dissuasrias , ecazes e previstas, sem estes elementos o processo no consegue nenhum resultado nal signicativo. A aplicao regulatria deve fazer uso de sanes penais e no penais, administrativas e cveis, dependendo do sistema legal no que convergem ou no ambos os tipos de sanes. O ideal que exista a possibilidade de impor tanto sanes administrativas, cveis e penais, isso por que naquelas jurisdies onde no so cumpridas as normas do mercado de valores, eram tipicadas como delito. Foi observado que devido ao supervisor no ter competncia para processar o referido delito, deve passar o caso autoridade penal que, normalmente, tem outro tipo de procedimentos em andamento, geralmente de maior gravidade que os no cumprimentos relacionados com o mercado de valores. Tambm, em muitos casos, os juzes e scais carecem de conhecimentos especcos necessrios para proceder com sucesso os delitos nanceiros. Embora posteriormente seja avaliada a capacidade de impor sanes penais pela comisso de determinados delitos relacionados com o no cumprimentos da normativa do mercado de valores, nesta seo sero analisadas apenas as sanes administrativas que podem ser impostas nas jurisdies participantes neste trabalho. Neste sentido, to importante o mecanismo para a imposio de sanes, como tambm o tipo de sanes que pode ser impostas. Qualquer que seja o sistema legal, importante que o supervisor tenha a sua disposio uma ampla gama de sanes includas, geralmente, sanes de carter econmico. As avaliaes de IOSCO44 mostram que a falta de amplos poderes sancionadores uma debilidade comum em todas as jurisdies, principalmente referente ao estabelecimento de sanes econmicas que, por seu montante, no cumpre com sua nalidade dissuasria, resultando em mais bencos. Em alguns casos, a comisso da infrao, devido ao montante da multa a impor, pode resultar inferior ao benecio obtido com a comisso da infrao. Em todos os pases participantes do estudo podem ser impostas, pela comisso de infraes, sanes diversas que vo desde admoestaes pblicas e privadas, verbais e escritas, multas econmicas, suspenses de atividade por longos perodos, at o cancelamento ou revogao denitiva da licena para atuar no mbito do mercado de valores. Assim ocorre nos pases como Argentina, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, El Salvador, Espanha, Guatemala, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana ou Uruguai. Em algumas destas jurisdies, tambm est prevista a sano de desqualicao,
44. www.iosco.org
69
sano que somente aplicvel a pessoas fsicas, motivo pelo qual tambm possvel nestas jurisdies sancionar os membros do Conselho de Administrao ou diretrio, caso da Argentina, Brasil, Colmbia, El Salvador, Equador, Espanha, Paraguai e Peru. A competncia do Supervisor para sancionar aos membros do Conselho de Administrao ou diretores da entidade infratora, responsveis pela infrao cometida, no uma questo trivial. O efeito dissuasrio que se pretende com o inicio de um procedimento sancionador, e a posterior imposio de sanes, aumenta consideravelmente quando possvel sancionar as pessoas fsicas responsveis que, anal so as que adotam as decises nas pessoas jurdicas. Porm, nem todas as jurisdies participantes neste estudo possuem tal competncia. Assim, em pases como Argentina, Brasil, Chile, Colmbia, Equador, El Salvador, Espanha, Guatemala, Honduras, Mxico, Panam, Paraguai e Peru, possvel iniciar expediente administrativo sancionador aos administradores e gerentes da entidade infratora que so responsveis pela infrao cometida. No caso da Bolvia, o supervisor no goza de tal competncia, j que o poder sancionador do rgo de superviso abrange somente as pessoas jurdicas e pessoas fsicas sujeitas inscrio nos registros do mercado de valores e, portanto, o procedimento administrativo sancionador ser conduzido entidade que incorre em possveis no cumprimentos, no podendo chegar at o nvel da direo (Diretrio) ou executivo (gerncias) da sociedade, responsveis por sua gesto diretamente perante os acionistas da sociedade. Por ltimo, prosseguindo com o efeito dissuasrio das sanes impostas, importante que as sanes econmicas no sejam de montantes xos e, que para sua quanticao se adotem critrios variveis relacionados com a infrao cometida, por exemplo, com o benefcio obtido com a comisso da infrao, os fundos totais utilizados na comisso da infrao, com o prejuzo causado ou evitado, com os recursos prprios da entidade infratora, ou com quaisquer outras referncias que permitam adaptar a multa e impor de acordo a magnitude e caractersticas prprias do no cumprimento que deve ser sancionado. Esses critrios esto previstos na legislao de pases como Argentina, Brasil e Espanha. As sanes econmicas xas podem resultar claramente inferiores a qualquer destes critrios, sobretudo ao benecio obtido com a comisso da infrao, como consequncia resultaria em carter dissuasrio, desta forma pode resultar em ter mais benefcio ao cometer a infrao do que cumprir com as normas. Por ltimo, prosseguindo com o efeito dissuasrio das sanes impostas, importante que as sanes econmicas no sejam de montantes xos e, que para sua quanticao se adotem critrios variveis relacionados com a infrao cometida, por exemplo, com
70
o benefcio obtido com a comisso da infrao, os fundos totais utilizados na comisso da infrao, com o prejuzo causado ou evitado, com os recursos prprios da entidade infratora, ou com quaisquer outras referncias que permitam adaptar a multa e impor de acordo a magnitude e caractersticas prprias do no cumprimento que deve ser sancionado. Esses critrios esto previstos na legislao de pases como Argentina, Brasil e Espanha. As sanes econmicas xas podem resultar claramente inferiores a qualquer destes critrios, sobretudo ao benecio obtido com a comisso da infrao, como consequncia resultaria em carter dissuasrio, desta forma pode resultar em ter mais benefcio ao cometer a infrao do que cumprir com as normas. Isto ocorre nos pases como Paraguai, onde a multa equivalente a 200 salrios mnimos mensais estabelecidos para trabalhadores de atividades diversas no especicadas (75.083 dlares); no Peru, a multa no pode ser menor que 1.403 dlares nem superior a 421.153 dlares45; na Repblica Dominicana, as sanes administrativas de carter quantitativo oscilam entre 50.000 pesos dominicanos (aproximadamente 1.277 dlares) at 1 milho (25.543 dlares). No Uruguai, a jurisdio em que a multa bsica no pode ser inferior a 5.000 unidades indexadas (619 dlares), a multa diria de 1.000 unidades indexadas (124 dlares), se no forem cumpridas as instrues particulares em tempo e formas, 50.000 unidades indexadas (6.195 dlares) e se a infrao for continuada no tempo, se acrescentar em funo do tempo decorrido. Na Europa, tambm foi detectado que as legislaes de alguns pases membros da Unio Europeia contemplam um topo mximo para as sanes de tipo pecunirio que, dependendo das caratersticas e magnitude das infraes cometidas, poderiam resultar pouco dissuasrias. Por esse motivo, atualmente est sendo discutido um Regulamento Comunitrio de MiFID (diretiva comunitria que harmonizou na Europa a normativa sobre proteo do investidor), que ser obrigado a elevar esse topo mximo naqueles pases que o contemplam em sua normativa interna, para evitar que esses topos possam trazer como consequncia o desaparecimento do efeito dissuasrio, o qual necessariamente toda sano deve ter, neste caso, a sano administrativa. Alm disso, comum que a comisso de infraes que vela pelas normas de pro45. A Lei do Mercado de Valores do Peru estabelece que as multas que se apliquem por infraes regulao sobre o mercado de valores sero no menores a 1 UIT nem maiores de 300 UIT. Cabe considerar que a Unidade Impositiva Tributaria (UIT) um valor determinado pelo poder pblico, que pode ser atualizado anualmente. No ano 2012, o valor de 1 UIT corresponde a 3.650 Nuevos Soles, que em uma taxa de cmbio de 2,60 por dlar, equivale a 1.403,8 dlares..
71
teo dos investidores, paralelamente imponha uma multa de carter econmico. Em algumas jurisdies foram impostas outros tipos de sanes no lugar do carcter pecunirio. Na Argentina, em uma ocasio, foi sancionado este tipo de no cumprimento com intimao. No Chile, com censura, sempre que no tenha ocasionado prejuzos e/ou quando o expediente no tenha sido originado de denncias de investidores afetados. Na Colmbia, com admoestaes em casos de no cumprimento dos deveres de informao aos investidores, levando em conta a gravidade da conduta. Na Costa Rica, em alguns casos, a suspenso ou limitao do tipo ou volume das operaes ou das atividades que pode realizar o infrator no mercado de valores por um ano e em outros, admoestaes privadas.
3.3. Independncia do Supervisor. Destino e cobrana das sanes de multa

Uma das qualidades bsicas que deve caracterizar a qualquer rgo supervisor do mercado de valores seu carter independente, mesmo quando isto seja difcil de obter. A independncia do rgo gera credibilidade na instituio e conana em suas decises, elementos fundamentais sobre atualmente, onde o descrdito e desconana das instituies do Estado seguem em progresso ascendente. Esta independncia, tambm no exerccio de outras funes tpicas dos rgos reguladores e supervisores, bsica no exerccio do poder sancionador. Somente um rgo independente pode atuar com equidade e justia na hora de exercer o poder punitivo do Estado, que tem em seu domnio os procedimentos sancionadores, alguns dos quais podem nalizar com sanes muito importantes que afetam o mbito patrimonial e de reputao dos infratores sancionados, evitando cometer qualquer tipo de arbitrariedade. Neste sentido, um dos elementos que podem indicar ao cidado o nvel de independncia do rgo o destino das sanes pecunirias impostas, mesmo quando for dada uma resposta adequada de qual seja o destino idneo, no muito simples. Se o arrecadador for o prprio supervisor, o cidado poderia pensar que aquele esteja interessado em impor a multa, onde quanto mais multas melhor, e se pelo contrrio a arrecadao for direta ao Tesouro Pblico, poderia interpretar-se que o governo poderia estar interessado em que a atividade do supervisor fosse eminentemente sancionada com o propsito eminentemente arrecadatrio. Prova desta controvrsia que em 8 dos pases analisados no estudo: Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, El Salvador, Espanha e Mxico, o destino nal que se da s multas impostas pela comisso de infraes administrativas o Tesouro Pblico, enquanto que nos outros oito: Argentina, Equador, Guatemala, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana e Uruguai, as multas passam a fazer parte do oramen-
72
to do supervisor. No Equador, para ter um fundo administrado pela prpria Superintendncia destinado promoo do mercado de valores e capacitao tcnica e prossional dos funcionrios, empregados e operadores das entidades reguladas pela Lei do mercado de valores. No Panam, para a execuo exclusiva de programas de educao aos investidores; e na Guatemala, 50% para gastos de investimentos e funcionamento do supervisor, e outro 50% para o fomento de projetos de formao e capacitao em cultura burstil e nanceira ao pessoal do Registro, cidadania, e para qualquer outra atividade derivada ou complementar que tenha como objetivo o ordenamento e difuso do mercado de valores e mercadorias. Meno especial merece destacar para Honduras, jurisdio em que os valores das multas se arrecadam em um lugar ou outro dependendo do carter do sancionado. Assim, se os sancionados so instituies do sistema nanceiro, a quantia da multa ser arrecadada em uma conta em nome do Fundo de Seguros de Depsitos no Banco Central de Honduras. Por outro lado, o restante dos sancionados pela comisso de infraes do mercado de valores, arrecadar o valor das multas na Tesouraria Geral da Repblica. O momento a partir do qual surge para o sancionado obrigao de efetuar o pagamento da sano, tambm difere de um pas a outro. Em El Salvador, Espanha, Panam ou Paraguai exigvel o valor da multa desde que a Resoluo que impe ganhe rmeza administrativa, enquanto em El Salvador, Espanha e Paraguai, o infrator tem um prazo para pagar em perodo voluntario (normalmente 30 dias a partir do recebimento da noticao), no Panam o pagamento efetuado no ato uma vez conrmada a deciso. Na Colmbia, a obrigao de pagamento surge a partir da conrmao do ato administrativo que imps a sano (exequibilidade), ou seja, quando contra o ato administrativo no procede nenhum recurso, quando os recursos interpostos foram decididos, quando se arquivam recursos, quando se renuncie expressamente a eles, quando ocorrer prescrio, ou quando se aceitam retiradas Porm, em outras jurisdies a obrigao de pagamento surge de forma imediata perante a noticao da resoluo sancionadora. Assim ocorre na Argentina, Honduras, Bolvia, pas este no qual o sancionado deve ajuntar o comprovante de depsito do pagamento da sano se pretende interpor recurso contra a resoluo sancionadora, ou na Costa Rica onde a interposio dos recursos no interrompe a execuo dos atos, mesmo quando seja para evitar inconvenientes, a execuo ca sujeita conrmao do ato, a menos que existam situaes especiais que requeiram uma execuo imediata.
73
No Brasil e Chile, uma vez noticada a resoluo sancionadora ao infrator, se este no interpuser recurso contra a Resoluo sancionadora dentro do prazo legal, a multa se faz exigvel gozando a mesma Resoluo de fora executiva. Porm, no caso do sancionado interpor recurso, sua cobrana se tornaria exigvel uma vez executada a falha que tenha rejeitado tal recurso, tendo em tal caso a sentena fora executiva por si mesma. Similar seria o caso da Guatemala, onde a sano pode ser cobrada quando a Resoluo obtm rmeza administrativa se no for impugnada, e, se fosse, quando ganhasse rmeza judicial. No Mxico, a sano de multa ser paga no prazo de 15 dias teis seguintes data de sua noticao, atualizando-se o valor da mesma a partir do ms em que deveria ser pago at que o mesmo se faa efetivo. No caso de que se impugne a resoluo sancionadora, se deve solicitar e tramitar perante os Tribunais competentes a suspenso da execuo do ato administrativo impugnado, garantindo o interesse scal perante a autoridade executora por qualquer meio permitido pelas leis scais. Neste sentido, tambm na Espanha cabe a possibilidade de que uma vez que a Resoluo sancionadora tiver ganhado rmeza administrativa e, portanto, for executivo recorrer perante os Tribunais, e solicitar nesse mbito a adoo da medida cautelar de suspenso do pagamento da multa. Esta questo ser resolvida como pea separada de urgncia pelo Tribunal que obrigar ao sancionado, em caso de que nalmente seja acordada a suspenso do pagamento da multa, a garantir sua cobrana, normalmente por via da apresentao de um avalista. No Peru, o infrator pode ganhar a reduo em porcentagem do total da multa a pagar sempre que tenha regularizado a situao que originou a sano, pagamento da multa imposta aplicada reduo correspondente dentro de 5 dias aps o recebimento da noticao, e no arquivar recurso na via administrativa ou judicial. Decorrido o prazo xado em cada jurisdio para efetuar o abono da multa, sem que o infrator tenha efetuado voluntariamente, cabe a possibilidade de lhe ser exigido o mencionado pagamento. Enquanto o procedimento a seguir varia de um pas a outro. Em alguns pases se remete a gesto destes trmites a um terceiro, que seja estranho ao supervisor, normalmente ao rgo da Fazenda ou Tesouro, para que proceda ao pagamento da sano por via executiva ou judicial. o caso do Chile, Costa Rica, Espanha, Mxico e Panam. Porm, em outras jurisdies, o prprio supervisor tem a competncia para exigir o pagamento. o caso do Brasil, pas em que a CVM tem um rgo interno: a Procuradoria Federal Especializada, que faz parte do Escritrio do Procurador Geral, responsvel pelas aes nos tribunais, pelo assessoramento jurdico e por promover a recuperao judicial de crditos scais derivados das sanes administrativas aplicadas 74
pela CVM. A Colmbia conta com o Grupo de Cobrana Coativo da Superintendncia Financeira, encarregado de adiantar o pagamento das obrigaes a favor do Tesouro. No Paraguai, se a multa no for paga, a prpria Comisso poder demandar judicialmente ao infrator via juzo executivo perante o Juizado Cvel e Comercial. Na Bolvia, Equador ou Peru, a autoridade supervisora pode iniciar um procedimento de execuo coerciva dirigida na busca da cobrana das multas. Na Argentina, a prpria Comisso Nacional de Valores tem o poder para requerer a execuo da multa imposta no procedimento sumria atravs de sua Sub-Gerncia Legal. Essa dependncia realiza uma intimao ao sancionado pelo pagamento da multa, e no caso de que o prazo estipulado tenha vencido, o rgo Supervisor tem poder para requerer a execuo da mesma atravs de um procedimento judicial denominado Juzo Executivo. Em pases como El Salvador a Fiscalizao Geral da Repblica, a pedido da Superintendncia, que far efetivar a multa por via executiva, tendo a certicao da resoluo o Superintendente como fora executiva. O procedimento similar em Honduras, onde ocorre dentro de um prazo de 30 dias teis seguintes data da noticao em que foi esgotada a via administrativa, caso no se tenha efetuado o pagamento da multa, a CNBS solicitar Procuradoria sua reclamao por via judicial. No caso da Guatemala, a sano ser reclamada por meio do juizado econmico-coercivo. Na Repblica Dominicana se recorrer para a cobrana das multas no pagas s vias legais ordinrias do direito cvel. No Uruguai, a cobrana das multas se faz efetivar contra as garantias depositadas pelos intermedirios, recorrendo s aes judiciais executivas para reclamar o excedente da multa, caso exista.
3.4. Proporcionalidade das sanes impostas

Em todo expediente administrativo sancionador, na hora de quanticar a sano ou sanes a impor ao responsvel ou responsveis pela infrao cometida, se deve levar em conta o princpio de proporcionalidade, cuja nalidade guardar a devida adequao entre a gravidade do ato constitutivo da infrao, sua magnitude e consequncias, e a sano a aplicar. Cabe a possibilidade de que o princpio se complemente com outros critrios, que agiro como atenuantes ou agravantes da conduta infratora, e que teria como nalidade ajustar a sano a ser imposta. Na Espanha, alm do principio de proporcionalidade contemplado na Lei de Procedimento Administrativo e, na sequncia, de obrigada observncia em qualquer procedimento administrativo sancionador tramitado pela administrao pblica, se incorporam como critrios a levar em considerao para ajustar a sano a ser aplicada, a existncia de intencionalidade ou reiterao. A natureza dos prejuzos causados, e a reincidncia no perodo de um ano em mais de uma infrao por comisso da mesma natureza quando assim tiver sido declarado por resoluo. Tambm, existem outros 75
critrios que tem sido levado em considerao na hora de quanticar as sanes a impor para o suposto especco das infraes cometidas ao ordenamento das relaes no mercado de valores, critrios cujos contedos encontram-se na prpria LMV, conforme a seguir: a) A natureza e entidade da infrao. b) A gravidade do perigo ocasionado ou do prejuzo causado. c) Os ganhos obtidos, neste caso, como consequncia dos atos ou omisses constitutivos da infrao. d) A importncia da entidade correspondente, medida em funo do valor total de seu balancete. e) As consequncias desfavorveis dos atos para o Sistema Financeiro ou a economia nacional. f) A circunstncia do procedimento para corrigir a infrao por iniciativa prpria. g) A reparao dos danos ou prejuzos causados. h) A colaborao com a Comisso Nacional do Mercado de Valores, sempre que a mesma tenha fornecido elementos ou dados relevantes para o esclarecimento dos fatos investigados. i) No caso de insucincia de recursos prprios, as diculdades objetivas que podem ter contribudo para alcanar ou manter o nvel legalmente exigido. j) A conduta anterior da entidade em relao s normas de ordenao e disciplina que a afeta, atendendo s sanes coerentes que lhe foram impostas durante os ltimos cinco anos. Porm, estes critrios, mesmo quando parecer o contrrio, no agem como atenuantes ou agravantes, mas no primeiro termo haver a analise de sua aplicao como caso conrmado e, uma vez conrmado este extremo, haver que proceder a sua posterior apreciao para acalmar ou reforar a rejeio disciplinar ao qual corresponde. Isso por que no se trata de um sistema de agravantes ou atenuantes no estilo do Cdigo Penal, caso contrario, de uma relao de circunstncias ou critrios de dosagem punitiva que, em funo de sua incidncia nos fatos de objeto de rejeio, devem determinar o tipo e grau de sanes que devem ser impostas. Em relao a esta questo, todos os pases participantes deste trabalho: Argentina, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Equador, El Salvador, Espanha, Honduras, Mxico, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana e Uruguai, incorporam um ou vrios critrios que devem ser levado em considerao pelo supervisor, a m de ajustar a sano e conseguir uma adequao entre a gravidade da infrao cometida e a sano que ser imposta, tais como a magnitude do prejuzo causado ou os benefcios gerados, a gravidade do dano, a durao da conduta infratora, a natureza da infrao, os antecedentes do infrator, a reincidncia da conduta, a obstruo aos trabalhos 76
inspetores, a falta de lealdade e tica, o ressarcimento do dano e as solues a favor do consumidor nanceiro, entre outros. Referente a este ltimo critrio, necessrio mencionar a legislao colombiana no que, enquanto se consagra a infrao do regime de Proteo ao Consumidor Financeiro como agravante das sanes administrativas que impe o supervisor s entidades vigiadas, simultaneamente se escolhe como critrio de atenuao da sano a impor, o fato de terem sido adotadas solues a favor do consumidor nanceiro dentro do trmite de queixas ou reclamaes, assim como a implementao de medidas de melhoramento da proteo ao consumidor nanceiro. No Panam, embora a Superintendncia aplique alguns dos critrios de apreciao anteriormente mencionados que se encontram especicamente avaliados em sua norma, a Junta Diretiva tambm pode estabelecer critrios adicionais. Porm, em outras jurisdies, como a Costa Rica, as sanes so xas, no admitindo ajustes, motivo pelo qual o infrator tem certo grau de previsibilidade das consequncias que derivaro da infrao cometida. No Mxico e El Salvador necessrio mencionar neste ponto. No Mxico, na hora de ajustar a sano leva-se em conta a situao econmica do infrator, e em El Salvador, quando a sano a ser imposta seja a de multa, dever considerar-se a capacidade econmica do infrator, podendo esta capacidade ser determinada por meio da ltima declarao de imposto de renda do suposto infrator ou por qualquer meio probatrio. Como j mencionado em outras sees deste captulo, o princpio de proporcionalidade que deve presidir o ajuste das sanes a serem impostas pela comisso de infraes administrativas, exige no caso de sanes pecunirias, que a comisso da infrao nunca resulte em um ato que beneficie mais o infrator que o cumprimento das normas infringidas, ressaltando que o benefcio obtido com a comisso da infrao nunca resulte superior sano que se pode impor por tal comisso. E mais, nem sequer h de resultar iguais sendo que, nesse caso, o que o infrator estaria fazendo ao abonar a multa proceder somente a devoluo do que obteve indevidamente, sem que realmente se lhe imponha nenhuma sano pela irregularidade cometida. Em jurisdies como Mxico ou El Salvador, levar em conta a situao econmica do infrator, sua capacidade ou nvel de renda pessoal, pode trazer como consequncia que se perca o efeito dissuasrio que tero as sanes, dado que sempre pode se dar, caso o benecio obtido pelo infrator com a comisso da infrao seja superior a sua capacidade econmica.
77
3.5. Tipos penais relacionados com a proteo do investidor

Uma vez analisada a capacidade para impor sanes de carter administrativo, nesta seo ser prosseguida a avaliar se as normativas obedecidas neste trabalho possuem, realmente, tipos penais que tenham como nalidade a obteno da proteo do investidor, e como se procede em cada jurisdio quando referidos delitos, caso existam, so detectados pelo supervisor. Nas legislaes da maioria dos pases: Argentina, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Equador, Espanha, Honduras, Mxico, Panam, Peru e Repblica Dominicana, contemplam delitos cujos bens jurdicos protegidos so a proteo de ordem econmica e social. Estamos nos referindo, entre outros, aos delitos tpicos de manipulao do mercado ou de utilizao de informao privilegiada, que em ltima instncia poderia ser entendido como aqueles que protegem o investidor participante no mercado, na realidade o bem jurdico que tratam de proteger, em primeira instncia, a transparncia e integridade do mercado. Estas condutas esto tipicadas como delitos em praticamente todas as jurisdies analisadas neste estudo, com exceo de El Salvador, Guatemala, Paraguai e Uruguai. Porm, se concentrarmos nossa ateno em delitos cujo nico bem jurdico protegido seja a proteo do investidor, as circunstncias diferem de um pas a outro. Assim, nos encontramos46 com delitos tais como ocultar ou distorcer fatos importantes para apreciar a situao econmica da empresa (Argentina, Chile, Costa Rica, Espanha, Honduras, Mxico, Paraguai, Peru e Repblica Dominicana); inserir fatos falsos ou mencionar fato inexistentes com a inteno de obter um benefcio ou causar um prejuzo (Argentina); a oferta pblica de valores no inscritos (Chile); a utilizao indevida em benefcio prprio ou de terceiros de valores dados em custdia (Chile, Equador, Honduras, Mxico e Repblica Dominicana); proporcionar informao falsa ao mercado (Chile, Espanha, Panam, Paraguai e Repblica Dominicana); a oferta fraudulenta para efeitos de crdito (Costa Rica); a autorizao de atos indevidos (Costa Rica); designar a valores qualicaes de riscos com vcios ou irregularidades (Equador, Honduras e Repblica Dominicana). Porm, em outros pases como Bolvia, Colmbia, El Salvador, Guatemala e Uruguai, a legislao no contempla delitos cujo bem jurdico tutelado seja, propriamente, a proteo do investidor. Uma das questes que chama a ateno ao analisar as legislaes que em algu46. Esta lista de delitos meramente enunciativa e no exaustiva dado que, obviamente, pode haver mais delitos que os mencionados, enquanto se trata de pr em manifesto, algumas jurisdies, preocupadas com a proteo dos investidores, tm optado por incluir em suas legislaes tipos delitivos que tratam de proteger determinadas condutas das entidades do setor.
78
mas47, como no Brasil, Honduras, Mxico, Paraguai e Repblica Dominicana, os delitos encontram-se tipicados em sua prpria Lei do Mercado de Valores, ou seja, em um corpo legal administrativo e no penal, o que leva a levantar vrias questes: Isso signica que estas condutas criminosas so processveis pelo prprio supervisor? Quem investiga e persegue estes tipos de delitos? So delitos processveis ocialmente ou pela instncia da parte? Existem elementos que permitam distinguir entre o tipo administrativo e o penal? possvel tramitar em paralelo um procedimento penal e administrativo pelos mesmos atos? Em resposta a estas interrogativas, exceo de Guatemala y Panam48, praticamente em todas as jurisdies: Argentina, Bolvia, Chile, Colmbia, Costa Rica, Equador, El Salvador, Espanha, Guatemala, Honduras, Mxico49, Panam ou Paraguai50a investigao dos delitos vinculados ao mercado de valores da competncia do Ministrio Fiscal, por ser um delito de ordem pblica processvel, sem prejuzo de que possam existir denncias ou reclamaes das vtimas perante os Juizados Penais. Neste sentido, quando o rgo Supervisor conhece no exerccio de suas funes de scalizao a comisso de algum delito, obriga-se a levar ao conhecimento do Ministrio Fiscal, que ser o encarregado de conduzir o processo de investigao preliminar iniciado pelo supervisor, instituindo diligncias de investigao que concluiro ou no com a apresentao de suas concluses perante o juiz competente que instituir diligncias prvias. Quanto aos elementos de tipo administrativo e penal, na Costa Rica ambos so idnticos, enquanto que em outras jurisdies como na argentina, colombiana, espanhola, hondurenha, mexicana, panamenha, paraguaia ou a salvadorenha, os elementos que constituem o tipo administrativo e o penal so diferentes, dotando os elementos
47. No ocorre assim, na Argentina, Bolvia, Chile, Colmbia, Costa Rica, El Salvador, Espanha, Guatemala, Panam e Peru, jurisdies em que os delitos vinculados ao mercado de valores encontram sua tipicao no Cdigo Penal. 48. Na Guatemala estes tipos de delitos so processveis pela instncia de parte e, no Panam, at que no entre em vigor o Cdigo de Procedimento Penal, os delitos vinculados ao mercado de valores requerem para o incio de sua investigao, denuncia formal pela parte afetada e a existncia de um informe tcnico da SMV.. 49. No Mxico, por exemplo, estes delitos so investigados e processados pela Unidade Especializada em Investigaes de Delitos Fiscais e Financeiros da Procuradoria Geral da Repblica, a pedido da Procuradoria Fiscal da Federao, prvia opinio da CNBV. 50. No Paraguai, a CNV atua apoiando sua cooperao ao Ministrio Pblico para o esclarecimento dos fatos..
79
do tipo penal de uma maior severidade de acordo com as penas que se podem impor: penas privativas de liberdade. No Chile, na maioria dos casos, os tipos penais e administrativos correspondem s mesmas tipologias, sem prejuzo de situaes em que o tipo penal se congure com condies de punibilidade de maior entidade. Referente possibilidade de tramitar em paralelo um procedimento administrativo e um penal pelos mesmos atos, no Chile, em casos de maior perturbao pblica, se tramitam ambos os procedimentos ao mesmo tempo. Quando se adia a obrigao de denncia por parte da SVS dos atos supostamente constitutivos de delitos no prazo de 24 horas depois de que haja efetuado as investigaes correspondentes que lhe permitam conrmar a existncia dos fatos e suas circunstncias. Em outras jurisdies, como Bolvia, Brasil, Colmbia, Costa Rica, El Salvador51, Guatemala, Mxico, e Panam52, se podem tramitar ao mesmo tempo ambos os procedimentos, o administrativo e penal, em todo caso, cabendo a possibilidade de que o mesmo sujeito seja penal e administrativamente responsvel. Na Espanha, esta ltima afirmao seria a certa, sempre e quando no se apresente a tripla identidade entre sujeito, fato e fundamento entre ambos os procedimentos, em cujo caso, existindo sano penal no poderia se impor sano administrativa (non bis in dem material), quando se est tramitando um processo penal pelos mesmos atos ou por outros cuja separao dos sancionveis administrativamente seja racionalmente impossvel, o procedimento ficar suspenso em respeito aos mesmos at recair pronunciamento firme da autoridade judicial (prejudicialidade penal ou non bis in dem processual). Renovado o expediente administrativo, a resoluo que se dite pela CNMV dever respeitar a apreciao dos fatos que contenha dito pronunciamento penal. No Equador e Paraguai no se pode tramitar sobre um mesmo ato um procedimento administrativo e penal, nenhuma pessoa pode ser julgada duas vezes pelo mesmo ato.
51. El Salvador o normal que o processo administrativo nalize antes do penal. 52. No Brasil e Panam existe independncia do poder sancionador da Superintendncia, no existindo prejudicialidade (no se requer a sentena penal para iniciar o caso administrativo ou vice-versa). A Superintendncia deve proporcionar ao Ministrio Pblico a informao de que dispe e atua de forma recproca, proporcionando Superintendncia toda aquela informao que possa contribuir para a resoluo do procedimento sancionador.
80
81
A superviso da comercializao de instrumentos financeiros

Gloria Caballero Nez Subdiretora da rea de Educao ao Investidor. CNMV. Espanha Amparo Marin Cano Assessora Tcnica. IIMV
CAPTULO 2
INTRODUO 1. A SUPERVISO DOS INTERMEDIRIOS FINANCEIROS 1.1. Normas de conduta e requisitos organizacionais dos intermedirios nanceiros e empresas de servio de investimento 1.2. Delimitao da atuao supervisora por objeto e sujeito 1.2.1. Tipologia e critrios de denio do investidor 1.2.2. Catalogao de produtos por segmentao de clientes ou outros critrios como nvel de risco 1.3. Requisitos de idoneidade de comercializadores, regimes de incentivos e mecanismos para evitar conitos de interesses 1.4. Formalizao das relaes cliente-intermedirio 1.5. Informao pr e ps contratual 1.6. Regimes de responsabilidades DESAFIOS QUE DEVE ENFRENTAR O SUPERVISOR PERANTE NOVOS PRODUTOS E A GLOBALIZAO DE MERCADOS
2.
83
INTRODUO
No mbito das atuaes que os rgos supervisores dos mercados de valores realizam, encontram-se a autorizao, registro e vigilncia das atividades dos intermedirios ou entidades que oferecem servios de investimentos, assim como o registro administrativo dos produtos que comercializam. Neste captulo nos deteremos a analisar tanto a normativa que regula as relaes entre investidores ou clientes nanceiros53 e os intermedirios ou empresas de servios de investimentos, como sua superviso em pases ibero-americanos. Tal e como foi mencionado no captulo anterior, as entidades que no mbito dos mercados de valores oferecem seus produtos e servios ao pblico devem cumprir uma serie de normas de conduta ou de actuao54 que denem seu trato com os clientes. Tambm, estas entidades devem contar com suas estruturas organizacionais, procedimentos e controles que lhes permitam prevenir e administrar os possveis riscos e conitos de interesses que, no exerccio de suas atividades, pudessem prejudicar os investidores. Nas legislaes que regulam os mercados de valores dos pases analisados neste Estudo, se estabelece como norma geral de conduta que os intermedirios nanceiros devero atuar com diligncia, honestidade, imparcialidade, idoneidade e transparncia nos interesses de seus clientes, e em defesa da integridade do mercado. Estas normas de conduta, geralmente incorporadas em Cdigos ou Regulamentos internos, afetam no somente as entidades em si mesmas, mas tambm a todo o pessoal que integra (gerentes ou administradores, empregados, representantes, etc.), inclusive as empresas relacionadas a elas (comercializadores externos vinculados s referidas empresas). De acordo com os princpios Internacionais55 que regem a regulao e superviso dos mercados de valores, uma questo que dever estar sempre includa nas normas de
53. No presente trabalho ser utilizado, indistintamente, o termo investidor ou inversionista. 54. Principio 23 de objetivos e princpios para a regulao dos mercados de valores de IOSCO: Os intermedirios do mercado estaro obrigados a cumprir normas de organizao interna e normas de conduta encaminhadas a proteger os interesses dos clientes e garantir uma adequada gesto do risco. A direo do intermedirio dever ser o principal responsvel pelo cumprimento destas normas. Ver documento completo dos Princpios de IOSCO disponvel em: http://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD82-Spanish.pdf 55. Os Princpios de IOSCO, Organizao Internacional de Comisses de Valores, foram publicados pela primeira vez em 1998, e foram revisados em 2003 e 2008. Em junho de 2010 foi aprovada a nova relao de Princpios em matria de regulao de valores. Podem ser consultado em https://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD323.pdf
85
conduta o principio de conhecimento do cliente pelo intermedirio enquanto tal e como ser analisado mais adiante, nem em todas as normativas examinadas neste estudo se inclui tambm a vericao da adequao dos produtos e servios ao perl do cliente, embora cada vez mais sejam as jurisdies que esto procedendo em incorporar reformas neste sentido (como por exemplo no Brasil e Mxico). Contudo, em algumas jurisdies analisadas: Argentina, Colmbia, Costa Rica, Chile, Equador, Espanha, Mxico, Panam, Paraguai, e Repblica Dominicana, se dene ou distingue entre clientes institucionais, prossionais ou sosticados, os demais investidores. Nesta classicao, diferente do que ocorre na Espanha56, Colmbia57 e Chile58, no implica uma diferenciao no nvel de proteo do investidor, embora quanto limitao para adquirir determinados produtos levando em conta o seu risco, geralmente, sejam destinados somente a investidores institucionais ou sosticados (caso por exemplo da Argentina, Costa Rica, Mxico e Paraguai). Por outro lado, um dos elementos primordiais nas relaes com os clientes a formalizao contratual dos servios e dos produtos oferecidos pelos intermedirios, assim como o tipo e a qualidade de informao que oferecem antes e depois da comercializao de instrumentos e produtos financeiros (informao relevante, verdadeira, e suficiente, a fim que o cliente possa tomar suas decises de investimento).
56. Na Espanha se incorporou ao Direito espanhol, mediante a Lei 47/2007, de 20 de dezembro, que modica a Lei do mercado de valores, e o Real Decreto 217/2008, de 15 de fevereiro, a normativa europeia que harmoniza a proteo do investidor, assim como a organizao e a relao com os clientes das entidades que prestam servios de investimentos (Diretiva 2004/39/CE sobre os Mercados de Instrumentos Financeiros, MiFID, por suas siglas em ingls, a Diretiva 2006/73/EC e o Regulamento 1287/2006). No mbito da Unio Europeia, com respeito proteo do investidor, existe um tratamento diferenciado em funo do perl do cliente (minoritrio ou prossional). medida que se incrementa a complexidade do produto ou servio que se oferece ao cliente, aumentam tambm as exigncias de informaes e a anlises que a entidade deve realizar sobre sua situao pessoal. Atualmente ha uma proposta legislativa para a reforma da MiFID remetida pela Comisso Europeia ao Conselho e ao Parlamento da Unio Europeia em 20 de outubro de 2011. A reviso da MiFID faz parte de um conjunto de reformas acometidas na Europa perante as crises nanceiras, e em cumprimento dos mandatos do G20, sobre as reas mais escuras e menos reguladas at o momento do sistema nanceiro (instrumentos negociados OTC e derivados). 57. Em relao aos clientes que cumprem com as condies que contempla o Decreto 1121 de 2008 (compilado no Decreto 2255 de 2010), podero ser categorizadas como investidores prossionais, as pessoas que possuem a certicao de prossional vigente do mercado como operador outorgado por um rgo autorregulador do mercado de valores; os rgos nanceiros estrangeiros e multilaterais e as entidades vigiadas pela Superintendncia Financeira da Colmbia. Ver Decreto 1121 de 2008 compilado no Decreto 2555 de 2010. 58. No Chile, a diferenciao dada principalmente na menor quantidade de informao a ser fornecida aos investidores qualicados frente aos do tipo varejista, baseado em que estes tipos de investidores contam com maior conhecimento e experincia no mercado de valores, tambm daquela relacionada aos tipos de produtos que podem ser oferecidos.
86
A superviso do correto cumprimento das obrigaes de informao dos intermedirios nanceiros faz parte das prioridades dos rgos supervisores nos pases ibero-americanos.
1. A SUPERVISO DOS INTERMEDIRIOS FINANCEIROS

Antes de comear a desenvolver os elementos fundamentais da superviso dos intermedirios59 no mbito dos mercados de valores nos pases ibero-americanos e, especcos superviso da comercializao de produtos e instrumentos nanceiros, resulta oportuno conrmar que tipo de entidades so objeto de superviso, que servios e instrumentos so oferecidos, e quais so os canais que se utilizam geralmente para eles. Em primeiro lugar se deve destacar que, na maioria das jurisdies analisadas, somente aquelas entidades que estejam inscritas nos registros ociais dos rgos supervisores estaro autorizadas a realizar atividades e servios de investimento. Porm, de acordo com o marco legislativo de cada pas, devero contar com a prvia autorizao do supervisor. Na Costa Rica, a regulao estabelece um regime de prvia autorizao que devem atender todos os participantes e produtos que sero oferecidos no mercado de valores, processo que implica o cumprimento de requisitos de idoneidade e em alguns casos de operao (capital, tecnologias, etc.), perante o qual as pessoas fsicas ou jurdicas e os produtos so inscritos no Registro Nacional de Valores e Intermedirios (RNVI). No Equador, para atuar como operador de valores de uma Casa de Valores, deve estar inscrito no Registro do Mercado de Valores, e cumprir os requisitos estabelecidos na Codicao de Resolues expedidas pelo Conselho Nacional de Valores. No Chile, a Superintendncia de Valores e Seguros inscreve a pedido de partes, e havendo cumprido os requisitos a eles e aos intermedirios de valores no Registro de Corretores de Bolsa e Agentes de Valores. Um dos elementos essenciais para a autorizao dos intermedirios contar com estruturas de governo e organizao adequadas, orientadas a criar uma cultura geral de controle de riscos. Ou seja, contar com meios tcnicos e humanos adequados e com mecanismos de controle interno e de riscos.
59. Segundo o documento de Princpios de IOSCO, se entende como intermedirios do mercado aqueles que realizam as atividades de gerir carteiras individuais, executar ordens, operar com valores ou distribu-los e fornecer informao pertinente para a negociao de valores.
87
No Brasil, a CVM registra aos intermedirios (corretoras, distribuidoras, bancos de investimento, etc.), aps vericao de sua estrutura de recursos humanos e materiais, controles internos e outros requisitos; porm, os intermedirios que atuam no mercado de valores brasileiros, antes do registro na CVM, necessitam de autorizao do Banco Central para sua constituio e funcionamento. Com o registro na CVM, se completa um processo de vericao por dois rgos governamentais. Na Espanha, esto autorizados a oferecer e realizar servios prossionais de investimento para terceiros, os intermedirios registrados ocialmente. Estas entidades registradoras so as Empresas de Servios de Investimento (ESIs)60 que respondem s categorias de Sociedade de Valores, Agncia de Valores, Sociedades Gestoras de Carteira e Empresas de Assessoramento Financeiro, Sociedades Gestoras de Instituies de Investimento Coletivo e tambm as entidades de crdito, bancos e caixas de poupana. Sempre e quando cumpridos os requisitos jurdicos e estatutrios h necessidade da autorizao administrativa expressa para eles. A principal diferena entre Sociedade de Valores e Agncia de Valores reside na capacidade para operar por conta prpria; as Sociedades de Valores podem operar por conta prpria e de outros, as Agncias de Valores devem se limitar a operar prossionalmente por conta dos outros. As Sociedades Gestoras de Carteira so aquelas que tm como atividade principal a gesto de carteiras de investimento discricional e individualizada, com arranjo aos mandatos conferidos pelos clientes, enquanto que as empresas de Assessoramento Financeiro, tal e como ser explicado com mais detalhe no captulo seguinte, prestam servio de recomendaes personalizadas a um cliente, seja a pedido deste ou por iniciativa da empresa a uma ou mais operaes de instrumentos nanceiros. Um aspecto relevante no marco da integrao nanceira europeia que as ESIs autorizadas por outro pas membro da Unio Europeia esto habilitadas a atuar na Espanha atravs do estabelecimento de uma lial ou em regime de livre prestao de servios. A legislao peruana dene como intermedirios nanceiros as sociedades agentes de bolsa e as sociedades intermedirias de valores, enquanto que as sociedades administradoras de fundos (ou de patrimnios autnomos)61 no se consideram agentes de intermediao.
60.As empresas de servios de investimento no podero assumir funes exclusivas de sociedades gestoras de instituies de investimento coletivo, de fundos de penses ou de fundos de titularizao de ativos.. 61. Na legislao peruana esta categoria inclui as sociedades administradoras de fundos mtuos de investimento em valores e as sociedades de fundos de investimento que, mesmo quando no qualicam como agentes de intermediao, constituem instituies de investimento coletivo que recebem aportes dos investidores dirigidos a determinados fundos administrados por estas sociedades para seu investimento em instrumentos nanceiros e operaes nanceiras, entre outros.
88
Na Colmbia62, so intermedirias de valores as entidades vigiadas pela Superintendncia Financeira com acesso direto a um sistema de negociao de valores ou a um sistema de registro de operaes sobre valores para a realizao ou registro de qualquer operao de intermediao de valores. Constitui atividade de intermediao no mercado de valores, a realizao de operaes que tenham por nalidade ou efeito de aproximao de demandantes e oferentes nos sistemas de negociao de valores ou no mercado mostrador, seja por conta prpria ou de outros, nos termos e condies, para63: A aquisio ou alienao no mercado primrio ou secundrio de valores inscritos no Registro Nacional de Valores e Emissores (RNVE); A aquisio ou alienao no mercado secundrio de valores listados em um sistema local de cotaes de valores estrangeiros; e A realizao de operaes com derivados e produtos estruturados que sejam valores Assim, entre os servios de investimentos que os intermedirios normalmente podem oferecer aos clientes encontramos, entre outros, a intermediao e execuo de ordens, a administrao e gesto de carteiras, e o assessoramento em matria de investimento. Em algumas regulaes so especicados e detalham os servios de investimentos e outros que so considerados auxiliares. Este o caso da Espanha onde, de acordo com o artigo 63 da Lei do Mercado de Valores, se consideram servios de investimento64 os seguintes: A recepo e transmisso de pedidos de clientes em relao a um ou mais instrumentos nanceiros ser entendida como compreendida neste servio de pr em contato dois ou mais investidores para que executem operaes entre si sobre um ou mais instrumentos nanceiros. A execuo de pedidos por conta de clientes. A negociao por conta prpria. A gesto opcional e individualizada de carteiras de investimento com arranjos apreciados e conferidos pelos clientes. A colocao de instrumentos nanceiros se baseia ou no em um compromisso rme. A garantia de uma emisso ou colocao de instrumentos nanceiros.
62. Cfr. Artigo 7.1.1.1.1 do Decreto 2555 de 2010. 63. Ibidem. 64. De acordo com a Lei, a comercializao de servios de investimentos e a captao de clientes no constituem em si mesmas servios de investimentos, mas sim atividades prvias a cada um dos servios de investimento enumerados, que podero ser desenvolvidas de forma separada em relao prestao de servio em si.
89
O assessoramento em matria de investimento. A gesto de sistemas multilaterais de negociao. Consideram-se como auxiliares os seguintes servios: A custdia e administrao por conta dos clientes de instrumentos nanceiros.. A concesso de crditos ou emprstimos a investidores para que possam realizar uma operao sobre um ou mais dos instrumentos, sempre que na referida operao intervir a empresa que concede o crdito ou emprstimo. O assessoramento a empresas sobre estrutura de capital, estratgia industrial e questes ans, assim como o assessoramento e demais servios em relao a fuses e aquisies de empresas. Os servios relacionados s operaes de segurana de emisses ou de colocao de instrumentos nanceiros. A elaborao de informes de investimentos e anlises nanceiras ou outras formas de recomendao geral referente s operaes sobre instrumentos nanceiros. No Mxico, recentemente foram aprovadas disposies de carter geral65 para regular os servios de investimentos prestados pelas entidades financeiras (Instituies de Crdito e Casas de Bolsa) aos investidores, distinguindo entre servios assessorados (assessoria e gesto de investimentos), dos servios no assessorados (execuo de operaes e comercializao). O objetivo da norma incorporar os padres internacionais e melhores prticas na matria ao marco normativo desta jurisdio, o que repercutir significativamente na proteo dos investidores. Neste enfoque conveniente distinguir entre as aes de comercializao diante do assessoramento no sentido estrito, atividade que por sua relevncia merece ser desenvolvida em um captulo especco. Conceitualmente, o assessoramento pode ser denido como a ao de oferecer recomendaes personalizadas e individualizadas a um cliente sobre instrumentos nanceiros denidos. Portanto, as recomendaes de carter genrico e no personalizadas, realizadas no mbito da comercializao de valores e instrumentos nanceiros no podem ser consideradas assessoramento, mas tem o valor de comunicaes de carter comercial. Referente aos instrumentos e produtos que so oferecidos ao pblico destacaremos que, por regra geral, no marco legislativo dos pases analisados, autoriza-se s Comis-
65. http://dof.gob.mx/nota_detalle.php?codigo=5279484&fecha=28/11/2012
90
ses ou Superintendncias a supervisionar qualquer valor negocivel66, entendendo-se as aes, ttulos e obrigaes (valores de renda xa), instituies de investimentos coletivos (participaes ou cotas de fundos de investimentos, fundos mtuos, etc.), derivados nanceiros (futuros, opes)67e produtos estruturados. Evidentemente, a denominao de valores e produtos nanceiros pode variar em cada jurisdio, mas neste estudo, utilizaremos uma denio ampla que se denomina instrumento nanceiro a todos aqueles que podem ser objeto de emisso e negociao, incluindo valores negociveis e contratos nanceiros equiparveis. Porm, conveniente aclarar que, atualmente, os produtos derivados68 e estruturados so negociados somente na Argentina, Colmbia69, Brasil, Espanha e Mxico. Dentre os canais que os intermedirios nanceiros utilizam para oferecer seus servios e produtos, alm de seus prprios escritrios e estabelecimentos onde sicamente ou atravs de contatos telefnicos70 entram em contato com seus clientes, no podemos deixar de mencionar que os avanos tecnolgicos tm permitido a extenso de seus servios e atividades atravs de Internet e, portanto, isto implica um desao adicional para os rgos supervisores dos mercados de valores na regio na proteo dos investidores. Por outro lado, em algumas jurisdies se permite a externalizao71 de algumas atividades e servios. Assim, na legislao espanhola as empresas de servios de
66. No Brasil, a Lei dene como Valores Mobilirios s aes, obrigaes e ttulos (debentures), cotas de fundos de investimentos e de clubes de investimentos, derivados, contratos de investimentos coletivos e outros. Os ttulos pblicos no so considerados valores mobilirios. 67. No Chile, a legislao no contempla dentro das atribuies da SVS a superviso da comercializao de derivados, somente respeito aos valores objeto de oferta pblica. A exceo, constituem as opes compra e venda de aes que so consideradas por lei como valor. 68. No Peru no existe um mercado pblico de derivados que esteja regulado, os intermedirios que esto autorizados a realizar operaes com este tipo de instrumento devem realizar de forma privada ou no mercado estrangeiro. De acordo com a normativa peruana (Regulamento de Agentes de Intermediao), se um agente deseja intermediar operaes com contratos de futuros, opes e demais derivados, por conta prpria ou por conta de seus clientes, deve obter autorizao prvia da Superintendncia do Mercado de Valores (SMV). 69. Cfr. Captulos 1 a 4 do Ttulo 1 do Livro 35 do Decreto 2555 de 2010. 70. Existem chamadas telefnicas massivas ou correios eletrnicos que utilizam tticas agressivas para tratar de vender investimentos ou oferecer assessoria financeira, que vem de entidades que operam sem autorizao, passando-se por entidades registradas. Estas entidades so conhecidas em algumas jurisdies como barraquinhas financeiras. Muitas das empresas que utilizam essas tticas no esto autorizadas nem registradas e, de fato, podem ser fraudulentas. Na maioria dos pases da Unio Europeia, os reguladores financeiros contam com leis, cdigos ou diretrizes que restringem ou probem as ligaes frias (cold calling). Em geral, se entende por ligaes frias qualquer ligao ou visita comercial recebida sem ter sido solicitada. 71. Na Unio Europeia se dene o termo de externalizao como qualquer tipo de acordo entre uma empresa de investimento e um prestador de servios, em virtude do qual este realize um processo, um servio ou uma atividade que em outras circunstncias seria a prpria empresa de servios de investimentos
91
investimento podem nomear agentes para a promoo e comercializao dos servios de investimentos e servios auxiliares objeto de seu programa de atividades. Tambm, podem nomear para realizar a seus clientes, em nome e por conta da empresa de servios de investimentos, a recepo e transmisso de pedidos, assim como para prestar assessoria sobre os instrumentos nanceiros e os servios de investimentos que a empresa oferece. Estes agentes ou empresas vinculadas aos intermedirios nanceiros devem cumprir as mesmas normas de conduta e esto sob responsabilidade plena e incondicional dos intermedirios que os contratam. No Brasil, o agente autnomo de Investimento o encarregado (ou representante) do intermedirio para fazer captao de clientes, recepo, registro e transmisso de pedidos aos sistemas de negociao e, informam sobre os produtos oferecidos e os servios prestados pelo intermedirio. Para realizar tal atividade, tanto como pessoa fsica ou empresa, devem ter vnculo contratual com o intermedirio72. Na Bolvia, a Sociedade Administradora de Fundos de Investimentos poder contratar diretamente ou atravs de outras empresas, os servios de Promotores de Investimentos73 e para promoo dos fundos de investimentos que administra. A superviso das atividades de comercializao, assim como da entrega de informao aos clientes pelos intermedirios fazem parte das atividades de scalizao que so atribuies dos rgos supervisores nos pases ibero-americanos. Em pases como a Colmbia, Costa Rica74 e Brasil75, a superviso dos intermedirios e de
72. Instruo CVM n 497/11 http://www.cvm.gov.br/asp/cvmwww/atos/Atos/inst/inst497consolid.doc 73. No entanto, devem cumprir os requisitos seguintes: Estar capacitados para o trabalho que realizam, sob responsabilidade da Sociedade Administradora. A Sociedade Administradora dever estabelecer com clareza as obrigaes e deveres aos Promotores de Investimentos. Os Promotores de Investimentos no podero receber ou realizar pagamentos vista ou cheque ou qualquer outro meio, estas atividades cam exclusivamente a cargo da SAFI. 74. A Sociedade da Bolsa deve contar com uma unidade de superviso a nvel gerencial, independente de qualquer outra rea operativa ou administrativa da Bolsa, cuja funo detectar possveis no cumprimentos ao Cdigo de Conduta aplicvel aos postos e agentes de bolsa e realizar as correspondentes investigaes preliminares. Esta unidade deve colaborar estreitamente com a SUGEVAL em suas funes supervisoras. 75. No Brasil, a Lei do Mercado de Valores de 1976 dene as entidades administradoras de mercados de bolsa como autorreguladas. Atualmente, tal funo executada pela BM&FBOVESPA Superviso de Mercados (BSM), com personalidade jurdica prpria e patrimnio independente, autonomia nanceira, administrativa e oramentria, assim como mandato xo do diretor de autorregulao e dos conselheiros. Em sntese, a BSM tem as seguintes responsabilidades: Fiscalizao e superviso dos participantes no mercado e a prpria BM&FBOVESPA; Identicao de violaes legislao e regulamentao vigentes, condies anormais de negociao ou comportamentos que podem pr em risco a regularidade do funcionamento, a transparncia e a credibilidade do mercado; Instaurao e conduo de processos administrativos disciplinares; Aplicao de sanes; e
92
suas prticas comerciais realiza-se tanto pelo rgo supervisor como pelas entidades autorreguladas. As atividades de superviso, em geral, esto englobadas nos programas de reviso que os supervisores desenvolvem periodicamente. No caso da CNMV76 da Espanha, no marco de suas atribuies de superviso e inspeo, se realiza o rastreamento da conduta e dos requisitos organizacionais atravs de trs tipos de atuaes: inspees in situ das entidades, anlises temticas e setoriais (que incluem uma amostra de entidades), e anlises especcas sobre temas denidos de interesses do supervisor. Em geral, a superviso consiste em revisar o cumprimento das obrigaes de informao prvia (incluindo o caso em que uma entidade emissora atue simultaneamente como colocador, apesar dos particulares conitos de interesses existentes destes supostos), a categorizao de clientes, as avaliaes de convenincia e idoneidade e a atuao das entidades em reas especialmente sensveis (assessoramento, recepo e transmisso de pedidos e gesto de carteiras, entre outras). Para a seleo das atuaes supervisoras se utiliza o que se denomina mapa de riscos do setor, que se alimenta tanto da informao reservada remetida pelas entidades, como de outra informao relevante, especialmente denncias e reclamaes apresentadas CNMV pelos investidores. Como resultado, so desenhadas estratgias supervisoras para cada entidade, considerando os recursos de que dispe. Tambm na Costa Rica, durante os processos de inspeo e superviso in situ, vericado de forma obrigatria se os intermedirios contam com o perl adequado de aplicar aos clientes, assim como com os documentos que evidenciem o trabalho do intermedirio referente ao repasse de informao aos clientes. Alm disso, o trabalho do supervisor abrange os contratos, pedidos e comisses cobradas, sem limitao de scalizar os antecedentes que se consideram necessrios para zelar pela proteo do investidor, como tambm acontece no Paraguai. Em Honduras, a CNBS supervisiona e avalia as polticas de transparncia, ateno ao usurio, reclamaes e os contratos de produtos nanceiros a m de evitar clusulas e prticas abusivas, e que a publicidade cumpra com as disposies de transparncia, entre outros aspectos.
Administrao de Mecanismo de Ressarcimento de Prejuzos (MRP), previsto na Instruo CVM 461/07. 76. Com o m de melhorar a superviso das entidades que prestam servios de investimentos, na CNMV foi dado andamento a elaborao de um mapa de riscos e de cumprimento das normas de conduta. Com esta iniciativa, em consonncia com as recentemente abordadas pela Autoridade Europeia de Valores e Mercados (ESMA), a CNMV obter informao sobre os produtos que as entidades esto vendendo entre sua clientela, assim como a forma em que est sendo realizada essa comercializao, com o objetivo de se antecipar em sua ao inspetora e supervisora e reforar a defesa efetiva do investidor.
93
No Peru se requer que a informao sobre pedidos, atribuies, aplices, operaes, margens de liquidez e solvncia, montantes intermediados por segmento de negociao e tipo de operao, informao nanceira e fatos relevantes, entre outros, seja remetida periodicamente Superintendncia de Mercado de Valores (SMV). A partir desta informao, se efetua um monitoramento continuado das atividades de intermediao, utilizando aplicaes informticas que permitem uma anlise dirigida a determinar os fatores de riscos associados a cada agente de intermediao, a m de estabelecer prioridades ou esforos de superviso. Esta informao permite remeter comunicaes aos investidores e solicitando que conrmem um conjunto de fatos ou procedimentos relacionados a operaes efetuadas em seu nome. Por exemplo, se a solicitao de conrmao sobre a autorizao das referidas operaes tiver sido remetida a situao ou histrico da sua conta, e tiver sido informado sobre os riscos relacionados s operaes, entre outros. A partir desta informao, so elaborados os documentos analticos necessrios para efetuar o planejamento de uma inspeo in situ. As inspees podem ser do tipo operativo, do tipo nanceiro ou do tipo integral (que considera ambos os aspectos). Podem ser pontuais, por um tema especco, por exemplo, dirigidas a vericar que no tenha sido o uso indevido dos fundos dos clientes ou que os saldos em conta sejam remetidos aos investidores de acordo ao estabelecido pelas normas vigentes, ou pode ser focado em temas mais abrangentes, como a superviso dos sistemas de controle interno. Em sntese, os trabalhos supervisores que realizam os rgos participantes neste estudo, no mbito da comercializao de valores e instrumentos nanceiros dirigidos a clientes varejistas ou no prossionais, se apresenta em dois aspectos chaves: As anlises das estruturas organizacionais e procedimentos de controle interno e de gesto de riscos (gesto e preveno de conitos de interesses e de no conformidade s prticas de vendas) A vericao da transparncia na comercializao (que previamente contratao de um servio ou venda de um instrumento, as informaes sejam repassadas ao cliente de forma adequada, se tenha constncia do perl do investidor e que se realize a entrega de toda a documentao contratual obrigatria e informativa).
1.1. Normas de conduta e requisitos organizacionais dos intermedirios financeiros e empresas de servio de investimento
De acordo com os Princpios Internacionais de IOSCO, os intermedirios nanceiros devem cumprir as normas de conduta que denem seu trato com os clientes. Assim se estabelece na Lei do Mercado de Valores do Peru, e praticamente na totalidade 94
das legislaes analisadas, que os intermedirios nanceiros devero se comportar com diligncia e transparncia no interesse de seus clientes e em defesa da integridade do mercado. Neste contexto, devem se organizar de forma que se minimizem os riscos de conitos de interesse e, em situao de conito, dar prioridade aos interesses de seus clientes, sem privilegiar a nenhum deles. Assim, devem gerir sua atividade de forma ordenada e prudente, cuidando dos interesses dos clientes como se fossem prprios, garantindo-se que dispem de toda a informao necessria sobre seus clientes e mant-los sempre informados de forma cordial, oportuna e adequada. Outro exemplo se observa na Bolvia, onde as normas de conduta estabelecidas na Lei de Mercado de Valores N 1834 de 31 de maro de 1998, na Normativa para Agncias de Bolsa aprovada mediante Resoluo Administrativa N 751 de 8 de dezembro de 2004, e na Normativa para Fundos de Investimentos e suas Sociedades Administradoras, aprovada mediante resoluo Administrativa N 421 de 13 de agosto de 2004. Por sua vez na Costa Rica se estabelece mediante a Lei Reguladora do Mercado de Valores, em seu ttulo VI, as normas gerais de conduta que devem seguir os participantes do mercado de valores. As bolsas de valores devero estabelecer regulamentos internos com normas de conduta, de acatamento obrigatrio para seus diretores e empregados, assim como para os postos e agentes de bolsa. Os postos de bolsa e as sociedades administradoras de fundos de investimentos devero estabelecer regulamentos no mesmo sentido. Em algum dos pases a colaborao entre as entidades supervisoras e as autorreguladas tem contemplado o estabelecimento de um Cdigo de Conduta que devem seguir os participantes do mercado em suas relaes com seus clientes. Este o caso da Repblica Dominicana, onde alm das normativas ditadas nesta matria, a Superintendncia de Valores (SIV), junto com os participantes do mercado, criaram um Cdigo de Conduta do Mercado de Valores, ao que todos os participantes podero aderir com o m de que as regras de conduta sejam homogneas. Conforme estabelecido pela Norma de Transparncia77, as instituies supervisadas pela CNBS, rgo supervisor do mercado de valores de Honduras, devem implementar um Cdigo de Boas Prticas para a ateno dos usurios nanceiros, que dever compreender as polticas desenhadas pela instituio supervisionada para que os empregados e funcionrios, responsveis de atender aos usurios, ofeream informao e ateno adequada em conformidade com as normas vigentes.
77. Resoluo GE No. 1631/12-09-11, Normas para o Fortalecimento da Transparncia, a Cultura Financeira e Ateno ao Usurio Financeiro nas Instituies Supervisionadas..
95
No Panam, o Acordo 5-2003 estabelece normas de conduta para os intermedirios nanceiros, assim como regulao para a celebrao de contratos, recepo e execuo de pedidos, informao aos clientes, e conitos de interesses. No Brasil, a Instruo CVM n 505/11 estabelece normas e procedimentos a ser observados nas operaes realizadas com valores mobilirios em mercados regulados de valores mobilirios. A norma estabelece padres para diversas questes, entre elas, regras para o registro de clientes; a transmisso de pedidos (mesmo a obrigatoriedade de contar com um sistema de gravao telefnica); os procedimentos e controles internos para execuo de ordens; identicao do investidor nal em todas as ordens que transmita ou transra e nas operaes que execute ou registre; pagamento e recepo de recursos nanceiros; estabelecimento de procedimentos e controles internos que garantam o exerccio das funes com boa f, diligncia e lealdade com relao aos clientes; a identicao e o tratamento de situaes de conito de interesses; a correta prestao de informaes sobre produtos oferecidos e os mecanismos de ressarcimento de prejuzos eventualmente existentes. No art. 109 da Recopilao de Normas de Mercado de Valores (art. 249 no Reordenamento de junho de 2012) emitida pela Superintendncia de Servios Financeiros do Banco Central do Uruguai, encontram-se as normas de conduta que devem seguir os intermedirios nanceiros em relao a seus clientes/investidores. Na Espanha, o no cumprimento das normas pelos intermedirios que lhes so atribudos, considera-se um risco a mais a gerir e prevenir, estabelecendo a obrigatoriedade de que as entidades apliquem e mantenham polticas e procedimentos para seu controle e minimizao, igual aos outros riscos relativos sua atividade, processos e sistemas. No caso da funo de cumprimento normativo78, tambm, atribui-se a eles a responsabilidade de assessoria e atender o restante da organizao no desenvolvimento de sua atividade em torno da cultura de cumprimento. Com carter adicional e complementar funo de cumprimento normativo, que obrigatria para todo tipo de entidade, se exige que as entidades mantenham funes de auditoria interna e controle de riscos na medida e com o alcance do seu tipo de negcio, atividades e
78. A gura do ocial de justia se encontra na legislao da Espanha, no artigo 70 da LMV e no artigo 28 do RD 217/2008, sobre regime jurdico das empresas de servios de investimentos e das demais entidades que prestam servios de investimento. No nvel da Unio Europeia, o rgo supervisor, ESMA (European Securities and Markets Authority), recentemente publicou diretrizes sobre alguns aspectos dos requisitos que a MiFID impe em funo de cumprimento nas empresas de investimentos, especco sobre a obrigao de cumprimento e a efetiva observncia das responsabilidades derivadas da mesma http://www.esma.europa.eu/system/les/2012-388. pdf.
96
exposio ao restante dos riscos requeridos. A seguir, em sntese, se detalha as principais normas de conduta79 que devem presidir as atuaes e atividades dos intermedirios nanceiros e alguns dos requisitos organizacionais necessrios com que devem contar, assim como seu reexo em algumas das normativas dos pases analisados no presente trabalho: Dever de atuar com honestidade, imparcialidade e prossionalismo, no melhor interesse de seus clientes Os intermedirios nanceiros devem atuar honesta e imparcialmente, mantendo neutralidade em sua atuao, sem estabelecer diferena no trato a seus clientes. Assim, no Panam, se estabelece no Cdigo Geral de Conduta dos mercados de valores que as Casas de Valores devero atuar no exerccio de suas atividades com imparcialidade, sem antepor os interesses prprios aos de seus clientes, em benefcio destes e do bom funcionamento do mercado80. No Peru, este dever tambm sugere a no utilizao de prticas ou condutas desleais perante seus concorrentes, seja mediante informao a clientes, publicidade ou sob qualquer outra modalidade. Na Colmbia, a Lei 1328 estabeleceu, para as entidades vigiadas pela Superintendncia Financeira da Colmbia (entidades nanceiras, seguradoras e do mercado de valores), o dever de abster-se de incorrer em condutas que levam a abusos contratuais ou de concordar com clusulas que possam afetar o equilbrio do contrato ou dar lugar a um abuso de poder dominante contratual. Por esta razo, a citada lei proibiu a incorporao de clusulas abusivas nos contratos de adeso, apontan79. Enquanto nas legislaes analisadas e em relao s normas de atuaes dos intermedirios no melhor interesse de seus clientes, encontram-se as normas referidas Gesto de Pedidos e o Princpio de Melhor Execuo, optou-se por no analisar neste trabalho. 80. Neste sentido, no devero antepor a compra ou venda de valores por conta prpria em idnticas ou melhores condies a de seus clientes, tanto daqueles que tm dado ordem como os outros aos que estejam gerenciando suas contas de investimento em virtude de mandatos genricos ou especcos. Tambm, quando se negociem ordens de forma agrupada por conta prpria e estranha, a distribuio dos valores adquiridos ou vendidos ou dos potenciais benefcios, tanto se o pedido se executa total ou parcialmente, deve assegurar que nenhum cliente seja prejudicado. Por outro lado, sem prejuzo da liberdade de contratao e de xao de comisses, a Casa de Bolsa no dever oferecer vantagem, incentivos, compensaes ou indenizaes de qualquer tipo a clientes relevantes ou com inuncia na mesma quando isso possa supor prejuzos para outros clientes ou para a transparncia do mercado. Mesmo assim, no dever induzir realizao de um negcio a um cliente com o m exclusivo de conseguir o benefcio prprio. Finalmente, as Casas de Valores se abstero de realizar operaes com o exclusivo objetivo de perceber comisses ou multiplicar de forma desnecessria e sem benefcio para o cliente, nem aceitar presentes ou incentivos, diretos ou indiretos, cuja nalidade seja inuenciar nas operaes de seus clientes ou que possam criar conitos de interesse com outros clientes, seja distorcendo seu assessoramento, violando a devida opo ou por qualquer outra causa sem justicativa.
97
do alguns casos de clusulas que no juzo do legislador so consideradas como abusivas. Razo pela qual a Superintendncia instruiu e exemplicou as prticas que se consideram abusivas, atendendo o mandato legal constante na Lei 1328 de 2009. Dever de requisitar informao do cliente. O princpio de conhea o teu cliente, avaliao da adequao e convenincia de produtos para o investidor. Em termos gerais, os intermedirios devem procurar obter informao sobre os conhecimentos e experincia de seus clientes em matria de investimentos, sobre seus objetivos de investir e obter toda informao que resulte necessria para oferecer um timo servio. Na maior parte das jurisdies analisadas: Argentina, Bolvia, Brasil, Colmbia, Costa Rica, Chile, Espanha, Mxico, Panam, Peru, Repblica Dominicana, Uruguai, se exige aos intermedirios que apliquem os procedimentos necessrios e assim possam conhecer a seus clientes, seja atravs de normativas ditadas pelos rgos reguladores e supervisores, ou pelas entidades autorreguladas. No Uruguai, no artigo No. 109.2 da RNMV (art. 213 no Reordenamento de junho de 2012) estipula-se que os intermedirios de valores e os assessores de investimento devem estar bem informados para avaliar quais instrumentos so adequados s caractersticas e objetivos de investimento de seus clientes. No Equador e Honduras, pelo contrario, o marco legal no obriga aos intermedirios avaliar a adequao dos produtos aos clientes. Tambm no Paraguai no se solicita uma anlise da adequao do produto ao perl do investidor, se requer somente que o intermedirio solicite ao investidor a declarao de conformidade no qual a pessoa manifesta ter recebido toda a informao necessria para a compreenso do risco inerente aquisio do produto em questo. Na regulao da Repblica Dominicana81 o Posto de Bolsa quem avalia e determina o perl do investidor (formulrio Conhea seu Cliente para pessoas fsicas), mas no existem normas que ditem quais instrumentos devem ser dirigidos a um tipo de investidor especco. Na Bolvia ocorre algo parecido, onde s Agencias de Bolsa devem elaborao o perl do cliente para a administrao de carteira em forma opcio-
81. No art. 9 da Norma para intermedirios de valores que estabelece disposies para seu funcionamento, Resoluo CNV-2005-10-IV, se exige aos intermedirios de valores realizar uma avaliao dos clientes para determinar o perl de investidores e, desta forma , adequar as operaes que realize ao perl que foi traado.
98
nal, ou seja, quando o investimento dos recursos do cliente realizado pela Agncia de Bolsa atravs das operaes ou transaes considerando a forma mais apropriada e conveniente para os interesses do mesmo, por conta e risco do cliente. No Brasil, os intermedirios sempre tiveram a obrigao de conhecer a seus clientes de acordo com a Instruo CVM 301/99, recentemente modicada pela Instruo CVM 506/11, a qual estipula que o intermedirio, ao registrar o cliente, deve obter informaes sobre o investidor para facilitar traar seu perl, tanto do ponto de vista econmico (informaes sobre seus rendimentos e a situao patrimonial), como do ponto de vista de averso ao risco e educao nanceira (informaes sobre perl de risco e conhecimento nanceiro do cliente). Alm das disposies especcas em diferentes normas, a CVM submeteu audincia pblica (Anncio de Audincia Pblica SDM n 15/11) uma proposta de Instruo que regula o dever de vericao da adequao dos produtos e servios ao perl do cliente. Atualmente, a verso nal da norma est sendo desenvolvida pela CVM. Na Argentina, de acordo com o Cdigo de Proteo ao Investidor (Resoluo Geral N 529/08 da CNV), os intermedirios financeiros so obrigados a aplicar um questionrio no momento da abertura de conta do investidor, para determinar seu perfil de risco. Na Costa Rica, a SUGEVAL emitiu disposies que obrigam os intermedirios (Postos de Bolsa e Sociedades Administradoras de Fundos de Investimentos) a aplicar um questionrio para determinar o perl de cada investidor e assim formatar as possibilidades de investimento com seus respectivos produtos de acordo com o perl. No Chile, a Circular N 1.869 referente Superviso Baseada em Riscos (SBR), dispe que as Administradoras de Instituies de Investimento Coletivo devem denir polticas e procedimentos destinados a cumprir com o objetivo que exige a adequao ao perl do investidor, estabelecendo assim que uma das matrias que devem estar presente o conhecimento do cliente atravs dos antecedentes do investidor, tais como, situao nanceira, nalidade do investimento e grau de tolerncia ao risco. Para os intermedirios de valores, no mesmo contexto da SBR, a Circular N 2.054 estabelece a responsabilidade para a cpula administrativa de zelar pela existncia de um adequado desenho, implementao e documentao de polticas e procedimentos para o conhecimento dos clientes, de suas necessidades e objetivos de investir, e a entrega de informao aos mesmos, com o objetivo de no recomendar ou oferecer investimento em instrumentos ou ativos que no correspondem a seu perl de risco. Posteriormente, se prev abordar normas de suitability para os intermedirios de valores.
99
A necessidade de adequar a proteo de cada cliente a seu nvel de conhecimentos e experincia exige, na legislao espanhola, para determinados instrumentos ou produtos (ver seo 1.2.2), a obrigao do cliente varejista de fornecer entidade que vai prestar o servio de investimento a informao necessria para determinar o nvel de conhecimento e experincia. Esta informao conduzida atravs de uma avaliao da convenincia de investir, mediante o teste denominado teste de convenincia82 e que deve ser realizado em carter geral quando a entidade prestar servios de investimento diferenciado gesto de carteiras ou ao assessoramento em matria de investimento. A informao que a entidade deve obter sobre o cliente referente a seus conhecimentos e experincia deve incluir os seguintes dados, na medida em que resultam apropriados qualicao do cliente, natureza e abrangncia do servio a ser prestado e ao tipo de produto ou transao prevista, incluindo a complexidade e os riscos inerentes: Os tipos de instrumentos nanceiros, transaes e servios com o qual est familiarizado o cliente. A natureza, o volume e a frequncia das transaes do cliente sobre instrumentos nanceiros e o perodo em que tem sido realizado. O nvel de estudos, a prosso atual e, prosses anteriores do cliente que resultem relevantes. Ressaltando-se que caso o produto no tenha a catalogao da complexidade, requer que as entidades obtenham informao do cliente com a nalidade de avaliar a convenincia do produto caso solicitado pelo cliente. Se for a prpria entidade a que oferece o produto ao cliente, mesmo no sendo complexo, deve ser avaliada a convenincia. Entretanto, a nalidade da avaliao da convenincia83 conseguir a proteo adequada
82. O objetivo da anlise de convenincia que a entidade obtenha os dados para apreciao se, em sua opinio, o cliente conta com os conhecimentos e experincia necessrios para compreender a natureza e riscos do servio ou produto oferecido, mas no busca ajustar os objetivos de investimento do cliente ao nvel de risco do instrumento, j que o grau de complexidade de um instrumento no est totalmente correlacionado com seu maior ou menor nvel de risco potencial. Por exemplo, as aes que compem qualquer ndice burstil so instrumentos relativamente pouco complexos, mas podem apresentar uma alta volatilidade, enquanto que um ttulo estruturado um instrumento complexo de entender, embora possa incorporar um nvel de risco relativamente baixo (imaginemos o caso de um ttulo com vencimento para 1 ano que garante a devoluo do principal a vencimento e referencia seu rendimento evoluo de um subjacente, que conta com uma elevada qualidade creditcia). 83. Na Espanha, se recomenda realizar os questionrios de convenincia mediante documento separado da ordem de compra de produtos, que contenha as respostas dadas pelo cliente e o resultado da avaliao e que se solicite copia assinada pelo cliente do mesmo. Se a avaliao refere-se a uma operao especica, devem estabelecer-se os procedimentos oportunos para que a avaliao que referendada de forma inequvoca operao de que se trate e, em todo caso, deve identicar-se a data em que foi feita essa avaliao. As suposies no sentido positivo da convenincia que se realizam, com base ao nvel geral de formao e experincia prossional do cliente, podem manter-se indenidamente, salvo que a entidade conte com informao que aconselhe uma reviso dos mesmos.
100
na venda de instrumentos nanceiros complexos a clientes minoritrios, j que estes clientes podem no ter a experincia nem conhecimentos sucientes para entender as caractersticas e riscos associados aos referidos produtos. No caso de que em funo da informao recebida do cliente, intermedirio ou empresa que presta servio de investimento considere que o produto ou servio no adequado para si, dever ser advertido e, se o cliente no facilita a informao solicitada ou esta no for o suciente, a empresa de investimento dever advertir sobre a impossibilidade de determinar se o servio ou produto adequado ou no. Por outro lado, caso a entidade preste o servio de gesto de carteiras ou de assessoramento, o cliente deve fornecer, alm da informao anterior referente a conhecimentos e experincia, informao sobre sua situao nanceira e objetivos de investir, com a nalidade de que a entidade possa recomendar os instrumentos nanceiros que mais lhe convm (avaliao da idoneidade de carter geral atravs do teste de idoneidade, tal e como se explica no captulo dedicado ao Assessoramento). No Panam, o Cdigo Geral de Conduta dos Mercados de Valores (Regra Quinta), referente informao sobre a clientela, aponta que as entidades (Casa ou Corretor de Valores) devero solicitar a seus clientes a informao necessria para sua correta identicao, assim como informao sobre sua situao nanceira, experincia como investidor e objetivos do investimento, quando esta ltima for relevante para os servios que sero prestados. Devero preencher um formulrio que no entendimento do juiz do rgo supervisor, a Superintendncia do Mercado de Valores, contenha informao suciente para apreciar os dados relevantes para investir e a recomendao aos clientes. A referida informao ter carter condencial e no poder ser utilizada em benefcio prprio ou de terceiros, nem para ns diferentes daqueles que se solicita. Mesmo assim, as entidades devero estabelecer sistemas de controle interno para impedir a difuso ou o uso das informaes obtidas de seus clientes. No Peru, os agentes de intermediao, ao iniciar a relao comercial com o cliente, so obrigados a efetuar aes razoveis a seu alcance para obter um conhecimento adequado do perl de cada um de seus clientes, para determinar seu nvel de experincia no mercado de valores, deixando constar na cha de registro do cliente. Esta cha de registro um documento no qual o agente registra informaes que permitem identicar seu cliente, condies da relao comercial e advertncias relacionadas operao no mercado de valores. Seu alcance e regulao encontram-se denidos pelo Regulamento de Agentes de Intermediao.
Para maior informao, consultar Guia de Atuao para Anlises da Convenincia e a Idoneidade em http://www.cnmv.es/DocPortal/GUIAS_Perl/GuiaConvenienciaIdoneidad.PDF.
101
As jurisdies onde existe a autorregulao do mercado so as prprias Bolsas que instruem entre seus membros a obrigao de esboar a seus clientes e oferecer produtos de acordo com esse perl, tal e como foi implementado na Bolsa de Comrcio de Santiago. Obrigao de informar ao cliente A informao que o cliente deve receber sobre os produtos de investimento deve ser clara, compreensvel, precisa, comparvel, verdadeira, suciente e oportuna, e incluir os riscos que em cada operao pode ocorrer, bem como as despesas e custos dos servios que oferecem. Por outro lado, as comunicaes de publicidade devem ser claramente identicveis como tais. Desde o ano 2004, a CNV do Paraguai estabeleceu a obrigao de que os clientes das Casas de Bolsa deveriam assinar uma carta em que declarem haver recebido informao suciente, e avaliado o risco do valor a ser adquirido. Pela importncia de poder contar com informaes adequadas, como demostra tanto as recomendaes internacionais como seu reexo nas legislaes desenvolvidas nos pases ibero-americanos, esta matria ser objeto de um desenvolvimento mais detalhado (ver seo 1.5). Cabe mencionar que na Espanha, a lei 47/2007 props uma modicao substancial da Lei do Mercado de Valores, ao introduzir uma melhora notvel das obrigaes de informao pr-contratual, contratual e ps-contratual que as entidades devem fornecer aos clientes ou investidores minoritrios. Em conjunto, as modicaes contriburam para um aumento da proteo aos investidores, tambm as obrigaes de informaes estabelecidas e, portanto, o nvel de proteo oferecido varia em funo do tipo de cliente e do produto ou servio oferecido. Referente ao tratamento da informao posterior contratao de um produto ou servio, o Real Decreto 217/208 regula o nvel de conrmao que se exige em relao s ordens executadas sobre qualquer tipo de produto e, em particular, a incluso de informao sobre o cliente, a data, hora e a central de execuo, assim como o centro e as condies para a liquidao, alm do colapso de gastos e custos indiretos. Ordenamento e manuteno de registros Entre os requisitos organizacionais e de controle com que devem contar as entidades, esto a manuteno do registro ordenado e adequado de sua atividade e organizao interna. Estes registros so essenciais para o cumprimento, entre outros, de requisitos de organizao interna, de obrigaes de proteo aos clientes e de normas de conduta, constituindo sua manuteno um instrumento ecaz para reconsti102
tuir fatos, dados, informaes e atuaes referentes aos servios e atividades das empresas que prestam servios de investimento, levando em conta a estrutura, organizao e complexidade e natureza das atividades e servios prestados. As prprias entidades so as que devem analisar e avaliar se os registros com os quais contam so suficientes, para que por um lado, assim possibilitem o devido cumprimento das obrigaes que impem a normativa vigente em cada momento e, por outro lado, para que a entidade supervisora possa conduzir adequadamente seu trabalho. A Norma para Intermedirios de Valores da Repblica Dominicana, que estabelece disposies para seu funcionamento (CNV-2005-10-IV), tem por objetivo estabelecer, entre outras, as regras para a documentao e registro de operaes e o registro de estipulaes contratuais. Dentro dos registros mnimos de informao deve existir um arquivo com cpia de toda correspondncia enviada e recebida pelo intermedirio de valores, que relacione todos os documentos existente entre este e o cliente. Na Espanha, as entidades que prestam servios de investimentos devem criar um registro84 que inclui o contrato ou contratos85 que tenha por objetivo o acordo entre a empresa e o cliente, e devem ocializar-se os direitos e as obrigaes das partes e demais condies em que a empresa presta servio ao cliente. Tambm, as entidades devero manter os registros de seus servios e operaes em suporte duradouro e no manipulvel durante um perodo mnimo de 5 anos, e no que diz respeito a suas relaes com clientes enquanto dure a relao. Entre outros, podem destacar-se os seguintes registros: Registro de atividade e organizao: organograma, programa de atividades, procuraes, autorizao do supervisor, etc. Registro de instrumentos nancieros de clientes. Registro de clientes: dados identicativos, classicao ou reclassicao, em seu caso. Registro de avaliao da convenincia. Registro de conitos de interesses. Registro de gesto de reclamaes.
84. Resoluo de 7/10/99, da CNMV, sobre os registros mnimos a serem mantidos por empresas que prestam servios de investimento http://www.boe.es/boe/dias/2009/10/21/pdfs/BOE-A-2009-16730.pdf 85. Na Espanha obrigatrio que constem por escrito os contratos celebrados com clientes minoritrios. Ver Circular 7/2011, de 12 de dezembro, da CNMV, sobre folheto informativo de taxas e contedo dos contratos-tipo em http://www.boe.es/boe/dias/2011/12/24/pdfs/BOE-A-2011-20107.pdf.
103
Preveno de conitos de interesses Os intermedirios nanceiros devem estabelecer mecanismos efetivos para evitar os conitos de interesses com seus clientes. Assim, devem em todo momento dar prioridade aos interesses de seus clientes. Este princpio implica que devem comunicar os potenciais conitos de interesses a seus clientes. Na Colmbia86 os princpios, polticas e procedimentos para a deteco, preveno e administrao de conitos de interesses devem ser incorporado no respectivo cdigo de boa governana corporativa da entidade, e so aplicveis a seus administradores, empregados ou funcionrios que desempenham atividades relacionadas com a intermediao e contm no mnimo o seguinte: 1) Os mecanismos para que as reas, funes e sistemas de tomada de decises susceptveis de entrar em conito de interesses, estejam separados fsica e operacionalmente. 2) Os mecanismos e procedimentos para que a realizao de operaes por conta prpria esteja separada de qualquer outro tipo de atividade que possa gerar conito de interesses, observando as instrues que nesse sentido comunica a Superintendncia Financeira da Colmbia. 3) As regras e limites sobre operaes vinculados87 nos sistemas de negociao de valores. Na Costa Rica, a Superintendncia o rgo que se encarregada de emitir as normas necessrias para regular os conitos de interesses entre os participantes dos mercados de valores que inclui, entre outros, os seguintes aspectos: a) A proibio de determinadas operaes entre sociedades pertencentes ao mesmo grupo nanceiro ou ao mesmo grupo de interesse econmico, aplicando, se pertinente, as normas da Lei Orgnica do Banco Central. b) Um regime de incompatibilidade aplicvel aos funcionrios dos sujeitos scalizados, que possa prevenir a realizao de operaes ou a transmisso de informao que venha prejudicar o pblico investidor. c) A prestao de servios, independentemente da forma contratual utilizada, entre entidades do mesmo grupo de interesse econmico.
86. Cfr. Numeral 2 do artigo 7.3.1.1.2 do Decreto 2555 de 2010. 87. Por vinculado deve ser entendido que ou so: (i) os acionistas ou benecirios reais do dez por cento (10%) ou mais da participao acionria no intermedirio, (ii) as pessoas jurdicas nas quais o intermedirio seja benecirio real dos dez por cento (10%) ou mais da participao societria, (iii) a matriz do intermedirio de valores e seus liais e subordinados, e (iv) os administradores do intermedirio, de sua matriz e das liais ou subordinados deste.
104
d) Os regulamentos de qualquer outra situao que por razes de conito de interesse possa resultar em prejuzo ao pblico investidor. Na stima regra do Cdigo Geral de Conduta do Mercado de Valores do Panam se destaca especicamente que as entidades no devero, sob nenhum conceito, revelar aos clientes as operaes realizadas por outros. Mesmo assim, no devero estimular a realizao de uma operao por um cliente com o objetivo de beneciar a outro, e devero estabelecer regras gerais de pr rateio ou de distribuio das ordens executadas que evitem conito em operaes que afetam a dois ou mais clientes. Na Bolvia, os funcionrios, os executivos, assim como os diretores das Agncias de Bolsa, devero reportar ao ocial de cumprimento seus investimentos pessoais no mercado de valores, e qualquer situao de vinculao com a Agncia de Bolsa e/ ou outras empresas ou instituies participantes do mercado de valores. O ocial de cumprimento dever levar um informe ao diretrio sobre seus prprios investimentos no mercado de valores e sobre potenciais conitos de interesses e acesso informao privilegiada e/ou condencial, geradas pelas situaes mencionadas anteriormente. O Equador, em sua Codicao das Resolues do Conselho Nacional de Valores, tem um captulo destinado aos conitos de interesses, que inclui o conceito, as obrigaes dos participantes do mercado de valores, os procedimentos das entidades de autorregulao para prevenir e resolver os conitos e a obrigao da revelao a seus clientes. Funo de cumprimento normativo Com respeito organizao interna dos intermedirios nanceiros, no existe uma nica estrutura apropriada ou idnea de aplicao universal, mas que esta deve variar em funo da natureza do negcio e dos riscos que deve assumir cada entidade ou intermedirio. Porm, ha um aspecto que se inclui em muitas das normativas dos pases deste estudo, no mbito dos requisitos organizacionais e as condies de funcionamento exigidas aos intermedirios nanceiros para a proteo do investidor: o ocial de cumprimento. De acordo com os princpios de IOSCO, o cumprimento por parte da entidade de todos os requisitos legais aplicveis, assim como das polticas e os procedimentos internos da prpria entidade, dever ser supervisionado por outra rea separada que vai depender diretamente da cpula da direo, e que possua uma estrutura que garanta sua independncia com respeito s divises operativas. Por exemplo, na Colmbia obrigao dos intermedirios de valores nomearem um funcionrio como ocial de 105
cumprimento perante a Superintendncia Financeira, que faculta a ele o poder de posse88. No Peru, o Regulamento de Agentes de Intermediao estabelece que o funcionrio de controle interno deva depender diretamente do diretrio e contar com autonomia e recursos. Entre suas funes se encontra a superviso do sistema de controle interno do agente, a avaliao do cumprimento de disposies que regem o agente, assim como a conabilidade do sistema de informao e contabilidade. Na Espanha, para garantir que a funo de cumprimento normativo se desenvolva de forma adequada e independente, as empresas que prestam servios de investimentos devem garantir de que se cumpram as seguintes condies: a) A unidade que garanta o desenvolvimento da funo de cumprimento normativo deve estar dotada de autoridade, recursos e a experincia necessrias e deve ter acesso a toda a informao pertinente. b) Deve ser nomeado um responsvel de cumprimento que est a cargo do desenvolvimento da funo de cumprimento assim como do informe de cumprimento para a cpula da direo da entidade. c) As pessoas encarregadas de garantir o desenvolvimento da funo de cumprimento no podem participar na prestao dos servios e atividades que controlam. d) O sistema para xar a remunerao das pessoas encarregadas de garantir o desenvolvimento da funo de cumprimento no deve comprometer, nem real nem potencialmente, sua objetividade.
88. O nmero 1.1 do Ttulo Primeiro, do Captulo Dcimo da Circular Bsica Jurdica da Superintendncia Financeira da Colmbia como segue: 1.1. Pessoas que devem tomar posse. Em conformidade com o estabelecido nas normas citadas devem tomar posse do cargo: Os representantes legais, principais e suplentes, das entidades vigiadas, com exceo daqueles designados pelo Presidente da Repblica. Membros da junta diretiva, conselho diretivo ou de administrao, principais e suplentes, das entidades vigiadas, com exceo daqueles designados pelo Presidente da Repblica. Os representantes dos escritrios de representao de instituies nanceiras e de resseguros do exterior. Os representantes designados para a Colmbia das instituies nanceiras e de resseguros do exterior que decidem pelo benecio, com exceo das estabelecidas nos numerais 8 e 9 do artigo 2 do Decreto 2951 de 2004. Os revisores scais, principais e suplentes, das entidades vigiadas. Os ociais de cumprimento para a preveno de lavado de ativos, principais e suplentes, das entidades vigiadas.
106
Em qualquer caso, no se exige que as entidades cumpram com o includo nas letras c) e d), sempre que, em funo do tamanho, natureza, escala e complexidade de suas atividades, e da natureza e gama de seus servios de investimentos, possa demonstrar que o cumprimento de tais requisitos no resulta proporcionado, e que o funcionamento da unidade segue sendo ecaz. Servio de ateno ao cliente Em algumas das jurisdies examinadas se exige que os intermedirios devam contar com um departamento ou servio especializado de ateno ao cliente89, que tenha por objetivo atender e resolver as queixas e reclamaes que apresentam seus clientes relacionadas com seus interesses e direitos legalmente reconhecidos. No Mxico, cada instituio nanceira deve contar com una Unidade Especializada, a qual tem por objetivo atender consultas e reclamaes dos usurios de servios nanceiros. A Referida Unidade deve responder por escrito ao usurio. Na Espanha, as entidades devero adotar as medidas necessrias para separar o departamento ou servio de ateno ao cliente dos demais servios comerciais ou operacionais da organizao, de modo que seja garantida para aquele que toma decises de forma autnoma no mbito de sua atividade e, assim, evitar conitos de interesses. Na Costa Rica, somente esto obrigadas as sociedades administradoras de fundos de investimentos, no existindo obrigao legal para os postos de bolsa. Na Bolvia, as sociedades que administram fundos de investimentos abertos faz mediar a gesto de ateno ao cliente atravs de seu banco lial, sendo o ocial de cumprimento responsvel pelo rastreamento das queixas e demandas dos clientes. Em Honduras, a Resoluo GE No. 1631/12-09-2011, que contm as Normas para o Fortalecimento da Transparncia, a Cultura Financeira e Ateno ao Usurio Financeiro nas Instituies Supervisadas, exige que disponham de reas encarregadas de atender s reclamaes ou consultas dos usurios nanceiros atravs do Ocial de Ateno ao Usurio Financeiro, que ter um prazo mximo de dez (10) dias teis contados a partir da data em que a reclamao da consulta foi ocializada.
89. No Brasil, as instituies nanceiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil que tenham clientes pessoas fsicas ou pessoas jurdicas classicadas como microempresas na forma da legislao prpria, devem instituir um componente organizacional de ateno ao cliente, com a atribuio de atuar como canal de comunicao entre estas instituies e os usurios de seus produtos e servios (Resoluo do Conselho Monetrio Nacional 3849/10). No mbito do mercado de valores mobilirios, a CVM elaborou uma norma especca para este servio de consultas (Ouvidoria). Instruo CVM N 529, de 1 de novembro de 2012. Ver em http://www.cvm.gov.br/asp/cvmwww/atos/Atos_Redir. asp?Tipo=I&File=\inst\inst529.doc.
107
1.2.Delimitao da atuao supervisora por objeto e sujeito
Nas legislaes analisadas no existe uma delimitao da atuao do rgo supervisor em funo do tipo de produto ou classe de investidor. Porm, em algumas jurisdies, a normativa estabelece uma graduao com respeito ao nvel de proteo em funo do destinatrio do produto nanceiro. Assim, em aplicao da MiFID, na Espanha se obriga s empresas que oferecem servios de investimentos no somente a conhecer seus clientes, mas a sua classicao em categorias em funo de sua experincia como investidor, seus conhecimentos e sua qualicao para tomar suas prprias decises de investidor e analisar corretamente seus riscos, existindo em funo de cada categoria um nvel de proteo diferenciado. Logicamente, o mximo nvel de proteo se dirige ao investidor minoritrio. Tambm, o nvel de proteo e os requisitos para avaliar a convenincia do produto ao investidor so diferentes, segundo o instrumento de que so tratados e de quem surge a iniciativa no processo de comercializao ou venda. Ou seja, se realiza tanto uma classicao da clientela como do produto ou instrumento a ser comercializado. Esta classicao dos instrumentos nanceiros est no artigo 79, seo 8, letra a) da Lei do Mercado de Valores. No Chile, determinadas caractersticas do emissor de um produto nanceiro especco torna vivel que o rgo supervisor (SVS) determine a solicitao de menor quantidade de informao a respeito, e inclusive delimite certos tipos de mercados e investidores.
1.2.1. Tipologia e critrios de definio do investidor

TAssim como foi salientado na introduo deste captulo, em muitas das legislaes analisadas se dene ou distingue entre clientes institucionais, prossionais ou sosticados, do resto dos investidores. Porm, esta classicao, diferente do que acontece na Espanha e Colmbia, no comporta uma diferenciao no nvel de proteo do investidor, podendo constituir-se em uma restrio para adquirir determinados produtos que, em ateno a seu risco, geralmente so unicamente aptos para os investidores institucionais. Na Colmbia, mediante a Lei 1328 de 2009 se dene o consumidor nanceiro como aquele cliente, usurio ou potencial cliente das entidades submetidas inspeo e vigilncia da Superintendncia Financeira de Colmbia. Tambm no marco normativo que regula as relaes dos intermedirios nanceiros com os investidores do mercado de valores (Lei 964 de 2005, regulamentada pelo Governo Nacional em relao intermediao de valores), se dene para aqueles que tero a qualidade de cliente investidor e de investidor prossional, levando em conta os volumes de investimento, 108
a frequncia, o prossionalismo, os conhecimentos especializados e os demais fatores relevantes, assim como as regras aplicveis s relaes entre os investidores e intermedirios. O cliente investidor aquele que no tem a qualidade de investidor prossional, este ltimo denido como: 1) As pessoas que possuem em vigncia a certicao de prossional do mercado como operador outorgado por um rgo autorregulador do mercado de valores; 2) Os rgos nanceiros estrangeiros e multilaterais; e 3) As entidades controladas pela Superintendncia Financeira da Colmbia. Um investidor prossional todo cliente que conta com a experincia e conhecimentos necessrios para compreender, avaliar e gerenciar adequadamente os riscos inerentes a qualquer deciso de investimento. Para ser categorizado como prossional, o cliente dever acreditar no intermedirio, no momento da classicao, um patrimnio igual ou superior a dez mil (10.000) SMMLV90 (equivalente a 3.374.578,8 dlares) e, pelo menos, uma das seguintes condies: ser titular de uma carteira de investimento de valores igual ou superior a cinco mil (5.000) SMMLV (o equivalente a 1.687.289,09 dlares), ou haver realizado direta ou indiretamente quinze (15) ou mais operaes de alienao ou de aquisio, durante um perodo de sessenta (60) dias do calendrio, tempo que no supere os dois anos anteriores no momento em que se faz a classicao do cliente. O valor agregado destas operaes deve ser igual ou superior ao equivalente a trinta e cinco mil (35.000) SMMLV (equivalente a 11.811.023,62 dlares) Os intermedirios de valores devem classicar e informar a seus clientes em alguma das duas categorias, oportunamente, sobre a categoria a qual pertencem e o regime de proteo que ser aplicado. No momento de classicar um cliente como investidor prossional, os intermedirios de valores devero informar que tm direito a solicitar o tratamento de cliente investidor de forma geral ou particular referente de um tipo de operaes no mercado de valores. Neste ltimo caso, o investidor prossional poder solicitar tal proteo cada vez que se inicie um novo tipo de operao. A mudana de categoria deve constar por escrito. No Brasil, a Instruo CVM n 409/04 dene como investidores qualicados: investidores que possuem investimentos nanceiros no valor de mais de R$ 300.000,00 (aproximadamente 150.000 dlares) e os institucionais, que podem ter acesso a produtos de maior complexidade e risco. Alm disso, o regulamento de mercado estabelece que certos valores somente podem ser oferecidos a investidores que possuem mais de (1.000.000,00) um milho de reais.
90. Salrio Mnimo Legal Mensal Vigente na Colmbia
109
Na Espanha, mediante o RD 217/2008, em seu artigo 61, se estabelece que a entidade de servios nanceiros dever classicar o cliente como minoritrio ou prossional91. De acordo com o artigo 78 da Lei do Mercado de Valores, se consideram prossionais aqueles que tm experincia, conhecimentos e qualicao sucientes para tomar suas prprias decises de investimento e prever corretamente seus riscos; especicamente so classicados nesta categoria os seguintes: a) As entidades de crdito, as empresas de servios de investimento, as companhias de seguros, as instituies de investimentos coletivos e suas sociedades gestoras, os fundos de penses e suas sociedades gestoras, os fundos de titularizao e suas sociedades gestoras, os que operam frequentemente com matrias primas, com derivados, assim como operadores que contratam em nome prprio e outros investidores institucionais. b) Os estados e administraes regionais, os rgos pblicos gestores da dvida pblica, os bancos centrais e rgos internacionais e supranacionais (como o Banco Mundial, o Fundo Monetrio Internacional, o Banco Central Europeu, o Banco Europeu de Investimentos e outros de natureza similar). c) Os empresrios que individualmente renem, ao menos, duas das seguintes condies: que o total dos ativos seja igual ou superior a 20 milhes de euros; que a quantidade de cifra anual de negcios seja igual ou superior a 40 milhes de euros; que seus recursos prprios sejam iguais ou superiores a dois (2) milhes de euros. d) Os investidores institucionais que tm como atividade investir geralmente em valores ou outros instrumentos nanceiros, tais como as entidades de capital de riscos e suas sociedades gestoras. Portanto, de acordo com a normativa espanhola se consideram clientes minoritrios todos os prossionais, entendendo que as necessidades de ambos so diferentes em matria de proteo, pelo que se diferencia a quantidade e o detalhe da informao a fornecer a um e outros. Assim, o cliente minoritrio o que necessita de um maior grau de proteo, ao estimar o legislador que no dispe, em geral, da experincia, os conhecimentos e a qualicao necessria para avaliar os riscos inerentes das tomadas de decises de investimentos. Deve-se mencionar que os clientes tm a possibilidade de renunciar de forma expressa a seu tratamento como clientes minoritrios referente a alguma operao ou servio, esta renuncia
91. Na margem da classificao dos clientes como minoritrios e profissionais, a norma contempla que determinadas entidades de crdito, seguradoras, instituies de investimento coletivo, etc., levam em considerao de contrapartida elegvel, que tem o mximo conhecimento e experincia nos mercados de valores e no contam com a proteo das normas de conduta..
110
deve estar condicionada empresa que preste o servio de investimento para ele, em avaliar adequadamente sua experincia e conhecimentos com as operaes e servios solicitados, garantindo que o cliente compreenda e conhea sucientemente seus riscos. Ao concluir a avaliao, a empresa dever comprovar que se cumpram pelo menos dois dos seguintes requisitos: que o cliente realizou operaes de volume signicativo no mercado de valores, com uma frequncia mdia de mais de dez por trimestre durante os quatro trimestres anteriores; que o valor do efetivo e valores depositados seja superior a 500.000 euros; que o cliente ocupe, ou tenha ocupado durante pelo menos um ano, um cargo prossional no setor nanceiro que requer conhecimentos sobre as operaes ou servios previstos. Na Espanha possvel que algum cliente classicado como prossional possa solicitar entidade que lhe presta servio de investimento um tratamento no prossional a m de ter um nvel de proteo mais amplo. Referente a outras jurisdies, em que se distinguem diversos tipos de investidores, cabe mencionar que no Mxico a Lei do Mercado de Valores dene dois tipos com base em suas rendas e investimentos em valores. O qualicado e institucional, em funo das caractersticas e complexidade dos valores ou instrumentos nanceiros de que se trata, no em respeito do tipo de servio de investimento ao que pudessem ter acesso. O investidor qualicado se dene como a pessoa que manteve, em mdia, durante o ltimo ano, investimentos em valores iguais ou superiores a 1.500.000 unidades de investimento92 (5.663.000 dlares) ou que obteve em cada um dos 2 ltimos anos, rendimentos brutos anuais iguais ou superiores a 500.000 unidades de investimento. As novas disposies em matria de servios de investimento no Mxico contempla a denio de cliente sosticado como aquela pessoa que mantenha em mdia durante os ltimos doze meses, investimentos em valores em uma ou vrias entidades nanceiras, por um montante igual ou superior a 4.500.000 unidades de investimento, ou que obteve em cada um dos ltimos 24 meses, rendimentos brutos anuais iguais ou superiores a 1.500.000 unidades de investimento. Nesse sentido, esta denio, permitir contemplar um marco regulatrio mais exvel na prestao de servios de investimentos, assim como um maior leque de valores disponveis para sua comercializao. Tratando-se de investidores dos quais as entidades nanceiras podem assumir que pelo montante de
92. As unidades de investimentos (UDI) so uma medida de referencia utilizada para descontar o efeito da inao no valor do dinheiro. So estabelecidas pelo Banco do Mxico para sustentar as obrigaes dos crditos hipotecrios ou de qualquer ato mercantil ou nanceiro. Ao 31/12/2012 1 UDI equivale a 4,874624 pesos mexicanos
111
seus investimentos e seus rendimentos anuais, contam com o conhecimento e experincia suciente para entender e em seu caso aceitar os riscos associados a potenciais investimentos. Tambm a Superintendncia de Valores e Seguros do Chile, atravs de sua Norma de Carter Geral N 216, dene o que se entende por investidor qualicado com base, principalmente, em critrios de sosticao e conhecimento nanceiro e patrimonial. Assim, dentro deste grupo podemos encontrar os bancos e sociedades nanceiras, companhias de seguro, administradoras de fundos, corretores de bolsa e agentes de valores, pessoas fsicas ou jurdicas, etc., os quais, ao ser considerados um tipo especial de investidor, com base nos critrios mencionados, podero participar nos mercados especiais estabelecidos pela Superintendncia e nas ofertas ou colocaes dirigidas a esses investidores. Portanto, tanto na Lei do Mercado de Valores da Repblica Dominicana, como no Regulamento (Art. 12 Lei 19-00 e Literal g) Art. 5 do Regulamento 729-04), aparece a denio de investidores institucionais, e no Equador o artigo 74 da Lei do Mercado de Valores que dene os investidores institucionais. No Panam a Lei do Mercado de Valores se dene como investidores qualicados as pessoas fsicas ou jurdicas cujo giro ordinrio de negcios inclua a negociao, por conta prpria ou de terceiros, de valores ou bens do tipo que constitui a carteira de investidores de uma sociedade de investidor, de um fundo de cobertura ou uma parte signicativa deste ou que tenham assinado uma declarao em que consta que possuem, individualmente ou em conjunto com seu cnjuge, um patrimnio no inferior a um milho de balboas (1.000.000 dlares) ou seu equivalente em outra moeda, e consentir que seja tratado como um investidor qualicado.
1.2.2. Catalogao de produtos por segmentao de clientes ou outros critrios como nvel de risco
Enquanto no existe nas legislaes analisadas, salvo na Espanha, a obrigao de realizar uma catalogao de produtos93, se deve destacar que em algumas jurisdies existem limitaes para adquirir determinados produtos devido ao risco, que se dirigem exclusivamente a investidores institucionais ou sofisticados.
93. Com o objetivo de transmitir para as entidades que prestam servios de investimentos as pautas adequadas para o cumprimento da normativa em vigor, a CNMV de Espanha publicou em outubro de 2010, um Guia sobre a catalogao de instrumentos nanceiros complexos ou no complexos. Pode ser consultado em: http://www.cnmv.es/loultimo/Guia%20IF%20conplejos%20y%20no%20complejos.pdf.
112
No Mxico existem produtos nanceiros que se consideram no adequados para o pblico investidor em geral, pelo que so destinados exclusivamente para investidores com nvel mais elevado de sosticao (investidores institucionais e qualicados). Entre estes produtos, podemos citar os valores estrangeiros listados no Sistema Internacional de Cotaes e os certicados de capital de desenvolvimento (CDS). Tambm a LMV (art. 8) salienta que a oferta privada de valores em territrio nacional poder ser efetuada por qualquer pessoa, sempre que alguns dos requisitos forem cumpridos, um deles que se efetue exclusivamente a investidores institucionais ou qualicados.
Valores / instrumentos nanceiros Valores inscritos no Registro nacional de Valores Sociedades de investimento de dvida e renda varivel Ttulos Bancrios estruturados Valores estruturados Sociedades de investimentos de Capitais (SINCAS) ETFs plain vanilla ETFs complexos Certicados de capital de desenvolvimento (CKDs) Derivados cotados em bolsa Derivados OTC
Fonte: Informao disponibilizada pela CNBV do Mxico.
Tipo de investidor a que est dirigido principalmente Grande pblico investidor Grande pblico investidor Grande pblico investidor Institucionais e qualicados Institucionais e qualicados Grande pblico investidor Institucionais Institucionais e qualicados Grande pblico investidor Institucionais e qualicados
Na Costa Rica, tambm se distingue a oferta pblica de valores dirigida a qualquer tipo de investidor daquela oferta de valores restringida que se dirige exclusivamente ao investidor sofisticado ou institucional. Nesse sentido, se verifica que os intermedirios realizam um processo da devida diligncia nos trabalhos para a obteno dos perfis que permitem detectar o tipo de investidor e o cliente e a que tipo de produtos pode ter acesso. Na Espanha o nvel de proteo se aplica de diferente forma, se o instrumento se considera complexo ou no complexo. No artigo 79 da Lei do Mercado de Valores em sua oitava seo so detalhados os critrios para que as entidades cataloguem como no complexos somente aos produtos transparentes e lqui113
dos, tais como aes admitidas negociao num mercado regulado ou num mercado equivalente de um terceiro pas; a instrumentos do mercado monetrio; a obrigaes ou outras formas de dvidas securitizadas, salvo a incorporao de um derivado implcito; e instituies de investimentos coletivos harmonizadas a nvel europeu. Assim, a norma aponta alguns critrios a fim de classificar como no complexos aqueles que obedecem as seguintes condies: 1) que haja possibilidades frequentes de venda, reembolso ou outro tipo de liquidao do referido instrumento financeiro a preos publicamente disponveis para os membros do mercado e que sejam preos de mercado ou preos oferecidos, ou validados, por sistemas de avaliao independentes do emissor; 2) que no implique em perdas reais ou potenciais para o cliente que exceda do custo de aquisio do instrumento; 3) que esteja disposio do pblico informao suciente sobre suas caractersticas. Esta informao dever ser compreensvel para que permita que um cliente minoritrio mdio emita um juzo fundamentado para decidir se realiza uma operao nesse instrumento. Em caso de instrumentos complexos, a entidade sempre deve avaliar a convenincia (teste de convenincia mencionado na seo 1.1 deste captulo), se o instrumento no for conveniente para o cliente, a entidade somente poder tramitar a operao solicitada se for previamente advertida. Assim, uma correta classicao dos instrumentos nanceiros, como complexos ou no complexos pelas entidades fundamental para uma adequada proteo dos clientes.
1.3. Requisitos de idoneidade de comercializadores, regime de incentivos e mecanismos para evitar conflitos de interesses.
A idoneidade dos comerciantes
O desenvolvimento da atividade de comercializao implica no compromisso de assumir o risco. Entre outros, o risco operacional ou risco que ocasiona perdas imprevistas como resultado de erros humanos ou vendas inadequadas. O controle de riscos requer, entre outras questes, contar com meios organizacionais, materiais e humanos sucientes e adequados para a realizao de uma eciente gesto do negcio e dos riscos assumidos. Em todas as legislaes analisadas neste Estudo, se exige que os intermedirios -
114
nanceiros ou entidades que comercializam produtos nanceiros devem contratar pessoal qualicado com conhecimentos e experincias para desempenhar as funes que lhes so atribudas. Salvo excees, como no caso da Repblica Dominicana e Panam, onde a certicao da referida qualicao no corresponde geralmente s entidades supervisoras, embora corresponda administrao do registro necessrio para realizar sua atividade. Na Costa Rica, os agentes de bolsa, os gestores de carteira e os executivos de venda de fundos de investimento devem contar com uma certicao expedida pela Bolsa Nacional de Valores ou por outras entidades cujos planos devem ser conhecidos previamente pela SUGEVAL. Na Argentina, com data de 20 de setembro de 2012, a CNV aprovou a Resoluo Geral N 610/12 mediante o qual incorporou em suas Normas a exigncia a todos os mercados sob sua competncia, a manuteno de um Registro de Assessores Idneos das pessoas que desenvolvem a atividade de venda, promoo ou prestao de qualquer tipo de assessoria ou atividade que implique o contato com o pblico investidor em seus intermedirios, incluindo os produtores relacionados aos mesmos. Para que seja feita a inscrio no Registro de Assessores Idneos os interessados devem ser credenciados perante a entidade correspondente, contar com idoneidade suciente, sendo requisito indispensvel ter a aprovao de um dos programas de capacitao reconhecidos e registrados pelo rgo Supervisor. Na Colmbia94 se exige a certicao de prossionais, procedimento mediante o qual as pessoas fsicas so obrigadas a se inscrever no Registro Nacional de Prossionais do Mercado de Valores, administrado pela Superintendncia Financeira, credenciadores de capacitao tcnica e prossional perante um rgo certicador, e os certicados so concedidos mediante aprovao nos exames de idoneidade prossional correspondentes. Tambm, compreende a formao acadmica e a trajetria prossional. A prova de idoneidade formada por uma parte de contedo bsico e outra especializada, cujo contedo depender da atividade ou atividades de intermediao no mercado de valores que pretenda desempenhar o interessado. Em El Salvador, os Agentes Corretores, para obter autorizao pela Bolsa de Valores, devem cumprir com os requisitos estabelecidos em um instrutivo emitido pela Bolsa e aprovado pelo Regulador, deve ter o comprovante da aprovao no curso de capacitao burstil iniciado pela ACABOLSA (Associao de Casas de Corretores de Bolsa). No Paraguai se exige requisito semelhante para ser operador de Bolsa.
94. Podem ser certicadores os rgos de autorregulao, as bolsas de bens e produtos agropecurios, agroindustriais ou de outras commodities, autorizadas pela Superintendncia Financeira da Colmbia..
115
No Peru se valida o acesso das pessoas que possuem a seu cargo a direo e administrao de um agente de intermediao, exigindo, entre outros aspectos, ter experincia em matrias econmicas, nanceiras ou comerciais e/ou conhecimento do mercado de valores, em grau compatvel com as funes que pretende desempenhar. Assim, os agentes de intermediao so responsveis que seus representantes sejam pessoas com capacitao prossional ou tcnica, conhecimentos na rea e experincia comprovada para o desempenho de suas funes. Na Repblica Dominicana, a pessoa fsica que deseja atuar como corretor no mercado de valores dever se inscrever no Registro do Mercado de Valores, ser submetido ao teste aplicado pelo supervisor (a SIV) e ser aprovado95 Da mesma forma, no Panam, todos os executivos principais (cargos gerenciais), corretores de valores e analistas devem obter uma licena emitida pela Superintendncia do Mercado de Valores para exercer suas funes. Para exercer tais funes o solicitante deve ser aprovado nos exames em que so obrigados a se submeter e assim demonstrar sua experincia, reputao e boa conduta. No Brasil, a ANBIMA96 (autorregulador voluntrio) tem um programa de certicao prossional para os prossionais do mercado nanceiro brasileiro, que tem por nalidade capacitar pessoal que mantm contato, presencial ou distncia, com os investidores na comercializao de produtos de investimentos. Tambm existe, para os intermedirios, um programa de qualicao operacional pela BM&FBOVESPA, com o objetivo de certicar a qualidade dos servios oferecidos (Home Broker -pessoas fsicas pela Internet; Retail Broker - mercado corporativo; Carrying Broker - liquidao e custdia de posies; Execution Broker -trading prossional; e Agro Broker mercado agropecurio). Para os agentes autnomos de investimentos, a ANCORD
95. A norma R-SIV-2008-06-CV estabelece as disposies gerais sobre a sabatina que os habilita a operar no mercado de valores dominicano. 96. A iniciativa da associao est em linha com as Resolues 3.158 e 3.309 do Conselho Monetrio Nacional (CMN), que instituiu exames de certicao destinados a elevar o nvel de conhecimento e qualidade do mercado de produtos de investimento. Algumas das certicaes da ANBIMA so as seguintes: CPA-10 (gerentes de agncia); CPA-20 (prossionais que atendem investidores qualicados); CGA-Certicao de Gestores de Investidores: certica o prossional que desempenha atividade de gesto remunerada de recursos de terceiros, possuindo poderes para tomar decises de investimentos; CEA-Certicao de Especialista em Investimentos ANBIMA: assessoram investidores em seu planejamento de investimentos, atuando em agncias bancrias ou plataformas de investimentos, sem possuir carteira de clientes. O especialista de investimento atua diretamente junto aos clientes ou gerentes de contas, faz suas recomendaes para destino de recursos em produtos dos mercados nanceiros, de capitais e de previso complementar aberta de acordo com o perl do investidor detectado no processo de suitability; CFP-Certicao do Planejador Financeiro (conhecimentos de administrao de investimentos, gesto de riscos, previso complementar, seguros, planejamento nanceiro, scal e sucessria).
116
(Associao Nacional dos Corretores e Distribuidores de Ttulos e Valores Mobilirios, Cmbio e Mercadorias) reconhecida pela CVM como entidade acreditadora, por ter estrutura adequada e capacidade tcnica para o cumprimento das obrigaes previstas na Instruo CVM 497/11, e por possuir estrutura de autorregulao com capacidade tcnica e independncia, que inclui: existncia de cdigo de conduta, scalizao do cumprimento deste cdigo pelos agentes autnomos acreditados, realizao de exame de qualicao tcnica, instituio de programa de educao continuada, e sano das infraes ao cdigo de conduta prossional. Por ltimo, a regulao chilena exige dos intermedirios, seus diretores e administradores, em caso de ser pessoa jurdica, e a todos os trabalhadores que participam diretamente na intermediao de valores, a credibilidade de seus conhecimentos na rea. A Norma de Carter Geral N 295 estabelece a forma, periodicidade e exigncias que devem ser cumpridas para acreditar tais conhecimentos de acordo com o cargo, funes e responsabilidades que dever desempenhar o interessado. O adequado cumprimento dos requerimentos estabelecidos na normativa mencionada deve ser acreditado por alguma das bolsas de valores nacionais, que so os encarregados de levar adiante o processo de acreditao e registrar as pessoas que tm a capacidade de cumprimento desta norma. Em geral, seria recomendvel que os intermedirios nanceiros estabelecessem planos de formao e avaliao continuada para garantir a capacitao tcnica e prossional do seu pessoal, sobretudo de quem lida com trabalhos comerciais, elaborao de anlises ou informes para difundir entre clientes, a gesto e mensura dos riscos ou desenvolver atividades cuja complexidade e constante evoluo requeiram uma atualizao permanente. Regime de incentivos Dene-se como incentivo os pagamentos ou cobranas de honorrios ou comisses pelo intermedirio, referente proviso de um servio de investimento ou comercializao de um produto nanceiro. A regulao dos incentivos pretende, entre outras, a transparncia na relao econmica entre a entidade e o cliente. Na maioria das legislaes dos pases ibero-americanos analisadas existe a obrigao de informar ao cliente sobre as comisses ou incentivos que recebe o intermedirio nanceiro, a empresa que presta um servio de investimento ou a entidade comercializadora. Na normativa espanhola, o regime de incentivos est enquadrado como norma de con-
117
duta dentro da obrigao das entidades que prestam servios de investimentos de agir com diligncia e transparncia em prol dos interesses de seus clientes. Especicamente, se considera que uma empresa de servios de investimento no age com diligncia e transparncia e no interesse de seus clientes, se em relao com a prestao de um servio de investimento ou auxiliar pagam ou recebem algum honorrio ou comisso, ou aportam ou recebem algum benecio no monetrio que no se ajuste a uma srie de princpios. So considerados incentivos permitidos os seguintes: a) Os honorrios, comisses ou benefcios no monetrios pagos ou dados a um cliente ou pessoa que atua por conta prpria, e os oferecidos pelo cliente ou pessoa que atue por sua conta; b) Os honorrios, comisses ou benefcios no monetrios pagos ou dados a um terceiro ou a uma pessoa que age por conta daquele, e os oferecidos por um terceiro ou por uma pessoa que atua por conta daquele, quando se cumprem as seguintes condies: 1) i) A existncia de natureza e quantia dos honorrios, comisses ou benefcios no monetrios ou, quando no seja possvel determinar a quantia, o mtodo de clculo dessa quantia dever ser revelado claramente ao cliente de forma completa, exata e compreensvel antes da prestao do servio de investimento ou auxiliar. As entidades que prestam servios de investimentos podem comunicar as condies essenciais de seu sistema de incentivos de forma resumida, sempre que uma comunicao mais detalhada for solicitada pelo cliente. Entende-se por cumprida esta ltima obrigao se a entidade disponibiliza ao cliente a informao requerida atravs dos canais de distribuio da entidade ou em sua pgina web, sempre que o cliente consentir essa forma de receber informao. 2) O pagamento dos incentivos deve melhorar a qualidade do servio prestado ao cliente e no pode distorcer o cumprimento da obrigao da empresa de atuar sempre dentro dos interesses do cliente. c) Os honorrios adequados que permitam, ou seja, necessrios para a prestao dos servios de investimentos, como as despesas de custdia, de liquidao e cmbio, as taxas reguladoras ou os gastos de assessoria jurdica e que, por sua natureza, no podem entrar em conito com o dever da empresa de atuar com honestidade, imparcialidade, diligncia e transparncia com arranjo ao interesse timo de seus clientes. Como exemplo, se apontam alguns tipos de incentivos que as entidades devem ter identicados no mbito da comercializao ou venda de produtos nanceiros na Espanha, e sobre os que devem informar aos clientes: Retrocesso de comisses recebidas de uma instituio gestora de investimento 118
coletivo pela comercializao de fundos de investimentos do grupo ou estranho ao grupo (as entidades podem receber, com base nos acordos assinados com as entidades gestoras de IIC, uma comisso das mesmas, sempre que no implique uma distoro da obrigao de agir da melhor maneira possvel a favor do interesse do cliente). Retrocesso de comisses na tramitao e execuo de pedidos (as entidades podem receber ou remunerar a um terceiro com comisses para possibilitar a seus clientes a transmisso e execuo tima de pedidos nos mercados em que no membro). Comisses por colocao e/ou garantia de ofertas pblicas de venda (as entidades podem receber comisses pela operao de colocao e/ou garantia de OPVs sempre que as mesmas protegerem os interesses dos clientes pela prpria entidade). Comisses pagas a empresas de assessoramento nanceiro (as entidades podem pagar uma porcentagem das rendas geradas pelos clientes apresentados pela empresa de assessoramento nanceiro) Comisses pagas a agentes das entidades (a entidade pode pagar a um agente uma quantidade determinada ou determinvel, a receber de uma s vez ou periodicamente, sobre as posies contratadas pelos clientes ou mantidas por eles, como retribuio pela contratao ou apresentao, dependendo caso).
Mecanismos para evitar os conitos de interesses Como j mencionada na seo 1.1 sobre as principais normas de conduta, os intermedirios nanceiros devem estabelecer mecanismos efetivos para evitar os conitos de interesses. De acordo com os Princpios internacionais da IOSCO, toda entidade dever intentar evitar conitos de interesses decorrentes, porm se existem potenciais conitos, dever garantir o tratamento justo de todos seus clientes mediante uma divulgao apropriada de informao, normas internas de condencialidade ou no, atuando igualmente quando no for possvel evitar o conito. Nenhuma entidade dever colocar seus prprios interesses por cima dos seus clientes. No mbito da normativa europeia se prope uma metodologia de controle que estabelece um enfoque preventivo, mediante o qual se obriga as entidades a realizar seu prprio diagnstico de forma contnua, e a desenhar e revisar permanentemente suas prprias medidas preventivas e corretivas. Para tal, as entidades devem atuar nas seguintes fases: Identicao de conitos (reais ou potenciais): A entidade deve identicar que pessoas e reas, por sua funo na empresa, so susceptveis de atuar sob conito. Dene-se como reas de negcios especialmente submetidas a 119
conitos de interesse, a atividade de gesto por conta prpria, gesto de carteiras e assessoramento corporativo e anlises. Tambm se exige da empresa a manuteno de um registro atualizado com as categorias de pessoas interessadas, reas de negcios, tipos de instrumentos e operaes identicadas como fonte potencial de conitos de interesses. Poltica sobre conitos: Uma vez identicados os conitos, reais ou potenciais, e identicado o risco desses conitos prejudicarem os clientes, necessrio denir e aprovar uma poltica para sua gesto a m de evitar prejuzos a clientes. Uma poltica adequada de conitos se sustenta na existncia de medidas orientadas a obter uma atuao leal e independente das pessoas que trabalham em uma organizao, tanto a nvel individual como coletivo. Como elementos da poltica de gesto de conitos esto o estabelecimento de barreiras de informao e, sobretudo, barreiras indevidas de inuncia de uma rea em outras, entre as quais existe um conito de objetivo, real ou potencial. Pela natureza de sua funo (barreiras entendidas como procedimentos no fsicas), polticas de retribuio adequadas, dependncia hierrquica e superviso direta independente, restrio de atividades conitivas desenvolvidas pela mesma pessoa na prpria empresa ou em outras, ou restries de incentivos ao pessoal que, podem afetar o exerccio independente de suas respectivas funes. Publicidade dos conitos de interesses: As entidades devem deixar a disposio dos clientes sua poltica sobre conitos que antecede a prestao de servios. Quando os conitos no podem ser geridos sem uma garantia para elimin-los e a possibilidade de causar prejuzo para o cliente, deve ser comunicado e dar sua conformidade por escrito s operaes potencialmente afetadas pelo conito. Deve mencionar-se que a publicidade dos conitos o ltimo recurso ao que deve acudir a entidade, dado que, com anterioridade, deve promover a gesto adequada do conito evitando o potencial prejuzo aos clientes e, portanto, eliminar a necessidade de sua difuso.
1.4. Formalizao das relaes cliente-intermedirio

As relaes entre o cliente/investidor e o intermedirio nanceiro na formalizao devem ocorrer atravs de um contrato por escrito97. A forma escrita do contrato um requisito geral nas legislaes analisadas98. No referido contrato devem ser
97. No Captulo 5 sobre Mecanismos de soluo de controvrsias e garantias a favor do investidor neste estudo, se realiza uma anlise pormenorizada do marco contratual e regulatrio da relao entre investidor e intermedirio nanceiro. 98. Na Guatemala se rma um contrato de comisso comercial no qual as regras de prestao de servios so acordadas no mercado burstil. Na Espanha, o contrato escrito se estabelece com carter obrigatrio quando se trata de clientes minoritrios (vid art 79 ter da LMV). No caso da prestao do servio de assessoramento, a norma destaca que basta a constncia escrita ou convel da recomendao
120
especicados os servios oferecidos, os riscos, as obrigaes e responsabilidades de cada uma das partes, os termos do negcio e as formas do trmino do referido contrato. Os rgos supervisores nos pases ibero-americanos no desenvolveram ainda modelos de contrato-tipo99, mas j foram estabelecidas normas especficas que determinam o contedo mnimo desses contratos e, em geral, tm a atribuio de verificao dos mesmos. Assim, no Paraguai, mediante a Res. CNV N 763/04, se estabelece para as casas de bolsa remeter CNV todos os modelos de contrato a ser celebrados com seus clientes para sua verificao referente s disposies legais vigentes. Em El Salvador, os contratos de intermediao que as casas de corretores de bolsa devem assinar com seus clientes esto regulados mediante a norma RCTG-1/2006 e, no Peru, os contedos do contrato que o agente de intermediao deve assinar com cada um dos clientes esto regulados no Regulamento de Agentes de Intermediao De acordo com o Cdigo de Proteo ao Investidor da Argentina (Resoluo Geral N 529/08) os intermedirios nanceiros so obrigados a estabelecer com clareza por escrito em seus convnios de abertura de conta, no mnimo, os seguintes aspectos: obrigaes do intermedirio, direitos do investidor, aes a realizar pelo intermedirio que necessita de autorizao do investidor, descrio de cada um dos custos (gerais e/ou excepcionais), explicao dos riscos assumidos, detalhe da regra aplicvel relao entre as partes e contra possveis eventuais reclamaes por parte do cliente.
Tambm, os intermedirios esto obrigados no momento da abertura da conta do cliente a entregar um exemplar do texto vigente do Informe Explicativo sobre o Cdigo de Proteo ao Investidor, devendo conservar a constncia documentada no arquivo de cada cliente.
personalizada. 99. No Panam necessria a utilizao de um contrato-tipo para desenvolver as seguintes operaes: a) Gesto de contas de investimento. b) Depsito de valores representados em ttulos ou administrao de valores representados em anotaes em conta. c) Nas operaes de compra e venda com acordo de readquirir valores negociados nos mercados secundrios organizados, quando seu valor for inferior a 50.000 balboas (50.000 dlares). Com carter prvio a sua aplicao, as entidades devero remeter o rascunho de contrato-tipo Superintendncia do Mercado de Valores, para seu conhecimento, assim como toda modicao que sofram referidos contratos-tipo. Os contratos estabelecidos pelas entidades estaro submetidos s mesmas regras de publicidade que as previstas para os folhetos informativos de tarifas.
121
Na Espanha o Real Decreto 217/2008 prev a possibilidade de utilizar contratos para as atividades ou operaes que so prestadas a clientes minoritrios100. No ano 2010 foi publicada a Ordem EHA/1665/2010 em matria de taxas e contratos101. Esta norma incluiu como medida de controle prvio pela CNMV dos contratos um controle a posteriori. Isto promoveu uma melhoria para as entidades. Atualmente no h necessidade de esperar a autorizao do contrato para utilizar com seus clientes. A sua aplicao direta e suciente sua publicidade do contrato. Isto no impede que a CNMV possa em qualquer momento requerer sua reticao ou cessao. Tambm, a norma exige a utilizao de um contrato para prestar os servios de gesto de carteiras, custdia e administrao de instrumentos nanceiros e outros servios que possam estimar conveniente sua normalizao. A CNMV determina a necessidade de um contrato. De forma geral, os clientes podem assinar um contrato de abertura de conta, depsito e administrao de valores por conta da prestao de servios de comercializao ou venda de produtos nanceiros. O contedo do contrato deve ser o seguinte: a) As partes obrigadas. Na identificao da entidade que presta o servio devero ser includos os registros pblicos em que consta inscrita e seus rgos supervisores, com os dados necessrios para uma correta identificao que permita sua comprovao e em particular, daquele encarregado da superviso da atividade objeto do contrato e o pas em que esteja radicado. Tambm, ser identificado claramente ele ou os assinantes do contrato em nome da entidade e dos poderes em virtude dos que atuam. Alm disso, dever destacar o idioma e o meio, forma e procedimento em que as partes realizaro as comunicaes entre eles e especificamente para formular as reclamaes entidade e para comunicar eventual resciso unilateral do contrato. b) O conjunto de obrigaes em que se comprometam as partes. Em particular sero necessrias claramente as obrigaes da entidade, delimitando seu contedo especco. c) A informao que a entidade deve dispor e remeter aos clientes, sua periodicidade e forma de transmitir. d) Quando o servio inclui sobre os incentivos, descrio do procedimento para
100. Porm, a Diretiva MiFID no reconhece expressamente a obrigatoriedade de utilizar contratos, mas estabelece uma srie de normas ou questes que devem ser objeto de concretizao posterior entre as partes. O objetivo que os acordos entre as partes seja possvel adaptao de forma precisa e adequada no mbito dos direitos e obrigaes do servio a ser prestado, e que o cliente conte com toda a informao prvia que seja relevante para tomar sua deciso de contratar e, na medida do possvel, realizar comparaes entre fornecedores de servios. 101. Desenvolvida pela Circular 7/2011, de 12 de novembro, do folheto informativo da CNMV de tarifas e contedo dos contratos
122
e)
f) g)
h)
i)
revelar ao cliente sobre sua existncia, natureza e quantia ou clculo de previso, assim como a forma em que o cliente pode solicitar informao mais detalhada. Os conceitos, periodicidade e valores da retribuio, quando sejam menores que os estabelecidos no folheto informativo de tarifas. Caso contrrio ser entregue o folheto como recebido pelo cliente com data e assinatura. Ser estabelecida a obrigao de informar com antecedncia ao cliente da modicao da correo dos valores das comisses e despesas aplicveis ao servio prestado e que tenham sido previamente acordados com o cliente. As clusulas especcas referentes modicao e resciso pelas partes. Identicao do sistema de garantia de depsitos ou investimentos, destacando aqueles a que esteja aderida a entidade e especicao da forma de obter informao adicional sobre o sistema. O procedimento para a atualizao da informao do cliente sobre seus conhecimentos, situao nanceira e objetivos de investimento para melhorar a prestao do servio por parte da entidade no decorrer dos trabalhos. Mencionar a existncia de um departamento de atendimento ao cliente aonde ir se dirigir quando apresentar as queixas ou reclamaes com carter prvio CNMV.
Referente aplicao, se devem incluir nos contratos as questes relacionadas com a segurana dos instrumentos nanceiros e fundos, a utilizao dos instrumentos nanceiros dos clientes e a disponibilidade de valores e fundos de clientes. Os contratos devem atender em sua redao o que est previsto no Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de novembro, o qual aprova o texto revisado da Lei Geral para a Defesa dos Consumidores e Usurios e outras leis complementares, assim como as normas de conduta e requisitos de informao estabelecidos na normativa dos mercados de valores e outras normas que resulta da aplicao, tais como preveno de lavagem de dinheiro ou capitais, comercializao a distncia de servios nanceiros destinados a consumidores e similares. Tambm merece destacar a contratao via eletrnica. Referente s normativas da comercializao a distncia de servios nanceiros destinados aos consumidores. Na Espanha o disposto na Lei 22/2007, de 11 de julho, foi aplicado aos contratos de servios nanceiros prestados pelas entidades de crdito, empresas de servios de investimentos, entidades gestoras de instituies de investimento coletivo, entidades seguradoras e quaisquer outras que prestam servios nanceiros. Entende-se que o contrato se celebra distncia quando, para sua negociao e celebrao se utiliza exclusivamente uma tcnica de comunicao distncia sem a presena fsica e simultnea do fornecedor e do consumidor, que consistem na utilizao de meios tele-
123
mticos, eletrnicos, telefones, fax ou outros similares. Na comercializao distncia de servios nanceiros devem constar as ofertas e a celebrao dos contratos em um suporte duradouro, ou seja, todo instrumento que permita ao consumidor armazenar a informao dirigida pessoalmente a ele, de modo que possa recuperar facilmente durante um perodo de tempo adequado com o m de que a informao seja destinada, e que permita a reproduo sem alterao da informao armazenada. A norma tambm dispe que o fornecedor do servio nanceiro deve prover ao consumidor, com tempo suciente e antes que este assuma qualquer obrigao derivada da oferta ou do contrato a distncia, ao menos, e entre outra, a seguinte informao referente ao servio nanceiro: a) u ma descrio das principais caratersticas do servio nanceiro; b) o preo total que deve pagar o consumidor ao fornecedor do servio nanceiro, com incluso de todas as comisses, encargos e despesas, assim como todos os impostos pagos atravs do fornecedor ou, quando no possvel indicar um preo exato, a base de clculo que permita ao consumidor/investidor comprovar o valor; c) Uma advertncia que indique que o servio nanceiro est relacionado com instrumentos que implicam riscos especiais, tais como a escassez ou liquidez nula. A possibilidade de no se reembolsar integralmente os fundos depositados ou de que o preo do servio incida para um aumento de forma signicativa, e derivem de suas caractersticas especcas ou das operaes que sero realizadas ou cujo valor depende de utuaes em mercados nanceiros fora do controle do fornecedor, e cujos resultados histricos no sejam indicadores de resultados futuros; d) a indicao de que haveria possibilidade de existir outros impostos ou despesas que no sejam pagas atravs do fornecedor ou que no seja faturado por ele mesmo; e) toda limitao do perodo durante o qual a informao fornecida seja vlida; f) as modalidades de pagamento e o mecanismo; g) qualquer despesa complementar especca para o consumidor inerente utilizao da tcnica de comunicao distncia, em caso de repercutir nesse custo; h) No caso do planejamento de aposentadoria, ser informado ao consumidor que os valores aportados e a poupana gerada se destinaro exclusivamente a cobrir as situaes previstas no contrato e no podero ser resgatados para outro m distinto do que foi proposto e contemplado nas condies contratuais, tudo deve estar de acordo com o previsto na normativa aplicvel. O artigo 3 do RD 217/2008, sobre regime jurdico das empresas de servios de investimento, estabelece que o fornecimento de informao por meio de comunicaes ele124
trnicas ser considerado apropriado se existir provas de que o cliente acessa regularmente a Internet. Constitui uma prova vlida da comunicao por parte do cliente, um endereo de correio eletrnico para desenvolver sua atividade com a entidade que presta servios de investimento.
1.5. Informao pr e ps-contratual
Um dos principais objetivos dos supervisores o fornecimento de informaes conveis e verdadeiras aos investidores. Estas informaes iro proporcionar o entendimento das caractersticas do produto que o intermedirio oferece ou do servio de investimento que ir contratar o cliente. Nesse sentido, toda a informao pr-contratual entregue aos clientes, prospectos, folhetos, folder informativos de produtos, etc., deve ser til para adotar decises de investimento em linguagem de fcil compreenso. Assim, com a informao fornecida pelo intermedirio, o investidor estar ciente do que est comprando, quais so os riscos, em qual custos incide e quais so os possveis conitos de interesses associados interveno do intermedirio na operao. Por esta razo, em toda regulao sobre comercializao de produtos e servios nanceiros, se deve levar em conta duas questes de grande relevncia: O contedo e formato das informaes obrigatrias que devem ser entregue aos clientes O contedo dos prospectos e folhetos deve incluir toda a informao necessria para que o investidor possa julgar de forma precisa o produto ou servio que ir contratar, seus riscos e caractersticas. Porm, se deve levar em conta que no ato de incorporar informao excessiva ou muito extensa, pode no contribuir para que o produto seja bem esclarecido. Referente aos formatos, devem ser simples, atrativos para ser lidos e compreenso de forma rpida pelo investidor. A redao e a linguagem utilizada nas informaes obrigatrias que devem ser entregues aos clientes Na redao das informaes no devero ser indicados os benefcios se no se indicam tambm os riscos, nem minimizar as advertncias e, consequentemente, no incluir comparaes mal justicadas.
125
A linguagem utilizada deve ser apropriada para que seu destinatrio (o tipo de investidor dirigido o produto) possa compreender. Os intermedirios devero buscar o equilbrio entre o rigor tcnico necessrio e a forma de expresso para que seja entendido pelos clientes minoritrios. Em geral, em todas as legislaes analisadas neste trabalho, tratando-se de informao preceptiva, prevalece o princpio de entrega obrigatria em suporte duradouro, frente a uma mera postagem disposio do cliente ou investidor. Assim, antes de formalizar a relao com o cliente ou de prestar o servio, as empresas devem fornecer informao completa sobre a prpria empresa e sobre os instrumentos nanceiros que sero objeto do referido servio, em particular, sobre os riscos que envolvem, os mecanismos de custdia e segurana, as despesas associadas ao servio e, tambm, noticar ao cliente com a suciente antecipao qualquer mudana importante na informao fornecida. No Panam, a Superintendncia do Mercado de Valores deve autorizar previamente os formatos a utilizar os produtos a comercializar atravs do plano de negcios e mediante as inspees que se realizam nos intermedirios nanceiros. No Chile, o caso de especicao dos fundos mtuos, decorrente da entrada em vigor da Terceira Reforma ao Mercado de Capitais, os regulamentos internos e contratos de subscrio dos fundos devem ser depositados em um Registro especial mantido pelo rgo supervisor (a SVS), no requerendo sua aprovao prvia para oferecer tal instrumento. Nesse sentido, surgiu a necessidade de adequar a normativa da SVS sobre o particular, tornando mais especcas as instrues dos contedos mnimos que devem incluir os regulamentos internos e textos de contratos de fundos mtuos, alm de estabelecer a obrigao s administradoras de entregar um folheto informativo e explicativo aos investidores no ponto de comercializao, o qual deve informar sobre os custos e rendimentos, riscos dos investimentos, tipo e perl do investidor ao que est dirigido o fundo, e rendimentos mnimos e mximos obtidos no passado, entre outras informaes. Referentes s informaes posteriores contratao de um produto ou servio, em geral, se caracterizam por um elevado nvel de concretizao102 em relao aos pe102. Na Bolvia, as Agncias de Bolsa devero remeter a seus clientes um histrico de sua conta que contemple, pelo menos, a seguinte informao: a composio detalhada de sua carteira; as comisses cobradas no ms em termos monetrios e percentuais referente carteira bruta mdia diria do ms, para clientes cuja carteira encontra-se administrada pela Agencia de Bolsa; se corresponde as despesas do ms dos encargos ao cliente no valor em moeda. Tambm se dever mencionar o efeito percentual das despesas computadas com respeito caderneta da carteira bruta mdia diria do ms para clientes cuja caderneta de carteira se encontre administrada pela Agncia de Bolsa; os impostos retidos na fonte ao cliente durante o ms e seu efeito percentual na taxa de rendimento; a taxa de rendimento mdio ponderada gerada para o ltimo dia de cada ms e obtida cumprindo com a Norma de Valorizao vigente; constante no histrico da conta mensal correspondente ao ms de dezembro, dever incluir
126
didos executados sobre qualquer tipo de produto.
1.6. Regime de responsabilidades
Ao longo deste captulo foram colocadas quais so as obrigaes e deveres, tanto dos rgos encarregados da superviso dos mercados nanceiros como dos intervenientes que atuam neles, conveniente incidir nas responsabilidades que competem a cada um deles, incluindo o prprio investidor. Responsabilidade dos intermedirios e seus agentes De forma resumida, podemos mencionar que, entre as responsabilidades dos intermedirios, encontram-se as seguintes: A responsabilidade de conhecer o perl de seus clientes e cumprir os padres internacionais de comercializao (transparncia, informaes corretas e verdadeiras, etc.). A responsabilidade de atuar no melhor interesse do cliente. A responsabilidade de contar com uma estrutura organizacional adequada e mecanismos de controle interno, de riscos e de cumprimento, de tal forma a garantir o cumprimento de decises, procedimentos e funes, assim como as obrigaes das normas. A respeito do primeiro ponto, como j mencionado em outras sees deste trabalho, a informao a pedra angular em todas as regulaes analisadas, e obriga os intermedirios a transmitir a seus clientes aquela informao necessria e oportuna. Assim, estas informaes contribuem no momento de julgar razoavelmente e com fundamentos para as tomadas de decises de investimentos. Alm disso, leva formao de juzos fundados e razoveis para a tomada de suas decises de investimentos ou de desinvestimentos. Porm, se deve enfatizar que o intermedirio financeiro no responde se a evoluo do mercado for negativa ou se o cliente no obtm a rentabilidade esperada, ou se sofre perdas relevantes do capital investido. Sempre e quando estas situaes no desprendem da informao apresentada pela entidade no momento da contratao do produto. Portanto, a responsabilidade das entidades em matria de transparncia informativa se libera por incorrer em:
uma tabela estatstica de resumo do comportamento dos investimentos durante a gesto concluda..
127
Falha na informao proporcionada ao cliente/investidor sobre as caractersticas e riscos do produto A falha da informao proporcionada ao cliente/investidor, a responsabilidade pode surgir tanto por oferecer condies que no correspondem realidade do produto, por omitir condies relevantes que talvez leve a induzir que o cliente desista de sua contratao. No devemos esquecer que o rigor informativo na comercializao de produtos deve ser mximo quando apresentam altos nveis de riscos e complexidade em suas caractersticas de condies. Portanto, seria recomendvel que as entidades adotassem quantas medidas sejam necessrias para garantir que o cliente compreenda o conceito de risco associado ao investimento, assim como a relao entre o risco e o rendimento dos investimentos. Defeitos na elaborao do perl do investidor As entidades devem garantir que o cliente facilite toda a informao sobre seus conhecimentos e experincia no mbito do investimento correspondente ao tipo especicado do produto ou servio oferecido ou solicitado e, com base nessa informao, determinar o perl do investidor. Quanto responsabilidade de contar com estruturas organizacionais adequadas, os intermedirios devem organizar-se e controlar seus meios de forma responsvel, adotando as medidas necessrias e empregando os recursos adequados para realizar sua atividade ecientemente. Neste sentido, devero contar com sistemas de informao ao pessoal da rede comercial e medidas de controle interno para que a relao com a clientela no apresente confuses nem ambiguidades, e o investidor tenha claro qual o servio prestado, que tipo de produto oferecido, e qual o papel da entidade (atua como um mero intermedirio/distribuidor, ou como um assessor). No caso do intermedirio delegar certas atividades em outra empresa ou agente, dever avaliar o cumprimento permanente do agente, atuar para resolver as incidncias e controlar os riscos que se derivam da atuao da empresa em que est sendo delegada sua atividade comercializadora. A externalizao de atividades ou servios no deve supor uma delegao de responsabilidades, nem deve afetar a relao da entidade com seus clientes, nem o cumprimento das condies de acesso e exerccio da atividade. Tambm cabe mencionar, no caso da Unio Europeia, que a atual reviso da MiFID prope introduzir um princpio de responsabilidade civil aplicveis a todas as empresas que prestam servios de investimento, evitando desta forma tratamentos no homogneos aos investidores em funo da legislao civil de cada Estado membro. 128
As reas que cobririam este princpio so: obrigaes de informao, obrigao de realizar teste de idoneidade e convenincia, requisitos de informao sobre instrumentos nanceiros ou dos fundos de clientes, melhor execuo e gesto de pedidos de clientes. Responsabilidade do cliente Os investidores devem receber a informao legalmente exigida na comercializao de produtos nanceiros, em caso de no entender estas informaes (prospecto, folhetos informativos, etc.) devero solicitar ao intermedirio as explicaes quantas vezes forem e considerem necessrias para esclarecer suas dvidas e respaldar-se da correta compreenso, abrangncia e contedo do produto antes da contratao. Ou seja, na hora de contratar um produto ou servio de investimento, o cliente deve estar ciente do que vai assinar e nunca ocializar sem ter lido as condies do servio ou produto nanceiro. Neste sentido, responsabilidade dos investidores exigir aos intermedirios uma informao clara e precisa e exercer assim um papel ativo, isto , devem perguntar e se informar previamente antes de contratar qualquer produto ou servio nanceiro. Portanto, no exerccio de seus direitos e deveres, mencionamos a seguir os trs passos que qualquer cliente/investidor deveria seguir: Ter certeza de que o intermedirio seja de uma entidade devidamente autorizada pelo rgo supervisor. Solicitar informao por escrito do produto ou servio, onde constem todas suas caractersticas, custos, riscos, entre outros, e guard-las. Dever proporcionar a informao necessria ao intermedirio para que conhea seu perfil. Finalmente, importante que o cliente/investidor conhea e exija seus direitos, assim como suas obrigaes. Responsabilidade do regulador e/ou supervisor responsabilidade dos rgo reguladores, o estabelecimento de uma regulao que eleve a competncia nos mercados com o objetivo de proteger os investidores, exigindo dos intermedirios normas de conduta ou atuao e vericao do cumprimento das mesmas. Portanto, obrigao destas instituies emitir normas que incluam e incentivem as melhores prticas de comercializao e que impulsionem a transparncia da informao de acordo com os padres internacionais, e levando em conta os custos e benefcios que supe o estabelecimento de novas 129
obrigaes para os intermedirios. A regulao da comercializao dos produtos nanceiros deveria, em termos prticos, ser corretamente vericada, controlada e sancionada. De nada serve estabelecer normas se os supervisores no podem vericar seu cumprimento por implicar um seguimento de extrema complexidade. Alm disso, como responsveis pela defesa dos investidores e, especialmente, no caso dos investidores no prossionais, devem tomar medidas que permitam implementar servios ecientes de reclamaes. Por outro lado, vale ressaltar que, dentro das atribuies que na maioria dos casos se estabelecem por Lei, os rgos supervisores da regio esto obrigados a realizar atuaes tendentes a promover o desenvolvimento dos mercados e, neste contexto, o trabalho de difuso de conhecimentos e a formao nanceira dos consumidores se converte em um objetivo comum, no somente dos Governos nacionais, mas tambm dos reguladores e supervisores. Tal e como ser desenvolvido no captulo 4 deste trabalho, os planos de melhoria de educao nanceira contribuiro para que os cidados adotem decises nanceiras ajustadas a suas caractersticas pessoais e familiares, necessidades e expectativas, e, portanto, para uma melhor gesto dos riscos e uma maior estabilidade do sistema nanceiro.
2. DESAFIOS QUE DEVE ENFRENTAR O SUPERVISOR PERANTE NOVOS PRODUTOS E A GLOBALIZAO DE MERCADOS
Durante os ltimos anos foi produzido em todo o mundo um aumento do risco de vendas inadequadas de produtos nanceiros, circunstncia que tm sido destacadas tanto pelo IOSCO como por outros fruns internacionais de regulao nanceira. Em particular, o Joint Frum, que agrupa trs rgos internacionais de supervisores nanceiros setoriais (IOSCO, o Conselho de Superviso Bancaria de Basilea e a Associao Internacional de Supervisores de Seguros), publicou em 2008 um documento no qual se identicava diversos fatores que tm favorecido um aumento do citado risco. Entre outros se destacavam os seguintes: Imperativos sociais e econmicos: os investidores foram obrigados a assumir uma maior responsabilidade nanceira, j que tem diminudo sua conana nos sistemas de retirada do Estado ou da prpria empresa. A mudana nas condies do mercado: a existncia de tipos de rendimentos relativamente baixos tem sido um fator que, por um lado, tem contribudo para
130
incrementar o alavancamento dos investimentos e, por outro lado, para acrescentar a complexidade dos produtos nanceiros, todos com o objetivo de buscar maiores rendimentos. A maior complexidade dos produtos nanceiros tem favorecido que os investidores minoritrios nem sempre estejam plenamente cientes dos riscos inerentes a seus investimentos103. A inovao nanceira tem aumentado o leque de produtos oferecidos em diferentes mbitos (seguros, produtos bancrios e instrumentos de investimentos). Em algumas circunstncias, produtos de caractersticas similares de riscos foram vendidos a clientes minoritrios nos trs setores. O incremento da competncia entre as entidades nanceiras que vendem produtos de investimentos a clientes minoritrios. O aumento da venda transfronteiria de produtos nanceiros e servios durante os ltimos 20 anos. Os fatores que destaca o Joint Frum permite explicar uma parte do aumento da demanda e a oferta de produtos nanceiros dirigidos aos investidores minoritrios, assim como sua crescente complexidade. De acordo com este diagnstico, as medidas destinadas a reforar a proteo do investidor adquirem uma relevncia prioritria. Porm, estes fatores podem resultar insucientes na hora de explicar o aumento do risco de vendas inadequadas. Em particular, convm destacar que a formao dos investidores em matria nanceira continua sendo, em geral, escassa, o que a torna especialmente vulnervel em presena de prticas comerciais inadequadas e incrementa a probabilidade de que adotem decises inconvenientes. Por isso a necessidade do supervisor de controlar vrios tipos de atuaes prioritrias: 1. Avanar no desenvolvimento normativo no mbito da proteo ao investidor Tambm no se deveria esperar que a regulao eliminasse o risco de no cumprimento das normas aplicveis, mas deve garantir uma gesto adequada para o risco. necessrio que a regulao garanta a difuso da informao aos clientes de uma forma especca quando os produtos impliquem um risco, e as mudanas normativas devem ajustar-se neste sentido. Sendo que os produtos complexos incorporam, de forma geral, maior risco e maior
103. Como alternativa aos depsitos bancrios, na Espanha se comercializa as notas promissrias de empresas entre o pblico habitual. Perante esta situao, a CNMV, com seu objetivo de reforar a proteo dos investidores minoritrios, decidiu atualizar os critrios aplicados em relao ao sistema operacional do mercado de notas promissrias e do contedo do folheto informativo para ampliar a transparncia e a informao em sua comercializao. Ver Guia para a vericao de programas de notas promissrias e da informao facilitadora pelas entidades alocadoras e depositrias a seus clientes em http://www.cnmv.es/ DocPortal/GUIAS_Perl/guia_pagares.pdf
131
diculdade de entendimento para o investidor minoritrio, so recomendveis reforar a superviso da comercializao dos produtos, assim como o tipo de cliente a que so direcionados104. 2. Impulsionar melhorias no mbito da educao nanceira Um baixo nvel educacional geral e de conhecimentos nanceiros de investimentos pode constituir uma barreira para que os investidores entendam corretamente as caratersticas de determinados produtos nanceiros, embora os fornecedores de servios de investimentos cumpram com as respectivas normas sobre informao ao cliente. Vrios trabalhos internacionais mostram que, em geral, os consumidores tm uma cultura nanceira insuciente. Cientes deste problema, a Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmico (OCDE), o Fundo Monetrio Internacional, IOSCO e a Comisso Europeia, entre outros rgos internacionais, tm recomendado a seus membros promover programas de formao nanceira dirigidos a toda a populao ou a segmentos especcos da mesma105. 3. Aprofundar a cooperao internacional, tanto do ponto de vista da troca de informao como da superviso A universalizao do mercado traz consigo uma interdependncia crescente entre os reguladores, pelo que devem existir vnculos fortes e efetivos. A IOSCO, em seu documento de Objetivos e princpios para a regulao dos mercados de valores rene os seguintes princpios de cooperao na regulao: O regulador ter autoridade para compartilhar informao tanto pblica como no pblica com homlogos nacionais e estrangeiros. Os reguladores estabelecero mecanismos para compartilhar a informao, que determinam quando e como compartilharo referida informao, tanto
104. Em janeiro de 2013 a IOSCO publicou o informe nal sobre os requisitos de idoneidade para a distribuio de produtos nanceiros complexos. Este informe apresenta nove princpios que abrangem as seguintes reas relacionadas com a distribuio dos produtos nanceiros complexos pelos intermedirios: Classicao dos clientes Obrigaes gerais, independentemente da classicao dos clientes Requisitos de divulgao Proteo dos clientes em servios no assessorados Adequao para os servios de assessorias (incluindo a gesto de carteira) Funo de cumprimento e as polticas internas e procedimentos de idoneidade Incentivos Enforcement O documento pode ser consultado em :http://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD400.pdf 105. No captulo 4 deste Estudo sero tratados os diferentes programas de educao nanceira implementados pelos pases participantes neste estudo.
132
pblica como no pblica, com seus homlogos nacionais e estrangeiros O sistema regulador permitir que se preste assistncia a reguladores estrangeiros que devem realizar pesquisas no desempenho de suas funes e no exerccio de seus poderes. Portanto, devem implementar mecanismos de cooperao em escala internacional para facilitar a deteco e preveno de m conduta transfronteiria e para prestar assistncia no cumprimento das responsabilidades de autorizao e superviso. Como mecanismos de cooperao internacional encontram-se os acordos bilaterais (MOU) e multilaterais ( MOU de IOSCO)106. Os acordos bilaterais, sejam formais ou informais, devero ter vrias caractersticas bsicas: Identicao das circunstncias em que se pode solicitar assistncia. Identicao dos tipos de informao e assistncia que se pode proporcionar Proteo para a condencialidade da informao compartilhada. Uma descrio dos usos permitidos da informao. O desenho destes mecanismos para compartilhar a informao deve levar em considerao os seguintes fatores: Que autoridade do mercado ou que regulador tem acesso e pode proporcionar informao e assistncia. Como se pode ter o acesso segundo a lei aplicvel. As restries de condencialidade e uso segundo a lei aplicvel. A forma e o momento da assistncia ou da troca de informao. A aplicabilidade de outros acordos, incluindo acordos bilaterais entre as autoridades para compartilhar informao de investigao e nanceira.
106. Em 2002 o IOSCO aprovou um memorando multilateral de entendimento para facilitar a cooperao transfronteiria e a troca de informao entre a comunidade internacional dos reguladores de valores. Atualmente so signatrias do MOU de IOSCO as seguintes jurisdies participantes neste Estudo: Brasil, Colmbia, El Salvador, Espanha, Mxico, Peru, e Uruguai.
133
134
O assessoramento em matria de investimento

Luis Leyva Martnez Diretor Geral Adjunto de Regulao Burstil. CNBV. Mxico Gloria Caballero Nez Subdiretora da rea de Educao ao Investidor. CNMV. Espanha
CAPTULO 3
INTRODUO 1. ASSESSORAMENTO EM MATRIA DE INVESTIMENTO 2. REQUISITOS EXIGIDOS PARA A PRESTAO DE SERVIO 3. OBRIGAES PRVIAS PARA A PRESTAO DE SERVIO 4. OBRIGAES DURANTE A PRESTAO DE SERVIO 5. MECANISMO DE PROTEO
135
INTRODUO
O assessoramento em matria de investimento que se enquadra dentro deste estudo entende-se como um servio que presta informao de forma adequada, benecia e protege, ajuda os investidores no momento de tomar uma deciso de investimento. Supe-se que os intermedirios nanceiros, com mais recursos e elementos de anlises, podem assimilar e interpretar melhor uma informao disponvel dos valores, emissores, as condies predominantes nos mercados nanceiros e economias, assim como a situao nanceira de clientes, seus interesses e objetivos de investimentos. Portanto, podem oferecer servios de assessoria em matria de investimentos que permitam aos investidores realizar operaes de valores com melhor informao e entendimento. Assim, os intermedirios encontram-se em melhores condies de compreender os riscos que podem implicar para os investidores uma determinada aquisio de valores ou a adoo de uma estratgia de investimento em particular. Para proteg-lo, a qualidade da recomendao personalizada que podem oferecer a clientes menos sosticados resulta de grande relevncia. Para que isto acontea, necessrio que o servio seja prestado dentro do marco de uma regulao e superviso eciente e que as relaes contratuais sejam adequadas e procurem as melhores condies possveis em benefcio dos investidores. Neste sentido, so cada vez mais as experincias no mbito internacional que incorporam esquemas regulatrios especcos. Para regular este tipo de servio como um processo que contempla trs momentos chaves de comunicao com o cliente, antes, durante e depois da prestao de servio. Estas regulaes impulsionam nas obrigaes de divulgao dos intermedirios nanceiros para o mercado, inclusive a clientes potenciais. Ou seja, antes de iniciar a relao contratual recomendvel que os investidores tenha referncia das caractersticas do intermedirio, os servios que presta, as comisses que cobra, entre outros. Uma vez contratados os servios, recomendvel que os intermedirios mantenham informados seus clientes sobre qualquer eventualidade ou diculdade que possa surgir e impedir o cumprimento da recomendao oferecida nos termos acordados durante a prestao do servio. Os prestadores de servio de assessoria em matria de investimento devem manter informados seus clientes sobre os termos e condies em que suas operaes sero conduzidas em conformidade com as recomendaes proporcionadas. Tambm recomendvel que os intermedirios nanceiros forneam aos rgos su137
pervisores informao peridica relacionada com as principais caractersticas da prestao deste servio, a m de que possam contar com informao chave para suas tarefas de vigilncia e superviso. A informao compilada pelas autoridades, tanto a peridica como a obtida atravs de inspees in-situ, deve incluir elementos que permitam conhecer a idoneidade do servio prestado, assim como o desempenho dos intermedirios atravs das queixas ou denncias que, neste caso, possam interpor os prprios clientes. Estes elementos, entre outros, so relevantes para a identicao de possveis prticas no conformes na prestao deste servio. Entre os aspectos mencionados destaca-se a importncia de determinar o procedimento que seguir o intermedirio na prestao de servio de assessoria em matria de investimento, estabelecer o tipo de produtos nanceiros a que estar referenciado, assim como as polticas e delineamentos que poderia implementar em caso de surgir alguma mudana nas condies iniciais de servio prestado ou do perl de investimento dos clientes. Uma vez concluda a prestao de servio, resulta conveniente que os intermedirios conservem um registro de cada uma das recomendaes proporcionadas a seus clientes, o qual constitui informao de interesse e utilidade para as autoridades em suas tarefas de superviso e avaliao do desempenho dos intermedirios. Alm disso, a partir da perspectiva dos clientes, necessrio que os intermedirios nanceiros, conforme o caso, conrmem a execuo de seus pedidos e informem periodicamente sobre o estado que preservam seus investimentos, facilitando dessa forma a manuteno adequada das mesmas. No presente captulo sero analisados os aspectos mais relevantes em torno da prestao do servio de assessoria em matria de investimentos. A partir da concretizao do conceito de assessoria veremos quais so as entidades que podem prestar o referido servio nos pases participantes neste estudo; ser analisado qual o alcance do servio e sero identicadas algumas das obrigaes que devem cumprir os intermedirios ou pessoas s autoridades e com seus clientes antes, durante e despois da prestao da assessoria, assim como os mecanismos de proteo do investidor existentes em cada jurisdio caso o servio no tenha sido prestado de forma adequada.
138
1. ASSESSORIA EM MATRIA DE INVESTIMENTO

Denio No mbito deste trabalho, assessoria em matria de investimento ou assessoramento nanceiro, se entender como:
A prestao de recomendaes personalizadas por um intermedirio nanceiro a um cliente, seja a pedido deste ou por iniciativa da referida entidade, levando em considerao suas circunstncias pessoais, referentes a uma ou mais operaes relativas a instrumentos nanceiros que possam pertencer ou no oferta de produtos e servios da entidade
Portanto, no se considera assessoramento nanceiro: 1) As recomendaes de carter genrico e no personalizadas ao cliente ou investidor que se possam realizar no mbito da comercializao de valores e instrumentos nanceiros em geral e que se consideram comunicaes de carter comercial. 2) No so consideradas recomendaes personalizadas aquelas que se divulgam exclusivamente atravs de canais de distribuio dirigido ao pblico em geral (imprensa, TV, rdio). Assim, a mera divulgao de informao ou explicao das caractersticas e riscos de uma operao ou produto nanceiro, ou a elaborao de informes de investimentos ou anlises nanceiras ou outras formas de recomendao geral referente s operaes sobre instrumentos nanceiros, no se considera assessoramento nanceiro. Tipicao na regulao Todos os pases participantes neste estudo contam com alguma gura, seja pessoa fsica ou jurdica, que pode recorrer prestao de servio de assessoramento em matria de investimento, em suas regulaes no existe um consenso com respeito denio deste servio. Neste sentido, convm destacar que, na maioria das jurisdies, a regulao no distingue ou diferencia o assessoramento como uma atividade em si mesma e, por isso, no tem peso regulatrio diferenciado de outras atividades que realizam os intermedirios nanceiros (como a compra ou venda de valores). Em alguns casos, o assessoramento est implcito na gesto de carteiras, e em outros casos no se distingue da comercializao ou promoo de valores.
139
Por essa razo, as diversas referncias que neste captulo se realizam sobre a regulao, faculdades, e superviso em matria de assessoramento, tm sido tomadas107 com base na regulao aplicvel intermediao com valores, exceto no caso da Espanha e Mxico, onde se existe uma diferenciao que implica responsabilidades e direitos diferentes para as entidades que prestam servios de investimentos e seus clientes. Em algumas jurisdies, como Colmbia, Bolvia, Equador, Chile ou El Salvador, o assessoramento de qualquer natureza para a aquisio ou venda de valores se considera uma atividade vinculada intermediao de valores, sendo enquadrada dentro deste servio. Porm, na Espanha, o assessoramento de servio de investimento contemplado como um servio independente da intermediao ou gesto de carteiras ou patrimnios. Na Costa Rica, a intermediao nanceira desenvolvida pelos postos de bolsa e as sociedades administradoras de fundos de investimento deixa implcito o trabalho de assessoria de investimento como parte integral e indissocivel do servio. A assessoria de investimento, como atividade independente da prestao de servios anteriores, no est regulada e at est excluda dos supostos de oferta pblica. No Brasil, os intermedirios podem prestar servios de assessoria ou assistncia tcnica em operaes e atividades nos mercados nanceiros e de capitais, alm dos consultores e analistas de valores mobilirios, atividades reguladas pela Lei do Mercado de Valores Mobilirios, que autoriza a CVM a xar normas com relao a seu exerccio. Intermedirios prestadores de servio Nos pases estudados, no existe uma homogeneizao na regulao e quanto ao tipo de intermedirios que podem oferecer o servio de assessoramento em matria de investimento. Porm, em algumas jurisdies se restringe a determinadas pessoas sujeitas a certos requisitos, e em outros no existe nenhuma regulao. Na Colmbia, a assessoria dada pelo intermedirio de valores atravs de pessoas fsicas que so autorizadas para esse m, as quais devem estar inscritos no Registro Nacional de Prossionais do Mercado de Valores. Na Bolvia, o assessor de investi-
107. A informao que tem servido de base para a elaborao deste trabalho foi extrada das respostas apresentadas pelos 17 pases participantes deste Estudo. Como sugesto, recomenda-se consultar as fontes e referncias legais mencionadas neste captulo, a m de determinar adequadamente o verdadeiro alcance da regulao do assessoramento em matria de investimento em cada jurisdio.
140
mento aquela pessoa que pode prestar assessoria em matria de investimento e pode ser um funcionrio que atua na representao e sobre a responsabilidade do intermedirio nanceiro (Agncia de Bolsa). Em Honduras, Guatemala, Paraguai, Repblica Dominicana e Panam, os prestadores do servio de assessoria so as casas de bolsas. Em outros pases, diferentes entidades podem prestar seus servios. No Uruguai so os intermedirios de valores (corretores de bolsa e agentes de valores) e os assessores de investimentos. No Mxico, o servio de assessoria pode ser prestado por intermedirios bursteis (casas de bolsa e bancos), assim como por assessores independentes. No Peru, o servio de assessoria de investimento no est sujeito a um regime especial de autorizao e registro, porm, as sociedades agentes de bolsa, como agentes de intermediao, encontram-se habilitadas a prestar o servio de assessoria de sistema nanceiro e execuo de operaes em bolsa, enquanto que as sociedades intermedirias de valores, tambm como agentes de intermediao, encontram-se habilitadas a assessorar e informar aos investidores. No Paraguai tambm no se encontra regulada a gura do assessor nanceiro, assim as casas de bolsa podem prestar o referido servio. No Brasil os intermedirios (corretores, distribuidores) e os consultores de valores mobilirios prestam servio de assessoria. O Chile no conta com uma regulao particular referente prestao de servio de assessoria de investimento. Porm, tal como j mencionados anteriormente, no caso de intermedirios de valores, se entende que a assessoria de investimentos uma atividade vinculada intermediao. No caso das agncias gestoras, a Superintendncia de Valores e Seguros (SVS) autorizou como atividade complementar a prestao de servios de assessoria e consultoria nas tomadas de decises de investimento, no mercado local ou estrangeiro e nas entidades encarregadas da gesto de recursos estrangeiros de investimento coletivo. Alm disso, tanto para os intermedirios de valores como os gestores, a SVS autorizou como atividade complementar a administrao de carteiras de valores. Na Espanha podem prestar servio de assessoria em matria de investimento as seguintes entidades sempre que seu programa de atividades o contemple: as sociedades e agncias de valores, sociedades gestoras de carteiras, as entidades de crdito, as sociedades gestoras de instituies de investimento coletivo, as entidades de crdito e as entidades estrangeiras autorizadas a prestar este servio em territrio espanhol.
141
Alcance do servio de assessoramento Os requisitos jurdicos e operativos que envolvem a prestao de servio de assessoramento em matria de investimento variam em cada jurisdio. Na Espanha, alm das entidades que esto habilitadas para prestar o servio de assessoria, convm mencionar a gura da empresa denominada Empresa de Assessoramento Financeiro (EAFI), que tem como objetivo especco prestao de servio de assessoramento nanceiro. Estas entidades no podem receber e tramitar pedidos de clientes, fazer colocao de valores, serem membros de algum mercado e, portanto, no podem executar pedidos. Tambm no podem realizar atividades de comercializao de produtos de investimentos, oferecer servios de investimentos que prestam outras entidades, nem atrair clientes para elas. Tambm, no podem manter depsitos nem instrumentos nanceiros de clientes. Podem cobrar diretamente ao cliente uma comisso ou receber incentivos ou compensaes de entidades terceirizadas por recomendar produtos emitidos, geridos ou comercializados pelas entidades. Na maioria dos pases objeto de estudo no existe uma gura similar espanhola. No Mxico, as casas de bolsa e instituies de crdito podem assessorar sobre estratgias de investimentos em particular, ou sobre a seleo de ativos para a formao de uma carteira de investimentos como parte do servio de assessoramento. Alm disso, existe a gura do Assessor em Investimentos que, sem ser um intermedirio do mercado de valores, proporciona de forma habitual e prossional servios de administrao de carteira de valores, tomando decises de investimentos em nome e por conta de terceiros, assim como de assessoria de investimentos em valores, anlises e emisso de recomendaes de investimentos. Estas entidades esto proibidas de receber qualquer tipo de remunerao proveniente de emissores pela promoo dos valores que estas emitem ou de intermedirios do mercado de valores nacionais ou estrangeiros, por referenciar com estes clientes ou operaes. Os assessores em investimentos tambm esto proibidos de receber em depsito, em administrao ou custdia, ou em garantia por conta de terceiros, dinheiro ou valores que pertencem a seus clientes, seja diretamente destes ou provenientes das contas que so controladas, salvo tratando-se de remuneraes pela prestao de seus servios. Tambm no Uruguai contempla a gura do assessor independente, porm, os assessores so entidades que se limitam a aproximar ou assessorar as partes em negcios de carter nanceiro sem assumir obrigao ou algum risco108.
108. Texto Ordenado da Carta Orgnica Art. 34, nmero 1 II.
142
No Brasil, os Analistas de Valores Mobilirios tm sua atividade regulada pela Instruo CVM 483/10, sendo assim considerados aqueles que, com carter prossional, elaboram informes de anlises (estudos e anlises sobre valores mobilirios ou seus emissores) destinados publicao, divulgao ou distribuio a terceiros, embora seja restringida a clientes que podem auxiliar ou inuenciar investidores no processo de tomada de decises de investimentos. Os analistas so credenciados por uma entidade autorreguladora reconhecida pela Comisso. Os Consultores de Valores Mobilirios so regulados pela Instruo CVM 43/05 e esto habilitados a prestar servios de conselheiros em valores mobilirios a seus clientes. Os administradores de carteira de valores mobilirios (Instruo CVM 306/99) ao assinar um contrato com os investidores, devem buscar atender aos objetivos de investimentos do titular da carteira. Por isso, a CVM exige que o contrato a ser rmado previamente e por escrito com o cliente contenha as caractersticas bsicas dos servios a ser prestados, entre eles a poltica de investimentos a ser adotada que deve estar de acordo com o perl do investidor, com sua situao nanceira e com seus objetivos, tomando decises de investimentos nominal e por conta de terceiros, assim como de assessoria de investimentos em valores, anlises e emisso de recomendaes de investimentos. Na Argentina, a Lei de Mercado de Capitais sancionada com data de 29/11/12, prev a gura do agente produtor de agentes de negociao que se encontra habilitado, com registro prvio perante a Comisso Nacional de Valores, para desenvolver atividades de difuso e promoo de valores negociveis sobre a responsabilidade de um agente de negociao registrado. Na Repblica Dominicana, o servio que oferecem os participantes do mercado se limita a um mandado de abertura e mobilizao de contas de valores e a execuo das instrues expressas do investidor ou recomendadas pelo Posto de Bolsa. O novo regulamento encontra-se em consulta pblica e contempla o servio de administrao de carteira109. No Panam, existe a gura do assessor de investimento, que no pode manter fundo nem valores de clientes, mas pode gerir esses fundos, embora sejam depositados por um intermedirio diferente deles. Neste caso, os assessores de investimentos podem transmitir as ordens de compra e venda s casas de valores que sero executadas quando o cliente ou assessor (se tiver habilitao opcional) autorizar. Tambm, devem prestar assessoria independente, j que esto proibidos de receber qualquer tipo de remunerao proveniente de emissores pela promoo dos valores que es109. Na norma para intermedirios de valores que estabelece disposies para seu funcionamento, (RCNV-2005-10-IV), se contemplam os servios de administrao de carteira.
143
tas emitem ou de intermedirios do mercado de valores nacionais ou estrangeiros, por referenciar clientes ou operaes com eles. Na Colmbia as pessoas fsicas autorizadas a prestar o servio de assessoria nanceira podem receber compensaes ou incentivos dos fornecedores dos produtos que nalmente adquire o cliente, derivados de uma recomendao. Na Bolvia, as agncias de bolsa que assessoram seus clientes na compra de valores de emisses que participaram como estruturadores e/ou colocadores e/ou underwriters, devem revelar de forma escrita e expressa aos clientes sobre estes fatos. Tambm ocorre quando se assessoram sobre a compra de valores de empresas vinculadas. Na Espanha existe a mesma obrigao.
2. REQUISITOS EXIGIDOS PARA A PRESTAO DE SERVIO

Regime de autorizao e registro As jurisdies requerem tambm que se informe sobre os scios, sua participao no capital social, a relao de administradores e os que exercero o cargo diretivo, com informao sobre a trajetria e atividade prossional de cada um deles. Nos pases objeto de estudo, se exige um Regulamento Interno de Conduta, ajustado s normas reguladoras do mercado de valores, que garanta o cumprimento das respectivas normas por parte de todos os empregados, conselheiros, diretores e procuradores da empresa. Em pases como Uruguai, Peru, Brasil, Repblica Dominicana, Chile e Colmbia, o assessoramento nanceiro no est sujeito a um regime especial ou individual de autorizao e registro, basta que as entidades estejam autorizadas e registradas para exercer todos os servios de investimentos habilitados no seu mbito de atuao. No Brasil, os intermedirios necessitam de autorizao especca para oferecer o servio de gesto de carteiras a seus clientes, no uma autorizao automtica como para a assessoria ou assistncia tcnica em operaes e atividades nos mercados nanceiros e de capitais. No Mxico, os intermedirios que prestam servios de assessoria de investimentos no precisam de uma autorizao particular. Esses intermedirios, para oferecer seus servios de assessoria, usam a prpria autorizao genrica para operar como intermedirios de valores que lhe confere a habilitao. Os assessores de investido144
res independentes no esto sujeitos autorizao nem superviso da Comisso Nacional Bancria e de Valores (CNBV). Em breve se pretende modicar a normativa para eliminar esta assimetria regulatria. Na Bolvia, os assessores de investimentos devem estar autorizados e inscritos no Registro do Mercado de Valores da Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro (ASFI). Na Guatemala, devem estar inscritos no Registro do Mercado de Valores e Mercadorias. Na Costa Rica, os agentes de bolsa e os postos de bolsa devem contar com a autorizao da Bolsa Nacional de Valores. Os executivos de vendas dos fundos de investimentos, que tambm podem prestar assessoria, devem estar credenciados para prestar seu servio. No Equador, as casas de valores devem estar constitudas legalmente, contar com uma autorizao de funcionamento e estar inscritas no Registro do Mercado de Valores da Superintendncia de Companhias. Ou seja, estar habilitadas e devidamente autorizadas para realizar qualquer operao, seja de intermediao ou administrao de carteiras de terceiros. Em El Salvador, as casas de corretores de bolsa podem prestar seu servio de assessoramento sempre que estejam devidamente autorizadas e registradas na Superintendncia do Sistema Financeiro para operar como tais. Para realizar as operaes com valores estrangeiros requer autorizao especial da Superintendncia, a mesma que lhes permite assessorar neste tipo de instrumento. Na Espanha, as entidades que prestam servios de investimentos, entre outros, o assessoramento em matria de investimento, esto sujeitas a um regime de autorizao e registro. Assim, para prestar este servio devem fazer declarao CNMV comunicando sua pretenso de prestar servio de assessoria e devem cumprir com as respectivas normas, especialmente aquelas relacionadas clientela. As entidades no podem realizar servios que no esto includos no programa de atividades e nem de um alcance diferente. No Panam, tanto as casas de valores como os assessores de investimento devem obter previamente uma licena emitida pela Superintendncia do Mercado de Valores para poder efetuar suas atividades comerciais. Como exceo ao anterior, em Honduras, o servio de assessoramento em matria de investimento no est sujeito a um regime de autorizao e registro. Nenhum pas se manifestou sobre a existncia de manuteno de um registro de colgios ou associaes prossionais de assessores, que seriam por sua vez os supervisores das entidades ou pessoas que prestam servios de assessoria em matria 145
de investimentos. Porm, no Mxico existe a Associao de Assessores de Investimentos Independentes, rgo autorregulatorio reconhecido pela CNBV que agrupa diferentes pessoas que oferecem servios de assessoria nanceira em matria de administrao de carteiras110. Requisitos de qualicao Existe um consenso internacional em considerar, como boa prtica, que os rgos supervisores e reguladores exijam que as entidades cumpram com algum requisito de qualicao prossional que garanta a capacidade tcnica e a experincia prossional necessria para uma adequada prestao do servio, sendo a atualizao peridica necessria de acordo com a dinmica dos mercados. Na Espanha, as entidades que prestam servios de investimentos devem cumprir com determinados requisitos, levando em conta a natureza, escala e complexidade de suas atividades empresariais, natureza e abrangncia dos servios prestados. Uma exigncia a de empregar pessoal com qualicao, conhecimentos e experincia necessria para desempenhar as funes que se lhes so atribudas. No caso das Empresas de Assessoramento Financeiro (EAFI), pessoas jurdicas, se exige que a maioria dos membros de seu Conselho de Administrao ou seu administrador ou administradores, assim como todos seus diretores gerais e similares, possuam conhecimento e experincia adequados para o exerccio de suas funes. Quando uma EAFI for pessoa fsica, deve contar com experincia suciente para o exerccio de suas funes. Os conhecimentos e experincia exigveis devem ser em qualquer caso, suas funes de assessoramento em matria de investimento, gesto de patrimnios ou anlises ou outras relacionadas com o mercado de valores que resultam adequadas para o exerccio de suas funes. Para apreciao dos conhecimentos importante que o prossional apresente seu diploma e certicados que comprove seus conhecimentos em matria de investimento. Diferente de outras jurisdies (como a UE e outros pases da Europa), na Espanha no se exige como obrigao um ttulo universitrio ou um certicado de assessor nanceiro para desenvolver a prosso, valorizada positivamente sua experincia anterior em matria de investimento pelo supervisor. Em pases em que a assessoria oferecida no mbito da intermediao nanceira, no se exigem requisitos especcos para a prestao de servio de assessoria em matria de investimento. Assim, por exemplo, no Peru, se valida o acesso das pessoas com cargo de direo e administrao de um agente de intermediao, exigem tambm que tenham bons antecedentes de solvncia moral e experincia em mat110. http://www.amaii.com.mx/AMAII/Portal/
146
rias econmicas, nanceiras ou mercadolgicas e/ou conhecimento do mercado de valores, compatvel com as funes a desempenhar. Mesmo assim, os agentes de intermediao so responsveis que seus representantes sejam capacitados tcnica e prossionalmente, conhecimentos e experincia so os requisitos para o desempenho de suas funes. Na Costa Rica, os requisitos de experincia so denidos por cada entidade, no existe regulao neste sentido. Em El Salvador, entre os requisitos para o registro das casas de corretores de bolsa, a Superintendncia do Sistema Financeiro (SSF) no requer aspectos relacionados com a qualicao prossional. Na Argentina, a Comisso Nacional de Valores aprovou a Resoluo Geral N 610/12, que exige a todos os mercados que operam em seu entorno de controle, um Registro de Assessores Idneos das pessoas que desenvolvem atividades de vendas, promoo ou prestao de qualquer tipo de assessoria ou atividade que implique o contato com o pblico investidor e seus intermedirios, incluindo aos produtores relacionados com os mesmos. Assim, para ter sua inscrio no Registro, deve estar aprovado em um dos programas de capacitao que lhe confere um certicado reconhecido e registrado pela CNV. Tambm se destaca a implementao dos fundos comuns de investimentos pela Cmara Argentina de Fundos Comuns de Investidor (CAFCI), que desenvolve um esquema de vendedor idneo, direcionado para as pessoas que desenvolvem essa atividade, o qual exige prestar exame de conhecimento atinente a esse tema em particular. No Brasil, os consultores de valores mobilirios, regulados pela Instruo CVM43/05, devem ter comprovada experincia na atuao no mercado de valores mobilirios e atender s exigncias estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional para ocupar cargos importantes de direo como corretores e distribuidores. Na Bolvia, os assessores de investimentos devem, entre outros, ser licenciados e apresentar um certicado de alguma bolsa de valores em que comprove terem sido aprovados no exame de conhecimentos para ser assessor de investimentos. Na Colmbia se exige a certicao de prossionais perante um rgo certicador. A certicao tem dois componentes: um relacionado com a credibilidade da capacidade tcnica e prossional (aprovao de exames de idoneidade prossional, assim como a formao acadmica e a trajetria prossional), e outro relacionado com a vericao de antecedentes pessoais. No Chile, como parte do credenciamento dos trabalhadores que participam diretamente na intermediao de valores, os conhecimentos dos assessores de investimentos so credenciados por alguma das Bolsas de Valores Nacionais. 147
No Mxico, a Lei do Mercado de Valores estabelece que as casas de bolsas, na prestao de servio de assessoria de investimentos , devem utilizar os servios de pessoas fsicas autorizadas pela CNBV. Este deve estar devidamente credenciado e contar com qualidade tcnica, honorabilidade e memorial de crdito satisfatrio perante alguma associao gremial reconhecida pela CNBV como rgo autorregulatorio. Da mesma forma, os assessores em investimentos, na prestao de seus servios, devem certicar sua qualicao tcnica, honorabilidade e memorial de crdito satisfatrio perante um rgo autorregulatorio reconhecido pela Comisso em relao aos servios que oferea ao pblico uma boa prestao dos servios de pessoas fsicas que contam com a referida certicao.
3. OBRIGAES PRVIAS PRESTAO DO SERVIO

Frequncia no assessoramento ao cliente Os diferentes tipos de assessoramento em matria de investimento podem ter tambm repercusses nas obrigaes e responsabilidades da entidade frente ao cliente. O assessoramento pode ser prestado em diferentes contextos. Por exemplo, no assessoramento recorrente o cliente tem uma relao contnua com seu assessor, que periodicamente lhe apresenta recomendaes de investimentos. Porm, o assessoramento pontual implica que o assessor, de forma no reiterada ou espordica, oferece recomendaes ao cliente. Na Espanha, Brasil, Panam, Paraguai, Peru, Uruguai, Costa Rica, Chile e Repblica Dominicana, a norma atualmente no contempla a denio nem o alcance de diferentes tipos de assessoramento em matria de investimentos e, portanto, no esto previstos de modo especco na normativa s obrigaes e direitos dos investidores e entidades em funo do tipo de assessoramento que ser prestado. O anterior, margem do que pode estabelecer a regulao aplicvel ao mercado de valores como obrigaes e direitos gerais e, contratualmente, as partes em cada caso. No Mxico, o marco regulatrio do mercado de valores no estabelece uma categorizao como tal, referente ao que deu origem necessidade de assessoria de investimentos, implicitamente na Lei do Mercado de Valores se reconheceria uma assessoria proveniente de entidades nanceiras, o qual, segundo o tipo de contrato que estabelecera com seus clientes poderia ser por uma vez s (pontual) ou recorrente (contnua) a respeito de uma estratgia ou um produto nanceiro, assim como aquela assessoria proveniente dos assessores em investimentos independentes, em que a referida Lei no considera intermedirios do mercado de valores. 148
Frente ao estudo das obrigaes das entidades ou assessores diante de seus clientes da prestao de servio, no se levar em conta esta diferenciao por tipos de assessoramento. Documentao contratual para a prestao do servio No mbito do assessoramento em matria de investimento, se considera uma boa prtica a existncia de contratos que devero apresentar as caractersticas essenciais do servio e estabelecer de forma clara os seguintes aspectos: as partes obrigadas, o conjunto de obrigaes a que se comprometem as partes, a informao que a entidade deve pr a disposio e remeter aos clientes, sua periodicidade e forma de transmisso, informao sobre os incentivos cobrados pela entidade que presta assessoramento e o conceito, periodicidade e valores da retribuio a serem pagos pelo cliente, clusulas especcas com respeito modicao e resciso pelas partes, procedimento para a atualizao da informao do cliente sobre seus conhecimentos, situao nanceira e objetivos de investimentos que procede, etc. Na Espanha, a Lei do Mercado de Valores exige que os contratos celebrados com clientes minoritrios sejam por escrito. Porm, existe uma exceo para o caso da prestao do servio de assessoramento em matria de investimento aos clientes, j que a norma aponta que basta a constncia escrita ou convel da recomendao personalizada. Neste sentido, se considera uma boa prtica111 o fato de que as entidades que, alm de assessoramento prestam o servio de recepo, transmisso e execuo de pedidos de cliente, desenvolvam a rastreabilidade entre as operaes realizadas e as recomendaes emitidas num prazo de at 15 dias a partir de efetuada a correspondente recomendao. Como mecanismo de controle interno e como meio pelo qual a entidade possa comprovar o cumprimento de suas obrigaes na medida em que permite dispor da informao para saber se o cliente que emite um pedido que j lhe foi entregue para a informao esclarecedora sobre as caractersticas e riscos do produto ou se foi avaliado anteriormente a sua idoneidade. No Brasil, no h regras especcas para consultores de investimento, mas o contrato rmado pelos administradores de carteiras de valores mobilirios deve denir o contedo e a periodicidade da informao apresentada ao cliente, entre outras informaes. Na Colmbia, os intermedirios nanceiros autorizados legalmente para receber pedidos de clientes, devem documentar oportuna e adequadamente esses pedidos e as
111. Para mais informao, consultar o guia sobre a prestao de servio de assessoramento em matria de investimento na Espanha http://www.cnmv.es/DocPortal/GUIAS_Perl/GuiaAsesoramientoInversion.pdf
149
operaes sobre valores que realizam em virtude deste processo. No Chile, o servio de assessoria no documentado contratualmente. Porm, tratando-se de administrao de carteiras, deve subscrever-se um contrato de prestao de servios que deve mencionar custos, polticas de investimentos, informao, etc. Na Costa Rica, os agentes de bolsa prestam assessoria em nome dos postos de bolsa. Para a prestao deste servio de assessoria, obrigado elaborar um contrato e subscrever entre o posto de bolsa e o cliente, mesmo que no contemplem requisitos mnimos de contedos para determinado contratos nem em um tipo de contrato. No que diz respeito aos fundos de investimentos (os executivos de venda prestam assessoria em nome dos fundos de investimentos), existe um requisito que regulamenta a obrigao de assinar um documento de aceitao de condies entre o executivo e o cliente, em que devero estar claramente denidas as referidas condies. Em El Salvador, o assessoramento faz parte dos servios de intermediao que o cliente contrata, nas disposies que regulam as condies de assessoramento se inclui em cada um dos diferentes contratos que os clientes assinam com as casas de bolsas onde existe um contrato para os diferentes servios de investimentos oferecidos. No Mxico, as operaes que as casas de bolsa celebram com seus clientes esto regidas pela Lei do Mercado de Valores e pelas previses contidas nos contratos de intermediao burstil. A citada Lei no estabelece um contrato especco para a prestao do servio de assessoramento. Na prtica, a assessoria de investimentos que oferecem os intermedirios do mercado de valores se realiza a partir de contratos de intermediao burstil. No Panam existe a obrigatoriedade de assinar um contrato no caso de prestao de servio de gesto de carteiras, depsito de valores e em operaes de compra e venda com pacto de recompra de valores negociados em mercados secundrios organizados, quando seu valor seja inferior a 50.000 dlares. Porm, se o cliente solicitar o servio de assessoria, tem a obrigao de assinar um contrato e nas clausulas deve constar todos os tipos de servios a serem prestados. No Paraguai no existe a obrigatoriedade de assinar um contrato, mas se requer um contrato para todos os servios oferecidos ao cliente, com aprovao do contedo por parte da CNV. No Uruguai a norma no exige que o servio de assessoramento seja documentado 150
contratualmente, embora se requeira que os assessores de investimentos devam implementar procedimentos de resguardo da informao e do software utilizado, assim como todo dado que se considere relevante na reconstruo das recomendaes oferecidas. Na Bolvia, a normativa exige das agncias de bolsa a elaborao do perl do cliente para a administrao de carteira de forma discricional. Tambm no Brasil a CVM exige dos intermedirios que o contrato contenha informaes mnimas sobre o perl do cliente quando oferece o servio de administrao de carteira de valores mobilirios. Os mesmos procedimentos so exigidos no Mxico. Conhea seu cliente e a idoneidade das recomendaes a) Conhea seu cliente Toda pessoa ou intermedirio nanceiro que presta servios de investimentos, particularmente o de assessoria em matria de investimentos, deveria cumprir o principio de conhea seu cliente. Neste sentido, se considera uma boa prtica que o prestador de servio de assessoria solicite toda informao necessria sobre os conhecimentos, experincias, direcionamentos do investimento do cliente, assim como sua situao nanceira e objetivos de investimento, tolerncia ao risco, tendo assim a opo de recomendar as melhores estratgias de investimento ou instrumentos nanceiros ou recomendar o que for mais conveniente ao cliente em particular. importante enfatizar a informao correta sobre os conhecimentos e experincia do sistema nanceiro, a qual se deve obter pelo menos informao sobre os tipos de instrumentos nanceiros, transaes e servios em que os clientes estejam familiarizados, a natureza, o volume e a frequncia de suas transaes sobre instrumentos nanceiros e o perodo da realizao. Outros dados importantes so o nvel de estudos, a prosso atual e as prosses anteriores que sejam relevantes. Quanto situao nanceira e objetivos de investimentos, as entidades deveriam solicitar informao sobre o horizonte temporal desejado para o investimento, seu perl de riscos e a nalidade do investimento. Alm disso, convm salientar que o cliente pode, do ponto de vista nanceiro, assumir qualquer risco que seja coerente com seus objetivos de investimento. A informao sobre a situao nanceira deve incluir, periodicamente, informao sobre a origem e o nvel de suas rendas, seus ativos, incluindo seus ativos lquidos, investimentos e bens imveis, assim como seus compromissos nanceiros peridicos. Os intermedirios nanceiros devem estabelecer as polticas e procedimentos ade151
quados para conhecer os dados essenciais de seus clientes e as caractersticas dos instrumentos nanceiros disponveis para esses clientes. Muitos dos pases objeto deste estudo tm incorporado em suas legislaes disposies que, contidas com maior ou menor alcance, tm a obrigao de conhecer ao cliente e de solicitar, portanto, a informao mencionada, como o caso do Peru, onde os intermedirios nanceiros, habilitados a oferecer o servio de assessoria, assim como seus representantes e diretores, devem cumprir com o dever de obter informao de seus clientes, solicitando deles informao sobre sua situao nanceira, experincia em investimentos e seus objetivos de investimentos, em considerao a relevncia desta informao para os servios oferecidos.
b) Idoneidade das recomendaes Os intermedirios nanceiros devem fazer perguntas com questes apropriadas, recopilar a informao necessria e relevante, e interpretar adequadamente a informao reportada pelo cliente. Assim, as recomendaes emitidas pelos intermedirios aos clientes devem ser as mais adequadas possveis. Na Espanha, as normas de conduta vigente obrigam a avaliar a idoneidade das entidades que prestam os servios de assessoria em matria de investimentos. As entidades devem obter de seus clientes a informao necessria para denir os tipos de recomendaes de investimentos que lhe sero oferecidos e devem cumprir os seguintes requisitos: Respondem aos objetivos de investimentos do cliente; So de tal natureza que o cliente pode assumir, do ponto de vista nanceiro, qualquer risco de investimento que seja coerente com seus objetivos de investimento; e So de tal natureza que o cliente conte com os conhecimentos e experincias necessrias para compreender os riscos que implicam. importante destacar que a norma determina que, quando a entidade no tem informao sobre o cliente, no poder prestar o servio de assessoria. Alm disso, a entidade deve proporcionar ao cliente por escrito ou mediante outro suporte duradouro, uma descrio de como se ajusta a recomendao dadas as caractersticas e objetivos do investidor. As recomendaes ou decises de investimento devem adaptar-se ao nvel de risco recolhido nos objetivos de investimentos do cliente e em nenhum caso devem supor nveis de risco superiores aos que esteja disposto a assumir. O nvel de risco mximo recomendvel ou assumido ser o que indique o cliente. 152
Se o cliente estiver disposto a assumir elevados nveis de risco, mesmo que possa comprometer sua situao patrimonial, ou se for estimado que o cliente no compreenda sucientemente a natureza e riscos do investimento apresentado, respeitar estritamente os objetivos de investimento do cliente pode fazer que a recomendao ou a deciso sejam pouco idneas. Embora o cliente xe um determinado nvel de risco, pode ser conveniente recomendar ou decidir um investimento de menor valor mas que seja nanceiramente assumvel pelo cliente, ou realiza-lo sobre um instrumento de natureza mais simples que o cliente possa compreender adequadamente. Na Bolvia, a normativa exige a elaborao do perl do cliente s Agncias de Bolsa para a administrao de carteira de forma discricional. O referido perl deve incluir 1) o direcionamento do investimento, 2) objetivo de investimento e rentabilidade esperada que permita Agncia entender o nvel de tolerncia de risco do cliente, 3) a tolerncia ao risco (quando puder ser especicada pelo cliente atravs da qualicao de risco mnimo ou outros mecanismos) e 4) o conhecimento e aceitao dos riscos inerentes ao investimento. No Brasil, os intermedirios tm obrigao de conhecer seus clientes. A Comisso de Valores Mobilirios exige que o contrato contenha informao mnima sobre o perl do cliente se oferece o servio de administrao de carteira de valores. O intermedirio, ao fazer o registro do cliente, deve obter informao sobre o investidor que permita traar seu perl, tanto do ponto de vista econmico (sobre rendimentos e a situao patrimonial) como de averso ao risco e educao nanceira (informao sobre perl de risco e conhecimento nanceiro do cliente). Tambm se exige que o cliente declare expressamente que recebeu e leu o material especco e tem conhecimentos sobre os riscos implicados. Na Colmbia, o intermedirio de valores solicita informao sobre a vocao do cliente, renda anual, ativos, passivos, importaes, exportaes, ocupao, prosso, negcio, etc. O cliente responde um questionrio do perl de investidor em que advertido que seu diligenciamento permite ao intermedirio identicar a carteira que mais se adapte a suas caractersticas e ajudar a tomar as melhores decises de investimento. Na Costa Rica, os participantes nos mercados solicitam informao do cliente, entre outros, sobre seus objetivos de investimentos, atitude para enfrentar o risco e experincia em investimentos. No Mxico, as casas de bolsa e instituies de crdito devem contar com delineamentos e tendncias polticas a identicar e conhecer seus clientes, assim como denir seus objetivos de investimentos, perl de investimentos e risco. Obrigaes 153
similares se determinam no Panam e Peru. Vericao da idoneidade Em alguns pases se verica a idoneidade dos produtos ao perl dos clientes atravs de inspees por parte da autoridade supervisora (Bolvia, Panam, Uruguai, e Costa Rica). No Panam, durante a Inspeo, seleciona-se uma amostra de carteira de clientes e se vericam os pedidos para adquirir instrumentos nanceiros contra o perl do cliente e se so instrumentos registrados na Superintendncia ou se so adquiridos atravs de mercados internacionais (no caso de existir alguma dvida sobre o produto, se solicitam os folhetos informativos casa de valores). Dependendo do tipo de instrumentos, se pode observar sua volatilidade e se isso corresponde ao tipo de investimento de acordo com o perl do investidor. Em caso de dvida, se utilizam sistemas de informao eletrnica que o regulador contrata com um fornecedor, que permite estudar com mais detalhe certos instrumentos e se so ou no aptos para um cliente em particular. No Brasil, a CVM editar uma norma com as obrigaes sobre o dever de vericao da adequao dos produtos e servios ao perl do cliente (suitability), despois da Audincia Pblica (Audincia Pblica SDM 15/11)112. Informao sobre despesas e custos Dentro das normas de conduta que devem cumprir as entidades ou pessoas que prestam servios de investimentos, encontra-se o de informar a seus clientes sobre as despesas e custos associados ao servio de assessoria em matria de investimento. Assim, os clientes devero, no mnimo, conhecer: O valor total que iro pagar por receber o servio de assessoria em matria de investimento, incluindo o pormenorizado de todos os honorrios, comisses, custos e despesas associados e todos os impostos a liquidar atravs da entidade que presta o servio; Quando uma parte do preo for pago em uma divisa diferente do pas, dever indicar qual a divisa em questo e o contra valor e os custos aplicveis; Advertncia no caso de surgir outros custos para o cliente, incluindo o pagamento de impostos; e As formas de pagamento, assim como qualquer outra questo que, direta ou indiretamente, incidem no valor a pagar pelo servio.
112. Anncio de Audincia Pblica SDM n 15/11: http://www.cvm.gov.br/port/audi/ed1511sdm.pdf .
154
Em todos os pases objeto de estudo, o assessoramento encontra-se sobre o regime de preos de livre mercado. Assim, na Colmbia h liberdade de cobrana de taxas e a obrigao de no fazer diferenciao entre clientes113. No Brasil e no Chile, tratando-se dos administradores de carteiras de valores, as remuneraes cobradas pelos servios prestados cam estabelecidas no contrato. No Equador a taxa de livre contratao das partes e, em geral, estabelecem a cobrana de seus honorrios ou comisses sobre o valor efetivo da carteira administrada ou assessorada onde esta taxa expressa em percentagem, anual ou mensal. Na Espanha, as entidades que prestam servios de investimentos podem estabelecer livremente suas taxas mximas de comisses e despesas tributveis. As entidades devem estabelecer as taxas de assessoria em funo do valor assessorado ou sobre sua revalorizao, ou ambos. Tambm no folheto de taxas, deve indicar-se se so complementares ou alternativas. O fato de no indicar o valor da taxa, se entender que so alternativas e se estabelecer como comisso mxima e ser maior o benecio para o cliente. A taxa se expressa em porcentagem anual sobre o patrimnio assessorado e/ou sobre sua revalorizao anual, podendo ser indicado um mnimo anual sobre o patrimnio assessorado, sem prejuzo do que foi acordado entre as partes e sobre o acrscimo e liquidao previstos no contrato correspondente. Para faturamentos inferiores ao perodo ordinrio de liquidao acordado, ser aplicado parte proporcional o nmero de dias em que foi prestado o servio. De forma alternativa a anterior, possvel estabelecer uma taxa pelo tempo necessrio para a anlise da carteira. A taxa se expressa em euros por hora e no caso de existir fraes de horrios ser aplicada a parte proporcional que corresponda. No Mxico tambm existe liberdade de cobrana de comisses aos clientes, em compensao, estas devem ser similares e no podero variar em seu valor tratando-se de clientes com pers ou contas com caractersticas similares. No Panam as taxas so determinadas pelo livre mercado e a base de clculo da taxa depende do assessor e dos servios oferecidos. Entre os diferentes sistemas de cobrana encontram-se os seguintes: 1) O assessor de investimento no cobra taxas ou comisses a seus clientes, porm recebem reposies dos fornecedores nais que oferecem o produto. 2) A cobrana do vencimento proveniente da percentagem de comisso (previamente acordado com o cliente) calculado sobre a base do valor de mercado da
113. Cfr. Artigos 2.9.24.1.1 a 2.9.24.1.3. do Ttulo 24 Regime de taxas nas operaes que realizam as Sociedades Comissionistas de Bolsa
155
carteira de investimento do cliente objeto de assessoria. A cobrana pode ser mensal, trimestral, quadrimestral, semestral ou anual, geralmente por perodo vencido. 3) Outro sistema tambm envolve, somado ao anterior, a cobrana no vencimento pelo assessor de uma taxa de desempenho, que consiste em uma percentagem de comisso (previamente negociado com o cliente) calculado sobre a base do rendimento obtido na carteira do cliente objeto de assessoria. Esta taxa de desempenho tambm pode ser cobrada de forma mensal, trimestral, quadrimestral, semestral ou anual, geralmente por perodo vencido. 4) Outros assessores utilizam o sistema de cobrana de uma comisso xa. Geralmente o clculo consiste em aplicar um montante xo de comisso previamente negociado com o cliente por hora de servio prestado. No Uruguai, os intermedirios de valores prestam assessoria gratuitamente por que cobram uma porcentagem sobre pedido executado.
4. OBRIGAES DURANTE A PRESTAO DO SERVIO

As entidades que prestam servios de investimentos, entre outros, como assessoria nanceira, devem se comportar com diligncia e transparncia em interesse de seus clientes, zelar pelos interesses como se fossem seus. Assim, devem manter em todo momento adequadamente informados seus clientes. Portanto, a prestao do servio de assessoria em matria de investimentos requer, neste caso, uma comunicao contnua entre o prestador de servio e seus clientes por um lado, assim como com as autoridades supervisoras por outro. Desta forma, os envolvidos podem dar continuidade s caractersticas e condies em que o servio prestado. A partir da perspectiva dos clientes, se considera uma boa prtica que os prestadores de servio de assessoria se mantenham informados sobre o estado que guardam as recomendaes oferecidas, assim como qualquer mudana que possam apresentar as mesmas, a m de buscar os resultados mais favorveis aos interesses dos clientes. Os supervisores devem contar com informao tanto estatstica como do desempenho de quem presta servio, tanto para dar cumprimento a suas funes de superviso, como para garantir a ecincia e integridade dos mercados nanceiros e a conana dos usurios, e contar com informao oportuna e verdadeira dos investimentos e servios de investimentos prestados.
156
Informao peridica Autoridade supervisora A partir do assessoramento em matria de investimentos, na maioria dos pases analisados, com exceo do Mxico e Espanha, encontra-se circunscrito administrao de carteiras de investimentos ou em alguns casos intermediao com valores, e no existe na regio uma obrigao especca de enviar autoridade supervisora informao peridica associada ao servio de assessoria. Assim, a informao peridica que recebe o supervisor, seja mensal, como no Equador, Peru e Repblica Dominicana, ou trimestral, como na Colmbia114, Chile o Mxico, est asociada a la administracin de carteras de inversin por cuenta de terceros. En el caso de Panam, se recaba informacin trimestral sobre el nmero de clientes que reciben asesoramiento, as como tambin sobre el monto de las cuentas en administracin. A Argentina e Bolvia contam com informao associada idoneidade dos assessores de investimentos. Em outros pases, como no Brasil, se recebe informao dos analistas (assessores independentes) atravs de rgos autorreguladores. No caso do Equador, os intermedirios de valores enviam informao mensal para manter o registro no mercado de valores sobre as carteiras de investimentos de terceiros que mantm na administrao. No Paraguai, os intermedirios devem remeter diaria114. As sociedades comissionistas de bolsa de valores tm obrigaes que devem cumprir como intermedirios de valores, dentro das quais se encontram aquelas relacionadas com os deveres de informao e documentao, contidos nos pargrafos 1 e 3 do artigo 7.3.1.1.2. do Decreto 2555 de 2010 , que consagram o seguinte: 1. Dever de informao. Todo intermedirio dever adotar polticas e procedimentos para que a informao dirigida a seus clientes ou possveis clientes em operaes de intermediao seja objetiva, oportuna, completa, imparcial e clara. De forma previa a realizao da primeira operao, o intermedirio dever informar a seu cliente pelo menos o seguinte: a) Sua natureza jurdica e as caractersticas das operaes de intermediao que se esto sendo contratadas, e b) As caractersticas gerais dos valores, produtos ou instrumentos nanceiros oferecidos ou promovidos; assim como os riscos inerentes aos mesmos. () 3. Dever de documentao. Os intermedirios de valores autorizados legalmente para receber pedidos de clientes devero documentar oportuna e adequadamente os pedidos e as operaes sobre valores que executam. Os intermedirios deixaro disposio de seus clientes, na Superintendncia Financeira da Colmbia e rgos de autorregulao, quando solicitados, os recibos, comprovantes e demais registros dos pedidos e operaes realizadas em desenvolvimento da relao contratual. Assim, em desenvolvimento dos referidos deveres, os intermedirios de valores esto obrigados a deixar disposio de seus clientes os recibos e comprovantes das operaes que realizam por conta de seus clientes.
157
mente informao sobre as operaes realizadas destacando entre outros aspectos o tipo de servio prestado. Na Bolvia, os intermedirios devem remeter autoridade supervisora os dados pessoais dos assessores de investimentos e dos promotores de investimentos. Para as sociedades administradoras de fundos de investimentos, na regulao para o envio de informao peridica, foi estabelecido o envio de um relatrio trimestral de promotores de investimentos. A informao proporcionada permite que, em caso de um processo administrativo, a consequncia de uma assessoria mal realizada, se conrmada, a pessoa pode perder a habilitao do Registro do Mercado de Valores. No caso particular da Espanha, as entidades que prestam o servio de assessoria em matria de investimento devem remeter anualmente115 Comisso Nacional do Mercado de Valores (CNMV) a seguinte informao: Nmero de clientes minoritrios, prossionais e contrapartida elegvel; Nmero de clientes minoritrios por tipo de perl de risco; Remunerao bruta; Incentivos associados prestao de servio (recebidos de um terceiro e pagos a um terceiro); Detalhe de instrumentos nanceiros recomendados aos clientes minoritrios e prossionais; Valor do patrimnio assessorado em cada um dos estados da Unio Europeia referente aos servios prestado pela lial na Espanha. Com a informao disponvel, a CNMV elabora um mapa de riscos que, alm da informao remetida pelas entidades, contm uma serie de alarmes que servem para determinar a estratgia supervisora. Em suas tarefas de superviso de assessoria em matria de investimentos, alm de aproveitar a informao remetida pelas prprias entidades, utiliza informao solicitada atravs de reclamaes, denncias ou consultas. Cabe destacar tambm o caso do Mxico em que, derivado das obrigaes associadas a este servio, os intermedirios devem enviar trimestralmente CNBV a informao sobre as caractersticas dos valores que integram a carteira das contas sobre as quais as entidades prestam servio. Tratando-se de assessoria em matria de investimento, os intermedirios devero informar CNBV sobre o nmero de contrato ou conta associada s carteiras de valores, neste caso, o nome do assessor de in115. Circular 1/2010, de 28 de julho, da CNMV, de informao reservada das entidades que prestam servios de investimentos..
158
vestimento reservado ao cliente ou conta de que se trata. Em todos os pases participantes neste trabalho, as autoridades supervisoras utilizam a informao proveniente da administrao de carteiras ou intermediao com valores em geral, ou dos pases que contam com um marco regulatrio particular para o assessoramento para ns supervisores ou estatsticos, como no Peru e Panam. Neste ltimo caso, a informao obtida tambm se aproveita para determinar o volume de operao do assessor ou para efeitos de planejamento de suas atividades de superviso como no Brasil, Colmbia, Equador, Espanha, e Mxico. A CVM do Brasil aproveita a informao compilada atravs de consultas, reclamaes e denncias de investidores e do pblico em geral, assim como as informaes obtidas na superviso dos mercados e dos intermedirios (incluindo noticias publicadas em jornais e outros veculos de comunicao, informaes em sites, etc.). No Mxico e Equador, a informao peridica permite s reas de superviso contar com novos elementos de anlises como coadjuvantes para uma melhor realizao das funes de inspeo e vigilncia. Assim, essa informao contribui para denir os programas de superviso e temas relevantes para abordar, assim como determinar a convenincia de visitas especiais de inspeo116. A CNBV do Mxico habilitou uma caixa postal de queixas em sua pgina na Internet117, atravs da qual recebe informao que pode conduzir realizao de visitas de inspeo sobre temas especcos. Derivado da nova regulao em matria de servios de investimentos, os intermedirios de valores enviam trimestralmente CNBV a informao referente s reclamaes ou aes judiciais interpostas em contra da Entidade. A informao das reclamaes constitui um elemento chave para a superviso da CNBV, desta forma permite identicar prticas indevidas por parte dos intermedirios na prestao dos servios de investimentos, assim como permite uma atuao de vigilncia preventiva118. Obrigaes de registro do assessoramento em matria de investimentos Salvo na Espanha, Uruguai e recentemente no Mxico, os demais pases objeto deste estudo no contemplam em suas respectivas regulaes uma obrigao de registro sobre as recomendaes proporcionadas pelos intermedirios nanceiros.
116. Disposies de Carcter Geral em Matria de Servios de Investimento. 117. www.cnbv.gob.mx 118. Disposies de Carcter Geral em Matria de Servios de Investimentos.
159
Na Espanha a normativa exige fazer um registro de recomendaes de clientes. Esse registro deve incluir a constncia escrita ou conana na recomendao personalizada a clientes minoritrios, esboar essa informao e evidenciar que: a) O cliente minoritrio a quem foi prestado o assessoramento (ou seja, NIF/CIF/ Cod.cliente, etc.); b) A recomendao (ou seja, comprar, vender, manter, subscrever, nmero de ttulos/contratos ou percentagem de carteira e valor etc.); c) O instrumento nanceiro ou a carteira que foi recomendada (ou seja, ISIN ou cdigo equivalente, denominao, etc.), fazendo constar, entre outros, a data da recomendao. Este registro deve ser caraterizado como um registro adicional aos registros de pedidos e operaes (se a entidade presta o servio de recepo, transmisso e execuo de pedidos). Portanto, independente de que o cliente decida ou no realizar a operao associada recomendao, se decide ou no realizar a operao, ou o faa com outra entidade, a recomendao deve ser registrada. Tudo isso, sem prejuzo de que a efetiva realizao das recomendaes personalizadas ao investidor deve constar por escrito ou de outra forma convel. Assim, o registro independente de que a entidade tenha decidido documentar contratualmente a assessoria. Por conseguinte, a existncia de um contrato de assessoria em matria de investimento no exime em nenhum caso de levar o citado registro nem de comunicar de forma convel cada recomendao ao investidor119. No Uruguai se obriga s instituies a resguardar tudo, dado que se considere relevante na reconstruo das assessorias oferecidas120. No Mxico, tratando-se de casas de bolsa e instituies de crdito, existe a obrigao do registro das instrues recebidas de seus clientes, os quais podem vir de alguma recomendao dada pela entidade. Se as instrues do cliente so oriundas de meios eletrnicos ou de telecomunicao, devem ser registradas e identicadas121. Os intermedirios nanceiros, no ato da prestao de sua assessoria em matria de investimentos a seus clientes que no sejam investidores institucionais ou clientes sosticados122, podem recomendar a adoo de uma estratgia de investi119. Artigo 79 da Lei do Mercado de Valores 120. RNMV, Artigo 335, 336. . 121. Mxico, disposies aplicveis a casas de bolsa, Art. 120 Bis 2.. 122. As novas disposies em matria de servios de investimentos no Mxico contempla a denio de cliente sosticado como aquela pessoa que mantm em mdia durante os ltimos 12 meses, investimentos em valores em uma ou vrias entidades nanceiras, por um montante igual ou superior a 4.500.000 unidades de investimento, ou obtido em cada um dos ltimos 24 meses, rendimentos brutos
160
mento ou seleo de ativos na carteira de investimento, incluindo para efeito de justicativa que a estratgia ou seleo resulte razovel. Em caso denitivo em que os intermedirios recomendam operaes sobre valores ou instrumentos nanceiros derivados, devero elaborar a justicativa apontada, que deve conter, entre outros conceitos, as caratersticas da estratgia de investimentos ou composio da carteira de investimentos objeto da assessoria ofertada. Em todo caso, os intermedirios estaro obrigados a elaborar e proporcionar a justicativa referida quando seja solicitada pelos investidores institucionais ou clientes sosticados. No Paraguai, tanto para a prestao de servios como para operaes extrabursteis, solicita-se o registro dos dados do cliente, tipo de servio prestado, ttulos de valores, montantes, tipo de operaes e garantias123. Na Repblica Dominicana124 a normativa no exige o registro de recomendaes per se, mas um registro das operaes realizadas. Neste sentido, a normativa estabelece que para garantir a devida evidncia de cada operao entre o intermedirio e seus clientes, tanto as acordadas em bolsas de valores como no mercado extraburstil, cada operao dever ser documentada no mesmo dia, com especificao de data, do nmero da conta em que foram creditados ou debitados os valores ou efetivada cada operao.
5. MECANISMOS DE PROTEO
Com o propsito de oferecer maior certeza jurdica aos investidores, as pessoas e entidades dedicadas ao servio de assessoria em matria de investimento esto sujeitas adoo de medidas tais como oferecer fundos de garantia, seguros, ou alguma gura equivalente, ou combinaes de algumas destas que permitam fazer frente a eventuais responsabilidades por negligncia prossional, ou pela realizao de atos jurdicos que se celebrem contraveno ou estabelecido pela regulao correspondente. Os regimes de proteo dos investidores revisados no presente estudo, com a nalidade de dotar de transparncia a prestao de servios de investimentos, requer dos prestadores de servios que, alm de antepor os interesses de seus clientes, revelem todo conito de interesse que possam ter
anuais iguais ou superiores a 1.500.000 unidades de investimentos. 123. Res. CNV 763/04, Captulo IV, artigos 121 a 126.. 124. Norma para intermedirios de valores que estabelece disposies para seu funcionamento, R-CNV-2005-10-IV no Captulo IV, especificamente os arts.27a 34.
161
Regime de responsabilidade ao oferecer assessoria em matria de investimento Das jurisdies analisadas, foi observada a existncia de uma gura que permite garantir as atividades de assessoria na Bolvia, Colmbia, Espanha e Paraguai. Na Bolvia, o assessor (Agncia de Bolsa) como pessoa jurdica, deve credenciar a apresentao de uma garantia do correto e cabal cumprimento de suas obrigaes, equivalente a 50.000 dlares, o qual lhe permite prestar servios de intermediao. Em caso de demostrar negligncia no assessoramento ou o no cumprimento ao estabelecido na normativa vigente, se solicita a execuo de garantias. Porm, este processo requer uma anlise prvia pelas autoridades nanceira ASFI. Na Colmbia, as pessoas fsicas e jurdicas que prestam o servio de assessoramento no mercado de valores no so obrigadas a contratar seguro de responsabilidade civil. Como garantia para o investidor do mercado de valores existe o Fundo de Garantias das Sociedades Comissionista de Bolsa membros da Bolsa de Valores da Colmbia S.A., denominado Patrimnio Autnomo do Fundo de Garantias das Sociedades Comissionistas da Bolsa de Valores da Colmbia (FOGACOL)125. Na Espanha, as empresas de assessoria em matria de investimento devem ter um capital social de 50.000 euros, ou contar com um seguro de responsabilidade civil prossional que cubra todo o territrio da Unio Europeia, aval ou outra garantia comparvel para fazer frente responsabilidade por negligncia prossional no exerccio de sua atividade no mbito europeu, com uma cobertura mnima de 1.000.000 euros por reclamao de danos e um total de 1.500.000 euros anuais para todas as reclamaes. Tambm se pode constituir uma combinao de capital inicial e de seguro de responsabilidade civil prossional que d lugar a um nvel de cobertura equivalente ao recomendado no pargrafo anterior. As demais empresas de servios de investimentos devem aderir ao Fundo de Garantia de Investimentos, como ser explicado mais detalhadamente no captulo 6 deste Estudo, permite aos clientes a recuperao do efetivo e instrumentos nanceiros entregues
125. Este tema ser desenvolvido no captulo 5. O capital mnimo que se requer na Colmbia em montantes absolutos : Sociedade Comissionista de Bolsa. Capital mnimo 1.182.000.000 pesos colombianos, 648.317,77 dlares; Sociedades Comissionistas autorizadas somente para contrato de comisso 596.000.000 pesos colombianos, aproximadamente 326.901,35 dlares; Sociedades Comissionistas de Bolsa de Bens e Produtos Agropecurios e Agroindustriais 1.182.000.000 pesos colombianos, que equivale a 1.300 salrios mnimos legais mensais vigentes para o ano 2012, ou seja , 648.317,77 dlares .
162
entidade e que possua, administre ou conduza por conta prpria dos clientes, com um mximo de 100.000 euros por cliente. O anterior, nos casos em que a entidade no possa restitu-lo por alguma das seguintes causas: Concurso de credores; Declarao administrativa da CNMV indicando que a sociedade no pode cumprir com as obrigaes contradas com seus clientes por razes, e Relacionadas com sua situao nanceira. No Paraguai, as casas de bolsa devem constituir um fundo de garantia para seu registro e habilitao pela Comisso Nacional de Valores para operar no mercado de valores. As garantias exigidas somente cobrem as operaes bursteis realizadas pela casa de bolsa, at o valor da aplice do seguro contratado. No caso mexicano, no existe um fundo de garantia ou obrigao de contratar um seguro para fazer frente a contingncias legais. Porm, as casas de bolsa sero responsveis por danos e prejuzos ocasionados ao cliente por realizar operaes fora do perl do cliente, ou quando no se conte com o consentimento expresso deste para realizar uma operao fora do perl126. Na Guatemala, os agentes de valores e as qualicadoras de riscos devem apresentar na hora de solicitar sua inscrio uma ana de cumprimento, equivalente a um milho de quetzales, a qual deve de conter a nome do Registro do Mercado de Valores e Mercadorias. Esta ana serve para aanar as responsabilidades que podem ser derivadas de sua atuao no mercado de valores. Conitos de interesse (revelao ao cliente) A revelao de conitos de interesse clientela constitui uma parte fundamental dentro de um esquema de proteo ao investidor. Os clientes devem ter informao completa para determinar se uma assessoria pode estar inuenciada por interesses particulares, diferentes para si prprio. Por exemplo, as entidades podem ser propensas a recomendar a compra de valores e instrumentos nanceiros que so emitidos por entidades de seu mesmo grupo empresarial ou nanceiro. Assim, promotores ou assessores podero ter maiores incentivos para recomendar certos valores em especco quando ao faz-lo recebem uma comisso direta. A maior transparncia evita que a entidade anteceda seus interesses aos de seus investidores, ao mesmo tempo em que fortalece a solidez na tomada de decises destes ltimos.
126. Lei do Mercado de Valores, arts. 189 e 190.
163
Em relao obrigao das entidades que prestam o servio de assessoria em matria de investimento, de informar ao cliente sobre os possveis conitos de interesse existentes no momento de prestar o servio, Honduras no teve nada previsto em sua normativa durante o espao de tempo da elaborao deste estudo, e El Salvador analisa sua incorporao. Na Bolvia, a Agncia de Bolsa obrigada a informar autoridade sobre a superviso de qualquer potencial de conito de interesses para a aprovao ou rejeio da ao geradora de conito antes da tomada de deciso dos procedimentos. Caso a ao geradora do conito tenha sido aprovada pelo supervisor, a Agncia de Bolsa dever informar sobre o potencial conito de interesses aos clientes e partes envolvidas, de forma escrita, expressa e oportuna. No Uruguai, no caso dos intermedirios de valores (tambm so assessores em matria de investimentos), a linha b) do artigo 249 da Recopilao de Normas de Mercado de Valores (Reordenamento em junho de 2012) impe, quando atuem por conta de terceiros, a obrigao de outorgar prioridade aos interesses de seus clientes, reduzindo ao mnimo os conitos de interesses, os quais devem ser denidos e identicados e perante essas situaes se deve evitar privilegiar a algum cliente em particular. Assim, no caso dos intermedirios de valores, o artigo 252 da citada recopilao lhes impe a obrigao de adotar um Cdigo de tica que rege os comportamentos a que se refere o artigo 249 antes mencionado, o qual deve ser publicado na pgina web e estar disposio dos clientes que solicitam. Por ltimo, no caso dos assessores de investimentos, a linha e) do artigo 251 obriga os agentes a cumprir com os mesmos requisitos exigidos dos intermedirios de valores referentes aos conitos de interesses anteriormente mencionados. Tanto os intermedirios que contratam os analistas no Brasil, como as empresas de anlises, devem declarar de forma clara e detalhada, em todo informe de anlise que publiquem, divulguem ou distribuam, aquelas situaes que possam afetar a imparcialidade do referido informe ou, que congurem ou possam congurar conito de interesses. A autorregulao (entidade acreditadora, atualmente a APIMEC) deve elaborar um cdigo de conduta prossional que deve tratar, no mnimo, sobre 1) Potenciais situaes de conito de interesses no exerccio da atividade de analista. 2) Compromisso de busca por informaes idneas e conveis para serem utilizadas em anlises, recomendaes e apresentaes feitas pelo analista. 3) Dever de independncia do analista, at com relao pessoa ou instituio a que esteja vinculado no caso.
164
No Chile, a divulgao sobre conitos de interesses existe para o caso da administrao de carteiras que possam prestar os intermedirios de valores e administradoras de fundos scalizados. Em nvel de assessoria, no marco da atividade complementar autorizada para as gestoras, dever adequar suas polticas e procedimentos de gesto de risco e controle interno incorporando esta nova atividade e abordando os potenciais conitos de interesses que por ventura surjam com seus respectivos resguardos, no caso do prprio intermedirio. Cabe mencionar neste ponto o caso dos intermedirios que participam em uma oferta pblica de aquisio de aes. Os intermedirios, ao recomendar a venda de suas aes a seus clientes, devem informar que esto recebendo comisses pelo adquirente. Na Colmbia, quando algum intermedirio detecta conito de interesses, deve comunicar a seu cliente, e se detectado depois de sua vinculao, dever abster-se de realizar para si ou outros as operaes onde h conito de interesses. Na Costa Rica, a junta diretiva da sociedade administradora deve aprovar polticas sobre administrao dos conitos de interesses e incompatibilidades. Referidas polticas so de acesso pblico e devem ser publicadas no site na internet da entidade ou, se houver falha, devero entregar uma cpia destas a cada investidor antes da realizao do primeiro investimento. A regulao referente gesto de carteiras do Equador obriga a advertir aos clientes ou a quem corresponda, sobre os conitos de interesses que se poderiam apresentar no desenvolvimento da atividade127. As bolsas de valores devero contar com um documento em que se descrevem os procedimentos para prevenir e resolver os conitos de interesses que se apresentam entre seus membros, assim como entre eles e o prprio rgo autorregulador. Os participantes nos mercados de valores, seus representantes legais, membros do diretrio e seus empregados, devero revelar imediatamente sobre qualquer conito detectado ou indcio de conito de interesses a seus clientes Superintendncia de Companhias do Equador e s bolsas de valores, quando corresponda. Esta revelao dever ser efetuada mediante comunicao dirigida aos citados participantes. Na Espanha, quando as medidas organizacionais ou administrativas adotadas pelas empresas de investimentos para gerir o conito de interesses no forem sucientes para garantir com certeza onde sero previsto os riscos de prejuzo para o cliente, devero revelar previamente a natureza e origem do conito ao cliente antes de atuar por conta do mesmo. A revelao deve ser verdadeira e deve incluir os dados sucientes, em funo da natureza do cliente, para que tome uma deciso com con127. Disposies Gerais da Codicao das Resolues do Conselho Nacional de Valores.
165
hecimento de causa em relao ao servio de investimento ou auxiliar que afete o conito de interesses. No Mxico, os assessores em investimentos independentes tm a obrigao de informar a seus clientes quando surgem conitos de interesses, esclarecendo expressamente em que consistem128. Para evitar os conitos de interesses dos Assessores Independentes de Investimentos, a Lei do Mercado de Valores129 estabelece as seguintes proibies: Receber qualquer tipo de remunerao proveniente de emissores pela promoo de valores que so emitidos. Receber qualquer tipo de remunerao proveniente de intermedirios do mercado de valores nacionais ou estrangeiros, por referenciar clientes ou operaes correspondentes. Receber depsito em administrao ou custdia, ou em garantia por conta de terceiros, dinheiro ou valores que pertencem a seus clientes, seja diretamente ou provenientes das contas que so administradas por eles, salvo tratandose das remuneraes pela prestao de seus servios. Oferecer rendimentos garantidos. As casas de bolsa e os bancos na prestao de servios de investimentos sobre valores de dvida com vencimento maior que um ano, obrigaes subordinadas, assim como relatrios sobre referidos valores, que tenham sido emitidos por estas entidades, ou seu pessoal relacionado, devem obter de seus clientes pessoas fsicas uma manifestao por escrito onde os clientes declaram que conhecem, entre outros, os potenciais conitos de interesses em que pudesse incorrer o intermedirio ao oferecer algum servio de investimento. Assim, com a prestao de um servio de investimento, os intermedirios devero revelar ao cliente as polticas em matria de conito de interesses que tenham sido aprovadas pelo conselho de administrao. Porm, a CNBV considerou que somente a revelao de conitos no suciente para evitar a existncia de ms prticas. Para que, nas novas disposies em matria de servios de investimentos se estabelea a proibio de prestar servios de investimentos diante dos conitos, foram denidas suposies que constituiriam um conito de interesses. Por exemplo, se considera a existncia de um conito de interesses quando se oferece servios de investimentos assessorados de valores cuja colocao est entre seus clientes que exceda vinte por cento(20%) do total da emisso como resultado dos servios prestados. Estes valores so emitidos pela prpria entidade nanceira ou por pessoas relacionadas mesma.
128. Lei do Mercado de Valores, Artigo 226, seo III. 129. LMV, Art. 227.
166
Tambm se considera um conito de interesses quando os servios de investimentos assessorados so prestados tm valores que excedem quarenta por cento (40%) do total da emisso quando se trata de emisses de pessoas que no esto relacionadas com o intermedirio. O suposto, tais como os que tenham sido objeto de oferta pblica em que a casa de bolsa tem atuado como lder colocador, membro do sindicato colocador ou faz parte do processo dessa oferta pblica. Tambm, tem sido objeto de oferta pblica uma parte ou a totalidade dos recursos obtidos atravs da mesma quando destinados ao pagamento de obrigaes ou passivos em favor do intermedirio colocador ou das pessoas que fazem parte do mesmo consrcio ou grupo empresarial a que pertence o intermedirio, entre outros. As novas disposies em matria de servios de investimentos do Mxico incluem a obrigao para os intermedirios de contar com um responsvel por supervisionar o cumprimento das disposies. Tambm, entre outras funes, dever avaliar o cumprimento das polticas e delineamentos para evitar conitos de interesses, assim como detectar qualquer conito de interesses nos servios de investimentos. Alm disso, deve dar aviso imediato ao conselho de administrao atravs do comit de auditoria que tenham constitudo os intermedirios em termos das disposies que lhes so aplicveis. As entidades gestoras do Panam procedem em advertir os clientes dos conitos de interesses que desenvolvem dentro de sua atividade de assessor de investimentos. A Lei que rege o mercado de valores do Paraguai estabelece que as casas de bolsa cujos representantes, assessores e demais dependentes, participem no conselho de administrao de um emissor de valores de oferta pblica ou de suas empresas vinculadas, esto sujeito obrigao de informar a seus clientes desta situao. No Peru, a Lei do Mercado de Valores estabelece como norma de conduta geral em que os intermedirios nanceiros devem, entre outros, comportar-se com diligncia e transparncia no interesse de seus clientes. Os intermedirios devem organizar-se de forma que sejam reduzidos ao mnimo os riscos de conitos de interesses e, em situao de conito, dar prioridade aos interesses de seus clientes, sem privilegiar a nenhum deles, nos servios de assessoria que prestam. Os intermedirios nanceiros devem gerir sua atividade de maneira ordenada e prudente, cuidando dos interesses dos clientes como se fossem seus , devendo cumprir com o princpio de evitar conitos de interesses. Na Repblica Dominicana, as atuaes e as obrigaes dos intermedirios com respeito a seus clientes relacionadas com o conito de interesses estabelecem a obrigao de deixar constncia frente aos clientes de qualquer possvel conito de 167
interesses em relao ao servio de assessoria ou com os servios de investimento prestados 130. Atualmente, no mbito da Unio Europeia, existe uma proposta de modicao normativa que est sendo debatida entre a Comisso, o Conselho e o Parlamento Europeu. Porm, difcil antecipar quais sero os contedos nais desta modicao. Destacase no mbito das normas de conduta, obrigar as entidades que oferecem servio de assessoria em matria de investimento a informar ao cliente se o servio de assessoria independente ou no, ou seja, se esta assessoria est sobre uma base diversicada de produtos de diferentes fornecedores ou se se trata de uma venda assessorada. Caso o assessoramento se qualique como independente, o fornecedor do servio no poder reter incentivos. Estas normas obrigaro as entidades a ajustar signicativamente seu modelo de negcio em grande parte das entidades que prestam estes servios, j que atualmente muito comum que recebam uma parte signicativa de suas rendas por meio das retrocesses.
130. Regulamento de Aplicao da Lei 729-04, Captulo III.2, titulado Normas de Proteo da Clientela.
168
Educao do investidor
CAPTULO 4
Kattia Castro Cruz Diretora do Departamento de Informao e Comunicao. SUGEVAL. Costa Rica Eva Vinueza Ocaa Diretora de Investigao e Desenvolvimento da Intendncia de Mercado de Valores de Guayaquil. Superintendncia de Companhias. Equador Virginia Villacis Pelez Subdiretora de Promoo e Difuso do Mercado de Valores. Intendncia de Mercado de Valores de Guayaquil. Superintendncia de Companhias. Equador Jos Alexandre Cavalcanti Vasco Superintendente de Proteo e Orientao aos Investidores. CVM. Brasil
1.
DEFINIO DE EDUCAO FINANCEIRA
2. EIXOS DA EDUCAO FINANCEIRA. A EDUCAO AO INVESTIDOR 3. OBJETIVOS DA EDUCAO FINANCEIRA 4. BREVE REFERNCIA S INICIATIVAS DOS PASES IBERO-AMERICANOS EM EDUCAO FINANCEIRA E EDUCAO AO INVESTIDOR 5. 5 ELEMENTOS QUE DEVEM CONTER UMA POLTICA OU ESTRATGIA DE EDUCAO
169
1. DEFINIO DE EDUCAO FINANCEIRA

Durante os ltimos anos foi incrementado o interesse pela educao nanceira a nvel mundial, o que originou diversas instituies orientadas ao servio dos consumidores nanceiros e tm incorporado em sua regulao e em suas estratgias, aes destinadas a atender este objetivo. Algumas das razes que tm inuenciado essas tendncias so, por um lado, a crescente complexidade e sosticao dos produtos nanceiros, a facilidade de acesso s plataformas de investimentos em linha, a maior expectativa de vida ps-aposentadoria, a expanso e popularizao do crdito (risco de sobre endividamento), o fato de que mais lares investem em ativos nanceiros, assim como as recentes crises nanceiras, que tm evidenciado a importncia da conana do consumidor como fator de sustentabilidade de qualquer sistema nanceiro. A Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmico (OCDE) deniu a educao nanceira como o processo mediante o qual os consumidores/investidores melhoram sua compreenso sobre produtos e conceitos nanceiros e, atravs de informao, instruo e/ou assessoria objetiva, desenvolvem as habilidades e a conana para tornarem-se mais conscientes dos riscos e oportunidades nanceiras, e fazer escolhas informadas, para saber onde buscar ajuda, e para tomar outras medidas efetivas para melhorar seu bem estar nanceiro. O Brasil adotou a denio anterior com algumas modicaes, baseada na Estratgia Nacional de Educao Financeira (ENEF), onde se estabelece que a educao nanceira o processo pelo qual os indivduos e as empresas buscam melhorar sua compreenso em relao aos produtos e conceitos nanceiros, de maneira que a informao, formao e orientao possam desenvolver os valores e habilidades necessrias para ser mais conscientes das oportunidades e riscos envolvidos e assim eles podem tomar decises bem informadas, saber onde buscar ajuda, e tomar outras aes para melhorar seu bem estar. Portanto, podem contribuir para uma formao mais consistente para os indivduos e empresas responsveis e comprometidas com o futuro. Na Colmbia formulou-se uma estratgia nacional em que se dene a educao nanceira como o processo atravs do qual os indivduos desenvolvem os valores, conhecimentos, competncias e comportamentos necessrios para a tomada de decises nanceiras responsveis, que requerem a aplicao de conceitos nanceiros bsicos e o entendimento dos efeitos que as mudanas geram nos principais indicadores macroeconmicos na sua qualidade de vida ou de bem estar.
171
O Advisory Council on Financial Literacy, no ano de 2008, definiu a educao financeira como o processo pelo qual as pessoas melhoram sua compreenso dos produtos, servios e conceitos financeiros de maneira que estejam habilitadas para tomar decises informadas, evitar armadilhas, saber onde buscar auxlio e tomar outras medidas para melhorar seu bem estar financeiro presente e em longo prazo. A Financial Services Authority (FSA) do Reino Unido definiu a capacidade financeira como um conceito amplo que abrange o conhecimento e as habilidades das pessoas para entender suas prprias circunstncias financeiras, junto com a motivao para adotar medidas a esse respeito. Os consumidores financeiramente capazes planejam o futuro, encontram e utilizam informao, sabem quando buscar assessoria e podem entender e atuar com base nesta assessoria, o que permite um direcionamento a uma maior participao no mercado de servios financeiros. Como se desprende de todas estas denies, a educao nanceira est associada a processos que buscam fortalecer a capacitao dos indivduos para melhorar a tomada de decises sobre temas relacionados com a administrao de suas nanas, assim como elevar sua qualidade de vida. Estes aspectos se devem considerar como temas comuns na hora de implementar programas de educao nanceira. Nas economias emergentes se prope desaos adicionais como so a incluso social por meio da alfabetizao nanceira, e a necessidade de gerar nos indivduos a conscincia requerida para exercer seus direitos como investidores. Por esta razo, a educao nanceira deveria ser abordada a partir de diferentes perspectivas que contemplam fatores de tipo culturais, sociais, econmicos, polticos e at psicolgicos, para o qual necessrio que nestes processos se integrem diversas disciplinas, tais como a psicologia econmica, mediante os quais possvel compreender o comportamento econmico das variveis que incidem na tomada de decises econmicas individuais e coletivas, e a forma que as pessoas compreendem o mundo da economia e suas variaes. fundamental que neste esforo se integrem a maior quantidade de instituies e empresas que tenham relao com estas matrias por meio de uma poltica ou estratgia nacional que permita articular e organizar os projetos e recursos em prol do fortalecimento da cultura nanceira dos indivduos, mas sem dvida alguma este processo somente poder ser levado adiante quando exista a vontade poltica e o compromisso para seu desenho, designao de recursos e implementao. Caso contrrio, qualquer estratgia que se pretenda empreender neste tema corre o risco de no ser sustentvel no tempo. 172
2. EIXOS DA EDUCAO FINANCEIRA. A EDUCAO AO INVESTIDOR

Para entender os aspectos anteriormente mencionados, se podem realizar diversas aes ou esforos que podem ser agrupados nos mbitos de: Informao. Educao. Orientao. Por meio destas atividades os usurios nanceiros atuais e potenciais podem adotar decises nanceiras responsveis, e possvel diminuir as assimetrias de informao entre os usurios e os que oferecem os servios nanceiros. Deste modo, se facilitar a compreenso dos produtos e riscos, assim como os direitos e responsabilidades de quem faz as transaes: Ao informar os consumidores nanceiros, lhes proporcionado evidncia e conhecimentos especcos para que tenham conscincia das oportunidades, alternativas e consequncias nanceiras como resultado de suas decises. Ao educar, se pretende com o processo de ensino e aprendizado, desenvolver nos indivduos as competncias requeridas para tomar decises responsveis. Ao orientar, se busca dotar os consumidores nanceiros de ferramentas e advertncias sobre os produtos nanceiros para que possam tomar suas melhores decises. Neste ponto importante distinguir a educao nanceira da educao do investidor. A primeira tem por objetivo melhorar as capacidades de todos os indivduos, sejam investidores ou no, para a tomada de decises em relao administrao de suas nanas com o m de elevar sua qualidade de vida e facilitar a incluso social e a conscincia de cidadania. A educao do investidor aquela que, sendo parte da educao nanceira, facilita aos indivduos a aquisio das competncias necessrias para tomar decises acertadas e responsveis nos mercados de valores, ou seja, para que sejam habilidosos ao escolher entre as vrias alternativas de investimento, as que resultam mais convenientes de acordo com seu perl A educao do investidor Uma anlise comparativa das leis dos mercados de valores dos pases ibero-americanos mostra que existe um conjunto de objetivos regulatrios comuns, tais como 173
a transparncia dos mercados, a formao de preos, a gesto do risco sistmico, a difuso de informao e o correto funcionamento dos mercados, entre outros. Assim, se deve acrescentar a misso de desenvolvimento e promoo dos mercados, a qual est tambm presente em algumas das jurisdies.
Objetivos de la regulacin de los mercados de valores
Transparncia dos mercados Desenvolvimento do mercado Proteo ao Investidor Correto Funcionamento Gesto de Risco Difuso de Informao Formao de Preos
Em geral, todas estas nalidades apontam a um objetivo regulatrio comum, que vem a ser o bom andamento dos mercados e a proteo do investidor. Esta misso atendida pelas entidades supervisoras e reguladoras atravs de vrios eixos de atuao, que podem ser agrupados em: regulao, superviso e educao.
Eixos de atuao dos reguladores de valores
Regulao
Superviso
Educao
No mbito da regulao, a proteo do investidor se exerce mediante o estabelecimento de delineamentos claros e equitativos de atuao, ou seja, que permitam aos participantes do mercado conhecer previamente as regras do jogo por meio de normas de funcionamento, operao e prudncias para os intervenientes No mbito da superviso, a mencionada proteo se exerce mediante o monitoramento contnuo do cumprimento das normas estabelecidas pelo regulador do mer174
cado e daquelas prticas de autorregulao. Tambm, as atividades de superviso contemplam os processos de autorizao prvia dos participantes, e dos produtos que podero ser oferecidos nos mercados. Existe um conjunto de atividades e esforos atravs dos quais se exercem os trabalhos de educao, que consistem no processo de transmitir os conhecimentos que geram as habilidades, estimulam as atitudes, e promovem os valores necessrios para provocar no investidor uma mudana comportamental que facilite as tomadas de decises nanceiras responsveis para si mesmo. Apesar da relevncia do tema, na hora de distribuir os recursos no oramento dos reguladores, geralmente, a educao a atividade que recebe uma menor atribuio com respeito aos outros eixos de atuao, da a importncia de consolidar esforos com outros atores e instituies. Neste sentido, cabe destacar que no mbito da educao onde mais vivel conseguir apoio e recursos para o eventual desenvolvimento de projetos em coordenao com as entidades reguladas e vinculadas indstria. Na diferena entre regulao e superviso existe uma clara convico da importncia de atender s tarefas de educao como mecanismo para o desenvolvimento e promoo dos mercados, dado o impacto direto e positivo destas sobre o fortalecimento da indstria a mdio e longo prazo. Esta sinergia fundamental para o xito dos projetos que se pretendem empreender. O enfoque nas tarefas de educao tem evoludo durante os ltimos anos, passando de ser orientado diretamente compreenso dos produtos e servios nanceiros, a um esforo relacionado com criar competncias para os usurios destes servios. Em particular, situaes como as recentes crises nanceiras tm mostrado que no comportamento dos investidores entram em jogo muitas variveis, pelo que se requer um esforo maior para que este processo seja efetivo, ou seja, no basta fornecer informao e outras ferramentas aos investidores, o que se necessita desenvolver neles competncias para que possam mudar seus comportamentos e, assim, com essas competncias, que suas decises de investimentos sejam as melhores. Entretanto, estas mudanas somente seriam possveis atravs dos esforos da educao. Tal como recomenda a OCDE, desejvel que os esforos de educao ao investidor estejam articulados com esforos de um alcance maior, por meio do desenho de uma estratgia nacional de educao nanceira, que permita trabalhar nos mbitos da oferta e da demanda de servios nanceiros. Pelo lado da oferta, para melhorar a incluso nanceira atravs do acesso aos produtos e servios nanceiros e, pelo lado da demanda, por meio da alfabetizao nanceira e da conscincia de cidadania. Tambm, o referido rgo recomenda que as estratgias nacionais para a educao 175
nanceira sejam concebidas como complemento s medidas destinadas a reforar o marco de proteo ao consumidor nanceiro, e o marco regulatrio e prudencial relacionado com esta matria.
3. OBJETIVOS DA EDUCAO FINANCEIRA

Como j se havia mencionado, a educao nanceira em seu contexto global e, dentro deste se inclui a educao do investidor, uma atividade que acompanha e refora as aes relacionadas com a proteo e os direitos dos usurios nanceiros, em geral, e do investidor no mercado de valores. A dimenso de ambos os esforos, tanto o mais amplo da educao nanceira como o mais pontual da educao ao investidor, requer a vontade e o consenso das partes envolvidas, o qual deveria estar articulado em uma poltica, plano ou estratgia, cujo ponto de partida o estabelecimento de seus objetivos. Os planos ou estratgias nacionais se adotam, geralmente, como iniciativas conjuntas coordenadas em nvel nacional, que proporcionam uma estrutura atravs de programas educativos que podem ser desenvolvidos e integrados para alcanar os objetivos propostos. Sua importncia tem sido reconhecida globalmente por meio do estabelecimento de princpios internacionais. Um exemplo bem denido consiste na adoo dos princpios da OCDE para o desenho de estratgias nacionais de educao nanceira (ENEF) pelo G20 na cpula de 19 de junho de 2012, realizada em Los Cabos, Mxico. De acordo com a OCDE, uma Estratgia Nacional de Educao Financeira (ENEF) rene, entre outras, as seguintes caractersticas: Reconhece a importncia da educao nanceira, incluindo-a possivelmente atravs da legislao, e especica o signicado e alcance em relao s necessidades e decincias identicadas em nvel nacional; Implica a cooperao das distintas partes interessadas, assim como a identicao de um lder nacional ou rgo coordenador que pode ser um comit ou conselho; Estabelece uma folha de roteiro para alcanar os objetivos especcos e prdeterminados dentro de um perodo de tempo denido, e, Proporciona um guia para sua aplicao pelos diferentes programas com o m de contribuir de forma eciente e adequada ENEF.
176
Alm de facilitar a integrao das diversas iniciativas em uma jurisdio, a existncia de uma poltica nacional de educao nanceira tambm permite o desenho de programas na medida das necessidades nanceiras da populao. Os reguladores frequentemente desenvolvem atividades educativas centradas no conhecimento bsico das nanas, sobretudo quando no h sucientes iniciativas focadas na melhoria econmica da populao. Porm, geralmente, esses programas esto focados no mbito de superviso ordenado por lei ao respectivo regulador (nanceiro, seguros, penses, valores). Considerando que deve existir uma sinergia entre os programas bsicos de educao nanceira de alcance nacional e os destinados a grupos especcos de investidores, desejvel que os objetivos tambm estejam relacionados ou articulados, embora seu contedo e prioridades sejam diferentes. Nos pases que j contam com estratgias nacionais de educao nanceira131 como por exemplo Espanha, Brasil, Estados Unidos e Canad, conveniente destacar que os objetivos explcitos de seus planos e estratgias tm aspectos comuns. Assim, o Plano de Educao Financeira da Comisso Nacional do Mercado de Valores e do Banco da Espanha (2008-2012) tm como objetivo geral melhorar a cultura nanceira da populao a m de que os cidados estejam em condies de enfrentar o novo contexto nanceiro com conana. No Brasil, a Estratgia Nacional para a Educao Financeira, tal como se dene no artigo 1 do Decreto Presidencial No. 7.397/10, tem como objetivo promover a educao nanceira e o bem estar, e contribuir para o fortalecimento da cidadania, a ecincia e o fortalecimento do sistema nanceiro e a tomada de decises informadas por parte dos consumidores A estratgia nacional dos Estados Unidos (2011) tem como objetivo (viso) o bem estar sustentado dos indivduos e famlias americanas, assim como aumentar o conhecimento e acesso educao nanceira ecaz, elevando a conscincia dos indivduos e famlias para a importncia da educao nanceira e o acesso aos recursos de educao nanceira. So tambm objetivos dessa estratgia: (i) melhorar a infraestrutura de Educao Financeira (diretrizes sobre o contedo, capacitao e canais de distribuio para a alfabetizao nanceira e os fornecedores de educao); (2) determinar e integrar as competncias nanceiras bsicas; (3) identicar, melhorar e compartilhar prticas efetivas (apoio a pesquisas e avaliao para identicar programas e prticas ecazes). No Canad, a estratgia nacional de educao nanceira contempla como misso fortalecer a cultura nanceira de sua populao.
131. Segundo o informe da OCDE de 2012, somente 15 pases, em nvel mundial, contam com estratgias nacionais de educao nanceira (ENEF).
177
Tambm foram denidos os seguintes objetivos gerais: (i) aproveitar os recursos existentes para elevar os conhecimentos nanceiros, as habilidades e a conana dos canadenses; e (ii) medir o progresso dos diferentes segmentos da populao canadense atravs de indicadores relevantes das competncias de educao nanceira132. Como se pode observar, em geral e at a presente data, este tipo de iniciativa nacional no s est destinada a melhorar o bem estar da populao, mas tambm promover uma cultura da educao nanceira. O ltimo objetivo tambm pode incluir o desenvolvimento de pesquisas e estudos sobre as metodologias e a difuso de boas prticas e exemplos exitosos. Por outro lado, os objetivos da educao dos investidores so mais especcos. Uma avaliao realizada pelo IOSCO em 2002 mostrou as principais razes que motivaram a criao do programa de educao dos investidores: A melhoria da compreenso dos investidores como parte da funo do regulador. A melhoria da compreenso geral dos cidados sobre seus direitos e deveres. O interesse pblico no desenvolvimento e crescimento do mercado. A melhoria da cultura nanceira e os investimentos entre investidores minoritrios e os que realizam pela primeira vez. A orientao aos investidores a escolher os tipos de seus investimentos. Em geral se considera que a educao nanceira pode melhorar as possibilidades para que os investidores tomem decises de investimento que se adaptem a suas necessidades especcas, o que aumenta a conana nos mercados de valores, ao mesmo tempo em que melhora o seu desempenho geral. Assim, os esforos nesta matria tm como nalidade a tomada de decises dos investidores de forma consciente e baseada em informao. Entre as funes dos reguladores, no se encontra um indicador para as alternativas de investimentos mais adequadas aos investidores, mas o que se busca que exista informao suciente, de modo que os cidados possam dispor de informao atualizada e oportuna. Portanto, o fornecimento de informao aos consumidores sempre foi atribuio dos reguladores e supervisores de valores, estabelecendo-se atravs da normativa os requisitos de informao que devem proporcionar os emissores de valores e outros fornecedores de servios, assim como os registros obrigatrios das empresas, ofertas, etc., e a scalizao das condutas dos participantes a m de que
132. Report of Recommendations on nancial literacy. Canadians and their money - Building a brighter nancial future. http://nancialliteracyincanada.com/
178
se cumpra o previsto na legislao vigente. Destas aclaraes, cabe retomar a distino entre o conceito de educao e de informao, j que existe cada vez mais conscincia de que a educao nanceira um conceito mais amplo, que inclui informao, educao e orientao. A idia de dotar os investidores com conhecimentos, desenvolver habilidades e fomentar atitudes est cobrando cada vez maior relevncia. Um bom exemplo desta mudana tem sido o desenho de programas educativos a cargo dos reguladores e supervisores de valores para desenvolver nas escolas, colgios e universidades. Assim, tem ocorrido no somente nos pases ibero-americanos, mas tambm em outras jurisdies, como por exemplo Austrlia, Nova Zelndia, Reino Unido, ndia, Japo, onde tm sido adotadas aes para a insero de contedos nos programas de educao primria, secundria ou a nvel universitrio. Nos pases ibero-americanos, os contedos educativos para os investidores que tm sido inseridos nos programas escolares so enfocados nos temas de mercados de valores, abrangendo tambm outros mercados como penses, seguros, etc., e foram impulsionados tanto por iniciativas pblicas como privadas. Este o caso, por exemplo, do Brasil, Colmbia133, Equador, Mxico, Peru, Uruguai, aonde as aes do supervisor vo alm da disposio tradicional da informao, e que tambm abrangem a formao. A metodologia, assim como o enfoque tem variado nos ltimos anos para incluir outras dimenses da educao. Inicialmente, o objetivo foi o de proporcionar informao do mercado sobre as caractersticas dos instrumentos nanceiros (riscos, oportunidades, custos, expectativas de retorno, etc.), direitos e obrigaes dos investidores, o papel do regulador e supervisor e os meios para formular consultas, queixas ou reclamaes. Neste contexto, as atividades educativas dos reguladores e supervisores nanceiros tradicionalmente foram direcionadas mais aos produtos (product-oriented) que s atitudes. Atualmente existe uma clara percepo de que o desao est na mudana de comportamento dos investidores, j que o conhecimento e as habilidades que no se aplicam na vida real se tornam inteis. Isto implica uma constante interao com outras reas de conhecimento, tais como a educao, a psicologia econmica e a economia do comportamento. O enfoque de dispor simplesmente de informao tem
133. O programa se desenvolver no marco do convnio assinado pelo Ministrio de Educao Nacional e Asobancria. A iniciativa tambm conta com o apoio econmico e tcnico do CAF- Banco de Desenvolvimento de Amrica Latina. O programa e sua evoluo podem ser consultados em: http://www.mineducacion.gov.co/cvn/1665/w3-article-296469.html ..
179
sido conduzido para os que buscam a formao de cidados autnomos capazes de tomar decises conscientes e informadas sobre poupana e investimentos. Alm disso, devido constante evoluo dos mercados nanceiros e a variedade de situaes, nem sempre possvel estar preparado, como as crises nanceiras globais. Em consequncia desta nova situao, se requer o desenvolvimento constante de novas competncias nos indivduos que lhes permitam discernir e pr em prtica novos conhecimentos e experincias adquiridas atravs de diferentes recursos cognitivos (modelos, conceitos, mtodos, procedimentos, instrumentos, etc.). Nos pases ibero-americanos, os contedos ou programas educativos dirigidos aos investidores enfrentam frequentemente problemas que no se apresentam nos pases em que a sua populao tem maior renda: as necessidades de incluso da populao e de reduzir as desigualdades socioeconmicas. Estes so os aspectos que no devem ser ignorados. Embora a incluso nanceira no seja uma atribuio legal dos reguladores de valores, existe uma verdadeira preocupao pela cultura da poupana dos cidados, como uma condio prvia para ser um investidor e construir seu bem estar nanceiro em longo prazo. Por esta razo, seria conveniente que os programas educativos no se concentrassem exclusivamente nos temas de investimentos, mas tambm em fomentar a cultura da poupana, os planos de ensino deveriam abranger ferramentas, informao, habilidades, atitudes e valores que permitam vincular os conceitos de poupana e administrao das nanas pessoais como um direcionamento seguro e necessrio para o investimento. As decises de investimento cujo objetivo melhorar a qualidade de vida no se adotam em um s momento, se no que representam ao longo do histrico da pessoa um conjunto de decises tomadas com frequncia na perspectiva do curto prazo e tm um efeito acumulativo na construo do bem estar nanceiro em longo prazo. Ambos os grupos de decises, as de curto e longo prazo, implicam atos cujas consequncias tero impacto no tempo. Os comportamentos perseguidos atravs da formao nos temas de poupana e investimentos, com base nas decises conscientes e bem informadas, se podem relacionar com as habilidades ou capacidades que so necessrias para fazer frente s emoes do consumidor ou do usurio dos servios nanceiros, sobretudo frente s ofertas tentadoras e a possveis esquemas que induzem a fraudes, tais como as pirmides, esquemas Ponzi, etc., fomentando a capacidade de abster-se ante a satisfao imediata em troca de um benecio futuro. Isto sem dvida requer uma capacidade de planejamento, controle do comportamento (para seguir o que estava previsto), reexo e reavaliao. 180
Por outro lado, nos programas de educao ao investidor no cabem os modelos tamanho nico, concluso reetida em um estudo de IOSCO do ano 2002, em que se expe que nas jurisdies () existe um setor da sociedade que est comeando a acumular poupana que com frequncia se situa fora do mercado nanceiro. Por razes principalmente culturais, este setor da sociedade no tem costume de participar nos mercados de valores e poderia ser um objetivo bvio para iniciativas de educao dos investidores. Se nesse setor da sociedade, em que sua poupana pudesse ser relativamente segura e efetivamente canalizada atravs do mercado de valores, se poderia contribuir signicativamente ao desenvolvimento econmico em longo prazo e com estabilidade [...]134. Com todas estas peculiaridades e com o reconhecimento de que existem diferenas de tipo social, demogrfico, cultural e econmico entre os pases da regio, possvel encontrar aspectos comuns nos programas de educao ao investidor que permitam sua adaptao a iniciativas de educao financeira bsica (alfabetizao e capacitao financeira), e sejam desenvolvidas ou no pelo regulador do mercado de valores. Educar os investidores contribui diretamente com o objetivo de proteo, o terceiro pilar nos eixos de atuao dos reguladores e o que frequentemente recebe a menor parte de recursos, humanos e econmicos, comparado com os outros dois. O objetivo geral da educao deve ser facilitado ao consumidor em motivar e despertar para ser um investidor (ou poupador) informado e consciente, com o m de se transformar no protagonista de seu bem estar nanceiro. Os objetivos especcos dependero do alcance que se pretende dar ao programa e das particularidades das populaes a quem so dirigidas. A ttulo de referncia, se coloca a seguir uma forma em que podem ser abordados: 1) Em nvel fundamental e mdio, promover a cultura de poupana e o investimento na sociedade, com um impacto nos hbitos de consumo, poupana e investimento da populao em longo prazo. 2) Em nvel universitrio, o objetivo pode ser a formao dos investidores sosticados como tambm para estimular o surgimento de prossionais para o mercado de valores, orientando os prossionais a escolher sua carreira. 3) 3. Na populao adulta, o objetivo poderia ser a busca da gerao de competncias nos indivduos atravs de diversos recursos educativos que atendam
134. IOSCO (2002). Investor Education: Report from the Emerging Markets Committee of the International Organization of Securities Commissions. 2002.
181
s necessidades especcas de cada grupo ou segmento (donas de casa, aposentados, prossionais de diferentes reas, imigrantes, etc.). 4) Embora a ao do governo na formao dos participantes no mercado se produza atravs da regulao e/ou autorregulao (requisitos de certicao, de funcionamento e para a venda dos produtos e servios nanceiros), h casos em que as atividades educativas podem implicar a formao dos intermedirios135.
4. BREVE REFERNCIA INICIATIVA DOS PASES IBEROAMERICANOS EM EDUCAO FINANCEIRA E EDUCAO AO INVESTIDOR
As experincias em pases ibero-americanos mostram avanos nos trs eixos que abrangem a proteo ao investidor, a saber: orientao, informao e educao, sendo os dois primeiros os mais explorados e desenvolvidos , sobretudo nas jurisdies da Amrica Latina. Nesse sentido, h um esforo importante para que a informao esteja disposio do pblico atravs de diferentes recursos, tais como folhetos, boletins, guias, banners etc., e em meios impressos e eletrnicos. H um aspecto que merece especial ateno em todos os pases participantes neste estudo, que a tendncia para a utilizao intensiva da tecnologia como uma ferramenta de comunicao muito eciente, com o propsito de atingir maior quantidade de pblico atravs de pginas web de cada instituio, e a implementao de plataformas para aulas virtuais e redes sociais, para citar alguns exemplos. Na Espanha e Brasil tm sido desenhados e implementados planos de educao nanceira, enquanto que no Mxico e Colmbia, apesar de contar com planos desenhados, ainda esto em processo de implementao. A seguir se expem, de forma resumida, os esforos mais relevantes em matria de educao ao investidor em cada um dos pases participantes neste estudo.
135. Neste sentido, um caso interessante a mencionar encontramos na Malsia, onde os programas abrangem o desenvolvimento de intermedirios responsveis como um pilar importante na hora de informar e assessorar o pblico investidor sobre os produtos nanceiros que melhor se adaptam a seu perl, para que tome a sua deciso nal.
182
Argentina
A CNV atualmente trabalha no desenvolvimento de um programa de seminrios a nvel nacional, dirigidos tanto a prossionais como estudantes, assim como a empresrios que no esto no mercado de valores. O primeiro concurso CNV sobre pesquisa econmica, cujo objetivo foi estimular os jovens prossionais em cincias econmicas para apresentarem seus trabalhos sobre o tema Desenvolvimento de um mercado de capitais orientado para a produo e o emprego nacional. Em nvel institucional, a Comisso organizou e participou em eventos, seminrios, jornadas, tanto a nvel nacional como internacional, em temas de mercado de valores, educao ao investidor, lavagem de dinheiro, governo societrio, entre outros. Foi incorporado na pgina web do rgo (www.cnv.gob.ar) uma seo denominada Educao Financeira que contm um guia didtico para investidores e empresas, um compndio de informaes teis e chaves para investir, e um Glossrio com informao referente a Qualicadoras de Risco, Aes, Obrigaes Negociveis, Conveis Financeiros, Fundos Comuns de Investimentos de Bolsas e Mercados. Tambm est sendo estudada a implementao de cursos de e-learning e vdeos educativos atravs da pgina web da CNV. Tambm foi realizado e emitido um spot publicitrio na Televiso Pblica, no qual se explicam noes bsicas sobre a Comisso Nacional de Valores e o Mercado de Capitais, e promovendo tambm uma pgina web de consultas (www.invertir.gob.ar). Por outro lado, est prevista a aprovao de uma nova estrutura organizacional da Comisso Nacional de Valores que contar com uma Gerncia de Desenvolvimento e Proteo ao Investidor, responsvel por coordenar e controlar a execuo de estudos e avaliaes que tenham por objetivo o desenvolvimento e modernizao do mercado de capitais argentino, de zelar pela transparncia das negociaes em benefcio do sistema, assim como promover aes e regulaes tendentes a garantir a educao e proteo do pblico investidor. Todavia, encontra-se em estudo a assinatura de acordos com diferentes entidades, sejam Universidades para a ministrao de cursos e/ou a incluso de matrias de mercado de capitais, e com o Ministrio de Educao para a coordenao de cursos nas escolas secundrias a nvel nacional.
183
Links destacados: www.cnv.gob.ar ; www.invertir.gob.ar
Bolvia
Dentro das atividades do rgo regulador (ASFI) referente educao ao investidor, foi celebrada a Conferncia Internacional Impulsionado o nanciamento do Setor Produtivo no Mercado de Valores, cujo objetivo foi propiciar etapas de anlises e troca de experincias para fortalecer e consolidar polticas destinadas a promover o desenvolvimento do Mercado de Valores como alternativa de nanciamento para o setor produtivo, orientado a impulsionar o crescimento e desenvolvimento econmico do pas. Uma estratgia de Campanha de Educao Financeira est sendo organizada na atualizao das Cartilhas Educativas sobre os seguintes temas: O que voc deve saber sobre o Mercado de Valores; O que um investidor deve saber para investir no Mercado de Valores; Fundos de Investimentos; Fundos de Investimentos Fechados; A Titularizao , O Registro do Mercado de Valores; Notas Promissrias Bursteis; Entidades Qualicadoras de Riscos; Mesa de Negociao; Bolsa de Produtos; e Entidade de Depsito de Valores. Estas cartilhas educativas serviro de material de apoio em eventos e ocinas de capacitao, dirigidos ao pblico em geral, universitrios, etc. Foram publicadas na mdia, com o objetivo de advertir a populao em geral e comunicar opinio pblica, as entidades autorizadas pela Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro para realizar atividades de administrao de carteiras ou carteiras de investimentos em valores, assessoria de investimentos em valores e intermediao de Valores, sejam nacionais ou estrangeiras, no territrio nacional. Links destacados: www.as.gob.bo
Brasil
Educao de investidores A Comisso de Valores Mobilirios (CVM) tem um programa de ateno e educao para os investidores desde 1998. No campo educativo, foi desenvolvido um portal educativo, complementado com um entorno de aprendizagem virtual. Alm disso, conta com publicaes educativas e de alerta, conferncias em universidades e ao pblico investidor. As iniciativas tambm so desenvolvidas em colaborao com os rgos autorregu184
ladores, atravs do Comit Consultivo sobre Educao (2006). Este comit tem estabelecido um concurso anual para reconhecer os melhores artigos em jornais e revistas (Prmio Jornalismo, em sua sexta edio), um programa de capacitao para professores universitrios em So Paulo em janeiro e julho de cada ano, datas que coincidem com as frias escolares (Programa TOP, agora em sua dcima edio) e cursos para magistrados. O Comit tem uma pgina web especca para divulgar e conhecer suas aes. Estratgia Nacional de Educao Financeira (ENEF) A idia inicial de uma estratgia nacional de educao nanceira surgiu com a formao do Comit Consultivo da Educao, promovido pela Comisso de Valores Mobilirios, cujo objetivo foi propor, apoiar projetos, e formar associaes para melhorar a qualidade da educao nanceira. Cientes de que o Comit no poderia abranger por conta prpria todas as atividades que demandava a educao ao investidor da populao brasileira, foi proposto ao COREMEC (Comit de Regulao e Fiscalizao dos Mercados Financeiros, de Capitais, de Seguros, de Previso e Capitalizao) estabelecer um grupo de trabalho. Este grupo de trabalho est integrado por quatro reguladores do sistema nanceiro brasileiro. O COREMEC tem como objetivo fundamental promover a coordenao e o aperfeioamento da atuao das 4 entidades, para o qual foi aprovada a criao de um grupo de trabalho a m de desenvolver e propor, no prazo de 6 meses, tempo que ao nal requer 2 anos, e sobre a coordenao da Comisso de Valores Mobilirios, de uma estratgia nacional de educao nanceira que contemple os seguintes aspectos: pblico alvo, propsito e nalidades, reas, aes, nanciamentos, responsabilidades, organizao, avaliao e mecanismos de reviso. Em dezembro de 2010, o Governo aprovou mediante decreto, e como poltica de Estado, a educao nanceira onde foram criados 2 Comits com a nalidade de desenvolver diferentes programas previstos na estratgia de educao nanceira: Comit Nacional de Educao Financeira (CONEF), formado por 12 membros do setor pblico e privado, com duas atividades que denem os planos, programas e aes. Um segundo comit, que o grupo de apoio pedaggico que foi criado com a nalidade de abordar os aspectos pedaggicos relacionados com a educao nanceira, com igual quantidade de membros que o anterior, composto somente por funcionrios do setor pblico. Durante o desenho da ENEF, alguns programas foram iniciados, como a educao 185
nanceira nas escolas, coordenado pela CVM. Os primeiros materiais, dirigidos ao ensino mdio, foram implementadas como piloto em escolas pblicas brasileiras durante o ano de 2010 e 2011, com a avaliao de impacto realizada pelo Banco Mundial em cerca de 900 escolas, divididas em um grupo de interveno e controle (que no tiveram aulas de educao nanceira com o m possibilitar a comparao). Os resultados, dados a conhecer em 2012, mostraram efeitos positivos nos conhecimentos, atitudes e comportamentos. Atualmente est sendo desenvolvido um programa de alfabetizao financeira de alcance nacional dirigido aos adultos, sobre a coordenao do Banco Central do Brasil. Links destacados: www.cvm.gov.br ; www.portaldoinvestidor.gov.br; www.vidaedinheiro.gov.br (portal da ENEF) Esforos de ANBIMA (Associao Brasileira de Entidades de Mercado Financeiro e de Capitais) Na pgina www.comoinvestir.com.br esto disponveis os contedos educativos e informao fcil de compreender para auxiliar os investidores a tomar suas decises de investimentos. Alm disso, na pgina da ANBIMA se divulgam os prmios oferecidos pela instituio em mais de 100 universidades no Brasil, assim como os cursos oferecidos pela Associao, disponvel para pessoas que trabalham nos mercados nanceiros ou ao pblico em geral que tenha interesse em aprender o funcionamento do mercado e melhorar seus conhecimentos para optar por um melhor investimento. Links destacados: www.comoinvestir.com.br ; www.anbima.com.br
Colmbia
Na Superintendncia Financeira de Colmbia (SFC), a Direo de Proteo ao Consumidor se encarrega da formao ou educao ao investidor. Nestes materiais, a SFC trabalha conjuntamente com o Ministrio da Fazenda e Crdito Pblico, o Ministrio de Educao, o Banco da Repblica, o Fundo de Garantias de Instituies Financeiras, o Fundo de Garantias de Entidades Cooperativas e o Autorregulador do Mercado de Valores. O programa de educao ao investidor 2010-2012, que estruturou a Superintendncia Financeira de Colmbia, tem como alvo estudantes de colgios, universidades, 186
estudantes tcnicos, professores universitrios e aposentados, em temas de poupana, investimentos e endividamentos. As palestras, ocinas de prticas, apresentaes e folhetos explicativos contaram com a colaborao da Associao Bancria da Colmbia e Cmara de Comrcio de Bogot, entre outras instituies . Na pgina web da Superintendncia Financeira existe uma seo especca para o Consumidor Financeiro. Com o objetivo de fortalecer a formao cidad e o desenvolvimento de competncias bsicas, especialmente matemticas, a Colmbia iniciou a construo coletiva de um Programa de Educao Econmica e Financeira para a compreenso e a tomada de decises responsveis dos estudantes de todo o pas com relao aos sistemas nanceiros e economia em um contexto globalizado. O programa se desenvolve no marco do convnio assinado pelo Ministrio de Educao Nacional e Asobancria, e conta com o apoio econmico e tcnico do CAF-Banco de Desenvolvimento da Amrica Latina. Este projeto fundamental para a participao da sociedade nas decises que afetam a vida econmica, poltica, administrativa e cultural do pas. Para este programa sero desenhados e desenvolvidos, no marco de uma estratgia nacional, ocinas consultivas sobre a Educao Econmica e Financeira com diferentes atores, que permitiro a elaborao de um documento base sobre as aes e estratgias a desenvolver. A implementao do Programa de Educao Econmica e Financeira ter os seguintes componentes: Componente Pedaggico, Componente de Aes de Formao Docente e Acompanhamento a Estabelecimentos Educativos, Componente de Mobilizao e Comunicao, Componente de Rastreabilidade e Avaliao do Programa. Links destacados: www.supernanciera.gov.co ; www.mineducacion.gov.co; www.asobancaria.com
Costa Rica
A Superintendncia Geral de Valores (SUGEVAL) organiza um conjunto de atividades e esforos como parte de um plano institucional, que conta com o apoio dos participantes do mercado. O plano destaca-se por sua continuidade, as Jornadas do Investidor, que consistem em palestras educativas mensais de assistncia gratuita que desde o ano 2006 tm capacitado mais de 5.000 pessoas em temas do sistema nanceiro e do mercado de valores.
187
No segmento dos jovens universitrios, em conjunto com a Bolsa Nacional de Valores e com o apoio nanceiro dos participantes, se organiza anualmente desde o ano 2008 o Campeonato de Investidores Universitrios. Por meio deste esforo, 9.000 estudantes de mais de 20 universidades foram inseridos no mundo dos investimentos atravs de palestras e de um jogo de bolsa alinhado em que so geridas carteiras com dinheiro virtual. Para o ano 2012, o esforo do Campeonato foi focado tambm nos estudantes do ensino mdio. Mais de 700 estudantes de 28 escolas, com idades entre 16 e 18 anos, receberam uma capacitao sobre o sistema nanceiro e jogaram como investir na Bolsa por meio de uma plataforma alinhada. Alm disso, foi desenvolvido um portal web com sees dirigidas ao pblico que atende a SUGEVAL, e uma Aula Virtual com mdulos educativos desenhados de forma animada e interativa. Tambm, conta com um programa de capacitao dirigido a magistrados, scais e juzes, o qual dado em conjunto pelas quatro superintendncias do sistema nanceiro (seguros, penses, entidades nanceiras e valores). Links destacados: www.sugeval..cr
Chile
Os rgos encarregados da superviso do sistema nanceiro e de valores decidiram unir esforos e realizaram de forma conjunta um plano de educao nanceira que consistiu na instalao de mdulos de ateno por um perodo de 1 ou 2 dias em diferentes comunidades da capital, que culminou na realizao de um Encontro Nacional de Empreendedoras, convocando a 400 mulheres. No entanto, nas iniciativas privadas se podem mencionar a Bolsa de Comrcio de Santiago que conta com um concurso dirigido a estudantes de colgios e universidades sobre simulao de investimentos e a Associao de Administradoras de Fundos Mtuos do Chile, A.G., que mediante programas na televiso de canal aberto, tm difundido informao sobre a indstria e as principais caractersticas dos fundos mtuos. Recentemente, a Superintendncia de Valores e Seguros lanou uma nova verso de sua pgina web referente educao, denominado SVS Educa, a mesma contm um formato facilitado, informao sobre o mercado de valores, seus participantes e os diferentes produtos que so oferecidos, assim como uma seo dedicada aos es188
tudantes. Finalmente, cabe mencionar que tem sido um esforo permanente manter e distribuir folhetos sobre diferentes aspectos do mercado de valores. Links destacados: www.svs.cl
Equador
As Intendncias de Mercado de Valores, atravs das Direes de Investigao e Desenvolvimento, promovem e difundem os mecanismos de nanciamento e investimento da Lei de Mercado de Valores, atividades orientadas ao setor produtivo, grmios, associaes, centros de estudos em nvel universitrio e mdio, instituies do setor pblico e privado, gerando uma cultura nanceira no mbito do mercado de valores. Anualmente se organizam eventos nacionais e internacionais, destacando-se as Jornadas Internacionais de Educao Financeira e Proteo ao Investidor; Encontros de especialista em ducirio e titularizao; Feiras de Empreendimento, a empresa e suas nanas; Curso de formao no mercado de valores; difuso de um CD de Desao Empresarial bsico; Boletim eletrnico de tendncias; Concurso de Monograas em temas de mercado de valores para universitrios e prossionais; capacitao a docentes e Aulas Virtuais como ferramenta de informao e capacitao. Alm disso, se conta com folhetos para a promoo e difuso do mercado de valores. Cabe destacar que o Ministrio de Educao tem incorporado no currculo do ensino mdio tcnico, comrcio e administrao, na especializao contador-bacharel, o Mdulo N 5 Produtos e servios nanceiros e de seguros bsicos. Uma de suas unidades est dedicada ao estudo do mercado de valores como alternativa de nanciamento e investimento, seus produtos e operaes. Tambm conta com um vdeo didtico que, de forma simples e sem tecnicismos, pretende transmitir os conceitos bsicos de mercado, como uma ferramenta de difuso e promoo da educao no mbito de mercado de valores. Conta-se com redes sociais tais como Facebook e twitter para informao de consultas. Links destacados: www.supercias.gob.ec ; www.boletintendenciasdelmercadodevalores.gob.ec;www.facebook.com/supercias.ec; www.twiter.com/supercias.ec; https: /plus.google.com/superciasec
189
El Salvador
De acordo com o convnio assinado entre o Banco Central de Reserva e a Superintendncia do Sistema Financeiro (SSF), se desenvolve um Programa de Educao Financeira, produto do esforo interinstitucional de ambos os rgos, junto com o Instituto de Garantia de Depsitos e Defesa do Consumidor, que efetuam um conjunto de estratgias e atividades que buscam responder s necessidades apresentadas pela populao ao mesmo tempo em que fortalece a compreenso sobre servios nanceiros, de tal forma que as famlias possam desenvolver as habilidades e adquirir conana para tomar decises informadas e com elas promovam uma melhoria na qualidade de vida. O programa conta com sua prpria pagina web e integra as iniciativas que at a presente data cada instituio reguladora e supervisora do sistema nanceiro do pas vinham desenvolvendo de forma individual, cobrindo assim todas as reas referentes aos servios nanceiros e alcanando maior cobertura populacional, atingindo de forma gradual diferentes pblicos atravs dos meios idneos. Links destacados: www.ssf.gob.sv ; www.educacionnanciera.gob.sv
Espanha
Com o objetivo de melhorar a cultura nanceira de todos os segmentos da populao espanhola, em 2008 a CNMV e o Banco da Espanha rmaram um convnio de colaborao para desenvolver o denominado Plano de Educao Financeira. No Plano de Educao Financeira, tambm colaboram o Ministrio da Economia e Fazenda, a Direo Geral de Seguros e Fundos de Penses e o Ministrio de Educao. O objetivo do Plano contribuir para melhorar a cultura nanceira dos cidados, dotando-os de ferramentas, habilidades e conhecimentos para adotar decises nanceiras informadas e apropriadas. Desde que foi dado andamento, tem sido realizado diversas atividades que se apresentam a seguir: Criao e lanamento do portal www.nanzasparatodos.es Desenvolvimento de ferramentas, aplicaes que podem ser baixadas do portal nanas para todos. Anncios de nanas para todos em jornais digitais generalistas, desportivos, e na imprensa gratuita. Marketing em ferramentas de busca. Redes sociais: Facebook, Twitter, Tuenti. 190
Anncios no Spotify. Intervenes no Rdio. Distribuio de merchandising (pastas e formulrios) Congressos, Seminrios , Conferncias. Congresos, seminarios, conferencias. Feiras, eventos, jornais: Bolsalia, Borsadiner, Salamanca Social Science Festival (S3F). Publicaes - Conselhos bsicos de economia familiar, distribuio entre redes de liais das entidades, escritrios de consumo em diversos eventos e mediante conexo com as seguintes publicaes: Formulrios e guias do investidor; Portal do investidor (www.cnmv.es/portaldelinversor); Boletim do Investidor: (www.boletindelinversorcnmv.es) Criao, desenho e lanamento do Programa piloto de Educao Financeira no 3 E.S.O Elaborao de materiais e recursos para alunos e professores. Desenvolvimento e lanamento do Portal Gepeese.es com recursos e jogos interativos. Curso de formao aos professores que ensinavam o programa. Promoo do Portal Gepeese e a Educao Financeira nos centros atravs de redes sociais (Facebook, Twitter, Tuenti). Participao em eventos destinados a alunos para a promoo do portal Gepeese. Avaliao do Programa Piloto. A rea de Formao ao Investidor da CNMV destina os recursos econmicos e humanos educao do investidor. Nesta rea se elabora e edita publicaes especcas para investidores, denominadas chas e guias do investidor que difundem temas que suscitam interesses (e que oferecem uma anlise completa dos mercados de valores e produtos nanceiros), com linguagem simples e uma viso prtica. Tambm temos o Portal do Investidor com cursos on-line, ferramentas informativas, assinaturas de boletins de informao e um sistema de alertas personalizado. muito frequente a participao em fruns orientados conscientizao, divulgao e capacitao de temas de interesse para os investidores. Links destacados: www.nanzasparatodos.es; www.cnmv.es; http://www.bde.es/ clientebanca/home.htm; www.gepeese.es
191
Guatemala
Na Guatemala, o Registro do Mercado de Valores e Mercadorias realiza anualmente treinamentos dirigidos a estudantes, juzes, scais, advogados e pessoal do Ministrio de Economia. O Registro tem uma pgina web onde se encontra ampla informao sobre seu funcionamento e assessoria a todo aquele que esteja interessado na tarefa do Registro de forma pessoal ou via telefnica. Links destacados: www.rmvm.gob.gt
Honduras
A Comisso Nacional de Bancos e Seguros (CNBS) conta com uma Direo de Ateno ao Usurio Financeiro (DAUF) que atende s reclamaes, queixas ou consultas que efetuam os usurios nanceiros. Conta com um portal do usurio nanceiro, cujo link encontra-se na pgina principal da CNBS, que oferece respostas s perguntas frequentes dos usurios, detalha os direitos dos usurios nanceiros, estabelece o declogo de direitos e deveres dos usurios nanceiros e o servio de ateno de reclamaes (SAR). Tambm conta com um mdulo de campanha nanceira orientado a crianas, e uma ferramenta de calculadora nanceira. Vem sendo distribudo material informativo (folhetos) entre os usurios que visitam a Direo e s Instituies com quem tm convnio. Alm disso, se aderiu rede social do Facebook atravs do qual do respostas s manifestaes recebidas, e tambm conta com um correio eletrnico educacionnanciera12@gmail.com. Foi assinado convnio com a Televiso Nacional de Honduras, Canal 8, que oferece um espao televisivo denominado Programa de Educao Financeira todas as sextas feiras, no horrio das 10:00 s 11:00, onde comparecem prossionais com experincia nanceira tanto no sistema nanceiro como de Micronanas, assim como autoridades da entidade reguladora e outras entidades do estado, e eles respondem s perguntas da tele audincia. Foram iniciadas ocinas de capacitao para formao de instrutores, dentro das instituies com quem se havia assinado convnios. Na mesma data foram rmados convnios com a REDMICROH e FACACH, e brevemente sero rmados convnios com a Universidade Nacional Autnoma de Honduras, Universidade Tecnolgica Centro-americana, a Universidade Tecnolgica de Honduras e a Universidade Catlica de Honduras, a m de que a educao nanceira se incorpore como assinatura. Links destacados: www.cnbs.gov.hn 192
Mxico
A Comisso Nacional para a proteo e defesa dos usurios de servios nanceiros (CONDUSEF) tem disposio do pblico em geral uma pgina na internet sobre educao nanceira, como uma ferramenta cujo objetivo auxiliar os usurios a escolher as melhores opes nas tomadas de decises de investimentos, e publica mensalmente a Revista Proteja seu Dinheiro, destinada a informar e orientar sobre temas de educao nanceira. Desde 2009, o CONDUSEF tem em andamento o Programa Educao Financeira, teu lucro com o objetivo de desenvolver habilidades nanceiras nas pessoas e difundir informao sobre produtos e servios nanceiros. Outro programa que se desenvolve o denominado Programa de Educao Financeira especializada em opes de moradia e seu nanciamento: Assessor, teu Conselheiro Patrimonial, desenhado pela Sociedade Hipotecria Federal, entre outros de destacada importncia. Em 2011 a Secretaria de Fazenda e Crdito Pblico (SHCP) criou o Comit de Educao Financeira para reforar as aes em matria e somar os esforos dos setores pblico e privado em benefcio da populao. Como parte de uma estratgia nacional de educao nanceira, o Comit est integrado pelas autoridades reguladoras e supervisoras do sistema nanceiro, assim como diretores gerais da banca de desenvolvimento. Entre as funes do comit destaca-se o de constituir-se em um mecanismo de coordenao das instituies que participam no sistema nanceiro a m de conseguir que todos os esforos estejam alinhados em uma s direo. Com a criao e operao do Comit de Educao Financeira, o Mxico se alinha s recomendaes que em matria de educao nanceira foi realizada pelo OCDE. A criao desta instncia de coordenao permitir aproveitar de forma mais eciente os programas, ocinas e esforos de educao nanceira que existem para atingir todos os segmentos da populao e que tenham as ferramentas e habilidades necessrias para tomar decises responsveis. Desde 2008 se organiza anualmente a Semana Nacional de Educao Financeira (SNEF), a iniciativa do CONDUSEF, que conta com a participao de diversas instituies dos setores pblico, nanceiro, educativo, empresarial e social para a realizao das diferentes atividades em todo o pas transmitindo mensagem de educao nanceira (palestras, ocinas, exposies, concursos e obras de teatro, entre outros). Esta iniciativa tem permitido conscientizar cada vez mais a popu193
lao para a importncia que este tema tem para melhorar seu bem estar. Nas quatro edies realizadas at 2012, foram mais de 5.800 atividades, causando impacto a mais de 1.440.000 pessoas de forma direta em todo o pas, e mais de 10 milhes de materiais educativos foram distribudos. A quinta edio da SNEF, realizada em outubro de 2012, pela primeira vez foi coordenada pelo Comit de Educao Financeira (CEF), e contou com a participao dos setores pblico, privado, social e educativo. Outra iniciativa digna de mencionar o Guia Familiar de Educao Financeira, folheto realizado e distribudo pelo CONDUSEF, disponvel em verso impressa e eletrnica em sua pgina web, que, em forma simples, com leituras e atividades para toda a famlia, permite aos leitores se familiarizar com conceitos fundamentais para tomar suas decises. A Comisso Nacional Bancria e de Valores (CNBV), de acordo com seu Regulamento Interno, recomenda o endereo geral para o acesso a Servios Financeiros o desenvolvimento de estudos e anlise em matria de acesso a servios nanceiros, tanto no mbito nacional como internacional, a m de fomentar de forma equilibrada o desenvolvimento do sistema nanceiro mexicano. Links destacados: www.condusef.gob.mx ; www.cnbv.gob.mx ; www.educacionnanciera.hacienda.gob.mx
Panam
A Superintendncia do Mercado de Valores criou a Unidade de Educao ao Investidor com o propsito de desenvolver programas com tendncias orientao e proteo dos investidores. As principais atividades efetuadas pelo regulador so seminrios, formao de professores, materiais de divulgao dirigidos a universitrios, associaes empresariais, estudantes de escolas ociais e particulares, e pblico em geral. Entre as atividades que desenvolve a Unidade de Educao ao Investidor destaca-se as de capacitao a estudantes universitrios e graduandos em reas de administrao, economia e nanas. A Bolsa de Valores do Panam e a Cmara Panamenha do Mercado de Capitais tambm dedica recursos para a formao ao investidor. Links destacados: www.supervalores.gob.pa
194
Paraguai
A CNV conta com o Departamento de Estudos Econmicos e Anlises Financeiras, encarregado de coordenar os trabalhos de educao nanceira, e com um plano de educao burstil que se encontra em processo de implementao. Porm, realiza seminrios, palestras, dirigidos a formar professores, universitrios, alunos da educao mdia e estgios. Dentro das atividades de educao nanceira, a de maior impacto e permanncia o Programa de Estgios Universitrios, que consiste em oferecer uma experincia de trabalho a jovens universitrios da rea das cincias econmicas por um perodo de tempo determinado na CNV, perodo no qual so treinados sobre regulao, superviso, anlise de dados e negociaes de valores para que se incorporem ao mercado trabalhista em entidades pblicas e privadas relacionadas ao sistema nanceiro. Alm disso, a CNV se encontra em fase de potencializar o contedo de seu site com materiais de educao ao investidor. O Banco Central conta com um programa de educao econmica e nanceira que, em coordenao com o Ministrio de Educao, est buscando implementar nas escolas do pas e incluir dentro da grade curricular do ensino mdio. No futuro se prev unir esforos em matria de educao nanceira da CNV, o Banco Central, o Ministrio de Educao, e a Bolsa de Assuno. Links destacados: www.cnv.gov.py
Peru
A Superintendncia do Mercado de Valores (SMV) conta com uma unidade orgnica especializada para a educao ao investidor, que a Intendncia Geral de Orientao ao Investidor. Entre as atividades de educao e orientao desenvolvidas encontram-se as seguintes: Dirigidas a investidores e ao pblico em geral A SMV organiza seminrios massivos dirigidos ao pblico em geral, instruindo sobre a operacionalidade das diversas alternativas de investimentos que existem no mercado de valores, as vantagens e riscos que apresentam e as exigncias e obrigaes que assumem os intermedirios nanceiros. Tambm, a SMV conta com um Centro de Orientao do Mercado de Valores que permite ao investidor e ao pblico em geral ter acesso gratuitamente informao relevante, orientao e material educativo para a tomada de suas decises de investimentos, tanto de modo presencial como virtual. 195
No mbito universitrio e prossional A SMV organiza anualmente o Curso de Especializao em Mercado de Valores (CEMV), com durao de 12 semanas dirigido a estudantes universitrios das reas de economia, administrao, contabilidade e direito das universidades de todo pas. E um curso gratuito, que atualmente conta com treze edies . Alm disso, conta com o Programa de Cultura Burstil dirigido a universidades de todo pas, gerenciado pela Superintendncia do Mercado de Valores (SMV), que consiste em palestras educativas para estudantes universitrios sobre o mercado de valores, a SMV elabora o material educativo correspondente para reforar as formas de transmitir. No mbito escolar Desde 2009, o currculo nacional inclui o aprendizado de temas nanceiros na educao do ensino mdio. Desenvolve-se uma permanente coordenao com o Ministrio da Educao, atravs do convnio de cooperao institucional vigente. Tambm, a SMV realiza regularmente palestras sobre aspectos bsicos do mercado de valores, dirigidas a estudantes de educao do nvel mdio; e participa em programas de simulao de investimentos em bolsa que organiza a Universidade de Lima, dirigidos a escolares. A Defesa do Investidor da SMV presta um servio especializado que, entre outros aspectos, orienta os investidores, tanto de forma presencial como virtual, perante uma situao em que consideram que seus direitos esto comprometidos. Nestas orientaes se contribui no propsito educativo, desta forma se fomenta sua compreenso da natureza dos diferentes tipos de investimentos no mbito do mercado de valores. Tambm, caso seja necessrio, a Defesa do Investidor informa e orienta sobre as vias administrativas ou judiciais para a defesa de seus direitos. A Defesa do Investidor contribui com propostas de aes no mbito educativo ao investidor a partir dos problemas e denncias relatadas das anlises das tendncias e causas dos mesmos. Por outro lado, instituies como a Bolsa de Valores de Lima desenvolvem permanentemente atividades orientadas a educar o investidor atravs do Centro de Estudos Bursteis. Assim, organizam programas de alcance nacional e organizam os eventos Expobolsa e Infobolsa, que renem os principais participantes do mercado de valores mediante atendimentos em stands ou atravs de conferncias, e orienta e educa os atuais e potenciais investidores em nvel nacional, contando sempre com a participao ativa da SMV. Links destacados: www.smv.gob.pe 196
Repblica Dominicana
A Escola Burstil um rgo da Superintendncia de Valores (SIV) dedicado gesto e execuo de programas e atividades de capacitao e treinamento em apoio ao fortalecimento e desenvolvimento do mercado dominicano de valores e produtos. Esta Escola oferece a oportunidade a qualquer pessoa, independente de sua atividade prossional, ocupao ou acadmica. O objetivo conhecer ou especializar-se em temas do mercado, de acordo a seu interesse e convenincia atravs de diferentes programas desenhados para esta nalidade. Uma das atividades da Escola Burstil o seminrio Conhecendo o Mercado de Valores, realizado por empregados da SIV, dirigido a estudantes e prossionais de diferentes nveis e setores. Links destacados: www.siv.gov.do/escuela/index.html
Uruguai
No Portal do Usurio Financeiro, dentro da pgina web do Banco Central do Uruguai, se incluem informaes sobre os direitos bsicos, recomendaes prticas, a regulao que interessar ao usurio e servir relao de cliente com as instituies nanceiras, em uma linguagem de fcil entendimento. Atualmente, a Superintendncia de Servios Financeiros do Banco Central do Uruguai, em matria de Educao Financeira, responsabiliza-se a desenvolver tarefas referentes a recomendaes sobre emprstimos, contas correntes, depsitos e outros produtos nanceiros, como nanas pessoais e instrumentos nanceiros. Tambm, no Portal do Usurio nanceiro gura um lugar especco para que, em caso de ser considerado como pertinente, os usurios apresentem consultas ou denncias. O Banco Central do Uruguai, atravs do Departamento de Comunicao, organiza ocinas para funcionrios do banco que frequentam o liceu e escolas, treinando professores e mestres do sistema educacional pblico. Se deve mencionar que as bolsas de valores realizam a capacitao para os intermedirios, em geral sobre os sistemas em que devem operar e sobre a normativa nacional, enquanto que o Banco Central do Uruguai realiza essa capacitao para o pblico em geral. Links destacados: www.bcu.gub.uy/Usuario-Financiero/Paginas/Default.aspx
197
5. ELEMENTOS QUE DEVEM CONTER UMA POLTICA OU ESTRATGIA DE EDUCAO

Para que o esforo em matria de educao financeira tenha melhor efetividade, fundamental o estabelecimento de uma poltica ou estratgia nacional que permita integrar aos diferentes atores envolvidos e os recursos. A OCDE estabeleceu recomendaes que devem ser consideradas na hora de desenvolver estratgias nacionais em matria de educao financeira, que so resumidos em: Reconhecer a importncia da educao nanceira em nvel da regulao e especicar o alcance a nvel nacional em relao s necessidades que foram identicadas. Vincular as diferentes partes interessadas e identicar um lder ou coordenador em nvel nacional. Estabelecer um roteiro para alcanar os objetivos especcos e predeterminados em um cronograma de tempo denido. Proporcionar um manual explicativo para a aplicao dos programas e dessa forma contribuir no cumprimento dos objetivos da estratgia. Adequar o desenho da estratgia s necessidades e desaos de cada pas e ajustar os objetivos polticos de cada jurisdio. A seguir se apresenta um manual que explica as consideraes e/ou elementos mnimos que se devem ser levados em conta ao desenhar e executar uma poltica ou estratgia de educao nanceira. Diagnstico de necessidades O primeiro passo antes de iniciar qualquer projeto ter clareza do propsito que se busca. O objetivo geral destes programas est enquadrado dentro de uma lei ou misso das entidades reguladoras ou supervisoras, de diversos setores do sistema nanceiro, e tm a ver com a proteo e educao do usurio dos servios nanceiros. Porm, se deve destacar nos objetivos mais especcos, quando surgem crises ou situaes particulares nos mercados, sendo necessrio empreender algum tipo de esforo para amenizar na medida dos interesses ou grupos afetados. Em particular, importante conhecer quais so os requisitos ou necessidades que iro satisfazer a poltica ou estratgia de educao, ou seja, se so gerais ou especcos, se so preventivos ou combativos. 198
Em matria de educao nanceira, apropriado contar com um estudo ou diagnstico que permita conhecer quais so as caractersticas do consumidor ou usurio dos servios nanceiros, assim como seu perl de comportamento. Este estudo de diagnstico implica custos signicativos, sendo o caminho mais seguro para empreender um programa ou planejamento neste tema. Porm, no possvel cumprir em todos os casos este tipo de estudos por vrios motivos: polticos, oramentrios, regulatrios, sendo estes os mais frequentes. Em nvel de pases ibero-americanos, existem experincias interessantes de diagnsticos em nvel nacional que podem ser consultados para referncia do leitor, como no Brasil, Colmbia, El Salvador, Honduras, Uruguai, etc. De acordo com a OCDE, um diagnstico com esta nalidade deve considerar o seguinte: A avaliao das polticas existentes e das necessidades da populao em matria de educao nanceira. A mensurao da alfabetizao nanceira da populao objeto do estudo. A apreciao de diferentes recursos como: pesquisa de consumidores e estudos de mercado, pesquisa de opinio, queixas dos consumidores, pesquisas dos mercados nanceiros, os indicadores nanceiros e econmicos, ou outros processos consultivos. Este tipo de diagnstico permitir uma melhor denio dos objetivos principais da estratgia a curto e longo prazo, assim como as prioridades e aspectos bsicos para mensurar o impacto do programa. No desenho do diagnstico necessrio o apoio de grupos multidisciplinares formados por prossionais da rea de estatstica, pedagogia, psicologia econmica, comunicao, entre outros. Desta forma, unir esforos multiprossionais, aproveitar melhor os objetivos principais da estratgia no desenho do diagnstico. Cabe destacar que existem organizaes, em nvel global, por meio das quais possvel obter fundos para nanciar diagnsticos deste tipo. Algumas destas entidades so o Banco Interamericano de Desenvolvimento (BID), CAF-Banco de Desenvolvimento da Amrica Latina, e o Banco Mundial (BM). Contudo, a pergunta : O que fazer se no vivel empreender um diagnstico desta magnitude?. A resposta que existem outras possibilidades, tais como: Anlises comparativas de experincias existentes ou a situao do problema. Registros e informao que tm acesso s entidades reguladoras do sistema nanceiro. 199
Pesquisas coordenadas por uma entidade com competncias no mbito da educao nanceira, em que se tm acesso informao controlada pelos intermedirios que oferecem seus produtos e servios aos consumidores atuais e potenciais. Diagnsticos de menor alcance para um determinado grupo de indstrias, por exemplo, investidores operam no mercado atravs de um tipo de intermedirio em particular, como fundos de investimentos, casas de bolsa ou de valores, etc. Os resultados ou a informao de que se dispe a partir desta etapa permitiro identicar o pblico e os temas que sero abordados. Cabe destacar que importante vincular a outros atores ou partes interessadas antecipadamente nas etapas do processo, tal como ser explicado mais adiante. Outro elemento a considerar uma avaliao prvia ou para apreciar a opinio dos potenciais participantes do programa, aplicando questionrios, pesquisas ou entrevistas. O uso de mecanismos de avaliao em uma etapa prvia permitir obter resultados fundamentais para o desenho do projeto, enquanto isso as necessidades, os temas a serem desenvolvidos e os seguimentos populacionais sero atendidos para determinar o cumprimento das expectativas propostas. Esta avaliao prvia, como ser explicado mais adiante no tpico de Avaliao e Comentrios, servir para conhecer antes do desenvolvimento do projeto que foi elaborado ou quais iniciativas ou projetos esto relacionados com os temas a serem tratados, o que foi escrito a respeito e quais seguimentos tem sido beneciados, tudo isto para evitar duplicidade de esforos ou para conhecer e fazer comentrios de experincias passadas. Os resultados desta etapa permitiro avanar para a denio de objetivos, assim como para delimitar o alcance da poltica ou estratgia. Objetivos, alcance e prazo do projeto Todo programa de educao deve ter como base os objetivos, as metas e as prioridades que estimulam o programa, e levar em considerao os recursos e capacidades que existem disposio. Os objetivos e as metas do programa denem o rumo a seguir e devem descrever com clareza, por que e a que se pretende, a quem se dirige o programa (pblico benecirio), local onde ser desenvolvido o programa e o cronograma de execuo. Denidas as metas orientadas a alcanar os objetivos propostos, devem ser mensu200
rveis e vinculados aos critrios de avaliao ou indicadores de xito. Na elaborao dos objetivos e metas, se deve considerar a priori os custos e benefcios tangveis e no tangveis, e os requisitos para seu desempenho. No caso de ter aliados ou scios, os objetivos e as metas se podem estabelecer de forma coordenada entre os participantes. Referente ao alcance, se deve delimitar claramente os mbitos que sero cobertos pela estratgia, ou seja, pblico alvo, assim como os recursos materiais e humanos e o papel que cada um ir desempenhar. E quando o alcance for muito amplo, o ideal denir possveis fases para que o programa seja abordado em etapas, e assim tornar mais simples sua implementao. Em cada fase se deve destacar claramente as metas previstas a cumprir, como parte de um projeto integral. No que diz respeito ao prazo, no plano se deve estabelecer o perodo ou perodos que deve abranger. Neste sentido, recomendvel o emprego de cronogramas para sua implementao e monitoramento contnuo. Metodologia A metodologia a ser aplicada se dene com base nos objetivos a ser desenvolvidos. O pblico alvo ou segmento selecionado (podem ser vrios), os recursos com que conta a instituio e a viabilidade estimada para sua execuo. Ao mesmo tempo, as abordagens anteriores so necessrias para estabelecer a mensagem, os recursos didticos e os canais ou meios que sero utilizados. a) Pblico alvo O pblico ou segmentos alvo o grupo ou populao (pode ser mais de um) a quem ser dirigido os esforos contemplados no programa. Existem muitos critrios para segmentar, por exemplo, idade, gnero, nveis socioeconmicos, etc. A seguir, colocase em discusso uma srie de aspectos a considerar para alguns desses critrios: Idade. Alm do nvel de linguagem a ser utilizado, se deve levar em conta que com a idade h diferena nos intervalos de ateno. Portanto, em segmentos de menor idade, como em crianas ou adolescentes, pode ser mais efetivo o emprego de recursos didticos como as dinmicas, dramatizaes ou trabalhos em equipe, que nos grupos de adultos. Por outro lado, se os esforos so
201
focados a adultos ou pessoas com alguma decincia fsica, se deve levar em conta a escolha de lugares com rampas ou sem escadas, tamanho de letra do material escrito, volume de voz dos expositores, etc. Nvel de escolaridade e conhecimento sobre o tema a tratar. Em uma investigao sobre estratgias de educao ao investidor realizada pela Organizao Internacional de Comisses de Valores (IOSCO) no ano 2002, foi concludo que os programas que no se adaptam aos diferentes nveis de conhecimento ou sosticao dos investidores (one size ts all, ou tamanho nico) so menos efetivos. Esta posio foi coletada pela Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmico (OCDE) em seu documento The High-Level Principles on National Strategies for Financial Education publicado em 2012, e nele que se estabelece que toda poltica ou estratgia de educao nanceira deve considerar, por sua vez, as circunstncias particulares e o contexto de cada pas. Determinar antecipadamente o nvel de sosticao do pblico que participar dos programas ajuda a decidir se o projeto deve apoiar-se mais em recursos audiovisuais e de natureza genrica, ou se podem incluir material de consulta mais terico especializado. Alguns reguladores que participaram da pesquisa incluram ferramentas para mensurar os riscos em alguns de seus programas de educao. Gnero. Este um aspecto importante a considerar. Por exemplo, em boa parte dos pases latino-americanos as mulheres representam maior percentagem de chefes do lar e, como tais, so responsveis pelo oramento familiar. Desse modo, os programas de educao dirigidos a mulheres devem contemplar no somente oramentos individuais, como tambm os do ncleo familiar. Quantidade de benecirios. Este critrio tem impacto na logstica necessria para implementar o projeto. Por exemplo, pode ser denido se melhor que os facilitadores do programa sejam deslocados at o local do segmento em vez de deslocar o segmento a um local determinado, ou melhor, faz-lo totalmente em linha devido disperso geogrca em que possa estar a populao beneciada. Condio socioeconmica. um risco trabalhar em segmentos muito generalizados, como por exemplo, todos os adolescentes ou trabalhadores do setor de sade, j podem apresentar condies ou caractersticas no contempladas que podem repercutir no impacto do projeto. Uma experincia documentada sobre este aspecto uma iniciativa de educao interativa com estudantes de colgios nos Estados Unidos, onde foi avaliado o conhecimento de diferentes conceitos nanceiros. Os resultados apresentaram diferentes nveis de xito ou resultados satisfatrios entre estudantes de origem caucasiana, hispana ou afro americana (Lester & Williams, 2010).
202
Acesso internet . Assim como h diferentes nveis de conhecimento em temas nanceiros (nancial literacy136), ttambm h quanto ao uso de computadores e internet (computer literacy).No entanto, este segmento no problema para crianas, adolescentes e jovens de um determinado nvel socioeconmico, se um critrio a levar em conta entre uma quantidade signicativa de adultos, que poderia manifestar rejeitar ou apreender ao uso deste tipo de tecnologia . Porm, a internet pode ser muito exvel entre pessoas com diferentes nveis de alfabetizao digital. Por isso importante incluir neste meio dos programas de educao os servios ou canais de uso comum, tais como o hipertexto e o correio eletrnico. de esperar que aqueles investidores que receberam algum treinamento ou capacitao neste tema desenvolvam algum grau de conscientizao sobre seus direitos e obrigaes (e as formas de exercer), assim como uma atitude crtica e analtica perante a informao e os servios que obtenham das entidades reguladas. Desta forma, este grau de conscientizao contribuir para despertar a existncia de um intermedirio ou um regulador para seus contatos e solicitao de seus servios, e assim obter informao adicional ou reclamar alguma falha. Assim, podem aumentar as possibilidades do regulador identicar potenciais fraudes ou situaes de abuso antes que os danos aconteam (IOSCO, 2002). Por esta razo, se exorta aos reguladores manter canais de comunicao diretos ou de fcil acesso por parte dos investidores, e a internet oferece muitas ferramentas para esse m. Por exemplo, o correio eletrnico pode ser substitudo por formulrios que permitem ao regulador obter dados demogrcos ou de contato. Da mesma forma, existem aplicaes, at gratuitas, para realizar pesquisas que podem ser utilizadas para avaliar os contedos dos programas e/ou sua execuo, a projeo da tarefa do regulador, ou comportamentos dos investidores, como por exemplo, qual a natureza da informao que se considera til na hora de tomar decises de investimento. Necessidades nanceiras. Outra forma de segmentar por momentos nanceiramente importantes, nos requisito de tomada de decises em longo prazo, como por exemplo: matrimnio, gravidez, aposentadoria e desemprego. b) Scios ou partes interessadas Um dos aspectos crticos e desejvel para o xito das polticas ou programas nesta matria a participao e a coordenao com as partes interessadas ou envolvidas. O ideal que exista um rgo governamental (regulador ou no)
136. Dene-se como uma conscientizao nanceira composta por: conhecimentos, habilidades, atributos e condutas que levam um indivduo a tomar decises nanceiras adequadas para alcanar um bem estar nanceiro. (Atkinson & Messy, 2012).
203
com competncias na matria, que lidere todos os esforos e saiba coordenar todos os atores ao longo dos processos que implica. Naquelas jurisdies em que a superviso dos diferentes setores do sistema financeiro esteja a cargo de mais de um rgo (bancos, seguros, penses, valores), recomendvel a integrao de todos para tornar os esforos mais eficientes. Alguns dos rgos que podem fazer parte destas estratgias so: os reguladores e autorreguladores, os ministrios ou rgos encarregados das polticas educativas, econmicas e sociais dos pases, as ouvidorias, as defesas dos consumidores, bolsas de valores, entidades bancrias e financeiras, cmaras da indstria, organizaes no governamentais que trabalham nesta matria, e qualquer outra empresa cuja imagem e prestgio seja importante ou valioso para o processo. Nesta busca por scios, resulta de grande utilidade acudir s reas que gerenciam os projetos de responsabilidade social corporativa das organizaes, com o fim de encontrar aliados para o programa. Cabe ressaltar que, neste processo de vinculao de atores, deve car claro o objetivo central das polticas ou programas, no sentido que haja conscincia e consenso que o que se busca a educao nanceira, e que os frutos destes esforos somente sero percebidos a mdio e longo prazo. Desta forma, se busca promover que o interesse dos participantes seja verdadeiro, e assim evitar que sua participao nos programas seja somente com ns lucrativos ou promocionais. Quando os reguladores se envolvem nestas atividades, devem ter o cuidado que o pblico compreenda o papel do regulador e, consequentemente, a diferena entre recomendaes de investimentos e educao ao investidor. Deve estar claro a todo o momento que o regulador no pode fazer recomendaes de investimentos, mas pode pr a disposio deste toda a informao e recursos necessrios para adotar suas decises. Finalmente, o regulador deve manter a todo o momento sua independncia para evitar qualquer conflito de interesse com as entidades que supervisiona. Quando o regulador desenvolve atividades de educao junto com os participantes, se deve dar especial ateno para evitar (at mesmo em aparncia) qualquer apoio ou aval a um produto ou servio de algum participante (IOSCO, 2002).
204
c) Mensagens e canais ou meios As mensagens devem ser elaboradas em funo do pblico a que esto dirigidas, e dos recursos e meios que sero empregados no programa. desejvel o uso de tcnicas de comunicao, publicidade, comercializao e desenho grco, para agregar a efetividade no somente a seu contedo, mas que exista atrativo para chamar a ateno dos seguimentos aos que esto dirigidos e cumprir os objetivos propostos. O contedo das mensagens contempladas em todos os recursos utilizados no programa no deve deixar nenhuma dvida sobre o que se busca, nem prestar-se a mais de uma interpretao. A linguagem fundamental, e deve estar adequada ao pblico para os quais se desenha o recurso. Por exemplo, para jovens necessrio utilizar termos de acordo com sua idade, grau de escolaridade, e recomendvel o uso de frases comuns entre essa populao, como mecanismo de chamar sua ateno. Em caso de mensagens por meios impressos, sua utilizao nunca deve ser excessiva e sempre se recomenda o uso de fotograas, grcos, tabelas e ilustraes que facilitem sua leitura e a compreenso da mensagem. Os recursos didticos e os meios ou canais tm uma estreita relao com o pblico e as mensagens que se deseja transmitir. Por exemplo, nos esforos de difuso massiva se pode utilizar meios como televiso, rdio, avisos em paradas de nibus, os quais tambm determinaro que as mensagens devem ser curtas e diretas para uma maior efetividade, e com desenho atrativo para chamar sua ateno. Segundo o Plano de Educao Financeira desenhado pelo Banco da Espanha e a Comisso Nacional de Mercado de Valores (2008), os canais gerais, como so os meios de comunicao, encontram-se ao alcance de todos os cidados, seja qual for seu grau de conhecimento ou sua condio social e, em princpio, resultariam adequados para a difuso de mensagens de carter genrico e divulgao (por exemplo, a importncia da gesto do oramento pessoal, da poupana para a cobertura de necessidades futuras, com especial nfase na aposentadoria , existncia e disponibilidade de fontes de informao em matria nanceira, etc.). Os canais especcos permitiro atender com maior profundidade s necessidades formativas concretas de cada um dos grupos identicados. No quadro seguinte se apresentam alguns exemplos de canais gerais e especficos, assim como alguma idia de sua cobertura e custo, os quais deve ser analisados em funo dos recursos financeiros disponveis e submetidos apreciao 205
no contexto de cada jurisdio.

Canais de difuso gerais e especcos
Canal Rdio Televiso Imprensa escrita, revistas de circulao geral Internet / redes sociais Caractersticas Alta cobertura ou penetrao Baixo custo Alta cobertura, menor que o rdio Alto custo Alta cobertura Custo mdio Alta cobertura Custo mdio, mais baixo que a imprensa escrita
Canais gerais
Publicaes especializadas Canais especcos Sistema educativo Associaes prossionais ou gremiais Cobertura limitada ao grupo que se dirige e custo menor que um meio massivo
d) Impressos e logstica Qualquer material a ser utilizado, deve ter uma forte fundamentao pedaggica, e assim seu desenho apoiar a realizao dos objetivos xados. Tambm, resulta importante avaliar o material didtico atravs de provas de campo antes de ser utilizado de forma massiva (avaliao intermediria). Nesta mesma linha, a OCDE recomenda a avaliao, capacitao e motivao do pessoal que ir funcionar como facilitador nos eventos, no s nos temas a tratar, mas tambm em estratgias pedaggicas, para melhorar a efetividade das iniciativas empreendidas. Tambm necessrio avaliar a capacidade logstica da entidade organizadora, j que isto pode determinar se em futuros eventos similares se requer mais ou menos recursos ou implementar alguma melhoria ou ajuste. Avaliao e Comentrios de retroalimentao Existe um amplo consenso internacional sobre a necessidade de avaliar os efeitos dos programas e projetos que se desenvolvem sobre o pblico alvo, em particular, aqueles que contam com fundos de ajuda internacional. Este interesse tem cobrado 206
fora cada vez maior, ao ponto que as iniciativas de educao nanceira tambm incorporaram este componente. De acordo com os especialistas, uma avaliao completa deve incluir o monitoramento contnuo, a avaliao do processo, avaliao dos custos e benefcios, e a avaliao do impacto do programa, tal como se explica a seguir: Um sistema de monitoramento contnuo do programa permite um comentrio permanente sobre o estado de execuo do programa, assim como a identicao de problemas especcos que podero surgir. A avaliao do processo refere-se forma como funciona o programa e deve dar especial ateno aos problemas relacionados prestao dos servios e recursos que contempla o programa. As avaliaes de custo-benefcio devem considerar os mecanismos que permitam analisar os custos do programa (monetrios ou no monetrios); em particular, sua relao com os usos alternativos dos mesmos recursos e dos benefcios que o programa gera. Conclui-se que a avaliao de impacto tem por objetivo determinar de maneira mais ampla se o programa teve os efeitos desejados nas pessoas, nos lares e instituies, e se esses efeitos so atribuveis execuo do programa. Outra fonte importante no mbito internacional para impulsionar o uso da avaliao em programas de educao nanceira o guia ou manual de orientao detalhado publicado em 2010 pela OCDE e o International Network on Financial Education. Esse guia estabelece que a avaliao deva ser realizada a partir das etapas que antecedem o desenvolvimento do programa. Como foi mencionado na seo de Objetivos, estes devem ser acompanhados por metas e indicadores que ajudem a mensurar o nvel de avano e sucesso do programa. Para medir a mudana ou impacto do programa, se deve contar com informao prvia dos participantes antes que estejam envolvidos no programa, para poder atribuir qualquer mudana no comportamento ou conhecimento adquirido. A coleta dos dados deve ser parte integral de outras atividades a serem realizadas durante o programa, como: o registro, avaliao ou acompanhamento, maximizando desta forma os recursos e esforos realizados. Esse guia de avaliao indica que h diferentes tipos de avaliaes dependendo da etapa em que se encontra o programa ou projeto, e que cada tipo de avaliao oferecer informao e base para conduzir diferentes aes (OCDE, 2010). Os tipos de avaliaes propostos so: 207
Avaliao inicial: permite estabelecer e justicar a necessidade do programa (identicao de necessidades). Avaliao intermediria: ajuda a determinar se o programa est sendo desenvolvido dentro do esperado (avaliao com ns corretivos ou ajustados). Avaliao final: se utiliza para medir os resultados finais do programa e determinar se foram bem sucedidos, segundo as metas e indicadores propostos. Recomenda-se incluir no planejamento do programa as atividades antes indicadas como parte de seu desenvolvimento. Uma avaliao efetiva permite tambm obter informao sobre: I mpacto: efeitos em longo prazo produzidos direta ou indiretamente pela aplicao das medidas ou planos propostos, intencionalmente ou no137, assim como se o programa cobre as necessidades identicadas. Cabe mencionar que a mensurao do impacto de um projeto no pode ser realizada exclusivamente com base nos resultados obtidos, decorrentes de outros fatores ou eventos que possam inuenciar, mas que no so causados diretamente pelo projeto. Quando este for exigido por um tema metodolgico, uma avaliao de impacto deve estimar o estgio contrrio ao sucedido, ou seja, o que haveria ocorrido se o projeto nunca fosse executado ou o que haveria ocorrido na realidade. Neste caso, o uso da comparao ou anlise dos grupos de controle (aqueles que no participam de um programa ou recebem seus benefcios), que posteriormente so analisados com o grupo de tratamento (os indivduos que recebem a interveno ou que se beneciam das medidas), podem dar uma resposta precisa138. O problema do uso de mtodos como estes, que claramente so mais sosticados, em geral, implica nos custos, pelo que pode ser mais vivel considerar o emprego de outros modelos ou levar em conta avaliaes de impacto produzidas a partir das experincias internacionais. Produto (output): compreende os produtos e os servios que resultam da aplicao das medidas ou planos propostos ou contemplados no programa139. Efeito direto (outcome): representa o conjunto de resultados a curto e mdio
137. OECD/DAC (2002). Glossrio dos principais termos sobre avaliao e gesto baseada em resultados. 138. WorldBank (2000). Evaluating the Impact of Development Projects on Poverty- A Handbook for Practitioners. 139. OECD/DAC (2002). Glossrio dos principais termos sobre avaliao e gesto baseada em resultados.
208
prazo provvel ou alcanados pelos produtos de uma interveno140 ou as mudanas que resultam dos produtos141. Resultados: se os participantes foram beneciados pelo programa. Ecincia: medida em que os recursos/insumos (fundos, tempo, etc.) foram convertidos em resultados, em termos econmicos. Efetividade: se os resultados tm sido efetivos com base em uma anlise custo-benefcio. Estrutura: se existem outras formas de alcanar os mesmos resultados atravs do redesenho do programa ou estratgia.
Durante o desenho inicial do programa dever ser contemplado no somente o que e como ser avaliado, mas tambm, a quem comunicar os resultados. Dependendo do tipo de avaliao utilizada, os resultados serviro para realizar mudanas nos contedos ou no mtodo que se ensina, apreciar se o pblico alvo foi corretamente selecionado, e se h necessidade de ajustes nos fundos ou recursos para executar o projeto. O monitoramento e a avaliao focados nos resultados so uma poderosa ferramenta de gesto pblica que se pode utilizar para auxiliar os responsveis a tomar decises e mensurar o progresso e demostrar o impacto de um determinado projeto, programa ou poltica. Neste sentido, se diferencia do monitoramento e avaliao focados unicamente no processo de implementao, os quais funcionam dando nfase nas entradas (inputs) e sadas ou produtos (outputs), no enfoque dado aos resultados e impactos. importante destacar que os frutos destes esforos somente sero obtidos a mdio e longo prazo, pelo que se pode formular avaliaes de tipo simples e avanar para modelos mais complexos que requerem mais critrios. Assim, dever avanar em funo dos aspectos que o programa de educao abrange.
140. OECD/DAC (2002). Glossrio dos principais termos sobre avaliao e gesto baseada em resultados. 141. OECD (2010). Detailed Guide to Evaluating Financial Education Programmes.
209
Bibliografia
Atkinson, A. & Messy, F. A. (2012). Measuring Financial Literacy: Results of the OECD INFE Pilot Study, OECD Working Papers on Finance, Insurance and Private Pensions, n 15, OECD Publishing. Banco de Espaa/Comisin Nacional del Mercado de Valores de Espaa. Plan Nacional de Educacin Financiera 2008-2012. http://www.nanzasparatodos.es/ Education. http://www.nancialliteracy.org.nz/researchlibrary/measuring-effec tiveness-nancial-education Guimard, A. (2009). Investor Relations: principles and international best practices on nancial communication. Great Britain: Palgrave Macmillan. IOSCO (2002). Investor Education: Report from the Emerging Markets Committee of the International Organization of Securities Commissions. 2002. Lester, W. & Williams, V. (2010). Interactive Investor Education: An Exploratory Impact Study in Non-traditional Learning Environments. Business Education Innovation Journal 2 (1). Lewis, S. and F. Messy (2012). Financial Education, Savings and Investments: An Overview, OECD Working Papers on Finance, Insurance and Private Pensions, n 22, OECD Publishing. http://dx.doi.org/10.1787/5k94gxrw760ven OECD/INFE (2010). Detailed Guide to Evaluating Financial Education Programmes. http://www.oecd.org/daf/nancialmarketsinsuranceandpensions/nancialeducation/evaluatingnancialeducationprogrammes.htm OECD/INFE (2012). High-level principles on national strategies for nancial education. http://www.oecd.org/daf/nancialmarketsinsuranceandpensions/nancial education/nationalstrategiesfornancialeducation.htm
210
Mecanismos de soluo de controvrsias e garantias em favor do investidor
CAPTULO 5
Pierino Stucchi Lpez Raygada Defensor do Investidor. SMV. Peru Julio Gil Dolz Responsvel pela Unidade de Informes I e Consultas do Servio de Reclamaes. Banco da Espanha Javier Angarita Fonseca Assessor de Subdireo de Coordenao Normativa. Superintendncia Financeira da Colmbia
1.
AS CONTROVRSIAS QUE ENVOLVEM INVESTIDORES E INTERMEDIRIOS FINANCEIROS 1.1. O marco contratual e regulatrio da relao entre investidor e intermedirio nanceiro 1.2. O fenmeno da adeso contratual 1.3. A defesa contra clusulas abusivas mediante a soluo de controvrsias A ATENO DE CONSULTAS E SUA VINCULAO COM A SOLUO DE CONTROVRSIAS
2.
3. A SOLUO DE CONTROVRSIAS ENTRE INVESTIDORES E INTERMEDIRIOS FINANCEIROS 3.1. Os modelos de soluo de controvrsias no mbito pblico 3.1.1. O modelo judicial 3.1.2. Os modelos mistos 3.2. A relevncia da relao entre a soluo de controvrsias e a funo supervisora e reguladora 3.3. Atuao individual e atuao coletiva 3.4. A reivindicao direta como espao de soluo de controvrsias 3.5. O papel dos meios alternativos de resoluo de controvrsias (MARC) 3.5.1. Os modelos predominantes 3.5.2. A administrao privada e pblica 3.6. Os princpios aplicveis
211
4.
AS GARANTAS A FAVOR DO INVESTIDOR 4.1. Marco geral das garantias 4.1.1. Financiamento e cobertura 4.1.2. Administrao 4.2. Os modelos de garantias
212
1. AS CONTROVRSIAS QUE ENVOLVEM INVESTIDORES E INTERMEDIRIOS FINANCEIROS

A partir de uma apreciao da linguagem usual, uma controvrsia se dene como uma discusso de opinies contrrias entre duas ou mais pessoas142. No mbito jurdico, uma controvrsia implica uma contraposio de interesses que se apresenta entre os sujeitos de uma relao substancial, incluindo as relaes contratuais, e que apresenta relevncia para o Direito. No mbito do mercado de valores especicamente e para efeitos de anlise apresentada a seguir, nos referimos a uma controvrsia quando existe uma contraposio de interesses entre um investidor e um intermedirio nanceiro em relao aos direitos e obrigaes que correspondem a cada um em sua relao contratual no contexto do marco regulatrio aplicvel. Uma relao contratual desta natureza encontra-se enquadrada nas normas vigentes que regulam o adequado funcionamento do mercado de valores e a proteo do investidor em cada jurisdio dos pases ibero- americanos.
1.1. O marco contratual e regulatrio da relao entre investidor e intermedirio financeiro

Nos pases ibero-americanos, a formao dos contratos entre investidores e intermedirios nanceiros se desenvolve sobre a base do reconhecimento do direito livre contratao143, que se encontra expresso em suas diferentes tradies constitucionais e supe que o acordo ou conveno de vontades entre duas ou mais pessoas fsicas e/ou jurdicas capaz de criar, regular, modicar ou extinguir uma relao jurdica de carter patrimonial. Uma relao contratual, fruto do acordo de vontades das partes, deve relacionar sobre bens ou interesses que possuem apreciao econmica, ter ns lcitos e no transgredir as normas de ordem pblica da correspondente jurisdio. Sob esse entendimento, o direito livre contratao garante fundamentalmente a uma pessoa fsica ou jurdica: i) decidir a celebrao de um contrato, assim como eleger seu homlogo; e ii) decidir, de comum acordo com seu homlogo, as matrias objeto de regulao contratual e seu alcance. Deve considerar-se que a relao entre um investidor e um intermedirio nanceiro
142. Citao textual consultada da vigsima segunda edio do Dicionrio da Lngua Espanhola da Real Academia Espanhola 143. Na doutrina, em algumas tradies jurdicas, se diferencia entre a liberdade contratual e a liberdade de contratao, considerando-se a primeira como a faculdade que possuem as partes para determinar o contedo e alcance do contrato; enquanto que a segunda o poder de decidir como, quando e com quem se contrata. A referncia ao direito livre contratao, no presente estudo, inclui ambas as liberdades..
213
se estabelece mediante a celebrao de um contrato que determina a vinculao entre ambos, e os direitos e obrigaes que correspondem a cada um na relao. No correspondente contrato se apresenta no somente a indicao das partes do mesmo, mas tambm seu objeto, que se encontrar relacionado com atos de investimentos no mercado de valores, assim como seu alcance e particularidades especcas em relao ao servio que presta o intermedirio nanceiro, e a considerao que corresponde ao investidor. Nas jurisdies dos pases ibero-americanos, dado o interesse geral que envolve o adequado funcionamento do mercado de valores e a proteo do investidor, mediante leis e normas de diferentes hierarquias, se estabelecem limites e condies autonomia da vontade das partes. Por isso, em diferente medida e dependendo da exaustividade do modelo regulatrio, pode abranger desde a exigncia de contemplar determinadas clusulas consideradas como essenciais e a exigncia de prever determinado contedo para as referidas clusulas, at a aprovao de formatos contratuais previamente revisados pela autoridade competente. Neste sentido, no mbito do mercado de valores, a relao contratual entre um investidor e um intermedirio nanceiro implica um acordo de vontades entre ambos para estabelecer uma relao jurdica de carter patrimonial, dirigida a satisfazer o interesse do primeiro em investir em valores, e do segundo em prestao de servios dirigidos para a satisfao do interesse de mudana de uma apreciao. Esta relao contratual, em sua formulao e cumprimento, exige a observncia das normas de ordem pblica de cada Estado dos pases ibero-americanos, as quais, especicamente, implicam o cumprimento das normas vigentes que regulam o adequado funcionamento do mercado de valores e a proteo do investidor, sem admitir pacto contrrio. Fica claro, de modo consistente em pases ibero-americanos, que os direitos e obrigaes que correspondem ao investidor e intermedirio nanceiro podem ser provenientes no somente de fonte contratual mas tambm de fonte normativa, e sero plenamente exigveis entre as partes, mesmo quando o contrato no tenha estipulado ou referido as fontes normativas. Assim, no exerccio de sua liberdade de contratao, observando o marco normativo vigente da jurisdio correspondente, tanto o investidor como o intermedirio nanceiro podem decidir a celebrao de um contrato dirigido ao investimento em valores, especicando o objeto do contrato e o alcance dos direitos e obrigaes de cada um, aos que sero acrescidos aqueles direitos e obrigaes determinados pela regulao aplicvel. Neste contexto de compreenso, uma controvrsia entre investidor e intermedirio nanceiro implicar, em princpio, uma contraposio de interesses que ser sustentada em uma apreciao diferenciada sobre os direitos e o 214
cumprimento das obrigaes.
1.2. O fenmeno da adeso contratual

A contratao em massa, atravs dos contratos de adeso144, onde uma das partes determina a totalidade das regras contratuais, foi convertida em uma caracterstica predominante nas relaes econmicas que se produzem em uma economia de mercado. O mercado de valores e as relaes que estabelecem os investidores com os intermedirios nanceiros neste mbito, no escapam a uma realidade em que as tcnicas de contratao padronizada procuram responder agilidade e ao dinamismo que caracteriza este mercado. Tambm cabe observar que este tipo de ferramenta contratual, que permitem reduzir os custos de transao implica, em alguma medida, uma limitao ao direito da liberdade contratual das partes. Sobre a deciso das matrias objeto de regulao contratual e o seu alcance, o seu contedo resulta redigido prvia e unilateralmente pelo intermedirio nanceiro que oferece servios dirigidos a investir em valores. Um contrato de adeso um tipo de contrato cujas clusulas so redigidas por uma s das partes, limitando-se a outra a aceitar ou rejeitar o contrato em sua integridade, apesar de que, partindo da premissa de que um investidor sempre dispe de liberdade para aderir ou no, indiscutivelmente este tipo de ferramenta goza dos requisitos necessrios para ser considerado como contrato. Deve ser considerado que, em princpio, uma vez estabelecida, toda modicao que seja introduzida ao contrato de adeso requer o consentimento das partes, requisito primordial de todo contrato e suas modicaes, salvo que tenha sido constituda a favor do intermedirio nanceiro a autorizao de modicar unilateralmente uma ou mais das determinaes acordadas, sendo necessrio, na maioria das experincias em pases ibero-americanos, que seja noticado ao interessado o exerccio de tal autorizao, de modo suciente e oportuno, e que no seja afetado o equilbrio contratual. O contrato de adeso e as condies gerais de contratao representam, no mundo e em pases ibero-americanos, uma expresso tpica da assimetria na negociao dirigida ao estabelecimento das relaes contratuais, frequentemente produzida pela necessidade de padronizao que requer uma empresa fornecedora quando sempre uma das partes na mesma posio, em nmero de contratos com diferentes
144. A doutrina reconhece que o contrato por adeso uma maneira de contratar sem a perda da autonomia privada manifestada pela liberdade de concluso do contrato. A determinao das condies do mesmo feita unilateral e exclusivamente por uma das partes e incorporada em sua oferta para que a outra parte, ou seja, o destinatrio, decida a seu critrio contratar ou no em tais condies . No primeiro caso, aceitar a oferta; no segundo, a rejeitar. Citada textual consultada de De la Puente e Lavalle, Manuel. El contrato en general Palestra. Lima, 2007. p. 655.
215
pessoas. No mbito que nos ocupa, se trata de um intermedirio nanceiro que celebra vrios contratos de similar objeto e alcance com diferentes investidores145. Assim, tornam compreensveis e explica que uma empresa adote a poltica de padronizar operaes, redigindo para elas determinaes que se aplicam de forma geral a todos os contratos particulares que iro celebrar com os clientes que demandam a prestao do mesmo servio dirigido a realizar investimentos em valores. Deste modo, os contratos de adeso entre investidores e intermedirios, em muitos casos, determinam as etapas em que se iniciam as controvrsias entre investidores e intermedirio financeiro, junto com o que determina a regulao aplicvel. Esta circunstncia deve ser levada em conta no mbito da soluo de controvrsias para sua devida compreenso e para uma melhor administrao das solues para cada caso.
1.3. A defesa contra clusulas abusivas mediante a soluo de controvrsias

Sero consideradas clusulas abusivas todas aquelas determinaes no negociadas individualmente e todas aquelas prticas no consentidas expressamente que, em contra as exigncias de boa f, causam prejuzo ao consumidor (incluindo um investidor nesta condio), um desequilbrio importante dos direitos e obrigaes das partes que deriva de um contrato (incluindo um contrato entre um investidor e um intermedirio nanceiro). Dependendo do modelo regulatrio de cada jurisdio em pases ibero-americanos, as clusulas abusivas so declaradas nulas de pleno direito, sem valor e/ou inecazes entre as partes com um efeito especco que impede sua aplicao. A tendncia internacional unnime quanto necessidade de captar nas legislaes mecanismos de controle de clusulas abusivas e de proteo contra elas, assim como requisitos at mesmo para condies gerais de contratao, com o propsito de proteger os direitos dos consumidores (incluindo os investidores nesta condio). Estas previses em defesa dos direitos dos investidores resultam da maior importncia na regio, considerando a plena vigncia do fenmeno da adeso contratual analisado na seo anterior. Na maioria dos Estados de pases ibero-americanos e do mundo existe regulao
145. A implementao de contratos de adeso permite aos fornecedores de servios de intermediao nanceira um planejamento mais eciente de seus recursos e de suas estratgias produtivas, assim como uma melhor organizao com a reduo de custos, ao criar uma realidade generalizada das condies de contratao para seus clientes, evitando uma diversidade de situaes individuais.
216
especca de proteo ao consumidor em geral, e do consumidor nanceiro em particular, que confere a este ltimo o direito de denunciar as clusulas abusivas perante rgos estatais, administrativos ou jurisdicionais com a inteno de declarar nulas ou inecazes, com o propsito de restabelecer o equilbrio contratual. Ainda que dependendo do modelo regulatrio em alguns estados, os contratos pr-fabricados so submetidos depurao estatal. E ainda, a maioria das jurisdies participantes no presente estudo conta com regulao especca sobre clusulas abusivas que tm por efeito proibir o acordo deste tipo de clusula em prejuzo dos consumidores em geral ou dos investidores em particular. A seguir, destacamos algumas regulaes especcas existentes nas jurisdies da rea dos pases ibero-americanos com a inteno de ter uma viso comparativa nesta matria: Argentina. Mesmo quando no atinente a clusulas abusivas no h regulao especial no mbito do mercado de capitais. Em nvel nacional, estas clusulas abusivas esto contempladas na Lei N 24.240 de Defesa do Consumidor, que veda expressamente a incluso dessas clusulas nos contratos. Por outro lado, no mbito nanceiro, atravs da Resoluo 9/2004 da Secretaria de Coordenao Tcnica do Ministrio de Economia e Finanas Pblicas da Nao se especica vedao de consumo nos contratos que tenham por objeto a prestao de servios nanceiros e/ou bancrios. Chile. A Lei de Proteo ao Consumidor probe os fornecedores de servios nanceiros de oferecerem ou vender servios de forma amarrada, impondo ao consumidor a contratao de outros produtos ou servios adicionais. Os fornecedores no podem aumentar preos ou taxas de um servio que dependa da manuteno de outro produto ou servio. Esta Lei determina os contedos mnimos dos contratos de adeso de servios e produtos nanceiros, entre eles, um relatrio pormenorizado de todos os custos, encargos e taxas e o motivo ou causa de resciso do contrato antecipado, vigncia do contrato e a existncia do mandato que lhe corresponde. Colmbia. A Lei 1328 de 2009 determina para as entidades controladas pela Superintendncia Financeira da Colmbia a proibio de desenvolver abusos contratuais e de acordar clusulas que afetam o equilbrio contratual, entre outros. A citada Lei proibiu de forma expressa a incorporao de clusulas abusivas nos contratos de adeso, apontando alguns casos de clusulas que, no entendimento do legislador, so consideradas como abusivas e, alm disso, a superintendncia colocou como exemplo as prticas consideradas abusivas mediante a expedio da Circular Externa 039 de 2011, de modo que as deter217
minaes contratuais que contrariam tais instrumentos se entendam por inexigvel ao consumidor nanceiro. Costa Rica. A Lei de Proteo ao Consumidor apresenta uma proibio expressa de estabelecer clusulas abusivas, o que no se apresenta expressamente na Lei do Mercado de Valores. Neste sentido, a proibio e eliminao das clusulas abusivas, em benefcio dos investidores, resultam por efeito da primeira. Equador. Considera-se aplicvel a Lei Orgnica de Defesa do Consumidor no mbito de clusulas proibidas, que sanciona com nulidade de pleno direito qualquer estipulao contrria ao previsto em Lei, a partir do entendimento da inobservncia a normas de ordem pblica sobre as quais no cabe acordo em contrrio. El Salvador. A Lei de Proteo ao Consumidor estabelece que a Defesa do Consumidor possa retirar formulrios contratuais de servios nanceiros que contenham clusulas abusivas, audincia prvia com o correspondente fornecedor. E ainda, os contratos de adeso utilizados devem contar com o aval da Superintendncia do Sistema Financeiro e Defesa do Consumidor, com o propsito de garantir o respeito dos direitos dos investidores. Espanha. No existe uma regulao especca em relao ao sistema nanceiro, porm, existe normativa de carter geral aplicvel aos consumidores e usurios em que se dene o conceito de clusulas abusivas e uma relao exaustiva das mesmas. Portanto, analisar se as clusulas contratuais podem ou no ser consideradas abusivas em funo do disposto na normativa de consumo, em particular a Lei 44/2006 e o Real Decreto Legislativo 1/2007, que aprova o texto revisado da Lei Geral para a Defesa dos Consumidores e Usurios e outras leis complementares, corresponde s autoridades especicamente competentes em matria de consumo ou genericamente aos rgos jurisdicionais da Administrao de Justia. Honduras. Nas Normas Complementares para o Fortalecimento da Transparncia, da Cultura Financeira e da Ateno ao Usurio Financeiro, existe a proibio de estabelecer determinadas clusulas abusivas em prejuzo dos investidores, entre outras dirigidas a descaracterizar as obrigaes e limitar a responsabilidade de danos pelo fornecedor de servios. Mxico. A Lei do Mercado de Valores estabelece proibies de atuao para os intermedirios nanceiros com o propsito de proteger os investidores das prticas abusivas. Entre outros, se determina que as casas de bolsa no podero pactuar condies que no atendem os bons usos e prticas do mercado. E ainda, a Comisso Nacional para a Proteo e Defesa dos Usurios de Servios Financeiros (CONDUSEF), como uma medida de proteo ao usurio, revisa os modelos de contratos de adeso para determinar que se ajustem aos ordenamentos correspondentes, assim como verica se no contm estipu-
218
laes confusas que no permitam aos usurios conhecer claramente o alcance das obrigaes dos contratantes Paraguai. A Lei N 1.334/98 de Defesa do Consumidor e Usurios determina as clusulas consideradas abusivas em prejuzo dos consumidores em todo o contrato, destacando que estas resultam nulas de pleno direito, o que permite a proteo dos direitos dos investidores e at os qualica como consumidores. Peru. O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, Lei N 29571, estabelece uma regulao especca sobre clusulas abusivas para os contratos de consumo celebrados por adeso e para as clusulas gerais de contratao no aprovadas administrativamente que se incorporam aos contratos. Esta regulao sobre clusulas abusivas ser aplicvel s relaes contratuais entre os investidores e intermedirios nanceiros nos casos em que o primeiro qualique como consumidor e que o contrato celebrado entre investidor e consumidor e o intermedirio nanceiro seja um contrato de adeso e/ou incorpore clusulas gerais de contratao no aprovadas administrativamente. Caso os investidores no se qualiquem como consumidores, tero a possibilidade de processar a nulidade das estipulaes dos contratos que celebram com os intermedirios nanceiros, com o amparo do disposto no Cdigo Civil Peruano. Uruguai. De acordo com a Lei N 17.250 sobre relaes de consumo, proibido pactuar clusulas abusivas em prejuzo dos consumidores, o que resulta aplicvel aos investidores por remisso expressa da Lei N 18.627 referente a mercados de valores. Sem pretenso de exaustividade, mencionaremos a seguir algumas prticas e elementos contratuais que so considerados abusivos em diferentes pases no mbito dos pases ibero-americanos que contemplam regulao nesta matria, e que resulta aplicvel aos contratos entre investidores e intermedirios nanceiros em sua condio de fornecedores de servios dirigidos a investir em valores: a) Exonerar, atenuar ou limitar a responsabilidade dos intermedirios nanceiros em relao aos danos causados pelos servios prestados; b) Permitir ao intermedirio nanceiro modicar unilateralmente em prejuzo do investidor as condies e termos do contrato, ou escapar unilateralmente de suas obrigaes; c) Outorgar ao intermedirio financeiro o poder de modificar unilateralmente o contrato durante o lapso de sua vigncia, quando no esteja previsto contratualmente, ou quando implique uma modificao substancial nas condies contratuais; d) Desvirtuar as obrigaes a cargo dos intermedirios nanceiros; e) Prever a renncia antecipada aos direitos que a lei reconhece aos investidores ou que, de alguma forma se limite seu exerccio ou se ampliem os direitos 219
dos intermedirios nanceiros em prejuzo dos investidores; f) Investir o nus da prova em prejuzo dos investidores; g) Estabelecer a prorrogao de um contrato a prazo sem a expresso de vontade do investidor para este m; e h) Conferir ao intermedirio nanceiro o direito exclusivo de interpretar o signicado, alcance e cumprimento das clusulas contratuais e das prestaes respectivas. Na seo 1.1, foi mencionado o precedente que, no exerccio de sua liberdade de contratao, observando o mbito normativo vigente da jurisdio correspondente, tanto o investidor como o intermedirio nanceiro podem decidir a celebrao de um contrato dirigido ao investimento em valores, especicando o objeto do contrato e o alcance dos direitos e obrigaes de cada um, aos que se acrescentaro aqueles que so determinados pela regulao aplicvel. Neste entendimento se deve incluir a apreciao do fenmeno da adeso contratual e, na maioria de jurisdies de pases ibero-americanos, a proibio de pactuar clusulas abusivas em prejuzo do investidor. Assim, uma controvrsia entre um investidor e um intermedirio nanceiro poder implicar no somente em uma contraposio de interesses que se sustentar em outra apreciao sobre os direitos e o cumprimento das obrigaes, tambm como produto da evoluo e expanso do Direito do Consumidor, poder implicar uma diferente apreciao sobre a validade e eccia de determinadas clusulas que poderiam ser estimadas como abusivas em prejuzo do investidor.
2. A ATENO DE CONSULTAS E SUA VINCULAO COM A SOLUO DE CONTROVRSIAS

Um signicativo nmero de pases ibero-americanos conta com servios centralizados e especializados de ateno de consultas dos investidores e do pblico em geral para resolver dvidas ou questionamentos sobre aspectos normativos, servios e produtos existentes nos mercados de valores, e sobre seus direitos e canais legais para seu exerccio e defesa. De modo geral, esses servios tm entre suas funes receber e absolver as consultas relacionadas com o mercado de valores, assim como oferecer qualquer informao sobre ele mesmo ou sobre matrias relacionadas, sem emitir recomendaes sobre a convenincia de realizar um ato de investimento certo sobre determinado valor ou mediante determinado intermedirio nanceiro. O objetivo principal da ateno de consultas outorgar aos investidores, e ao pblico em geral, elementos para fortalecer a segurana das operaes e das relaes que 220
estabelecem com intermedirios nanceiros, fortalecendo seu conhecimento sobre as caractersticas e funcionamento dos produtos e servios que oferecem. A vinculao da ateno de consultas com a soluo de controvrsias reside na ateno de cumprir uma funo orientadora e permite ao investidor reconhecer com maior clareza se uma possvel controvrsia com um intermedirio nanceiro verdadeira como tal e tratando-se de uma controvrsia que tenha relevncia jurdica ou possvel amparo no mbito contratual ou regulatrio. Neste sentido, quando um investidor recebe ateno especializada que lhe permite resolver suas dvidas ou preocupaes sobre a normativa, servios e produtos existentes nos mercados de valores e sobre seus direitos e os canais legais para exercer e defender. Entende-se desta forma a reduo da possibilidade de que possa surgir aparentes controvrsias ou que entre em controvrsias nas quais claramente no ter razo. Os servios de ateno de consultas, de modo geral nos pases ibero-americanos, no exercem funes dirimentes sobre as atuais ou potenciais controvrsias que surgem da relao entre o investidor e o intermedirio nanceiro. Ser abordado nas sees posteriores que funo das autoridades competentes em cada jurisdio no mbito estatal (sob o modelo judicial e os modelos mistos), e de quem administram, dependendo das especicaes normativas de cada jurisdio e dos meios alternativos de soluo de controvrsias. Estes servios podem ser considerados como verdadeiros pontos de contato dirigidos a orientar, informar e atender todas as preocupaes que possam surgir dos investidores e pblico em geral, proporcionando informao ou orientao clara, oportuna e convel. Nos pases ibero-americanos se observa que os servios desenvolvem suas funes com as seguintes caractersticas predominantes: a) Oferecer uma ateno personalizada. b) Desenvolver uma orientao atravs de seus funcionrios prossionais e especializados em temas relacionados com os mercados de valores. c) Procurar agilidade ou rapidez em relao ateno das consultas dos investidores. d) Possibilitar a consulta do andamento da tramitao de denncias ou reclamaes que tenham sido formuladas contra determinado intermedirio financeiro. e) Divulgar o acesso direto s respostas institucionais das perguntas mais frequentes dos investidores e pblico em geral. f) Orientar sobre os requisitos e o processo para formular denncias, reclamaes ou intermedirios nanceiros quando for possvel. g) Oferecer guias ou manuais sobre determinados produtos nanceiros, suas 221
condies e o entendimento da relao entre o risco e a rentabilidade no mercado de valores. Nas jurisdies dos pases ibero-americanos se observa modelos exveis e ecazes em matria de servios de ateno de consultas dos investidores. Assim, por exemplo, a Comisso Nacional de Valores da Argentina absolve por via telefnica ou mensagem eletrnica as consultas que recebe, enquanto que a Comisso Nacional de Valores do Paraguai mantm habilitados todos seus canais de contato por via telefnica, mensagem eletrnica e site para atender s consultas formuladas pelos investidores. Na Espanha existe uma dependncia especializada, que o Departamento de Investidores da Comisso Nacional do Mercado de Valores, o qual oferece um servio centralizado de ateno ao investidores para resolver suas dvidas ou preocupaes sobre aspectos normativos, servios e produtos existentes nos mercados de valores, e sobre seus direitos os procedimentos legais para exercer e defender. Na Costa Rica, em cumprimento da Lei Reguladora do Mercado de Valores, a Superintendncia Geral de Valores conta com um Departamento de Informao e Comunicao que tem entre suas funes receber e absolver as consultas relacionadas ao mercado de valores, assim como oferecer qualquer informao sobre o mesmo ou sobre matrias relacionadas. No Chile, a Superintendncia de Valores e Seguros conta com rea de Proteo ao Investidor e Segurado atravs de sua plataforma, oferecendo ateno, orientao e informao de consultas e reclamaes por canais presenciais e telefnicos, assim como pelo site. E ainda, em algumas jurisdies nos pases ibero-americanos existem servios especializados e complementares que so administrados por uma mesma instituio. No Peru, por exemplo, a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV), atravs de sua Intendncia Geral de Orientao ao Investidor oferece orientao gratuita e ao pblico em geral sobre temas relacionados com o mercado de valores, e tambm desenha e executa aes de fomento da cultura burstil e de educao nanceira no mbito dos mercados de valores. Atravs da Defensoria do Investidor se orienta gratuitamente o investidor diante de uma situao caracterizada, ou seja, caso considere estar afetado seus direitos em suas relaes com uma sociedade emissora de valores, uma sociedade agente de bolsa, uma sociedade administradora de fundos mtuos de investimentos em valores ou uma sociedade administradora de fundos de investimentos, entre outras. Os requerimentos formais para que um investidor ou uma pessoa interessada no mercado de valores formule uma consulta so similares em todas as jurisdies 222
participantes neste estudo. Mediante os servios de ateno de consultas se busca informar e orientar com agilidade e ecincia os investidores e ao pblico em geral sem impor formalidades nem custos que possam dissuadir sua aproximao com a informao e a orientao requerida. Assim, basicamente, para formular uma consulta, se solicita dos interessados o seguinte: a) Seu nome e sobrenome ou razo social, identidade da entidade a que est vinculada a questo pleiteada, se for o caso. b) Endereo para remeter as noticaes, assim como seus dados adicionais de contato tais como nmero de telefone, e-mail , etc. c) Os antecedentes, os fatos que motivaram a questo pleiteada e as circunstncias do caso. d) As dvidas ou preocupaes especcas suscitadas na questo pleiteada. e) Os demais dados e elementos que podem contribuir para absolvio da questo pleiteada. Tambm, em ateno ao anteriormente mencionado, se evidencia que, de modo generalizado, a formulao de uma consulta, includa numa solicitao de informao, se pode efetuar pelos seguintes meios concorrentes: a) De forma impressa. b) Por via telefnica. c) Meios informticos, eletrnicos ou telemticos, inclusive em alguns pases, por nota ou mensagem eletrnica simples. d) Sites dos diferentes rgos que contam com servio de ateno ao investidor. e) Presencialmente. claro que a informao e a orientao ao investidor, mediante a absolvio de consultas, conguram um componente da educao nanceira que contribui com a legitimidade do mercado de valores, e com a reduo da quantidade de controvrsias que podem surgir nas relaes comerciais entre os investidores e os intermedirios do mercado. Em muitos casos, as pessoas que utilizam estes servios procuram conhecer a opinio dos rgos supervisores com antecipao apresentao de uma possvel reclamao, denncia ou demanda, de modo que podem antecipar um possvel resultado em uma eventual controvrsia e, assim, decidir com maior informao sobre se vale a pena encarar formalmente ou no. Em geral, salvo em algumas jurisdies, os servios de ateno de consultas dos investidores no constituem uma fase prvia ou preparatria dos sistemas de soluo de controvrsias entre este e os intermedirios nanceiros. Porm, o papel que cumpre a absolvio de consultas em casos onde os investidores estimam que seus direi223
tos no tenham sido respeitados, resulta ecaz para a preveno e, em alguns casos, para o entendimento cabal de uma controvrsia e sua soluo. Em geral, a absolvio de uma consulta ter carter informativo em casos em que no constitui fase prvia obrigatria, e no ter efeitos de vnculo em relao a pessoas, atividades ou supostos abrangidos pela mesma. Finalmente, cabe considerar que uma consulta formulada por um investidor tem a capacidade de proporcionar valiosa informao autoridade do mercado de valores, e pode permitir desenvolver uma investigao que, dependendo do caso, poderia dar inicio a um procedimento sancionador contra um intermedirio nanceiro, como foi explicado no captulo 1 deste trabalho. Uma consulta desta natureza pode tambm proporcionar informao valiosa para identicar aspectos que precisam ser regulados de um aperfeioamento regulatrio, e pode aportar elementos para atuaes e inspeo e/ou para detectar debilidades das entidades referente sua operacionalidade ou ao tratamento de determinados temas que tm incidncia nos demais investidores que so clientes de determinado intermedirio nanceiro, manifestando-se de um efeito preventivo.
3. A SOLUO DE CONTROVRSIAS ENTRE INVESTIDORES E INTERMEDIRIOS FINANCEIROS

A existncia de mecanismos que fornecem solues com celeridade, ecazes e legtimas perante as controvrsias que se apresentam entre os investidores e os intermedirios nanceiros resulta de especial importncia para garantir a adequada proteo do investidor no mercado de valores, o que tambm fortalece o adequado funcionamento e legitimidade deste mercado. A seguir se desenvolvem os modelos de soluo de controvrsias que se apresentam nos pases ibero-americanos, suas caractersticas e princpios fundamentais, incluindo os meios alternativos disponveis, tais como a mediao, a conciliao e arbitragem.
3.1. Os modelos de soluo de controvrsias a partir do mbito pblico

A diviso de funes a cargo do Estado, a partir da experincia dos pases iberoamericanos, contempla a exclusiva atribuio da tarefa de soluo de controvrsias funo jurisdio, que corresponde a juzes e tribunais de justia de cada pas. As-
224
sim, a administrao de justia nos Estados dos pases ibero-americanos implementada na via judicial, com autonomia da funo executiva ou governativa e da funo legislativa ou normativa do poder pblico. Porm, em algumas jurisdies, este modelo clssico em andamento, sobretudo em reas altamente especializadas, como o caso do mercado de valores, so modelos mistos de soluo de controvrsias que contemplam algum grau de participao de rgos administrativos especializados. Estes rgos podem encontrar-se adscritos a uma autoridade supervisora ou uma dependncia ministerial, fazendo parte da estrutura da administrao pblica do Estado. Em consequncia, os modelos de soluo de controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros em pases ibero-americanos respondem a diferentes caractersticas agrupadas sob o modelo judicial clssico, que tm por dirimentes rgos competentes que so juzes de direito e os modelos mistos que incluem, alm de uma atividade judicial quando menos revisados, componentes de participao de rgos administrativos que devem cumprir, com imparcialidade, uma funo determinadora ou dirimente.
3.1.1. O modelo judicial

Neste modelo de soluo de controvrsias, perante uma demanda formulada por um investidor, os juzes e tribunais competentes, na sua condio de autoridades judiciais, encontram-se habilitados a determinar a existncia do no cumprimento das obrigaes que correspondem a um intermedirio nanceiro no marco contratual e regulatrio correspondente e, tambm, no caso de normas aplicveis determinada jurisdio, assim previsto a determinar a validade e ecincia de determinadas clusulas contratuais que poderiam estimar-se como abusivas em prejuzo do investidor. observa-se claramente e determinado que os conitos intersubjetivos entre investidores e intermedirios nanceiros so designados aos juzes e tribunais. Neste modelo, as autoridades judiciais podem ordenar, medidas cautelares, a restituio ao investidor dos valores ou o capital correspondente e a execuo de garantias, entre outras medidas idneas, assim como a indenizao que possa corresponder ao investidor pelos danos causados, ao tempo de declarar a resoluo de contratos ou ordenar o cumprimento das obrigaes no cumpridas. Na Argentina, a Lei de Mercado de Capitais sancionada em 29/11/12, prev que todos os mercados devero contar com um tribunal arbitral permanente, ao qual sero submetidas de forma obrigatria as entidades cujos valores negociveis se comercialize dentro de seu mbito, em suas relaes com os acionistas e investidores. A soluo de controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros via judi225
cial se produz a partir de um processo146 de natureza civil no qual se materializa uma contraposio de interesses que exige da parte demandante provar os fatos que conguram o no cumprimento que alega e fundamenta juridicamente o sustento de seu pedido, para satisfazer seu interesse. No marco de um processo civil as partes devem acreditar naquilo que armam, pois a princpio, o trabalho probatrio de ofcio (cargo da autoridade dirimente) no se encontra habilitado ou, em todo caso, encontra-se limitado a supostos excepcionais. Em relao durao do processo para a soluo de controvrsias, mesmo quando as normas aplicveis nas diferentes jurisdies em pases ibero-americanos procuram celeridade, existem jurisdies nas quais se reconhece que so demorados.
3.1.2. Os modelos mistos

Os modelos mistos de soluo de controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros na regio se caracterizam pela participao, em alguma medida, de rgos administrativos que cumprem uma funo de dar pareceres ou dirimente na qualidade de autoridade administrativa. Esses modelos mistos no tm expresses institucionais e processuais padronizadas, pois possuem estruturas e desenhos processuais variveis que respondem experincia e necessidades de cada jurisdio. Porm, muitos deles encontram-se vinculados aos propsitos da proteo do consumidor em geral, ou do investidor ou consumidor nanceiro em particular. Com esta constatao, resulta necessrio identicar, em cada jurisdio, o alcance do mandato dos rgos administrativos e a natureza dos atos que emitem, pois em algumas jurisdies podem carecer de exequibilidade e necessitar do respaldo de rgos jurisdicionais, enquanto que em outras podem ser exequveis ao concluir a tramitao correspondente em sede administrativa. Conforme anlise realizada, a participao dos rgos administrativos nestes modelos de soluo de controvrsias se expressa nas jurisdies de pases ibero-americanos, entre outras, sob as seguintes modalidades:
146. A partir da doutrina, o processo foi denido como o conjunto dialtico de atos, executados com sujeio a regras mais ou menos rgidas, realizados durante o exerccio da funo jurisdicional do Estado por diferentes sujeitos que se relacionam entre si com interesses idnticos, diferentes ou contraditrios, porm vinculados intrinsecamente por ns privados e pblicos; enquanto que se considera como objeto de um processo a relao jurdica aos atos jurdicos ou fatos, pelos quais devem aplicar-se no caso armativo as normas que regulam para decidir sobre sua existncia e efeitos jurdicos. Citaes textuais tomadas, respectivamente, de Monroy Glvez, Juan. Introduccin al Proceso Civil. Tomo I, Temis. Bogot, 1996. p. 112-113; e, Echanda, Devis. Teora General del Proceso. 3 ed, Editorial Universidad. Buenos Aires, 2002. p. 156.
226
O exerccio de funes jurisdicionais por delegao ao rgo administrativo. Este o caso da Superintendncia Financeira da Colmbia, que tem a seu cargo, como parte de seu mandato, o conhecimento e tramitao de processos dirigidos a solucionar controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros, contando com a atribuio, entre outras, de ordenar medidas cautelares e outorgar indenizaes para ressarcir os danos que poderiam infringir-se aos investidores. Sob este esquema, a autoridade administrativa faz o papel de autoridade jurisdicional em primeira instncia, por delegao de funes, implementando as medidas de presso e mecanismos que correspondem a uma via judicial. O exerccio de funes administrativas prprias. Na Costa Rica, a Superintendncia Geral de Valores tem a atribuio de ordenar medidas cautelares e corretivas diante da reclamao de um investidor contra um intermedirio nanceiro, e em El Salvador, a Defesa do Consumidor pode proceder em sentido similar. E ainda, no Peru, a Autoridade Nacional de Proteo ao Consumidor (que o Instituto Nacional de Defesa da Competncia e da Proteo de Propriedade Intelectual), por via de denncia, conhece as reclamaes dos investidores que se qualicam como consumidores contra intermedirios nanceiros. Esta autoridade, mediante um ato administrativo147 pode impor sanes e ordenar medidas corretivas que tm por objetivo reparar as consequncias patrimoniais diretas e imediatas ocasionadas ao investidor por uma infrao; ou reverter os efeitos desta ou evitar que volte a acontecer no futuro. Nas jurisdies destes pases, as indenizaes para ressarcir os danos que possa receber o investidor so ordenadas a corresponder somente por via judicial. No Chile, corresponde ao Servio Nacional do Consumidor (SERNAC) receber consultas e reclamaes da cidadania, e dar a conhecer ao fornecedor o respectivo motivo da inconformidade, a m de que voluntariamente possa propor as alternativas de soluo que estime convenientes. O exerccio de funes arbitrais e de representao. No Mxico, a CONDUSEF, que depende da Secretaria de Fazenda e Crdito Pblico do Mxico, tem por mandato resolver as reclamaes dos investidores e pode servir como rbitro. Esta uma expresso de um modelo misto de soluo de controvrsias, dada a natureza de entidade pblica desta Comisso e em considerao a seu mandato dirimente, que se determina como funo arbitral (o qual geralmente uma alternativa aos modelos de soluo de controvrsias no mbito pblico), e concorre com a funo administrativa desta Comisso. Como
147. Entende-se de modo generalizado em pases ibero-americanos que um ato administrativo a declarao de vontade, de juzo, de conhecimento ou de desejo realizado pela Administrao em exerccio de um poder administrativo diferente do poder regulamentar. Citado textual de Garca de Enterra, Eduardo e Fernndez, Toms-Ramn. Curso de Direito Administrativo. Seo I, Civitas. Madrid, 1995. p. 522.
227
nota distintiva, tambm, a CONDUSEF tem atribuies para exercer a ao coletiva quando se afetam interesses e direitos de um conjunto de investidores diante da sede judicial. O exerccio de funes determinadoras. Na Espanha existe um servio administrativo de reclamaes a cargo da Comisso Nacional do Mercado de Valores, que resulta competente, entre outros, em relao s reclamaes que formulam os investidores. Este servio emite um informe motivado e com concluses no que se faz constar se h evidncia de uma violao de normas de transparncia e proteo, e se a entidade reclamada se ajustou ou no s boas prticas e usos nanceiros. Este informe no vinculante e no cabe recurso em contra (Real Decreto 303/2004148). Porm, possui um signicativo valor probatrio em sede judicial quando o investidor decide demandar a um intermedirio nanceiro pelo no cumprimento de suas obrigaes. No Brasil, entre outras funes encomendadas, a Comisso de Valores Mobilirios pode atuar no mbito judicial por requerimento da autoridade judicial ou por oferecimento de uma das partes no processo para que possa emitir sua opinio tcnica sobre as matrias referentes ao mercado de valores que se encontra vinculada controvrsia verdadeira. No Mxico, a CONDUSEF tambm pode emitir um parecer quando do expediente se destaca ou separa elementos que, a seu juzo, permite supor a procedncia do reclamado e o prvio cumprimento de determinados requisitos. Os modelos mistos de soluo e controvrsias, em suas diferentes expresses, no excluem a possibilidade de que o investidor que se sinta afetado possa recorrer diretamente via judicial, conforme a disposio das normas aplicveis na correspondente jurisdio em que as autoridades judiciais podem ordenar medidas cautelares, a restituio ao investidor de valores ou o capital correspondente e a execuo de garantias, entre outras medidas idneas, assim como a indenizao que possa corresponder ao investidor pelos danos, ao tempo de declarar a resoluo de contratos ou ordenar o cumprimento das obrigaes no cumpridas.
3.2.A relevncia da relao entre a soluo de controvrsias e a funo supervisora e reguladora

Uma estreita relao entre a autoridade a cargo da soluo de controvrsias em uma jurisdio, seja sob o modelo judicial ou sob um dos modelos mistos, e a autoridade
148. Esta norma foi modicada pela Ordem ECC/2502/2012, de 16 de novembro, pela que se regula o procedimento de apresentao de reclamaes diante dos servios de reclamaes do Banco da Espanha, da Comisso Nacional do Mercado de Valores e da Direo Geral de Seguros e Fundos de Penses , e que entrar em vigor em 22 de maio de 2013..
228
do mercado de valores, resulta da maior importncia, sendo que a avaliao de uma controvrsia pode evidenciar a existncia de um no cumprimento de obrigaes ou a existncia de clusulas contratuais abusivas que sejam contrrias s normas que regulam a atividade de um intermedirio nanceiro. No mbito do trabalho correspondente autoridade do mercado de valores, poderia ter relevncia jurdica em relao sua funo supervisora e reguladora. Sob esta compreenso, na maioria das jurisdies participantes neste trabalho existem espaos de coordenao entre as autoridades a cargo da soluo de controvrsias, e as autoridades a cargo da funo supervisora e reguladora do mercado de valores. Porm, se deve mencionar que estes vnculos de coordenao possuem diferentes nveis de intensidade e institucionalidade. Na Argentina, por exemplo, se expressa a existncia de uma comunicao uda entre tais autoridades, mesmo quando no h formalizao instituda de comisses e coordenao para tal m. Na Espanha, o servio administrativo de reclamaes que se encontra a cargo da Comisso Nacional de Mercado de Valores, quando estime que possa existir uma possvel infrao sobre a regulao aplicvel atividade de um intermedirio nanceiro, poder informar ao correspondente Departamento de Superviso, para que se investigue a possvel irregularidade. E ainda, no Peru, para armao desta comunicao uda, existe um convnio de cooperao interinstitucional entre a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV) e a Autoridade Nacional de Proteo do Consumidor. Mediante este instrumento se assegura, de modo especco, a remisso por parte desta autoridade das decises em matria de proteo ao consumidor e de informao sobre as denncias nesta matria, com o m de que a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV) possa desenvolver oportunamente as aes de superviso que estime necessrias no mbito de sua competncia. Similar o caso chileno, onde existe um convnio de interoperabilidade e cooperao entre a Superintendncia de Valores e Seguros e o Servio Nacional do Consumidor (SERNAC), destinado a facilitar a tramitao das consultas e reclamaes sobre temas de investidores, assim como a capacitao recproca em matria de direitos dos consumidores e dos mercados de valores. Um aspecto que deve ser levado em conta na relao entre a soluo de controvrsias e a funo da autoridade do mercado de valores, se expressa em que, tanto o modelo judicial como os modelos mistos de soluo de controvrsias podem ser complementados pela funo sancionadora da referida autoridade diante de infraes s normas que regulam a atividade de um intermedirio nanceiro. Assim, tal e como se observa em algumas jurisdies nas quais o tempo de impor uma sano autoridade do mercado de valores pode tambm ordenar medidas de reposio ou corretivas consistentes na devoluo de encargos cobrados indevidamente ou de 229
restituio de valores, como por exemplo o caso das jurisdies do Peru e Uruguai, verdadeiramente supe a soluo de problemas que afetam os investidores, diluindo controvrsias atuais ou potenciais.
3.3. Atuao individual e atuao coletiva

Em todas as jurisdies dos pases ibero-americanos a atuao individual dos investidores est assegurada pelos ordenamentos jurdicos, seja a partir de um modelo judicial como de um modelo misto de soluo de controvrsias, assim como dos meios alternativos de soluo de controvrsias. Signica que, diante de uma contraposio de interesses sustentada em uma diferente apreciao a respeito de seus direitos e o cumprimento das obrigaes de um intermedirio nanceiro, um investidor poder formular uma demanda ou uma reclamao a ttulo pessoal contra o intermedirio que corresponda em defesa de seus interesses individuais perante a autoridade correspondente. E ainda, a atuao coletiva dos investidores pode desenvolver-se em um nmero signicativo de pases, conforme previsto nas correspondentes legislaes. Assim, por exemplo, a partir de seu marco legal, Chile, El Salvador e Peru reconhecem que as Associaes de Consumidores (organizaes formadas com o propsito de informar, educar e assumir a defesa de seus aliados e dos consumidores que assim o solicitem) encontram-se habilitadas para representar o interesse coletivo que corresponde aos investidores em uma controvrsia com um intermedirio nanceiro. Na Colmbia se contempla a possibilidade de interpor aes de classe dirigidas a tutelar os direitos das pessoas, incluindo os direitos dos investidores, que so afetados por uma mesma causa, no mrito ao princpio de economia processual, e assim ganhar mediante esta via a indenizao que corresponda pelos danos causados. Na Costa Rica e Equador, a possibilidade de desenvolver atuaes coletivas para a defesa dos direitos dos investidores est garantida sob regras constitucionais gerais, enquanto que no Paraguai e no Peru esta possibilidade jurdica encontra-se expressa na Lei de Defesa do Consumidor do Usurio e no Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, respectivamente. No Cdigo peruano, necessrio que o exerccio das aes em defesa dos direitos do consumidor possa ser efetuado a ttulo individual ou em benefcio do interesse coletivo ou difuso dos consumidores, sob o entendimento de que a defesa de um interesse coletivo versa sobre os direitos comuns a um conjunto determinado ou determinvel de consumidores (incluindo investidores) que se encontram vinculados a um fornecedor (intermedirio nanceiro), congurando um grupo ou classe, e que a defesa de um interesse difuso versa sobre a defesa de um conjunto indeterminado de consumidores (in230
cluindo investidores) afetados. No Mxico, no ano 2011, foi introduzida a gura da Ao Coletiva procedente para tutelar direito cuja titularidade corresponde a uma coletividade de pessoas ou para o exerccio de pretenses individuais cuja titularidade seja de um grupo de pessoas. Esta reforma delega CONDUSEF representar os interesses de qualquer grupo de usurios de servios nanceiros afetados. Na Argentina, Bolvia, Guatemala e Repblica Dominicana no se evidenciam determinaes normativas expressas que forneam a atuao coletiva dos investidores para a defesa de seus direitos nos casos de afetaes conrmadas por parte dos intermedirios nanceiros. Porm, isso no excluir a possibilidade de que as autoridades dirimentes, em caso conrmado, disponham da acumulao processual objetiva de demandas ou reclamaes de investidores contra um mesmo intermedirio nanceiro, quando em determinadas controvrsias se aprecie identidade ou conexidade de fatos, fundamentos e/ou pedidos em relao ao intermedirio.
3.4.A reivindicao direta como espao de soluo de controvrsias

Tanto o modelo judicial como os modelos mistos de soluo de controvrsias podem coexistir com espaos no interior da organizao dos intermedirios nanceiros, que permite a ateno direta das reivindicaes dos investidores. Esta coexistncia permite solues de baixo custo e, em algumas medidas, previne o trnsito das controvrsias como meios de soluo a cargo de autoridades do Estado ou meios de soluo alternativos como a mediao, conciliao e arbitragem. Assim como existe a obrigao para os intermedirios nanceiros de contar com vias para a apresentao das reivindicaes diretas dos investidores, por exemplo, em El Salvador, por determinao da Lei de Proteo ao Consumidor e, no Peru, por determinao do Cdigo de Proteo ao Consumidor, como tambm pelo disposto nas Normas aplicveis a denncias e reclamaes contra as entidades supervisionadas e aprovadas pela Superintendncia de Mercado de Valores (SMV). No Mxico, os intermedirios nanceiros devem contar com uma Unidade Especializada (UNE) que atenda s consultas e reivindicaes dos usurios. Na Espanha, os intermedirios nanceiros encontram-se obrigados a atender e resolver as reivindicaes que seus clientes apresentam em relao a seus interesses e direitos legalmente reconhecidos, o que constitui uma etapa prvia atuao do servio administrativo de reivindicaes, que se encontra a cargo da Comisso Nacional do Mercado 231
de Valores. Para esta nalidade, as entidades devem contar com um Servio de Ateno ao Cliente e tempestivamente com um Defensor do Cliente (Ordem ECO/734/2004 sobre os departamentos e servios de ateno ao cliente e o defensor do cliente das entidades nanceiras).
3.5. O papel dos meios alternativos de resoluo de controvrsias (MARC)

De modo geral, os meios alternativos de resoluo (ou soluo) de controvrsias se remetem geralmente a sistemas que, sendo diferentes dos que se encontram a cargo de autoridades do Estado que exercem poder pblico, como j foi descrito anteriormente sob o modelo judicial ou os modelos mistos, tm por nalidade solucionar controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros. Estes meios alternativos se caracterizam por no utilizar a via judicial nem o princpio da via administrativa. As vantagens que apresenta sua utilizao, em comparao com o recurso de autoridades judiciais, podem evidenciar-se na maioria dos meios alternativos com maior celeridade, menor custo, maior legitimidade (ao ser geralmente um meio escolhido pelas partes), menos formalidades, assim como o fato de que estes meios permitem, com maior probabilidade, que se preservem relaes contratuais satisfatrias entre as partes. Contudo, funcionalmente, alguns meios alternativos de resoluo de controvrsias, como a mediao e a conciliao, estabelecem uma via de comunicao e, por sua vez, uma via de harmonizao de interesses entre investidores e intermedirios nanceiros. Em todo caso, os meios alternativos geralmente apresentam, em comparao com a via judicial, um menor risco legal para as partes em relao deciso sobre o fundo de uma controvrsia, e um menor risco de afetar a reputao do intermedirio nanceiro.
3.5.1. Os modelos predominantes

Nas diferentes jurisdies analisadas, como meios alternativos de resoluo de controvrsias no mbito do mercado de valores, predominam os seguintes modelos, que respondem s categorias bsicas identicadas como mediao, conciliao e arbitragem (ou arbitramento): a) A mediao, um processo que intentam voluntariamente duas ou mais partes alcanar por si mesmas um acordo para conseguir a soluo de uma controvrsia com a ajuda de um mediador. O mediador um terceiro que intermedia entre as partes para buscar ajuda a m de descobrir seus interesses e aproximar suas posies, normalmente propondo, nunca impondo, caminhos 232
para investigar a soluo desejada149. Assim, por exemplo, a Constituio do Equador espera de modo geral, entre outros, o recurso mediao como meio alternativo de soluo de controvrsias, o qual desenvolvido pela Lei de Arbitragem e Mediao. E tambm, a Superintendncia de Companhias possui um Centro de Mediao que permite a aproximao entre investidores e intermedirios nanceiros. No Brasil, a Comisso de Valores Mobilirios, mesmo quando no tem mandato formal para desenvolver mediaes perante a orientao ao investidor e tendo a atribuio de promover investigaes para determinar a responsabilidade de um intermedirio nanceiro quando aprecie indcios de irregularidades, contribui com a soluo de controvrsias, pois a sua interveno motiva a composio de interesses entre as partes. Por outro lado, o Regulamento da Defensoria do Investidor da Superintendncia do Mercado de Valores (SMV) do Peru, diante de uma possvel controvrsia, espera um dinmico e ecaz servio dirigido a propiciar um espao de dilogo direto entre investidores e intermedirios nanceiros, a m de que seja possvel superar uma situao conitiva. b) A conciliao tambm um processo atravs do qual as partes, mediante um acordo satisfatrio, podem solucionar suas controvrsias. As partes so assistidas por um conciliador que prope frmulas de acordo para chegar a uma soluo, com a expresso de uma proposta conciliatria que, enquanto no vincula s partes, pode ser assumida por elas, ntegra ou parcialmente150. Assim, por exemplo, a Lei de Mediao, Conciliao e Arbitragem de El Salvador espera, entre outros meios alternativos, o recurso conciliao, considerando o conciliador como um terceiro imparcial que procura conciliar os interesses das partes na controvrsia. c) A arbitragem ou arbitramento se estabelece quando as partes decidirem voluntariamente que, diante de uma controvrsia atual ou potencial, um terceiro (o rbitro ou os rbitros) resolver impondo uma soluo, de um processo trilateral que, mesmo quando guarda os princpios essenciais de um processo civil, muito mais simples e com celeridade. Geralmente, as partes podem eleger o rbitro ou os rbitros, ou escolher o procedimento para sua eleio. No caso de j ter sido eleita uma pluralidade de rbitros para a so149. O artigo 43 da Lei de Arbitragem e Mediao do Equador dene mediao como um procedimento de soluo de conitos pelo qual as partes, assistidas por um terceiro neutro denominado mediador, procuram um acordo voluntrio, que relata sobre matria transigvel, de carter extrajudicial e denitivo, que ponha m ao conito. 150. O artigo 3 da Lei de Arbitragem e Mediao de El Salvador Decreto 914, dene a conciliao, inclusive como um meio ao interior de um processo judicial ou arbitral, ao destacar que se trata de um mecanismo de soluo de controvrsias atravs do qual duas ou mais pessoas tratam de conseguir por si mesmas a soluo de sua diferenas, com a ajuda do Juiz ou rbitro, segundo seja o caso, que atua como terceiro imparcialmente, e procura defender os interesses das partes.
233
luo de uma determinada controvrsia, se formar um rgo multi pessoal que decidir pela maioria de seus membros. Pela fonte de inspirao dos rbitros para determinar a correspondente soluo, se diferencia entre a arbitragem de equidade (em que se resolve o caso de acordo com este princpio); e a arbitragem de Direito (em que o rbitro resolve com um acordo estritamente previsto nas normas jurdicas)151. Num signicativo nmero de jurisdies em pases ibero-americanos, seja por via de leis gerais referidas a meios alternativos de soluo de controvrsias ou por leis especiais sobre o mercado de valores, se espera a possibilidade de submeter arbitragem a soluo de controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros, como o caso, entre outros, da Argentina, Costa Rica, Chile, Equador, El Salvador, Mxico, Panam, Paraguai e Peru. Igualmente, apontar que quando se espera, entre outras vias arbitrais, uma arbitragem especializada em matria de consumo, como o caso do Peru, a submisso voluntria do investidor, em sua qualidade de consumidor nal, a arbitragem exclui, normalmente, a possibilidade de que promova o incio de um procedimento administrativo por infrao a seus direitos como consumidor, ou que pretende ser beneciado com uma medida corretiva ditada pela Autoridade Nacional de Proteo do Consumidor nos procedimentos administrativos que podem ser instaurados por iniciativa prpria. Por outro lado, no caso chileno, aquelas entidades que contam com o Selo SERNAC152 devero contar com uma unidade de ateno a clientes, cujas falhas so vinculantes para o fornecedor, sem prejuzo de que o cliente que no esteja conforme com essa referida falha possa solicitar um mediador ou rbitro nanceiro, sem custo para ele, para a resoluo dessa controvrsia. O mediador ou o rbitro nanceiro no podero intervir nos assuntos que devem submeter-se exclusivamente a um tribunal de justia nem os que tm sido previamente submetidos ao conhecimento de um juiz competente pelo consumidor por si ou em conjunto com outros consumidores.
3.5.2. A administrao privada e pblica

Em relao aos meios alternativos de soluo de controvrsias existem, na experincia de pases ibero-americanos, diferentes vertentes escolhidas para sua administrao, tal como a administrao privada (inclusive por um intermedirio nanceiro
151. O artigo 2 do Decreto Legislativo N 1071 que norma a arbitragem no Peru espera que possam ser submetidas arbitragem das controvrsias sobre matrias de livre disposio conforme o direito, assim como aquelas que a lei aos tratados ou acordos internacionais autorize. 152. Podero contar com o Selo SERNAC aquelas entidades que tm certicao do Servio Nacional do Consumidor (SERNAC) acerca de que tal entidade e os contratos submetidos reviso cumpram com os requisitos legais exigidos para contar com esse selo.
234
individualmente considerado ou atravs de suas associaes gremiais), que geralmente prprio deste tipo de meios pela sua natureza peculiar alternativa aos meios pblicos, ou administrao por parte de um ente Estatal. Em pases ibero-americanos no possvel encontrar uma tendncia unvoca que responda exclusivamente a uma administrao pura do setor privado ou pblico. Assim, por exemplo, nos meios alternativos de soluo de controvrsias de administrao privada, possvel que se apresente certa interveno dos poderes pblicos na previso ou na congurao desses meios, o que pode ocorrer com maior ou menor intensidade. Por outro lado, nas jurisdies onde a administrao assume um maior protagonismo pelo ente estatal, existem tambm instituies cuja congurao jurdica, com os limites que permite a norma, cam nas mos do setor privado. No caso da administrao dos meios alternativos de soluo de controvrsias entre investidores e intermedirio nanceiro por parte do setor privado, se observam modelos administrados pelas associaes das entidades supervisionadas. Assim, em alguns pases, as bolsas de valores participam desta administrao, tal como se evidencia na experincia da Argentina e Costa Rica, onde as bolsas de valores administram um sistema de arbitragem entre investidores e intermedirios nanceiros. As bolsas de valores no Chile entregaram sua funo de resoluo de conitos a seu Comit de Regulao, cujas decises se vinculam ao intermedirio nanceiro membro da correspondente bolsa. Por outro lado, no caso da administrao dos meios alternativos de soluo de controvrsias entre investidores e intermedirio nanceiro pelo setor pblico, tal como foi mencionado previamente, a Superintendncia de Companhias do Equador possui um Centro de Mediao que administra este modelo de soluo de controvrsias. No Peru, a partir do modelo da conciliao, o investidor lesado em seus direitos como consumidor poder recorrer ao servio de ateno gratuita de reivindicao, a cargo do Servio de Ateno ao Cidado da Autoridade Nacional de Proteo do Consumidor. Neste espao conciliatrio, o investidor, em sua qualidade de consumidor nal, e o intermedirio nanceiro, em sua qualidade de fornecedor de servios, so convocados a uma audincia de conciliao a m de buscar encontrar um acordo conciliatrio, vinculante e denitivo, de forma simples e rpida. Tambm, em relao arbitragem especializada em matria nanceira, administrado pelo setor pblico, destaca-se em pases ibero-americanos o modelo mexicano em que a CONDUSEF tem por mandato resolver as reclamaes dos investidores e pode atuar como rbitro. Como j foi destacado anteriormente, esta a expresso de um modelo misto de soluo de controvrsias, a cargo do Estado, pela natureza de
235
entidade pblica desta Comisso e em considerao a que sua funo dirimente se expressa mediante uma arbitragem.
3.6. Os princpios aplicveis

A soluo de controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros implica a articulao normativa e processual de princpios que garantem os direitos das partes no mbito de um Estado de Direito. Entre os princpios fundamentais nos quais se sustenta um processo judicial, um processo administrativo ou um processo arbitral, conforme foi mencionado anteriormente, nas jurisdies de pases ibero-americanos podemos identicar a armao dos seguintes, de forma predominante: a) o princpio do devido processo, conforme o qual as partes gozam de todos os direitos e garantias derivados do exerccio de seu direito de ao ou de petio, assim como de contradio, o que inclui o direito a apresentar argumentos, oferecer e produzir provas, e receber uma deciso motivada e sustentada em Direito, tal e como se expressa, entre outros instrumentos normativos da regio, na Lei do Mercado de Valores do Panam. b) O princpio de razoabilidade ou de proporcionalidade, conforme as decises da autoridade devem encontrar-se no mbito da autorizao que lhe foi atribuda mantendo proporo entre os meios e os ns, para que as medidas adotadas se situem dentro do estritamente necessrio para o cumprimento de seu mandato dirimente de controvrsias, como se rene expressamente entre outros ordenamentos jurdicos da regio no ordenamento paraguaio. c) O princpio de celeridade, que exige a maior dinmica possvel evitando atraso no processo, com o propsito de alcanar uma deciso em tempo hbil, sem que seja afetado o devido processo, como se expressa, entre outros instrumentos normativos da regio, na Lei de Arbitragem e Conciliao da Bolvia e na Constituio do Equador. d) O princpio de imparcialidade, exige que a autoridade dirimente da controvrsia avalie os fundamentos de ambas as partes com autonomia e independncia, sem privilegiar a priori o interesse ou a posio de algumas delas, aplicando as normas que correspondem ao caso para determinar a soluo correspondente, como se expressa, entre outros ordenamentos jurdicos no ordenamento espanhol. e) O princpio de proteo dos usurios de servios nanceiros ou pr consumidor, qque tem como prioridade buscar a equidade nas relaes entre os consumidores (investidores) e fornecedores (intermedirios nanceiros), como sugere, entre outras, a Lei de Proteo e Defesa ao Usurio de Servios Financeiros do Mxico, e como expressa o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor do Peru. 236
Estes princpios, sob diferentes expresses, tm vigncia predominante em pases ibero-americanos para a soluo de controvrsias entre investidores e intermedirios nanceiros
4. AS GARANTIAS A FAVOR DO INVESTIDOR

Uma vez solucionada uma controvrsia entre um investidor e um intermedirio nanceiro, seja mediante um processo judicial, administrativo ou arbitral, e de haver assistido sobre sua razo ao investidor na controvrsia, a autoridade correspondente poder ordenar em seu favor a execuo da garantia que tem sido constituda pelo referido intermedirio para respaldar os compromissos a seu cargo, no mbito de sua prestao de servios no mercado de valores. A seguir se desenvolvem o alcance das garantias a favor do investidor, com referncia aos modelos que se evidenciam nas diferentes jurisdies participantes neste trabalho.
4.1. Marco geral das garantias

Da anlise da informao fornecida para a realizao deste estudo, pode-se concluir que predomina a origem legal dos fundos de garantias nas jurisdies dos pases ibero-americanos. Os recursos e os ttulos de conabilidade dos investidores aos intermedirios do mercado de valores no so misturados com os ativos ou bens da casa ou comissionista de bolsa, sociedade ou agente de bolsa, ou casa de corretores153 com quem contratam, j que para os intermedirios nanceiros indispensvel a separao patrimonial de seus recursos frente aos de seus clientes. Assim, em geral, o dinheiro deve estar depositado em contas bancrias independentes, e os ttulos se devem movimentar atravs dos depsitos centralizados de valores em nome exclusivo do cliente, enquanto no se receba uma contra ordem. Os intermedirios membros de uma bolsa de valores contam com mecanismos para cobrir os riscos, cujo objetivo a proteo dos ativos de seus clientes, sejam valores ou dinheiro, assim como a proteo de seu prprio patrimnio. Em consequncia, os intermedirios nanceiros estabelecem sistemas de controle interno, de gesto, de
153. As denominaes dos intermedirios nanceiros no mercado de valores podem ser diferentes em cada jurisdio em pases ibero-americanos
237
riscos e constituem garantias, por exemplo, aplices de seguros que incorporam as coberturas mnimas que exigem as bolsas de valores e, na maioria das jurisdies, formam Fundos de Garantia. Os Fundos de Garantia tm como objetivo exclusivo garantir aos clientes dos intermedirios nanceiros o cumprimento das obrigaes de entrega e restituio de valores ou de dinheiro que os mesmos tenham contrado em virtude da celebrao do contrato de comisso e da administrao de valores. Nos pases como Equador, a exigncia de garantias aos intermedirios se origina da Lei do Mercado de Valores, que requer garantias com o m de assegurar o cumprimento de suas obrigaes frente a seus diretores e respectiva bolsa, derivadas exclusivamente de suas operaes. o caso tambm da Repblica Dominicana que, mediante norma legal, exige dos postos de bolsa e dos agentes de valores que constituam uma garantia de disponibilidade imediata. Assim, deve assegurar o cumprimento de todas suas obrigaes como intermedirios de valores, em benefcio dos credores presentes e futuros. Em algumas legislaes so garantias admissveis para os intermedirios nanceiros as anas, as aplices de seguros, as garantias bancrias e os valores que emitem os estados, entre outras. No Brasil, no mbito do mercado de valores mobilirios, no h fundos especcos de garantia que permitem o ressarcimento ao investidor em caso de quebra ou fraude em uma sociedade intermediria. No caso de quebra de uma sociedade corretora ou distribuidora ou outro intermedirio, exceto na hiptese de que haja fraude (desvio de recursos, prestao de informaes falsas etc.), os investimentos em nome do investidor no so prejudicados, por ser de sua propriedade e estar somente custodiados, em forma escritural, na entidade. A Central Depositria (CBLC) da BM&FBOVESPA possui todas as posies de investidores nos agentes de custdia a ela vinculadas com a identicao do cliente. Para certos investimentos, na rbita do Banco Central do Brasil, existe o Fundo Garantidor de Crditos154, que uma entidade privada sem ns lucrativos destinada a administrar mecanismos de proteo a titulares de crditos contra instituies nanceiras. Entre os investimentos protegidos que no so valores mobilirios, nesta jurisdio, merecem ser citadas: as contas de poupanas, as letras de cmbio e as letras imobilirias, entre outras. No Peru, para garantir o cumprimento das obrigaes que se derivam da participao das sociedades agentes de bolsa no mercado de valores, existe um Fundo de Garantia formado pelas contribuies mensais das referidas sociedades. Este fundo um patri-
154. Cfr. pgina web: http://www.fgc.org.br/
238
mnio autnomo cuja nalidade exclusiva proteger os diretores que realizam operaes no mercado de valores, respondendo pelas obrigaes das sociedades agentes de bolsa, derivadas da realizao de operaes e atividades que se realizam no territrio nacional, e que constituam infraes regulao do mercado de valores. Em conformidade com o Regulamento de Fundo de Garantia, observando o procedimento e os montantes mximos que se estabelecem, seus recursos podem ser dispostos a favor de um cliente diante de uma resoluo judicial ou laudo arbitral, com qualidade de coisa julgada que determina medidas dirigidas a repor dinheiro. E tambm, a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV), mediante resoluo prevista em um procedimento sancionador, pode dispor, excepcionalmente, a execuo do Fundo em caso de haver ordenado uma medida de reposio. Tambm podem ser executados os recursos do Fundo de Garantia quando a Autoridade Nacional de Proteo do Consumidor ordene a uma Sociedade Agente de Bolsa, na qualidade de medida corretiva, um pagamento a favor de um cliente que seja qualicado como consumidor e a referida sociedade no cumpra com tal pagamento. No caso de que a execuo do Fundo de Garantia, conforme os supostos referidos previamente, deixe montantes pecunirios no cobertos, pode executar-se a garantia especca (ou individual) constituda por cada sociedade agente de bolsa para garantir o cumprimento das obrigaes que so derivadas de sua participao no mercado de valores, em respaldo dos compromissos contrados com seus diretores, estabelecidos na Lei do Mercado de Valores peruana155. Na Bolvia, a Lei do Mercado de Valores estabelece que as bolsas de valores podero constituir um Fundo de Garantia para o cumprimento das operaes concertadas por suas agncias de bolsa, sem prejuzo das garantias previstas em outras normas. Este fundo ser constitudo mediante a contribuio das agncias de bolsa, acionis155. As sociedades administradoras de fundos mtuos de investimentos em valores e as so-
ciedades administradoras de fundos de investimentos no Peru, mesmo quando no qualicadas como agentes de intermediao, constituem instituies de investimento coletivo que recebem aportes dos investidores dirigidos a determinados fundos administrados por estas sociedades para seus investimentos em instrumentos nanceiros e operaes nanceiras, entre outros. Neste sentido, estas sociedades administradoras de fundos (ou de patrimnios autnomos) encontram-se tambm obrigadas a constituir garantias de natureza especca (ou individual) perante a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV), em respaldo dos compromissos contrados com os participantes (clientes) a seu cargo. Estas garantias podem ser executadas, entre outros supostos, quando se verica que uma destas sociedades no tem cumprido as obrigaes contradas com os clientes; ou, que ha incorrido em fraude ou negligncia no desenvolvimento de suas atividades, ocasionando prejuzo a um fundo mtuo. A constituio e execuo destas garantias so realizadas em conformidade com o estabelecido na Lei do Mercado de Valores no caso das sociedades administradoras de fundos mtuos de investimentos em valores; e na Lei de Fundos de Investimentos e suas Sociedades Administradoras para o caso das sociedades administradoras de fundos de investimentos; assim como nos regulamentos correspondentes aprovados pela Superintendncia do Mercado de Valores (SMV).
239
tas da bolsa de valores respectivamente, equivalente a uma porcentagem do volume de suas operaes estabelecida mediante regulamento. Esse fundo ser administrado pela bolsa e scalizado por um conselho scal, designado pela junta de acionistas da respectiva bolsa de valores, com poder de veto em respeito s decises sobre o investimento dos recursos do fundo de garantia conforme o regulamento mencionado. O Fundo de Garantia ser utilizado para fazer frente a operaes pendentes de liquidao acordadas na bolsa de valores pelas agncias de bolsa, e para cobrir os efeitos da responsabilidade civil destas frente a seus clientes, derivado de culpa, dolo ou insolvncia. Este fundo no pode ser dissolvido por circunstncia alguma, salvo o caso de dissoluo e liquidao da bolsa de valores respectiva. Diante de tal circunstncia, o regulamento do fundo de garantia dever determinar o destino dos recursos acumulados. No Mxico, no existe um fundo de garantia para os investidores. Porm, as casas de bolsa so responsveis pelos danos e prejuzos ocasionados ao cliente pelo no cumprimento da obrigao que devem ajustar ao perl do cliente em sua operao, ou seja, quando se contratam operaes e servios sobre valores que no sejam acordados com o perl do cliente, e no tm o consentimento expresso do mesmo. Por outro lado, existe um sistema de proteo para o sistema de poupana bancria em favor das pessoas que realizam operaes seguras, administrado por um rgo descentralizado, o Instituto para a Proteo da Poupana Bancria (IPAB). Porm, somente se consideram como obrigaes seguras os depsitos, emprstimos e crditos que se realizam com instituies de crdito, cando fora de sua proteo a maior parte das operaes com valores. Na Espanha, atualmente, existe o Fundo de Garantia de Depsitos de Entidades de Crdito156, que conta com personalidade jurdica prpria e tem por objetivo garantir os depsitos em dinheiro e em valores ou outros instrumentos nanceiros constitudos nas entidades de crdito, com o limite de 100.000 euros para os depsitos em dinheiro e, no caso de depsitos nominais em outra moeda, seu equivalente aplicando o tipo de cmbio correspondente. Para os investidores que tenham conado a uma entidade de crdito valores ou outros instrumentos nanceiros, at 100.000 euros, alm de oferecer estas duas garantias, diferentes e compatveis, o Fundo tambm tem por objetivo a realizao de atuaes que reforam a solvncia e funcionamento de uma entidade de crdito com diculdades. O segundo instrumento para o tratamento das crises das entidades do mercado de valores o Fundo de Garantia de Investidores, cuja nalidade oferecer aos clientes das sociedades de valores, agncias de valores e sociedades gestoras de carteiras a
156. Recentemente modicado pelo Real Decreto-Lei 16/2011, de 14 de outubro.
240
cobertura de uma indenizao caso alguma destas entidades entre em uma situao de concurso de credores ou declarao de insolvncia por parte da Comisso Nacional de Mercado de Valores. Tambm cobre aos clientes das sociedades gestoras de instituies de investimentos coletivas que conaram a uma destas entidades valores e efetivos para a gesto de carteiras. Este Fundo, como ser explicado com mais detalhe no captulo 6 deste trabalho, um patrimnio separado, sem personalidade jurdica, cuja representao e gesto se encomenda a uma sociedade gestora que tem a forma de sociedade annima e cujo capital se distribui entre as empresas de servios de investimentos aderidas ao mesmo, na mesma proporo em que efetuem suas contribuies ao mencionado fundo157.
4.1.1. Financiamento e cobertura

Em matria de nanciamento dos Fundos de Garantia, nas legislaes dos pases ibero-americanos, predomina a constituio de um patrimnio autnomo, com o m de preservar e fomentar a conana dos investidores no mercado de valores, que nanciada pelos intermedirios nanceiros. De modo geral, os recursos dos Fundos de Garantia esto destinados, exclusivamente, a responder perante os clientes pelo no cumprimento das obrigaes de entrega ou restituio de valores ou de dinheiro que os intermedirios contraram no desenvolvimento dos contratos de comisso e da administrao de valores. Os intermedirios constituem, antes do incio de suas operaes, garantias que reetem valores monetrios, como ocorre em El Salvador, que exige das casas de corretores uma garantia de 114.285,71 dlares. Esta garantia responde exclusivamente pelo compromisso adquirido na intermediao de valores. Na Colmbia, como garantia para o investidor do mercado de valores, foi criado o Fundo de Garantias das sociedades comissionistas de bolsa, membros da Bolsa de Valores da Colmbia S.A., denominado Patrimnio Autnomo de Fundo de Garantias das Sociedades Comissionistas da Bolsa de Valores da Colmbia FOGACOL. O valor inicial do patrimnio da FOGACOL era de seis milhes de pesos (aproximadamente 3.000.000 de dlares), montante que deve ser mantido pelo Conselho de Administrao do Fundo, e que se ajusta permanentemente em porcentagem, equivalente ao aumento do ndice de preos ao consumidor. Em Honduras, a Lei do Mercado de Valores estabelece que as bolsas de valores devero manter um fundo de garantia, com o m exclusivo de fornecer maior segurana
157. Cfr. artigos. 77 LMV e 2.4 RD 948/2001.
241
ao processo de compensao ou liquidao, no sentido de proteger o participante do risco do no cumprimento da contraparte. O referido fundo constitui uma contribuio mensal das casas de bolsa, e as multas que tal entidade imponha na aplicao da Lei do Mercado de Valores, podendo contribuir tambm as bolsas de valores. Na Argentina, a Lei de Mercado de Capitais exige que os mercados estabeleam em seus estatutos e regulamentos, quais casos e sob que condies essas entidades iro garantir o cumprimento das operaes que nelas se realizam ou registram. No corpo normativo se requer dos mercados a constituio de um fundo de garantia, que poder organizar-se sob a gura duciria ou qualquer outra modalidade que resulte aprovada pela Comisso Nacional de Valores, destinado a fazer frente aos compromissos no cumpridos por seus agentes, originados em operaes garantidas, com cinquenta por cento no mnimo das utilidades anuais lquidas realizadas. Este fundo opera como uma garantia entre agentes, o agente cumpridor encontra-se garantido pelo mercado, que assumiria a obrigao da parte no cumpridora. No Chile, a lei estabelece para a intermediao de valores e administrao de fundos de investimento coletivo, a constituio de garantias em favor dos eventuais lesados. Estas garantias se constituem por intermedirio e por fundo. No caso particular dos fundos de investimento coletivo, estas garantias sero incrementadas em funo do patrimnio do fundo. Alm dessas garantias, a Cmara de Compensao e Contraparte Central conta com Fundos de Garantia. Esses fundos so as contribuies dos participantes deste sistema. O montante com o qual que deve contribuir cada agente liquidador informado no m de cada ms, dependendo do volume de operaes ingressadas no sistema por cada um. No caso de perodos de alta volatilidade, a cmara e a contraparte central podem solicitar contribuies adicionais de garantias para incrementar o fundo.
4.1.2. Administrao
Os Fundos de Garantia dos intermedirios nanceiros so regidos por um regulamento em que se estabelecem as caractersticas e condies de funcionamento, cujo objetivo especco responder a seus clientes pelo cumprimento das obrigaes de entrega ou restituio de valores ou de dinheiro arrecadado no desenvolvimento do contrato de comisso e da administrao de valores. Os Fundos de Garantia, para sua administrao, contam com um regulamento que contm entre outros aspectos: as denies, os termos em que operaro as garantias, o limite de cobertura das reclamaes para as restituies e os eventos que o Fundo no cobre, como por exemplo, as aies patrimoniais que sofrem os investi242
dores como consequncia das utuaes do mercado. Das anlises dos diferentes regulamentos dos Fundos de Garantia dos pases iberoamericanos, cabe destacar que, de modo geral, o Conselho de Administrao zela para que o patrimnio do Fundo seja sempre o mesmo, e que os reajustes se faam anualmente. Tambm, nos regulamentos se incluem os procedimentos para as reclamaes perante os Fundos e a indicao do procedimento especial quando os intermedirios encontram-se em processo de liquidao. Nos regulamentos se indica geralmente que, no caso da reclamao ser negativa, o prejudicado pode recorrer justia ordinria ou aos tribunais para obter uma sentena contra d Fundo ou o intermedirio.
4.2. Modelos de garantias

Da informao compilada no presente trabalho, se pode concluir que existem dois modelos de garantias que se estabelecem a favor do investidor em pases ibero-americanos, que so as garantias individuais e coletivas. Individuais So as garantias constitudas individualmente por cada intermedirio, sociedade comissionista de bolsa, casa de bolsa, sociedade agente de bolsa ou casa de corretores. Na maioria de jurisdies estas garantias se constituem no ato de receber a autorizao para desenvolver sua atividade. Estas garantias podem ser mediante o oferecimento e constituio de ttulos, cartas de ana, depsitos bancrios e aplices de seguro, entre outras. Colectivas So as garantias constitudas em um Fundo de Garantia, seja por mandato legal ou voluntariamente pelas sociedades comissionistas de bolsa, casas de bolsa, sociedades agentes de bolsa ou casas de corretores. No captulo seguinte ser abordada a experincia do Fundo de Garantia de Investidores na Espanha.
243
244
Tendncias internacionais e outras experincias sobre proteo do investidor e educao financeira
CAPTULO 6
INICIATIVAS DA UE E TENDNCIAS INTERNACIONAIS (OCDE, G20) NA PROTEO DO INVESTIDOR FINANCEIRO Miguel Mora Hidalgo Assessor Vocal da Secretaria Geral do Tesouro e Poltica Financeira. Ministrio da Economia e Competitividade. Espanha MODELO DE AUTORREGULAO, SUPERVISO E ENFORCEMENT. EXPERINCIA DA ANBIMA Patricia Fresch Menandro Gerente de Estudos Regulatrios. ANBIMA FUNDOS DE GARANTIA DE INVESTIDORES. A EXPERINCIA DO FOGAIN NA ESPANHA Ignacio Santilln Fraile Diretor Geral da Gestora do FOGAIN
245
INICIATIVAS DA UE E TENDNCIAS INTERNACIONAIS (OCDE, G20) NA PROTEO DO INVESTIDOR FINANCEIRO

Miguel Mora Hidalgo Assessor Vocal da Secretaria Geral do Tesouro e Poltica Financeira. Ministrio da Economia e Competitividade. Espanha
1.INICIATIVAS NA UNIO EUROPIA

A melhoria da regulao dos servios nanceiros na Unio Europeia (UE) teve seu avano a partir da Diretiva 93/22/CEE do Conselho, de 10 de maio de 1993, referente aos servios de investimentos no mbito dos valores negociveis. Nesta melhoria da regulao foram estabelecidas as condies para que as empresas de investimentos e os bancos autorizados pudessem prestar determinados servios ou estabelecer liais em outros estados membros com o denominado passaporte comum que outorgava a autorizao do estado de origem, que tambm tinha a mesma atribuio da competncia de superviso. O oramento bsico era a necessidade de construir um mercado nanceiro slido e nico, o que seria impossvel sem uma legislao sucientemente harmonizada e com um tratamento similar de todas as entidades que desejarem atuar no mbito da Unio Europeia. Esta tendncia se completou em boa parte com a Diretiva 2004/39/CE do Parlamento Europeu e do Conselho de 21 de abril de 2004, referentes aos mercados de instrumentos nanceiros que, com algumas decincias, sobretudo nos processos de registro, compensao e liquidao dos valores, veio oferecer um marco regulatrio geral ao setor nanceiro burstil. Com o impacto causado na economia internacional pela denominada crise nanceira, a partir de 2008 foram muitas as lacunas regulatrias existentes, fruto, como conhecido, das preocupaes desregulatrias dominantes nos ltimos anos. Partes destas lacunas esto sendo preenchidas na UE, com proposta de reviso da Diretiva anteriormente mencionada. o maior empenho em andamento relacionado diretamente com o tema da proteo do investidor que avalia a continuao.
247
1.1. Proposta de reforma da Diretiva 2004/39/CE sobre mercados de instrumentos financeiros (21-10-2011.COM (2011) 656 final)
A Diretiva inicial (MiFID) de 2004 estabeleceu um marco regulatrio para a prestao de servios de instrumentos nanceiros (tais como a intermediao, assessoramento, negociao, gesto de carteiras, etc.) pelos bancos e empresas de servios de investimentos e pela gesto de mercados regulados pelos operadores de mercados, assim como as capacidades e as obrigaes das autoridades nacionais competentes em relao a essas atividades. Desde sua aplicao e aps sua incorporao s legislaes nacionais em novembro de 2007, foram produzidas mudanas que justicam a reviso da referida Diretiva. O objetivo geral da reforma completar a integrao, a competitividade e a ecincia dos mercados nanceiros da UE. Dessa forma se estende o mbito dos mercados a plataformas alternativas e se amplia o passaporte para prestar os servios nanceiros em toda a UE, sujeitos ao cumprimento dos requisitos organizacionais e informativos exigidos, assim como o cumprimento das normas para garantir a proteo do investidor, o que explica neste estudo o resumo da proposta da UE. As vantagens j comprovadas pela aplicao da MiFID pretendidas para aumentar e consolidar so: a maior competncia entre plataformas de negociao dos valores e mais possibilidades de escolha para os investidores quanto aos prestadores de servios e valores disponveis, todos favorecidos pelos avanos tecnolgicos. E tambm, os custos de negociao tem diminudo ao mesmo tempo em que tem aumentado a integrao dos mercados. Mas tambm surgiram algumas diculdades, em particular a competncia tem aumentado a fragmentao dos mercados e as diculdades para reunir e transmitir a informao. Com o passar do tempo, se reduziu a transparncia entre as plataformas, aumentando assim os riscos das empresas de investimentos. Por outro lado, a crise nanceira tem mostrado a fragilidade da regulao de instrumentos nanceiros, sendo diferente das aes, negociadas sobretudo entre investidores prossionais, o que deveria ser corrigido com mais transparncia, superviso e proteo ao investidor. Portanto, a reviso da MiFID constitui uma parte integral das reformas previstas para a obteno de um sistema nanceiro mais seguro e saudvel, mais transparente e mais responsvel para favorecer o sistema econmico e a sociedade em seu conjun248
to para superar a crise nanceira, assim como para garantir um mercado nanceiro na UE mais integrado, eciente e competitivo. Vem a ser tambm um instrumento essencial para cumprir o compromisso do G20 (cpula de Pittsburg, de setembro de 2009) de superar os aspectos menos regulados e mais opacos do sistema nanceiro e melhorar a organizao, a transparncia e a superviso de vrios seguimentos do mercado, especialmente em relao aos instrumentos nanceiros negociados majoritariamente fora dos mercados (instrumentos OTC over the counter), complementando a legislao j proposta sobre derivados OTC, contrapartidas centrais e registros de operaes (setembro de 2010). Tambm se considera necessrio melhorar a superviso e a transparncia dos mercados de derivados com subjacente de matrias primas. Neste contexto, tambm se necessita melhorar a proteo do investidor. A reforma se pretende realizar atravs de dois instrumentos legislativos: Uma Diretiva que faa reviso dos requisitos para prestao dos servios de investimentos, o mbito das excees quanto a sua aplicao, os requisitos exigidos s empresas de investimentos quanto a sua organizao e normas de conduta, os requisitos para as plataformas de negociao, a autorizao e as obrigaes dos fornecedores de servios, as habilidades das autoridades competentes, as sanes e as regras aplicveis a empresas de outros pases que operam atravs de liais. Um Regulamento que estabelece os requisitos quanto publicao de dados das operaes para o pblico e dos dados de negociao para as autoridades competentes; remove as barreiras que possam discriminar quanto ao acesso s plataformas de compensao; a obrigatoriedade de negociar os derivados em plataformas organizadas; aes supervisoras especcas quanto a derivados; e prestao de servios por empresas de outros pases sem liais. Os aspectos denidos mais destacados da reforma so vistos a seguir. Igualdade de condies para exercer as atividades nos mercados Para exercer as atividades, sempre h de ser atravs de plataformas organizadas (mercados regulados e plataformas multilaterais de negociao), com os mesmos requisitos de pr e ps transparncia na negociao, assim como as mesmas exigncias organizacionais e de superviso, levando em conta os diferentes tipos de instrumentos nanceiros (principalmente, aes, ttulos e derivados) e de negociao (sobretudo com o sistema de livro de pedidos ou com o sistema de cotas). Tambm garantir uma igualdade de tratamento nas plataformas multilaterais orga249
nizadas que admitem uma maior opo, assim como na denominada internalizao sistemtica, que cabe executar operaes contra o prprio capital do internalizador, mas no pode mediar entre clientes. Extenso da MiFID a produtos e servios similares A reviso pretende que gozem da mesma proteo que oferece a MiFID todas as operaes realizadas para investidores minoritrios, que satisfaa similares necessidades dos investidores e que colocam diculdades comparveis quanto proteo. Tambm se estende a aplicao da MiFID a empresas de investimentos e entidades de crdito que emitem e vendem seus prprios valores. Por outro lado, se deve tambm aplicar a MiFID quando se trata de servios prestados sem assessoria. Outro problema que se pretende solucionar o que surge como consequncia das diferenas de legislao aplicvel aos servios no sujeitos MiFID at o momento em alguns pases. Pretende-se que os investidores estejam protegidos de forma similar independentemente do territrio do prestador do servio ou da natureza do mesmo. Assim, se amplia a aplicao das exigncias da MiFID, em particular o que se refere a normas de conduta e a conitos de interesse aplicvel venda pelas entidades de crdito de depsitos estruturados, incluindo os supostos de empresas de investimentos e de crdito que vendem seus prprios valores sem prestar assessoria. Reviso das excees previstas na MiFID A MiFID exige autorizao para os servios e atividades de instrumentos nanceiros contratados por conta prpria. Porm, se estabeleceram trs excees: as operaes realizadas por conta prpria como atividade exclusiva, como atividade secundria de uma sociedade no nanceira ou como parte de uma atividade no nanceira de comrcio de matrias primas. A reviso consiste em limitar as excees a atividades menos centralizadas levando em conta que essas suposies tambm podem gerar riscos. Para os objetivos da MiFID trata-se de operaes de natureza mais comercial ou que no constituem negociao de alta frequncia
250
Melhoria do marco da estrutura do mercado Foi comprovado que os trs tipos de sistemas de negociao previstos na MiFID (mercados regulados, sistemas multilaterais de negociao e a internalizao sistemtica) no tm atendido todas as necessidades. Por isso, foi criada uma nova categoria para sistemas organizados de negociao com caractersticas diferentes das j existentes, com requisitos organizativos e normas de transparncia idnticas para alcanar uma maior competitividade e maior atividade transfronteiria devido aos avanos tecnolgicos e ao prprio mbito da MiFID. Melhoria na governana corporativa Na vigncia de MiFID se exige que as pessoas que dirigem uma empresa de investimento tenham boa reputao e suciente experincia para garantir uma gesto adequada e prudente. Agora a reviso pretende, alinhada com outras reformas j adotadas no plano de governana corporativa do setor nanceiro, aumentar as exigncias quanto qualidade, s funes e responsabilidades, tanto dos diretores executivos como no executivos, assim como atingir um maior equilbrio na composio dos rgos de gesto. Em particular, se pretende que adquiram sucientes conhecimentos e experincia que possibilite uma adequada gesto dos riscos, protegendo assim o interesse dos investidores e a integridade do mercado. Reforo dos requisitos organizacionais para salvaguardar um cionamento e a integridade dos mercados eciente fun-
O desenvolvimento tecnolgico na negociao dos instrumentos nanceiros apresenta tanto oportunidades como diculdades. Em geral, seus efeitos so positivos para a liquidez do mercado, melhorando sua ecincia, especialmente para garantir um tratamento adequado das ameaas que apresentam a contratao algortmica e a alta frequncia. Pretende-se que na MiFID existam sucientes salvaguardas organizacionais, como o controle apropriado de riscos para mitigar a negociao desordenada. E tambm, pretende-se garantir a superviso e o controle das atividades pelas autoridades competentes. Reforo do marco de proteo do investidor Pretende-se melhorar a proteo do investidor em relao prestao de assessoria no investimento e na gesto de carteiras, assim como a possibilidade para as empresas de investimentos de aceitar incentivos de terceiros e de esclarecer as 251
condies e acordos com os investidores. Assim, facilitar a livre negociao no mercado sobre determinados instrumentos no complexos com obrigaes mnimas ou com proteo oferecida em nome de sua empresa de investimentos. E tambm, se introduz um marco para contratar com experincias de vendas cruzadas para garantir que os investidores sejam informados adequadamente e que estas prticas no causem prejuzos. As propostas tambm reforam os requisitos quanto ao manejo de fundos e instrumentos pertencentes aos clientes pelas empresas de investimentos e seus agentes e classica como um servio de investimento a custodia de instrumentos nanceiros em nome dos clientes. Em geral, se melhora a informao que deve ser dada aos clientes em relao aos servios que so prestados e quanto execuo dos pedidos. Melhoria da proteo na prestao de servios de investimentos aos clientes no minoritrios A classicao dos clientes introduzida pela MiFID (minoritrios, prossionais e contrapartes elegveis) mesmo sendo bem completa, deve ser completada quanto a transaes sobre instrumentos complexos realizadas por autoridades locais. Por outro lado, enquanto muitos requisitos sobre normas de conduta estabelecidas para contrapartes elegveis no so signicativos em suas mltiplas operaes dirias, porm o principio bsico de atuar honestamente e prossionalmente se deve aplicar a todas as categorias de clientes. E tambm se prope que se facilite melhor a informao e documentao s contrapartes elegveis sobre os servios prestados. Novos requisitos para as plataformas de negociao Embora a MiFID incida na necessidade de transparncia dos dados tanto antes como aps a negociao, porm, tambm so relevantes outras informaes, como o nmero de pedidos cancelados antes da execuo ou sobre a velocidade da execuo. Em consequncia, se introduzem requisitos para as plataformas de negociao em relao publicao anual de dados sobre a qualidade da execuo. No entanto, se prope que os contratos sobre derivados com matrias primas tenham limites apropriados ou acordos alternativos que faam funcionar o mercado ordenadamente e as condies de liquidao. E tambm se estabelece que forneam informao sistemtica e formalizada sobre diferentes tipos de contratantes nanceiros e comerciais (incluindo a categoria e a identidade do cliente nal) e 252
dos membros do mercado (incluindo s as posies agregadas de categorias de clientes nais). Espera-se que os detalhes normativos se estabeleam mediante atos delegados da Comisso da UE ou mesmo que a Autoridade Europeia de Valores e Mercados (ESMA) possa estabelecer medidas adicionais. Melhoria no regime dos mercados das PYMES Prope-se criar uma nova subcategoria de mercados que ser denominada mercados para o crescimento das PYMES. Normalmente ser tratado como Sistemas Multilaterais de Negociao (SMN). Conseguir-se-ia deste modo, harmonizar no mbito da UE os requisitos para responder s necessidades das PYMES, mantendo nveis elevados de proteo do investidor. Regime de terceiros pases Pretende-se criar um marco harmonizado para conceder o acesso aos mercados da UE de entidades e mercados de terceiros pases para superar a atual fragmentao normativa e garantir um marco igual para todos os atores de servios nanceiros no territrio da UE. Em primeiro lugar, necessrio realizar uma anlise de equivalncia do regime do terceiro pas pela autoridade da UE. Para a prestao de servios a minoritrios, ser exigida a abertura de uma lial. A empresa do terceiro pas dever ser autorizada no estado membro onde se estabelea a lial que car sujeita aos requisitos da UE em reas determinadas (requisitos organizativos, normas de conduta, conitos de interesses, transparncias e outros). Os servios prestados a contrapartes elegveis no requerero o estabelecimento de uma lial. As empresas de terceiros pases prestaro os servios segundo o registro feito em ESMA. A superviso ser feita em seu lugar de origem. Se for necessrio, a coordenao se far segundo acordo entre a autoridade de origem e a ESMA. Aumento e melhoria da consolidao de dados Alm do j regulado no MiFID, ser exigido das empresas pblicas seus dados no Acordo de Publicao Aprovado (APA), para superar a fragmentao atual de dados, para uma comparao eciente de preos e operaes dos diferentes mercados.
253
Fortalecimento das faculdades das autoridades competentes sobre cargos em instrumentos derivados Pretende-se superar a atual fragmentao de competncias das autoridades para controlar e supervisionar cargos. Estaro habilitadas para solicitar informao de qualquer pessoa sobre cargos mantidos nos instrumentos derivados, de tal maneira que possam intervir em qualquer momento. Tambm estaro habilitadas para limitar cargos de maneira no discriminada e sero noticados ESMA. Sanes efetivas Quando h evidencias de infraes, as autoridades competentes podero impor sanes, como a retirada da autorizao, admoestaes pblicas, exonerao da direo e sanes pecunirias. Tambm do j previsto na MiFID, se estabelece a obrigatoriedade da publicao das sanes, salvo se pudessem prejudicar gravemente os mercados nanceiros.
1.2. Proposta de Regulamento do Parlamento Europeu e do Conselho sobre mercados de instrumentos financeiros e de emenda do Regulamento sobre derivados OTC, contrapartidas centrais e registros de operaes (EMIR) (21-10-2011. COM (2011) 652 final
Como j abordado na seo anterior, pretende-se fazer a reforma da MiFID por meio de dois instrumentos legislativos: uma Diretiva cujo contedo principal j foi resumido (se revisam os requisitos para prestar os servios de investimentos, os requisitos exigidos s empresas de servios de investimentos quanto a sua organizao e normas de conduta, os requisitos para as plataformas de negociao, a autorizao e as obrigaes dos fornecedores de servios, as capacidades das autoridades competentes, as sanes e as regras aplicveis a empresas de terceiros pases que operam atravs de liais), e um Regulamento que estabelece os requisitos quanto publicao de dados das operaes e dos dados de negociao para as autoridades competentes; elimina as barreiras que descrimina o acesso aos sistemas de compensao; a obrigatoriedade de negociar os derivados em sistemas organizados; aes supervisoras especcas quanto a instrumentos nanceiros e cargos em derivados; e a prestao de servios por empresas de terceiros pases sem liais. Em resumo, o Regulamento pretende criar normas uniformes para melhorar o funcionamento do mercado interno. A Diretiva versa fundamentalmente sobre o acesso atividade de prestao de servios nanceiros.
254
O Regulamento necessrio para outorgar competncias especcas, diretas a ESMA em reas de interesse a interveno dos produtos e capacidades sobre a gesto dos agentes dos mercados. Em relao transparncia da negociao e sobre a informao das transaes, se realizam mediante a aplicao de controles numricos e cdigos de identicao, desta forma, so evitadas as diferenas nacionais que levam distoro do mercado e a produzir arbitragens regulatrias, impedindo o desenvolvimento de um campo de igual jogo. E tambm, o Regulamento proposto permitir que as empresas de investimentos sigam as mesmas regras em todos os mercados da UE, o que aumentar a segurana jurdica e facilitar sua atuao no diferentes pases membros. Por outro lado, o legislador, mediante regulamento tambm facilitar a introduo de modicaes no futuro. A reforma em toda sua extenso tambm facilitar as relaes com terceiros pases. A seguir temos os aspectos mais importantes do Regulamento proposto. Igualdade de tratamento legal Um objetivo central da proposta que toda negociao organizada se desenvolva em um sistema regulado: mercados regulados, sistemas multilaterais de negociao (MTFs) e sistemas organizados de negociao (OTF). Em todos os sistemas sero exigidos os mesmos requisitos de transparncia (pr e ps-negociao). Os requisitos exigveis quanto organizao e superviso so idnticos. Isso signica uma igualdade de regime para atividades similares. Nos trs sistemas o operador imparcial. Os mercados regulados e os MTF se caracterizam por uma execuo das transaes no discricionais, ou seja, que se ajustam s regras pr-determinadas. O operador de um OTF tem um grau de discrecionalidade sobre a operao de uma transao, em consequncia est sujeito s normas de proteo do investidor, normas de conduta e requisitos de melhor execuo em relao aos clientes que usam essa plataforma. Portanto, as normas de acesso e de execuo de um OTF tm de ser transparentes e claras, porm se permite ao operador prestar um servio aos clientes que qualitativamente diferente, embora no funcionalmente dos servios prestados por mercados regulados e MTFs. Consequentemente, necessrio proibir um operador OTF de negociar contra seu prprio capital.
255
Tambm existe a denominada internalizao sistemtica nos mesmos sistemas organizados. Com ela se executam transaes de clientes contra seu prprio capital, mas no pode realizar conjuntamente compras e vendas com um terceiro. Portanto, no uma plataforma de negociao. Isso no impede que se apliquem as regras de melhor execuo e as normas de conduta, assim como os requisitos de transparncia e de acesso. Por conseguinte, qualquer operao de empresas de investimentos por conta prpria com seus clientes ou com outras empresas de investimentos se considera como operao de no mercado (OTC, over the counter). Ampliao das normas de transparncia a mais instrumentos nanceiros O objetivo facilitar ao investidor o aceso informao sobre as atuais oportunidades de negcio, a formao de preos e a melhor execuo das operaes. Agora se trata de entender as normas sobre transparncia vigentes para as aes a outros valores, como os certificados de depsito, os ttulos cotados e outros instrumentos similares emitidos pelas sociedades. Maior congruncia na aplicao de excees na transparncia pr-negociao para os mercados de valores Deve melhorar, quanto obrigao de publicar em tempo real, os atuais pedidos e cotaes, o clculo, o atual contedo e a consistncia. Obriga-se, portanto, as autoridades competentes a informar a ESMA sobre o uso das excees em seus mercados. Ampliao das normas de transparncia s obrigaes, aos produtos nanceiros estruturados e aos derivados Novos requisitos so estabelecidos sobre transparncia pr e ps-negociao quanto s obrigaes, produtos nanceiros estruturados e outros instrumentos nanceiros similares, que so negociados geralmente fora dos mercados. Os requisitos so os mesmos que os vigentes para mercados regulados, MTF e OTF, mas calculados com arranjo ao tipo de instrumento. As excees se estabelecero mediante atos delegados. As autoridades competentes devero noticar ESMA suas propostas diferenciadas e a ESMA emitir sua opinio.
256
Aumento da consolidao de dados e maior ecincia Trata-se de reduzir o custo para os que so obrigados a dar a informao, at mesmo sem custo em determinados supostos. Isto complementa o que est previsto na proposta da Diretiva sobre os Acordos de Publicao Aprovados. Transparncia para as empresas de investimentos que negociam OTC, incluindo os internalizadores sistemticos As atuais regras se aplicam s aes e similares, e as novas regras se estendem a obrigaes, produtos nanceiros estruturados admitidos negociao em um mercado regulado e derivados que podem ser compensados ou admitidos negociao em um mercado regulado, em um MTF ou OTF. Informao sobre transaes A reforma pretende melhorar a qualidade da informao que j obrigatria contribuir para o supervisor. Estabelece-se uma nova obrigao para os mercados regulados, MTF e OTF, que consiste em manter um arquivo de dados, por pelo menos cinco anos, acessvel aos supervisores. Assim, ser possvel controlar o abuso do mercado e a manipulao dos pedidos. Ter toda a informao referente s transaes, em particular, a identicao do cliente e das pessoas responsveis pela execuo da transao, pode ser os intermedirios ou os algoritmos de computador. A obrigao de informao se estende a maior parte dos instrumentos, com algumas excees, quando no tm incidncia nos mercados. Tambm se identica melhor os clientes pelos que atua a empresa de investimentos e os responsveis pela execuo. Cabe revisar a regulao aps dois anos de aplicao, at mesmo prev a possibilidade de informar diretamente ESMA. Negociao de derivados Se segue ao G20 que foi acordado para que a negociao de derivados OTC normalizados deva ser feita em mercados ou em plataformas eletrnicas. Estes mercados, alinhados com a proposta de Regulamento da UE (ainda pendente de publicao) sobre derivados OTC, contrapartidas centrais e registro de operaes, pretende au257
mentar a compensao central de derivados OTC. A proposta de Regulamento que est em processo de elaborao de texto resumido que emenda ao anterior, requerer a negociao sobre determinados derivados s em plataformas elegveis, que so os mercados regulados, os MTF e os OTF. Isso ser obrigatrio para contrapartidas nanceiras e no nanceiras que excedem o limite de compensao que se estabelea no Regulamento sobre derivados. A Comisso e a ESMA estabelecero a lista de derivados elegveis, levando em conta a liquidez dos instrumentos especcos. Acesso no discriminatrio compensao Alm das exigncias j previstas na Diretiva MiFID, devem tambm ser evitadas outras barreiras comerciais que impedem a competncia na compensao. Podem ser obtidas nas contrapartidas centrais que no facilitam servios de compensao a determinadas plataformas de negociao, ou em plataformas de negociao que no facilitam dados a potenciais novos compensadores ou informao sobre referncias ou ndices que no se facilitam a compensadores ou a sistemas de negociao. As regras que se oferecem probem as prticas discriminatrias e impediro barreiras que impossibilitem a competncia na compensao de instrumentos nanceiros para baixar os custos de investimentos e de emprstimos, eliminar decincias e estimular a inovao nos mercados europeus. Superviso de produtos e posies Foi comprovada a necessidade de que as autoridades competentes aprovem novos poderes de delegar, especialmente para controlar produtos e servios prestados. Estabelecer proibies de produtos ou de prticas ou atividades em coordenao com a ESMA ou pela mesma ESMA temporariamente. Assim, com o objetivo de proteger o investidor ou para evitar o mau funcionamento dos mercados ou a estabilidade do sistema nanceiro. Tambm se prope que as autoridades possam gerir cargos e estabelecer limites, incluindo a coordenao da ESMA. Prestao de servios de investimentos por empresas de terceiros pases sem lial
258
Cria-se um marco harmonizado para conceder acesso aos mercados da UE a empresas e operadores de mercado estabelecidos em um terceiro pas para superar a atual fragmentao nos regimes nacionais e, portanto, uma igualdade de trato para todos os atores no territrio da UE. O regime proposto consiste primeiramente em um exame de equivalncia nas jurisdies de terceiros pases pela Comisso. A seguir as empresas examinadas podero solicitar autorizao para prestar servios na UE. Se os servios vo ser prestados a minoritrios, ser exigido o estabelecimento de uma lial, com autorizao do estado membro correspondente sobre determinados aspectos (requisitos organizacionais, normas de conduta, conito de interesses, transparncia e outros). Os servios que sero prestados a contrapartes elegveis no requerero o estabelecimento de uma lial. Somente ser exigido o registro da empresa na ESMA. A superviso corresponder ao pas de origem. Estabelece-se a necessidade de um acordo de cooperao entre os supervisores dos terceiros pases e as autoridades nacionais da UE e tambm ESMA. At a presente data, ainda no foi concluda a negociao das mencionadas propostas. Portanto, sua aprovao e aplicao prtica no sero possveis no decorrer do ano de 2013.
2. INICIATIVAS NA OCDE
A OCDE (Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmicos) vem se empenhando em tratar j a algum tempo do problema referente proteo do investidor nanceiro. Em 2003 lanou um programa internacional sobre educao nanceira. Seu primeiro fruto foi a Recomendao sobre Princpios e Boas Prticas para a Educao Financeira, que foi acordada no ano de 2005158. Nela se destaca a importncia de desenvolver programas ecientes de educao nanceira. Em colaborao com o INFE (OECD-Internacional Network on Financial Education), os Comits de Mercados Financeiros e de Seguros xaram as diretrizes do programa para seu controle e avaliao. Aps a realizao de diversos documentos, em 2011 foi elaborado um documento (DAF/CMF (2011)10) que apresenta os princpios de alto nvel para a Avaliao de Programas de Educao Financeira159, que pretendem complementar a Recomendao de 2005. Em princpio se refere ao controle e avaliao de uma grande variedade de propostas de educao nanceira, desde cursos individuais e seminrios at programas de grande impacto e campanhas de divulgao na mdia.
158. http://www.oecd.org/daf/nancialmarketsinsuranceandpensions/nancialeducation/35108560.pdf 159.http://www.oecd.org/daf/nancialmarketsinsuranceandpensions/nancialeducation/49373959.pdf
259
Por outro lado, a OCDE manifestou sua dedicao a esta matria constituindo um Grupo de trabalho sobre Proteo do Consumidor Financeiro, que elaborou os princpios gerais e que so resumidos a seguir (DAF/CMF/FCP/WD (2012)2). Os Ministros de Finanas e os Governadores de Bancos Centrais do G20, em reunio em outubro de 2011, assumiram esses princpios e solicitaram OCDE e ao FSB (Conselho de Estabilidade Financeira)160 que informassem sobre o cumprimento dos mesmos a futuras cpulas e que desenvolvero, se for conveniente. Segue em andamento o desenvolvimento de um programa para estabelecer diretrizes sobre a base de consultas s autoridades nacionais, rgos internacionais e outras partes interessadas. A seguir se apresenta em trs fases o resumo dos aspectos mais importantes que sero objeto de desenvolvimento, que se estendero at 2014, de cada um dos princpios gerais: Princpio 1: Marco legal, regulatrio e supervisor A proteo do consumidor nanceiro deve ser uma parte integral do marco legal, regulatrio e supervisor. Deve reetir a diversidade de circunstncias nacionais e do mercado global, assim como a evoluo normativa dentro do setor nanceiro. A regulao deve reetir as caractersticas, o tipo e a variedade de produtos nanceiros e de consumidores, seus direitos e responsabilidades. Deve-se responder aos novos produtos, tecnologias e mecanismos de prestao de servios. Devem estabelecer-se mecanismos adequados para supervisionar esses novos mecanismos, incluindo o uso do telefone mvel, a distribuio por correio eletrnico e outros sistemas de distribuio sem ter lial. Devem existir mecanismos legais, judiciais e de superviso fortes e ecazes para proteger os consumidores diante de fraudes nanceiras, abusos e erros. Os fornecedores de servios nanceiros e demais intermedirios autorizados devem ser regularizados e supervisionados adequadamente, levando em conta o setor especco e o servio prestado As partes interessadas no governamentais, incluindo a indstria e as organi-
160. http://www.oecd.org/daf/nancialmarketsinsuranceandpensions/nancialmarkets/48892010.pdf Posteriormente, em junho de 2012, os Chefes de Estado do G20, reunidos em Los Cabos, Mxico, respaldaram os Princpios da OCDE sobre as Estratgias Nacionais para a Educao Financeira, reforando o papel dos princpios como um dos instrumentos de orientao global chave em matria de educao nanceira.
260
zaes de consumidores, setores prossionais e de investigao, devem ser consultados quando se adotem polticas de proteo e educao do consumidor nanceiro. Princpio 2: Funo dos rgos supervisores Deve existir um rgo de superviso explicitamente responsvel pela proteo do consumidor nanceiro, com a autoridade necessria para cumprir seus mandatos. Devem exigir-se responsabilidades claras e objetivamente definidas e uma governana apropriada; uma independncia operativa; confiabilidade em suas atividades, poderes adequados; recursos e competncias; um marco executivo definido e transparente; e procedimentos regulatrios claros e consistentes. Os rgos supervisores devem ter prossionais de alto nvel, incluindo nveis apropriados de condencialidade do consumidor e informao do proprietrio; e evitar os conitos de interesses. Cooperao com outras autoridades supervisoras de servios nanceiros e entre autoridades ou departamentos responsveis por assuntos setoriais. Deve estabelecer-se um instrumento igual para os servios nanceiros, e que se estabelea uma adequada cooperao internacional entre rgos supervisores, de interesse s transaes internacionais. Princpio 3: Tratamento equitativo e honesto dos consumidores Todos os consumidores nanceiros devem ser tratados equitativa e honestamente em todas as fases de sua relao com os fornecedores de servios nanceiros. O trato honesto dos consumidores deve ser uma parte integral do bom governo e cultura corporativa de todos os fornecedores de servios nanceiros e dos demais intermedirios autorizados. Deve-se dedicar uma especial ateno s necessidades dos grupos vulnerveis. Princpio 4: Informao e transparncia Os fornecedores de servios nanceiros e demais intermedirios devem facilitar aos consumidores a informao que lhes permita conhecer os benefcios, riscos e condies fundamentais do produto nanceiro. Tambm devem informar sobre os conitos de interesse associados com os intermedirios. Deve-se, em particular, facilitar informao sobre aspectos materiais do produto nanceiro. 261
A informao deve ser facilitada em todas as fases da relao com o cliente. Todas as promoes nanceiras devem ser precisas, honestas, compreensveis e no enganosas. Deve-se facilitar informao pr-contratual formalizada, quando seja possvel para permitir fazer comparaes entre produtos e servios da mesma natureza. Devem existir mecanismos de informao especcos, incluindo possveis advertncias quando se oferecem produtos e servios complexos e arriscados. O consumidor, quando possvel, deve ser auxiliado, para garantir e melhorar a eccia das exigncias de informao. O servio de assessoria deve ser o mais objetivo possvel e basear-se em geral no perl do consumidor, considerando a complexidade do produto, os riscos associados, assim como os objetivos nanceiros do cliente, conhecimentos, capacidade e experincia. Os consumidores devem ser precavidos sobre a importncia de que os fornecedores de servios nanceiros facilitem informao precisa, principal e disponvel. Princpio 5: Educao financeira e precauo Se deve promover a educao nanceira e a precauo para todas as partes interessadas e a informao clara na proteo do consumidor. Os direitos e as responsabilidades devem ser facilmente acessveis aos consumidores. Deve-se dispor de mecanismos apropriados para ajudar aos atuais e futuros consumidores a ter conhecimentos, experincias e conana para entender adequadamente os riscos, incluindo os riscos nanceiros e as oportunidades; para fazer opes com fundamento; para saber onde solicitar assistncia; e atuar de forma efetiva para melhorar sua prpria prosperidade nanceira. Se deve promover ou facilitar uma ampla educao nanceira, assim como informao para aprofundar os conhecimentos do consumidor nanceiro e sua capacidade, especialmente em relao a grupos vulnerveis. Deve-se fomentar a educao e a precauo, levando em conta as circunstncias nacionais como parte de uma estratgia de proteo e de educao do consumidor nanceiro mais ampla, facilitada atravs de canais diversos e apropriados, que deve comear desde cedo, ainda muito jovem e ser acessvel a todas as idades. H de se adotar programas especcos para grupos vulnerveis. Todas as partes interessadas devem ser motivadas para realizar os princpios e diretrizes internacionais sobre educao nanceira elaborada pela Rede Internacional de Educao Financeira da OCDE (INFE). As instituies nacionais devem compilar toda a informao nacional e internacional comparvel para vericar e aumentar a eccia dos programas de educao nanceira.
262
Princpio 6: Normas de conduta responsveis dos fornecedores de servios financeiros e demais intermedirios Os fornecedores de servios nanceiros e demais intermedirios autorizados devem ter como objetivo trabalhar nos interesses de seus clientes e ser responsveis por manter a proteo do consumidor. Os fornecedores de servios nanceiros devem tambm ser responsveis pelas aes de seus agentes autorizados. Os fornecedores de servios nanceiros devem vericar a capacidade, situao e necessidades de seus clientes, levando em considerao a natureza das transaes, e com base na informao que lhes foram facilitadas antes de aceitar o servio de assessoria que ser prestado. Os empregados nanceiros (em especial, os que se relacionam diretamente com os clientes) devem ter qualicao e treinamento adequados. Caso se apresentem conitos de interesses, os fornecedores de servios e demais intermedirios autorizados devem evit-los. Quando no for possvel evitar esses conitos, os fornecedores e seus agentes devem garantir a adequada informao, mediante os mecanismos adequados para controlar tais conitos ou declinar a prestar os servios em questo. A estrutura de remunerao dos empregados dos fornecedores e de seus agentes autorizados deve estabelecer-se de modo que favorea normas de conduta responsveis e o tratamento honesto dos consumidores e evite os conitos de interesses. Tal estrutura de remunerao deve ser facilitada aos consumidores quando corresponda, como, por exemplo, quando conitos de interesses potenciais no possam ser controlados ou evitados. Princpio 7: Proteo dos ativos do consumidor frente a fraudes e abusos Deve-se facilitar ao consumidor suciente informao e mecanismos de controle e proteo adequados e com muita segurana em relao aos depsitos, poupanas e outros ativos nanceiros similares, que sirvam para evitar fraude, apropriao indevida e outros abusos. Princpio 8: Proteo dos dados e a privacidade do consumidor A informao nanceira e pessoal do consumidor deve ser protegida com mecanismos de controle e proteo adequados. Esses mecanismos devem servir segundo os objetivos previstos para que: os dados possam servir para ser processados, mantidos, usados e revelados (especialmente a terceiros). Os mecanismos devem tambm observar os direitos dos consumidores de ser informados sobre o uso dos dados, o acesso aos mesmos e a obter correo 263
rpida de dados usados de forma errnea ou ilegalmente recolhidos. Princpio 9: Sistemas de reclamaes As autoridades competentes devem garantir que os consumidores tenham acesso a um adequado sistema de reclamaes, que seja acessvel, capaz, independente, honesto, convel, rpido e ecaz. Seu custo deve ser razovel, assim como seu tempo de atuao e demais pesos para os consumidores. De acordo com o anterior, os fornecedores de servios nanceiros e demais intermedirios autorizados devem dispor de mecanismos para o tratamento e resoluo das reclamaes. Tambm deve existir o recurso a um procedimento independente de fazer acordo de reclamaes que no tenham sido resolvidas ecientemente atravs dos sistemas internos dos fornecedores de servios e demais intermedirios de resoluo de disputas. As reclamaes e suas resolues devem se fazer pblicas, no mnimo com informao adicional. Princpio 10: Competitividade Devem ser criados mercados competitivos tanto no marco nacional como internacional, com o objetivo de oferecer aos consumidores possibilidades de escolher entre servios nanceiros e criar presso competitiva entre fornecedores para oferecer produtos competitivos, promover a inovao e manter uma boa qualidade dos servios. Os consumidores devem ser capazes de buscar, comparar e relacionar produtos com fornecedores facilmente e a um custo razovel e conhecido. Os princpios expostos devero ser desenvolvidos no prazo de 2 anos. As diretrizes que se estabelecem serviro para orientar a ao dos pases interessados, visto que a OCDE, como sabido, no tem competncias normativas de carter vinculativo. Portanto, seus trabalhos tm, neste caso, o carter de recomendaes. claro que no este o procedimento com maior incidncia no entendimento dos problemas e insucincias que se manifestam com os mercados nanceiros. Mas no se pode desprezar a inuncia que as recomendaes da OCDE tiveram em muitos pases onde decidiram converter as recomendaes em normas de cumprimento obrigatrio e, em outras ocasies, tambm tinham inuncia na legislao da Unio Europeia.
264
MODELO DE AUTORREGULAO, SUPERVISO E ENFORCEMENT. EXPRIENCIA DA ANBIMA

Patricia Fresch Menandro Gerente de Estudos Regulatrios. ANBIMA
INTRODUO
Sobre a ANBIMA ANBIMA representa as instituies que operam nos mercados nanceiros e de capitais brasileiros. Faz parte da associao um grande e heterogneo nmero de membros, mais de 340, que trabalham em diversos segmentos do mercado. Entre eles podemos encontrar bancos comerciais e mltiplos, bancos de investimento, gestores e administradores de fundos, agentes e corretores de valores e gestores de ativos. A m de contribuir para o fortalecimento das instituies e do mercado, a Associao tem organizado suas atividades em quatro compromissos: a representao dos interesses dos Associados; a autorregulao das atividades de mercados representados; a contribuio capacitao dos investidores e prossionais que trabalham no mercado brasileiro; e a oferta de informao sobre os seguimentos que a Associao representa. A Associao conta com uma rea de representao que conta com mais de 600 prossionais das instituies associadas, que participam voluntariamente em Comits, Subcomits e Grupos de Trabalho, com o objetivo de estimular o dilogo entre os membros da ANBIMA e representar adequadamente perante o governo e outros rgos no Brasil e no estrangeiro. Com essa experincia, eles atuam para denir as estratgias de ao que contribuem para o desenvolvimento do mercado e estejam em consonncia com as necessidades dos membros. No mbito internacional, a ANBIMA participa e preside atualmente a IIFA (Associao Internacional de Fundos de Investimentos) e FIAFIN (Federao Ibero-americana de Fundos de Investidores); alm disso, membro da IOSCO (Organizao Internacional de Comisses de Valores) e preside o Comit Consultivo de Autorregulao desta organizao, conhecido como SROCC; participa em associaes como a ICSA (Conselho Internacional de Associaes de Valores) e a ICMA (Associao Internacional do Mercado de Capitais), e no IFIE (Frum Internacional para a Educao do Investidor) no qual, alm de fazer parte de seu Conselho Administrativo, responsvel pela coordenao da Diviso das Amricas que est elaborando o frum. 265
Os membros da ANBIMA se comprometem a seguir as melhores prticas empresariais para os setores em que operam. A organizao promove a articulao ampla entre os representantes de cada segmento, que propem normas e as formalizam cdigos de autorregulao. A qualicao no amplo sentido tambm uma condio essencial para o desenvolvimento sustentvel do mercado de capitais. Para contribuir na formao dos prossionais que trabalham no segmento, a ANBIMA mantm um programa de Certicao Prossional, e um setor de capacitao que oferece uma extensa rede de cursos. Com o propsito de consolidar uma relao madura e sustentvel entre as instituies de mercado e os investidores, a entidade apoia uma srie de iniciativas de educao dos investidores, com a manuteno de suas prprias atividades e com o apoio a programas de educao nanceira do governo e de outras instituies dos setores pblico e privado. Ao longo de sua historia, a Associao tornou-se um importante fornecedor de informao, mantendo o maior banco de dados privado sobre o mercado de capitais brasileiro, difuso de indicadores, estatsticas, preos indicativos para os ttulos pblicos e privados e informes analticos visando fomentar a transparncia e consolidar o conhecimento sobre o mercado de capitais. A rea de Produtos e Servios da ANBIMA tambm desenvolve solues baseadas no conceito de servios compartilhados , com o objetivo de proporcionar s instituies condies adequadas e competitivas de custos dos servios essenciais para suas operaes. Modelo de Autorregulao de ANBIMA A autorregulao da ANBIMA se organiza em forma de regulao voluntria privada e cobre trs atividades que integram o conceito de regulao (ver quadro 1): a elaborao de normas, desenvolvidas nos Comits da rea de representao da Associao, a superviso e o enforcement, que rene as iniciativas para fazer cumprir e sancionar ou no o cumprimento das normas. As normas estabelecidas nos cdigos so mais estritas que as exigidas pelo regulador, mas nunca contra elas. A aliao voluntria, mas obrigatria para os Membros que desenvolvem as atividades reguladas nos 10 cdigos que existem atualmente, e formalizadas mediante a adeso formal documentada, vlida para ns de sano processual. A externalizao de servios pelas Instituies Participantes (membros ou associados) requer a contratao de outra Instituio Participante, referentes s atividades reguladas pelos Cdigos.
266
Grco 1: Modelo de Autorregulao da ANBIMA

REGULAO E MELHORES PRTICAS Comits, Subcomits e Grupos de Trabalho (Representao) propem normas Junta Diretiva da ANBIMA: Aprovao e sugestes Aprovao da Assembleia Geral SUPERVISO DOS MERCADOS Superviso de Mercado: controle e procedimentos de pesquisa A Comisso de Acompanhamento guia a superviso e as pesquisas EXECUO Conselho de Regulao e Melhores Prticas: abertura e julgamento dos Processos Administrativos Responsvel da empresa pelos Termos de Compromisso e aplicao de sanes
1. EVOLUO HISTRICA E ESTRUTURA DE AUTORREGULAO

As discusses sobre a atividade de autorregulao da ANBIMA foram iniciadas na dcada de 1990. Em 1998 houve a apresentao do Cdigo de Oferta Pblica da Associao. Instituies que desempenhavam papel de coordenadores na emisso de obrigaes aderiram ao documento, o que promoveu com sucesso o estabelecimento de procedimentos mnimos e normas de conduta para este seguimento de participantes do mercado. Com o passar do tempo, as normas estabelecidas no Cdigo tornaram-se prticas comuns e foram generalizadas pela CVM (Comisso de Valores Mobilirios), autoridade reguladora do setor, incorporando parte delas legislao governamental. O Cdigo de Ofertas continuou e continua sofrendo mudanas e melhorias, incorporando novos desenvolvimentos, produtos e procedimentos, denidos como melhores prticas para seus participantes. No ano 2000, o experimento bem sucedido se estendeu ao segmento de Fundos de Investimentos, com o andamento do Cdigo de Fundos. Deve-se levar em conta que, enquanto o Cdigo de Ofertas est dirigido para emisses de valores, onde se verica sua presena em cada oferta mediante anlise da documentao enviada ANBIMA, no caso do Cdigo de Fundos a vericao do cumprimento dos preceitos se faz a partir do respectivo lanamento e distribuio das cotas, e d continuidade a partir destes eventos. As normas foram estendidas para serem aplicveis ao administrador, sua organizao/estrutura, gesto de conitos de interesses, composio da 267
carteira, aos controles internos, entre outros procedimentos que podero seguir. Em ambos os cdigos, j existia a estrutura bsica da atual autorregulao da ANBIMA. As normas que integram e atualizam dos cdigos foram escritas por Comits compostos por representantes das instituies que operam nos respectivos seguimentos. A edio das normas depende da aprovao dos textos pela Junta da Associao, com consulta prvia atravs de audincia pblica e aprovao da Assembleia Geral de Scios. Cada Cdigo estabelece os rgos de superviso e avaliao ocasional e/ou de sano no caso de no cumprimento: as reas de Superviso, os Comits de acompanhamento e os Conselhos de Regulao e Melhores Prticas (ver quadro 2). Cabe destacar que tanto os membros do Comit como do Conselho rmam o Termo de Compromisso que estabelece a condencialidade dos temas tratados nestes rgos.
QUADRO 2: RGOS DE AUTORREGULAO DA ANBIMA
rea de Superviso: a criao de Cdigos exigiu a formao de equipes prprias de superviso compostas por pessoal da ANBIMA, com o objetivo de vericar o cumprimento das normas pelas Instituies Participantes. Todos os empregados assinam um termo de condencialidade no momento da contratao, alm de aderir formalmente ao Cdigo de tica e Conduta e Poltica de Segurana da Informao da Associao. Comit de Acompanhamento: em geral, formado por executivos das instituies associadas ANBIMA, que so designados como representantes do seguimento devido especializao e conhecimentos tcnicos na rea. So nomeados por um perodo de dois anos, aps a reviso e aprovao da Junta da Associao. O Comit apoia e orienta as atividades dos Supervisores com a realizao de reunies peridicas para revisar os informes, estatsticas e ferramentas de superviso, e para estabelecer os padres de desempenho. Conselho de Regulao e Melhores Prticas: os casos considerados como possveis irregularidades e com forte evidncia de no cumprimento do Cdigo, detectados pelos Supervisores, so encaminhados ao Conselho Regulador aps avaliao do Comit de Acompanhamento, para a deciso sobre os processos punitivos. Ao Conselho corresponde a funo de iniciar os procedimentos, julgar e decidir sobre a pena aplicvel, quando esta seja aplicvel. Este rgo est composto por representantes da ANBIMA e por uma maioria de representantes convidados de outras associaes e entidades do mercado brasileiro, em geral, a m de garantir a representatividade de outros setores pertinentes em cada seguimento sob superviso, o que traz a necessria imparcialidade das decises adotadas. O Conselho tem autonomia frente Junta da ANBIMA e a mais alta instncia no caso de juzo dos processos sancionatrios. As sanes incluem cartas de advertncia, multas, suspenso do uso de selo e o termo da aliao.
Nos anos seguintes, a estabilizao econmica e o consequente desenvolvimento do mercado de capitais brasileiro, criaram um espao para a diversicao de atividades, a especializao e sosticao dos ambientes e dos prossionais que participam nas atividades representadas pela ANBIMA.
268
Em 2002, foi lanado o Cdigo de Certicao, que inclui a certicao das instituies e pessoas que realizam transaes com os clientes. Em 2004, a criao do Cdigo de Custdia introduziu aspectos de controle da estrutura e os riscos na autorregulao da ANBIMA, assim como os procedimentos e equipes que participaram na superviso direta (in situ) dos processos adotados pelas instituies participantes. Em 2005 a ANBIMA tornou-se membro do IOSCO, ocupando um cargo de membro de seu Comit de Autorregulao, para discutir os princpios internacionais existentes naquelas entidades e promover a troca de experincias no modelo de regulao privada voluntria com outros aliados. Em 2006, junto com o lanamento do Cdigo de Atividades de Banca Privada, o Cdigo de Custdia ganhou regras referentes Controladoria, tornando-se o cdigo de servios qualicados. As novas frentes e o crescimento dos seguimentos anteriormente destacados, promoveram um importante amadurecimento dos rgos de superviso e dos processos sancionatrios que culminaram com a criao do Cdigo de Processos em 2007, que rene em um s documento as aes e os procedimentos melhorados ao longo do tempo. Alm de promover a consolidao das disposies que foram dispersas em outros Cdigos, que poderiam causar eventuais diferenas no planejadas, o Cdigo formalizou as condies de participao e defesa dos implicados, as quais eram anteriormente pouco claras e muito restritivas. Entre os objetivos principais do documento, que atualmente delibera sobre o processo de enforcement da ANBIMA, esto: Unicao/padronizao: procedimentos, competncia dos rgos e prazos. Segurana: clareza e preciso das normas referentes aplicao dos processos e direitos dos participantes. Legitimidade: reduo dos riscos legais. Credibilidade: documento pblico ocial a consolidar os procedimentos. Ampla defesa e contraditrio: oportunidade justa de desao, confronto e melhoria da funo dos participantes com respeito ao processo. Possibilidade de apresentao dos Termos de Compromisso pelas partes implicadas (Instituies Participantes). O processo de construo da estrutura de autorregulao da ANBIMA esteve marcado em 2008 pela assinatura de dois convnios com a CVM. O convnio CVM/ANBIMA sobre o procedimento simplicado de registro para a oferta pblica de valores estabeleceu o processo de anlise prvia da oferta pblica de obrigaes, criando as condies para acelerar o processo de anlises e concesso do registro de oferta. O outro convnio, referente aplicao de sanes e a assinatura de termos de compromisso, permite a ambas as instituies considerar mutuamente seus processos sancionadores. O processo de anlise prvia da ANBIMA foi consolidado referente s ofertas de obri269
gaes e, em 2012, o convnio foi ampliado para incluir uma gama de ttulos e ofertas. No ano de 2012, a CVM utilizou pela primeira vez o convnio de sanes, levando em conta em sua deciso o resultado de um processo sancionador concludo pela ANBIMA, frente a uma Instituio Participante, na rea dos Fundos de Investimentos. Nos ltimos anos novas atividades foram cobertas pelos cdigos de autorregulao da ANBIMA, o que reete uma maior pluralidade da Associao e dos mercados que ela representa e autorregula. Criaram-se os Cdigos de Mercado Aberto (estruturao e negociao de renda xa em OTC), o de Gesto de Patrimnios, o de Fundo de Investimentos de Capital Privado e Fundo de Investimento em Empresas Emergentes (Venture Capital y Private Equity Funds), sendo este ltimo em colaborao com a ABVCAP (Associao Brasileira de Private Equity & Venture Capital). A iniciativa de estabelecer a autorregulao dos ttulos corporativos de longo prazo, com condies especcas para seus mercados primrios e secundrios, para estimular o uso do mercado de capitais como fonte de nanciamento para investimentos em longo prazo, deu origem ao Novo Cdigo do Mercado de Renda Fixa, que j tem suas primeiras emisses (a evoluo histrica dos Cdigos encontra-se na tabela 3).
Tabela 3: Histrico dos Cdigos
Comeo da discusso sobre o tema na Associao 1990 Cdigo para Fundos de Investimento 2000 Cdigo de Atividades de Banca Privada y Servios Qualicados * 2006 Assinatura de Convnio com a CVM 2008 Cdigo de Cdigo de Distribuio de Mercado Produtos de Aberto, FIP Investimento ao e FIEE Consumidor 2010 2012
Cdigo de Custdia 2004
1998 Comeo com a reguladora voluntria privada, com a publicao do Cdigo de Oferta Pblica para Distribuio e Aquisio de Valores Mobilirios
2002 Cdigo de Certicao Contnua
2005
2007
2009 Criao da ANBIMA Fuso da ANBID coma ANDIMA
2011 Cdigo de Gestores do Patrimnio e do Novo Mercado de Renda Fixa
Passa a integrar Cdigo de o Comit de Processos Autorregulao de Iosco
* O Cdigo de Servios Qualicados incorporou o Cdigo de Custdia e incluiu o captulo da Controladoria.
Os procedimentos atuais da rea de Superviso reforam as iniciativas encaminhadas para preservar as melhores prticas nos mercados autorregulados pela ANBIMA, com uma crescente contribuio das atividades conexas, tais como a certicao, aps terem sido criadas alternativas de especializao voluntria, alinhadas com a qualicao necessria de prossionais, e a educao dos investidores, ampliando o uso do selo ANBIMA para as emisses do Novo Mercado, com o site Como Investir e outros 270
canais de informao. A expanso da superviso in situ, avanando para a superviso unicada, tem andado de mos dadas com o aumento do uso de ferramentas de SBR (Superviso Baseada em Risco): fatores de risco, como histria de superviso e sanes, controles internos, o tamanho da instituio, entre outros, dispostos em uma matriz de risco (Impacto/Probabilidade) so considerados para a denio da superviso. O enfoque de prticas orientadas capacitao de prossionais e procedimentos, o fortalecimento da superviso e a preocupao em preparar os investidores para um mercado mais sosticado e acessvel est alinhado com as diretrizes estabelecidas depois da crise nanceira internacional nos mercados mundiais de capital.
2. SUPERVISO DE MERCADOS DA ANBIMA

A atividade de superviso dos mercados da ANBIMA tem como objetivo primordial garantir o cumprimento dos princpios e normas contidas nos Cdigos da Associao, estabelecidos pelos prprios agentes do mercado voluntariamente. Para alcanar esses desaos, a rea de Superviso de Mercados, alm da superviso direta (in situ), cuja metodologia tem sido desenvolvida em colaborao com uma grande empresa de consultoria e aprovada pelos Comits e Conselhos correspondentes, realiza at superviso indireta, mediante anlises de dados/informaes e a documentao requerida pelos Cdigos.
Tabela 4: Universo de Superviso, at jun/2012
Instituies Participantes Cdigo Fundos de Investimento FIP/FIEE Certicao Ofertas Pblicas Atividades de Bancos Privados Servios Qualicados Mercado Aberto Gesto de Patrimnio 2011 641 108 1.187 340 21 41 149 27 2012 662 159 1.222 338 21 42 151 28
271
A rea conta com mais de quarenta profissionais, organizados em grupos para responder aos diferentes cdigos existentes. A organizao em segmentos permite uma especializao adequada no acompanhamento dos assuntos referentes a cada Cdigo ou grupo de Cdigos, combinando-se temas que requerem procedimentos similares. Como j foi mencionado, o esforo tem sido cada vez maior para agregar as tarefas referentes superviso direta, consolidao das equipes de inspeo dos diferentes segmentos em um s ponto de controle unicado. Alm de reduzir custos e tempo, a superviso unicada permite identicar os fatores cruzados ou intersees que no se percebem nas visitas isoladas, e elaborar um s informe que se apresentar s Instituies Participantes e Comisso de Acompanhamento.
Tabela 5: Supervises Diretas, at agosto/2012
Superviso Direta realizada (Quantidade / Instituies) 2011 Fundos (Administradores) Fundos (Gestores) Certicao Atividades de Bancos Privados Servios Classicados 20 22 22 19 2012 19 34 26 26 22
A superviso direta se realiza atualmente em: Custdia e Controladoria; Certicao; Atividades de Banca Privada Fundos de Investimentos (Adm. e Gesto)..
272
Tabela 6: Supervises Indiretas, por Cdigo, at agosto/2012

2011 Fundos Publicidade Valorizao do marcado carteiras administradas Mandato (Filtros de Rotina) Voto por Procurao Certicao Acompanhamento do Banco de Dados Acompanhamento do Certicado Vencido Ofertas Pblicas Oferta registradas (Autorregulacin) Ofertas registradas (Convenio) Atividades de Banco Privado Publicidade Sites (Anncio de Selo + Cdigo) Relatrio de Idoneidade Atualizao de Documentos Banco de Dados Servios Qualicados Sites (Anncio de Selo + Cdigo) Relatrio de Auditoria Independente Classicaes de Custdia e Controladoria 27 36 24 17 47 14 78 75 20 20 31 108 63 21 992 42 51 9 31 13 3.020 1.071 473 1.035 877 176 234 425 351 44 103 458 2012
273
2011 Mercado Aberto Idoneidade Registro de Operadores Negociao com Ttulos Privados Negociao com Ttulos Pblicos Comrcio de Derivados Controles de Organizao Prticas de Intermediao Gesto de Patrimnio Site (Anncio de Selo) Relatrio de Idoneidade 86 680 37.767 233
2012
17 4.435 11.324 8.304 0 141 46
26 27
A superviso indireta compe-se de dois tipos de vericao, qualitativa e quantitativa, conforme a frequncia e natureza. Sendo qualitativa a vericao do cumprimento disposto no Cdigo, incluindo o registro obrigatrio de documentao, polticas, manuais e informes, assim como uma anlise do material publicitrio. As equipes analisam a documentao em seus exames e podem requerer informao adicional ou modicao de certos documentos. A atualizao destes documentos deve ser relatada e registrada pelas Instituies Participantes da ANBIMA. A superviso quantitativa se refere ao registro de informao bsica e encaminhamento de dados estatsticos dirios ou peridicos Associao, a m de estabelecer o registro e atualizar os nmeros no banco de dados da Superviso. O banco de dados permite o acompanhamento constante do comportamento dos seguimentos e o desenvolvimento de ltros estatsticos para apoiar estes avanos. A superviso indireta requer o registro e vericao de: Documentao inicial, por exemplo, regras e perspectivas (fundos), escritura, perspectivas e informao do emissor (oferta pblica). Declaraes iniciais, por exemplo, a existncia de diretor responsvel de uma rea em particular, a existncia de segregao de reas, a existncia de rea de cumprimento da iseno requerida para seu funcionamento. Manuais, polticas e informes, como o Manual de Preos (valor de mercado) de Controle de Gesto de Liquidez e Informe de Idoneidade (fundos), Polticas de Adequao de Derivados (mercado aberto), Informe dos Certicados Prossionais (certicao) informes de auditoria. 274
Registro de dados e informao numrica peridica. Pesquisas numricas especcas. As ferramentas de superviso tambm utilizam a superviso temtica ou pontual, guiadas por determinados fatores, tais como estatsticas dispares, informe de imprensa e evoluo macro econmica. A superviso temtica geralmente requer um informe especco: para um conjunto determinado de operaes, enquanto a conduta utilizada para determinado produto ou operao utiliza dados de emisses e negcios. Recentemente, foram realizadas em reas tais como fundos de investimentos e mercado aberto, superviso temtica de produtos complexos ou transaes que resultem em comportamento atpico e fechado. A rea de Superviso est habilitada para impor multas por no cumprimento, quando se produz atraso ou no correo no encaminhamento de uma informao ou dado registrado. As ferramentas e fatores determinantes das supervises pontuais ou temticas so discutidos e aprovados pela Comisso de Acompanhamento.
Tabela 7: Procedimentos de Superviso Utilizados
Procedimentos de Superviso Utilizados Direta: In situ, se centra nos controles e processos internos e na estrutura Indireta: comprovao de documentos ociais, de Manuais e declaraes Qualitativa: formuladas para a Superviso, vericao dos informes peridicos Indireta: bancos de dados e ltros estatsticos para supervisionar o comportamento Quantitativa: dos indicadores Tema/Pontual: vericao de nmeros ou informao sobre uma transao, Produto ou negcio em um perodo
A aplicao de sanes Alm das multas em caso de no cumprimento, a rea de Superviso tambm pode emitir Cartas de Orientao ou iniciar um Processo de Apurao de Irregularidades (PAI), conforme disposto no Cdigo de Processos da ANBIMA, o que pode culminar em um processo sancionador contra uma Instituio Participante, devendo ser analisado pela Comisso de Acompanhamento e decidido pelo Conselho de Regulao. Um resumo das penas se divulga periodicamente no site da Associao, transformandose assim em conhecimento pblico. Os Termos de Compromisso tambm se publicam brevemente. Em geral, estes Termos de Compromisso incorporam medidas como a capacitao e a assistncia nanceira da ANBIMA. 275
Todos os recursos nanceiros arrecadados das multas e os Termos de Compromisso assinados no mbito da Superviso da Associao se destinaro integralmente esfera da Educao de Investidores e seus projetos. Destaca-se, inclusive, que a criao desta rea na ANBIMA foi apoiada por recursos nanceiros da assinatura de um Termo de Compromisso. Em vrios segmentos monitorados pela ANBIMA, a ateno s melhores prticas evidenciada pela licena de uso do Selo ANBIMA pela instituio, produto ou atividade. Esta uma forma da ANBIMA orientar o consumidor quanto adeso s melhores prticas relacionadas com o referido produto ou servio, e assim levar os benefcios da Superviso para o investidor nal. Um segundo aspecto referente s mudanas culturais promovidas pela existncia de Superviso na estrutura de autorregulao da ANBIMA: o ltimo objetivo da autorregulao no observar e castigar irregularidades, mas garantir a execuo das operaes de forma segura e bem regulada. Em consequncia, a rea de Superviso promove visitas educativas, capacitao e ocinas para difundir as melhores prticas entre os membros e aliados dos Cdigos, trabalhando tambm na preveno de irregularidades.
Tabela 8: Investigaes e Sanes, por Cdigo, at agosto/2012
2011 Fundos de Investimento Solicitao de Esclarecimentos Adicionais PAI (Processo de Apurao de Irregularidades) Processos Administrativos Iniciados Cartas de Orientao (Superviso) Multas Objetivas (Superviso) Termo de Compromisso para suspender o PAI Termo de Compromisso para suspender o Processo Administrativo Sanes do Procedimento Administrativo (Advertncia, Multa, Suspenso do uso do selo, Destituio)
* 1 Carta de Advertncia e 1 excluso de membro.
2012
434 3 9 82 472 0 18 2*
136 7 1 33 68 2 0 0
276
2011 Certicao Solicitaes de Esclarecimento PAI (Processo de Apurao de Irregularidades) Processos Iniciados Cartas Educativas Cartas de Orientao Multas Objetivas Cartas de Recomendao Termos de Compromisso Carta de Nota Ofertas Pblicas (Autorregulao) Solicitao de Esclarecimentos Adicionais PAI (Processo de Apurao de Irregularidades) Processos Iniciados Cartas de Orientao (Superviso) Multas Objetivas (Superviso) Cartas de Recomendao (Comisso e Conselho) Termo de Compromisso para suspender o Processo Administrativo Atividade de Banco Privado Solicitao de Esclarecimento Cartas de Orientao Multas Objetivas Cartas de Recomendao 10 22 10 2 4 8 2 5 12 0 1 344 7 1 56 152 42 6 0 0
2012
264 2 0 71 16 10 0 2 1
0 0 0 0 1 1 0
18 27 7 0
277
2011 Servios Qualicados Solicitao de Esclarecimento Relatrio de Sanes PAI (Processo de Apurao de Irregularidades) Cartas de Orientao (Superviso) Multas Objetivas (Superviso) Cartas de Recomendao (Comisso e Conselho) Termo de Compromisso para suspender o PAI Mercado Aberto Solicitao de Esclarecimento Cartas de Orientao Gesto de Patrimnio Cartas de Orientao Multas Objetivas 0 0 56 102 17 5 1 38 29 0 1
2012
33 3 1 16 20 2 0
93 111
3 3
Cabe destacar que os Cdigos predizem as possibilidades das Instituies Participantes formalizar queixas com respeito a ocasionais infraes cometidas por outras Instituies Participantes, que devem ser apuradas pela rea de Superviso. Assim, o modelo de autorregulao construdo pelos associados da ANBIMA tem caractersticas nicas que o diferenciam de outras experincias em autorregulao na comunidade internacional: o modelo de autorregulao voluntria e privada composto de todos os pilares clssicos caractersticos das estruturas de regulao do mercado (definio de normas, superviso e enforcement), e tambm se complementa com atividades realizadas pela Associao em consonncia com os compromissos com seus scios e a sociedade brasileira: os de representar as instituies proporcionando informao que contribua para o desenvolvimento sustentvel dos mercados e fomente a qualificao profissional e a educao dos investidores.
278
Evoluo recente A recente incorporao do seguimento de distribuio minoritria estrutura reguladora da ANBIMA deve promover uma maior aproximao das iniciativas de regulamentao da Associao com aquelas focadas na educao dos investidores. Surgiu um crescente nmero de normas e atividades de superviso direcionadas ao regime de informao dos produtos oferecidos e ttulos distribudos, assim como a incorporao de prticas e procedimentos de vendas. Incrementar a preparao e o conhecimento dos investidores est a favor da tendncia para um mercado mais seguro e slido, ainda com uma maior sosticao e democratizao das alternativas de investimentos para diferentes pblicos. No nal do ano 2012, a Associao deve lanar seu novo cdigo, ampliando suas atividades de autorregulao para os seguimentos minoritrios e de alto poder aquisitivo. Em fevereiro de 2013 entrou em vigor o Cdigo de Distribuio de Produtos de Investimentos ao varejo, que estabelece os requisitos mnimos e as melhores prticas para as instituies que operam no seguimento, oferecendo produtos para pessoas fsicas ou jurdicas nas liais bancrias ou outras plataformas de distribuio dirigidas a esse pblico. O Cdigo estabelece requisitos mnimos para a distribuio de produtos de investimentos. As instituies, por exemplo, devem contar com prossionais qualicados e com certicados para ateno ao cliente, estabelecer polticas de formao dos prossionais, e incluir nos contratos com os agentes de distribuio subcontratados a obrigao de cumprir os requisitos de autorregulao. Muito alm dos requisitos mnimos, o Cdigo estabelece a necessidade de que as instituies sigam diretrizes referentes publicidade, ao encaminhamento de informao na base de dados e aplicao da anlise do perl do investidor (idoneidade). As diretrizes sero denidas e divulgadas pelo Conselho de Regulao e Melhores Prticas de Distribuio de Produtos ao varejo aps a audincia pblica.
3. EDUCAO DE INVESTIDORES
O programa de certicao prossional, criado em 2002, correspondia preocupao das instituies associadas ANBIMA em capacitar seus empregados para desempenhar suas funes corretamente, o que requer um conjunto de habilidades que se consideram necessrias para o servio de ateno aos investidores. Enquanto que a certicao atendia a uma parte importante do processo educativo, as instituies participantes tambm reconheceram a necessidade de proporcionar informao adequada aos investidores, de maneira que os brasileiros possam tomar 279
decises conscientes de investimentos. Voltar a ateno educao e ao treinamento dos investidores foi o passo natural depois da criao do programa de certicao. Com a consolidao do modelo de autorregulao, a Associao tambm conta agora com uma nova fonte de nanciamento por meio das multas e sanes impostas nos casos de superviso e enforcement. As instituies associadas ANBIMA se comprometeram a utilizar os recursos para nanciar iniciativas educativas desenhadas pela Associao. Assim, em setembro de 2004 criou-se o Comit de Educao da ANBIMA, que agora rene mensalmente os representantes das instituies membro para discutir e propor iniciativas em matria de educao. Desde ento, faz parte das funes do Comit desenhar todas as iniciativas de educao, que se dividem em dois pilares principais: iniciativas de educao ao investidor e iniciativas de educao para o desenvolvimento de conhecimento e investigao em nossos mercados. Neste ltimo grupo esto os prmios acadmicos oferecidos pela Associao e os eventos dirigidos difuso de informao sobre a autorregulao. Estabelecido em 2005, o Prmio Mercado de Capitais oferece bolsas de estudo de mestrado e doutorado em temas de interesse para os diferentes seguimentos do mercado de capitais. Em 2007, criou-se o Premio de Renda Fixa, que seleciona os melhores artigos cientcos para este seguimento no Brasil, com incentivo monetrio aos ganhadores. No mesmo ano da criao da Comisso de Educao, em 2004, tambm foram colocadas em andamento iniciativas que formam o segundo grupo de aes, que tinha como objetivo oferecer aos brasileiros informao clara, imparcial e educativa sobre o processo de deciso de investimento e sobre produtos e servios disponveis no Brasil. No mesmo ano de 2004, o Comit publicou dois folhetos que foram distribudos amplamente a seus destinatrios: Guia do Investidor e Guia do Estudante. O Guia do Estudante reetia uma preocupao crescente no s no Brasil e que hoje ainda mais forte: que alm de todos os temas tradicionais que devem fazer parte da formao dos jovens, imperativo a sua instruo sobre questes de investimento para auxili-lo a pensar no futuro e em suas economias. Com a nalidade de atingir um pblico mais jovem, a Associao implementou, em 2004, a pgina web Como Investir (www.comoinvestir.com.br), cujo propsito concentrar a oferta de informao didtica e fcil de entender para ajudar os investidores a tomar decises conscientes de poupana e investimento. Cabe destacar que todas as instituies participantes do Cdigo de Fundos devem, em suas pginas web, indicar o endereo da pagina web a seus clientes, para proporcionar melhor vi280
sibilidade e difundir a informao proporcionada em Como Investir. Em 2011, uma pesquisa realizada por um renomado instituto brasileiro a pedido da ANBIMA revelou que as duas primeiras fontes de informao sobre investidores utilizadas pelos brasileiros so o gerente de instituies nanceiras e a Internet. De fato, a pesquisa revelou um maior acesso Internet com essa nalidade. Assim, o Programa de Certicao continua tendo um papel muito importante no processo de educao dos investidores, j que contribuiu para a capacitao dos prossionais de servios de ateno e atualmente a fonte mais popular para tratar sobre o tema. Por outro lado, sendo crescente o acesso Internet, a deciso estratgica da Associao baseou-se em fortalecer a presena ativa da pgina Como Investir e multiplicar os pontos de contato da associao com os investidores: a modernizao e atualizao das pginas web, com a criao de canais no Youtube, Facebook e outras redes sociais. Hoje, alm do contedo j tradicional das nanas pessoais, que trata sobre oramentos e disciplina para poupar, com ferramentas para ajudar os usurios a organizar suas vidas nanceiras, a pgina conta com os principais produtos de investimentos disponveis no Brasil: fundos de investimentos, aes, obrigaes e ttulos pblicos. Embora o objetivo da Associao seja a educao do investidor, os membros da ANBIMA compreendem a importncia e a necessidade de difundir e fomentar a educao nanceira no sentido mais amplo. Portanto, a Associao apoia as iniciativas de educao do governo do Brasil e de outras instituies pblicas, cujo objetivo ajudar os brasileiros a ter uma relao saudvel com o dinheiro. A Associao membro do CONEF (Conselho Nacional para a Educao Financeira), uma organizao da qual participam instituies pblicas e privadas, e cujo objetivo determinar as diretrizes da ENEF (Estratgia Nacional para a Educao Financeira), poltica estatal cuja misso difundir os conceitos de educao nanceira para os cidados brasileiros. A ENEF comeou com um projeto piloto que implementou a educao nanceira em 800 escolas secundrias no Brasil. Finalizado em 2011, o projeto piloto foi avaliado pelo Banco Mundial, que encontrou provas do sucesso na mudana de comportamento dos jovens em relao s decises que envolvem dinheiro. Para ajudar na criao e implementao de novos projetos e para difundir o projeto piloto, a ANBIMA criou junto com as entidades do mercado (Febraban, BM&FBovespa e CNSeg) a ABEF (Associao Brasileira de Educao Financeira), que implementa programas de educao conforme as diretrizes da ENEF, visando busca por recursos privados para nanciar esses projetos.
281
282
FUNDOS DE GARANTIA DE INVESTIDORES. A EXPERINCIA DO FOGAIN NA ESPANHA

Ignacio Santilln Fraile Diretor Geral da Gestora do FOGAIN
1. OS SISTEMAS DE INDENIZAO DE INVESTIDORES

A proteo dos investidores se busca no mbito regulatrio por diferentes meios. Na realidade, uma parte muito relevante da regulao dos mercados nanceiros e, particularmente, dos mercados de valores, de uma forma ou outra, buscando essa proteo dos investidores, de todos os investimentos. Assim, por exemplo, medidas tendentes a melhorar a transparncia ou a integridade do mercado, poderiam ser includas entre elas. Um dos mbitos da regulao tem identicado necessidades de proteo dos investidores, e mais destacadamente dos investidores minoritrios ou de varejo, na relao destes com as entidades nanceiras que prestam servios de investimentos. Neste mbito h dois tipos de medidas regulatrias. Uma trata de equilibrar, dentro do possvel, a intensidade de informao e conhecimento entre estas entidades e seus clientes, introduzindo medidas orientadas para equilibrar a situao, prprias da proteo de consumidores (estabelecimento de normas de conduta, obrigao de gesto de situaes de conitos de interesse, estabelecimento de obrigaes de informao ao cliente, obrigatoriedade de cumprimentos de documentos contratuais, de registros, etc.). Outras medidas vm sendo orientadas a proteger mais diretamente os interesses patrimoniais dos clientes destas entidades. So medidas regulatrias, tais como aquelas que estabelecem normas para manuteno da custdia de valores, a separao dos ativos prprios dos clientes, as normas de investimentos dos fundos de clientes, a proibio da utilizao dos ativos dos clientes por conta prpria sem autorizao, etc. Dentro destas medidas regulatrias orientadas proteo dos interesses patrimoniais dos investidores, que sero complementadas com outras medidas no mbito do direito de sociedades, de representao de valores ou concursa, uma realidade estendida criao de sistemas de indenizao de investidores que, de alguma forma, supem um elemento de fechamento neste esquema de proteo. 283
So muitas as jurisdies que contam com sistemas de indenizao de investidores. Fundamentalmente, se trata de sistemas organizados para poder compensar patrimonialmente esses investidores, clientes de entidades nanceiras, que podem ver defraudadas suas expectativas de recuperao do dinheiro, valores ou instrumentos nanceiros conados a uma entidade, caso a mesma resulte insolvente. A nalidade deste tipo de instituio no a de cobrir aos investidores dos riscos prprios dos investimentos, o risco de investimento ou de crdito, mas cobrir sua posio como cliente de uma entidade nanceira. Assim, com carter geral, a falta de disponibilidade do dinheiro ou valores conados a uma entidade que se cobre com um sistema desta natureza. Para compreender a entrada destes sistemas na estrutura institucional do mercado de valores, resulta relevante levar em conta que a realizao de investimentos implica basicamente dois tipos de riscos. Por um lado, os prprios da evoluo dos investimentos em si, o que inclui a evoluo de preos, a possibilidade de uma perda do valor do instrumento em questo por sua prpria estruturao, seria o caso, por exemplo, dos instrumentos estruturados, ou a impossibilidade por parte do emissor de fazer frente a suas obrigaes de pagamento tanto de rendimentos dos instrumentos, como do vencimento dos mesmos. Porm, os investimentos, necessariamente, se realizam atravs de entidades prossionais, membros do mercado ou simples receptores e transmissores de pedidos ou buscadores de contrapartidas, ao tempo que a custdia dos investimentos em vrias jurisdies requer tambm a participao de entidades prossionais que possam realizar esta atividade. Por ltimo, a prossionalizao neste mbito abrange tambm as atividades de gesto de carteiras e assessoramento de investimento. Estes trs elementos, necessidade de intermediao, labores de custdia e atividades de gesto de patrimnios, tm como denominador comum o que os investidores devem, com o tempo, tornarem-se clientes de entidades autorizadas a prestar estes servios. Para investir, necessrio requerer o concurso deste tipo de entidade. Na dinmica prpria da relao dos investidores com estas entidades, os clientes tm posies de riscos com as mesmas. No de risco de investimento, mas tipicamente risco operacional quando o cliente aporta dinheiro para a aquisio de valores, ou valores ou outros instrumentos nanceiros em custdia, ou se delega a gesto do prprio patrimnio. Se pode dizer que a prpria regulao, ao incorporar como necessria a participao destas entidades, restringindo certas atividades, daquelas que possuem li284
cena, o que se espera deste tipo de risco no processo de investimento, risco que faz parte e prprio do investimento realizado, e a regulao que, em ocasies, vem tentar reduzir o risco por meio da criao dos sistemas de indenizao de investidores. No entanto, neste mbito de limitao de risco que se supe para os investidores a necessria converso em cliente de entidade nanceira para poder investir, quando surgem ento os sistemas de indenizao de investidores. E esta realidade que dene, tambm, seu mbito de cobertura, focado como j mencionado na cobertura dos riscos derivados da interveno de uma entidade nanceira em todo o processo de investimento, custdia e gesto. Identicada a nalidade deste tipo de instrumentos, resulta claro que a primeira consequncia de sua existncia o reforo da conana dos investidores, que podero somente levar em conta os riscos prprios do investimento. Assim, no ser necessrio realizar uma due diligence ou anlise do intermedirio. O risco da utilizao do intermedirio estar coberto por um sistema de indenizao de investidores, mas com limitaes, como veremos. E isto nos leva a uma caracterstica geral deste tipo de sistemas. Sua cobertura se estende a clientes a quem no resulta exigvel, por carncia de meios ou conhecimentos, a realizao da referida due diligence dos intermedirios com quem opera. Entretanto, frequentemente se limita a cobrir clientes dos denominados varejo ou minoritrios. Este tipo de sistema, por outro lado, apresenta como consequncia um incremento do nvel de conana dos investidores nas entidades nanceiras. Como mencionado anteriormente, se pode acrescentar que os fundos de garantia de investimentos constituem instrumentos com uma nalidade real mltipla, j que sendo enfocados na proteo do investidor, seus efeitos se estendem a outros mbitos do mercado de valores. Assim, clientes mais protegidos e, portanto, com mais elevado nvel de conana, permitiro um potencial maior de desenvolvimento de negcio das empresas que prestam servios de investimentos, o que implica um potencial maior de investimentos em valores negociveis. E tambm, estes sistemas supem um elemento de rebaixamento dos nveis de tenso social e presso sobre supervisores e autoridades judiciais, quando uma situao de insolvncia de uma entidade nanceira prestadora de servios de investimentos possa afetar uma coletividade de investidores.
285
Portanto, sobre a nalidade inicial e clara de proteo dos interesses patrimoniais dos investidores em certos supostos, se deve acrescentar o efeito colateral positivo que este tipo de instituio tem para as mesmas entidades, o mercado, os supervisores e as autoridades judiciais. Estas utilidades tm sido claramente conrmadas pela experincia espanhola do Fundo de Garantia de Investimentos para empresas de servios de investimentos (o FOGAIN), como detalhamos mais adiante. Este tipo de instituio no so somente caixas de dinheiro, mas devem ter uma vocao de instrumento til na resoluo dos diversos problemas especficos, que podem apresentar situaes de insolvncia em entidades prestadoras de servios de investimentos, particularmente a questo da proteo patrimonial dos clientes e investidores. Neste sentido, os sistemas de indenizao de investidores podem responder a desenhos organizacionais de nanciamento, cobertura e diferentes funcionamentos. Assim, um sistema pode estar vinculado a uma gesto pblica ou privada, pode estar nanciado ex ante ou ex post e as fontes de nanciamento podem ser diferentes; pode cobrir as diferentes tipologias de clientes, entidades ou operaes, pode participar com mais ou menos poderes na gesto das situaes de insolvncia, ou promover a satisfao das indenizaes submetendo-se a procedimentos e comprovaes diferentes. Os aspectos organizacionais, operativos, funcionais e nanceiros permitem identicar sistemas com caractersticas diferentes em diversas jurisdies, mas as qualidades positivas destacadas acimas podem ser pregadas, com mais ou menos qualicaes, de todos eles. No caso de uma signicativa repercusso internacional, tem despertado a importncia da existncia de sistemas adequadamente organizados, preparados e nanciados, para atender situaes de insolvncia de entidades que prestam servios de investimentos. Estamos nos referindo a casos como a Lehman Brothers, com implicaes em vrias entidades e jurisdies, a Madoff, ou MF Global. No tocante particularmente Espanha, casos como o da AVA Assessores de Valores, A.V., S.A. ou da Gescartera Dinheiro, A.V., S.A. tm sido os que mais claramente manifestaram a utilidade deste tipo de sistema de indenizaes de investidores.
286
2. BREVE APARNCIA DA SITUAO GLOBAL EM MATRIA DE SISTEMAS DE INDENIZAO DE INVESTIDORES

A gura dos fundos de garantia de investimentos encontra-se presente em diversos mbitos regionais do mundo. Assim, a nvel europeu, a Diretiva 97/9/CE de 3 de maro, referente aos sistemas de indenizao de investidores, exigiu a todos os Estados membros da Unio Europeia o estabelecimento de sistemas de indenizao de investidores. Esta Diretiva harmoniza somente o mnimo que este sistema deve cumprir, e assim por sua vez permitiu a existncia de sistemas desta natureza em todas as jurisdies da Unio Europeia, e bem organizados de forma diferente quanto a seu nanciamento, cobertura, funcionamento, organizao, etc. A Comisso Europeia lanou em Fevereiro de 2009 uma consulta pblica sobre a necessidade de melhorar esta regulao europeia para promover o papel deste tipo de sistema, garantindo melhor seu papel como instrumento de garantia dos interesses patrimoniais dos investidores, clientes das entidades que prestam servios de investimentos. Posteriormente, em julho de 2010, publicou uma proposta de Diretiva que abordava, como consequncia da experincia e tambm como reao s situaes de crises vividas, uma modicao desta Diretiva que promovesse uma maior harmonizao, uma melhoria dos mecanismos de nanciamento dos sistemas e uma extenso de seu mbito de cobertura. Entretanto, a proposta abordava, junto a alguns aspectos de adaptao desta Diretiva, as regulaes europeias posteriores (como a cobertura de atividades ou de determinados clientes) uma maior harmonizao quanto cobertura mxima, que atualmente se xa em 20.000 euros por cliente, mas que em cada jurisdio pode incrementar; a extenso do princpio de nanciamento dos fundos ex ante, ou seja, a obrigao de que se trata de sistemas que estejam pr-nanciados com aportes de coberturas das entidades, o que inclui a tentativa de determinar um mnimo de objetivo dos fundos; a anlise de possvel cobertura por insolvncia dos sub-custdios ou dos depositrios de instituies de investimento coletivo; melhorias na tramitao e no prazo de resoluo das solicitaes de indenizao pelos investidores, etc. Enquanto este Projeto encontra-se atualmente em discusso nas diferentes instituies europeias e em alguns aspectos no esto resultando simples de harmonizar a nvel europeu, esta iniciativa da Comisso uma clara manifestao da importncia que se outorga a este tipo de sistema.
287
Nos Estados Unidos, o sistema de indenizao de investidores gerido pelo SIPC (Securities Investor Protection Corporation). Este sistema foi criado pela Securities Investor Protection Act de 1970. Recentemente tem atendido alguns dos casos mais relevantes a nvel internacional, como os casos da Lehman Brothers, Madoff ou MF Global. Em uma manifestao a mais da relevncia que se outorga ao funcionamento eciente deste sistema, em junho de 2010 foi criado um Grupo de Trabalho formado por membros de alto nvel e presidido pelo Presidente do SIPC, com a nalidade de estudar medidas de melhoria e modernizao do SIPC. Este Grupo de Trabalho produziu em fevereiro de 2012 um informe que continha 15 (quinze) recomendaes para a melhoria e modernizao do SIPC. Na China, o Securities Investor Protection Fund (SIPF) tem um tamanho considervel e uma vocao de proteo dos clientes de rmas de investimentos, incluindo um sistema de indenizao em caso de insolvncia das entidades cobertas. Outras jurisdies relevantes como o Canad (Canadian Investor Protection Fund, ou CIPF), recentemente ativa no caso da MF Global no Canad, o Japo (Japan Investor Protection Fund) e outros pases asiticos, contam tambm com sistemas de proteo de investidores. Todo o tema mencionado acima leva a considerar que os sistemas de proteo de investidores constituem um instrumento amplamente estabelecido em diferentes regies do mundo, e apreciado positivamente em todos os aspectos, com diferentes esquemas organizacionais, funcionais ou nanceiros.
3. EXPERINCIA DO FOGAIN NA ESPANHA

Existncia de fundo no sistema nanceiro espanhol No ano de 2001 foi aprovada na Espanha a norma que dava cobertura criao de um fundo de garantia de investimentos para empresas de servios de investimentos e tambm para estender a cobertura dos fundos de garantia de depsitos de entidades de crdito aos investimentos de seus clientes. Com base nesta regulao, foi criado o Fundo Geral de Garantia de Investimentos (FOGAIN), que cobria inicialmente as Sociedades e Agncias de Valores (esta cobertura se estendeu posteriormente s Sociedades Gestoras de Carteiras e a algumas Sociedades Gestoras de Instituies de Investimentos Coletivo). As entidades de crdito esto cobertas pelo Fundo de Garantia de Depsitos.
288
A criao do FOGAIN no foi uma tarefa simples, como no se pode criar uma organizao do zero, j que deveriam, por exigncia legal, envolver todas as sociedades e agncias de valores em um nmero superior a cem, e j que se devem determinar os critrios de aportes de seus membros. E assim, ao mesmo tempo elaborar e aprovar a correspondente regulao em uma matria nova por completo. No eram temas menores anlise das implicaes que os investimentos poderiam ter nas entidades investidoras, os mecanismos de remisso de informao que permitissem calcular referidos aportes, ou a organizao corporativa da gesto do sistema. A estes elementos deve ser acrescentado que o FOGAIN surgiu com cobertura retroativa. Sua normativa de criao faz recair sob sua cobertura aqueles casos de insolvncia de sociedades ou agncias de valores que deveriam ter sido declaradas insolventes desde julho de 1993, data de entrada em vigor da Diretiva europeia sobre Servios de Investimentos. Esta cobertura retroativa teve duas consequncias imediatas: a primeira, a necessidade do FOGAIN de comear a funcionar desde o primeiro dia de sua existncia, mesmo sem dotao de meios materiais e pessoais, e a segunda, a necessidade de atender pagamentos de indenizaes sem ter um patrimnio suciente acumulado. A primeira das consequncias foi gerida com a dedicao e envolvimento de um Conselho de Administrao formado por representantes do setor, com uma estreita colaborao do supervisor, e com a contratao de forma rpida dos meios e o pessoal necessrio. A segunda se cobriu por meio de regulao. A Lei estabeleceu que em carter extraordinrio e somente para a cobertura dos casos afetados pela reao da cobertura do FOGAIN, os Fundos de Garantia de Depsitos j existentes e nanciados na Espanha contribuiriam com uma parte signicativa da quantia de dinheiro necessria. Portanto, entre 2001 e 2002, o FOGAIN organizou sua estrutura de governo, que incorpora a representante das entidades mais relevantes do setor, com representantes da CNMV e outros de cada uma das comunidades autnomas com competncia em matria de mercados organizados de valores, colocou em funcionamento sua estrutura operativa e iniciou seus processos de indenizao a investidores, junto com os processos orientados para a recuperao do que j foi pago. Portanto, a criao e o funcionamento do FOGAIN requereu do setor um esforo importante, contou com a colaborao positiva das entidades em geral e o apoio da Comisso Nacional do Mercado de Valores (CNMV), o que permitiu dar os passos adequados, no sentido correto.
289
Alm da necessidade de organizar uma estrutura adequada, o FOGAIN se deparava perante uma situao em que todos os elementos eram novos e se sentia uma presso lgica por atender com agilidade o pagamento de indenizaes aos clientes de entidades como Gescarteira Dinheiro, A.V., S.A. o AVA Assessores de Valores, A.V., S.A. O Conselho da Gestora do FOGAIN teve como objetivo, em todo momento, a ecincia e agilidade em atender tais indenizaes, resolvendo as complicaes tcnicas, operativas e jurdicas que todo novo sistema desta natureza deve enfrentar. Estruturao do FOGAIN O FOGAIN foi articulado legalmente como um patrimnio isolado denominado Fundo Geral de Garantia de Investidores, alimentados pelas contribuies anuais que realizam as entidades aderidas, mais o rendimento dos investimentos deste patrimnio, mais o valor das quantidades que o Fundo possa recuperar dos valores satisfeitos em indenizaes. E ainda, uma sociedade gestora denominada Gestora do Fundo Geral de Garantia de Investidores, S.A., que administra o Fundo, mantm os quadros de pessoal e materiais necessrios, atende s solicitaes de indenizaes e administra as gestes de recuperao. Trata-se de um esquema cujo nanciamento estritamente privado. A Gestora tem um Conselho de Administrao composto, atualmente, por 14 das entidades cobertas mais relevantes. Conta tambm, com uma Comisso Delegada do Conselho, um Comit de Auditoria e um Diretor Geral responsvel pelo funcionamento dirio da Gestora e do Fundo. Como j foi mencionado, esta estrutura privada complementada com o fato do FOGAIN ser submetido superviso da CNMV, e como uma amostra do acompanhamento de seu funcionamento, a Lei prev que um representante da CNMV esteja presente no Conselho da Gestora do FOGAIN com voz, mas sem voto. Este representante zelar para que os acordos do Conselho se ajustem regulao do FOGAIN e a sua nalidade legal. Esta nalidade tem a capacidade legal de solicitar da CNMV a suspenso dos efeitos de acordos do Conselho quando os entendimentos forem contrrios regulao e ans. Contudo, h um representante no Conselho da Gestora do FOGAIN, de cada uma das trs comunidades autnomas, com competncias em matria de mercados organizados de valores, sendo: Pas Basco, Catalunha e Comunidade Valenciana. Esta estrutura de governo revelou-se como realmente til para a especicao das 290
nalidades do FOGAIN. Combina um desenho onde as decises so tomadas pelo setor, tanto quanto a determinao da cobertura deve estender-se a um caso determinado, como qual seja a melhor forma de proceder quando se apresentam circunstncias especcas que requerem anlises tanto jurdicas quanto operativas da situao e da posio de clientes denidos. Assim, por exemplo, na identicao de potenciais situaes fraudulentas de entidades ou clientes frente ao sistema de cobertura, ou no entendimento da estrutura de servios aos clientes, o valor acrescentado da experincia dos membros do Conselho tem sido extremamente til. Isto, unido ao contato estreito com o supervisor em todo momento, com quem so coordenadas as atuaes, tem permitido uma gesto eciente das situaes que o FOGAIN deve atender. Esta caracterstica de tratar-se de um esquema de contribuio privada, o qual a representao do setor que tem a responsabilidade de sua gesto, levou ao aproveitamento da infraestrutura do FOGAIN para acolher Grupos de Trabalho que permitam tratar de diversas questes que possam afetar as empresas de servios de investimentos e fazer chegar o resultado at as autoridades. Durante os ltimos cinco anos, esta atividade props um mecanismo para que o setor possa repassar suas opinies sobre as iniciativas de regulao tanto a nvel nacional como europeu. Esta atividade teve um desenvolvimento positivo, e foi concluda com um representante do FOGAIN no Comit Consultivo da CNMV e no Comit Consultivo de ESMA (European Securities and Markets Authority), correspondente ao mbito de proteo de investidores e intermedirios. Por estas duas vias, e por meio de Grupos de Trabalho que cobrem mbitos especcos de atividade (cumprimento normativo, operativo de mercados, e contabilidade e solvncia) tm sido repassadas opinies setoriais para as autoridades e supervisores referentes a varias iniciativas normativas ou regulatrias, ou medidas supervisoras de carter geral, com signicativo apoio das entidades envolvidas. Entretanto, o FOGAIN trata neste mesmo mbito qualquer iniciativa de suas entidades aderidas que possam afetar o setor como tal. Tambm se pode ressaltar o efeito que o envolvimento do setor na gesto de um sistema de indenizao de investimento pode ter no reforo da disciplina do mercado. Assim, o fato de que a insolvncia de uma entidade aderida pode levar a descapitalizar o fundo do dinheiro oriundo da contribuio por todas as entidades, junto com a possibilidade legal de que o FOGAIN possa pedir a contribuio de entorno extraordinrio em caso de insolvncia de uma entidade aderida. A evidncia acentuada da sensibilidade em que as entidades encontram-se devido a potenciais prticas inade291
quadas no cumprimento das normas, isto leva a afetar patrimonialmente outras entidades. Neste sentido, relevante que no caso mais recente coberto pelo FOGAIN, tenha sido apoiada e promovida a declarao de responsabilidade dos administradores da entidade insolvente enquanto no cumpriram normas de conduta relevantes no tocante separao, e no utilizao, por conta prpria, do efetivo pertencente aos clientes. Por ltimo, todas as entidades aderidas ao FOGAIN devem ser acionistas da sociedade Gestora. Para tal efeito, todos os anos se adapta o capital social para reetir uma participao proporcional contribuio que a cada um corresponde realizar em cada exerccio. Desta forma, todo o setor tem capacidade legal de solicitar informao a Gestora, ao ser assistido pelos direitos prprios dos acionistas de uma sociedade annima. No entanto, as contas anuais, tanto do Fundo como da Gestora, se submetem a auditoria de contas externas com carter anual por uma empresa auditora de nvel mximo que atualmente a Pricewaterhousecoopers. As contas anuais de ambos, Fundo e Gestora, junto com os informes de auditoria e a gesto do Conselho, so submetidas aprovao da Junta Geral de Acionistas, conforme estabelece a normativa de sociedades annimas. Todo resultam em um nvel de transparncia para as entidades aderidas e de submisso da gesto ao seu controle que tambm considerada idnea. De acordo com o que foi abordado anteriormente, tanto da perspectiva da experincia e do saber fazer na gesto de situaes de cobertura do FOGAIN, como nas tarefas de apoio ao setor, no efeito positivo sobre a disciplina do mercado, e na transparncia e submisso ao controle do setor, a estrutura de governo, baseada na gesto pelo setor do FOGAIN, com uma estreita colaborao com o supervisor, tem se manifestado eciente. Entidades cobertas A cobertura dos fundos de garantia de investimentos deve ser estendida a todas as entidades que podem prestar servios de investimento que derivam de clientes cobertos que podem ter conado em uma entidade nanceira efetiva e/ou de valores para a prestao de tais servios de investimento. A essncia destes sistemas, como foi mencionado, cobrir determinado perl de clientes, tipicamente aqueles denominados de varejo ou minoritrios, dos riscos que podem ter com a entidade que lhes presta o correspondente servio. Este risco pode ser de custdia ou gesto. Ambos tm como elemento comum a exposio do clien292
te ao risco de uma atuao inadequada, que leve a perda dos valores ou do efetivo pertencentes ao cliente. Na Espanha, foi separada a cobertura das entidades de crdito do resto das entidades. A cobertura para os investidores clientes de entidades de crdito corresponde ao Fundo de Garantia de Depsitos. A cobertura das demais entidades, aquelas que no so entidades de crdito, corresponde ao FOGAIN. As entidades cobertas pelo FOGAIN, e cuja adeso ao mesmo legalmente obrigatria, so aquelas cuja autorizao lhes permite prestar a clientes cobertos pelo FOGAIN servios de investimentos que so suscetveis de colocar esses clientes em uma posio de risco de custdia ou gesto frente entidade. Alm disso, tratam-se das Sociedades de Valores, as Agncias de Valores, as Sociedades Gestoras de Carteiras e aquelas Sociedades Gestoras de Instituies de Investimentos Coletivo (SGIIC) que, alm de realizar a atividade de gesto de IIC, tambm so habilitadas por uma extenso de sua declarao de atividades e termos de autorizao a prestar servios de investimentos a clientes individuais, diferente das IIC. As Sociedades de Valores e as Agncias de Valores podem prestar servios de custdia a seus clientes, separado do servio de intermediao e de gesto de carteiras. Entretanto, as Sociedades de Valores podem operar frente ao mercado e frente a seus clientes, emprestando dinheiro para a aquisio de valores, por exemplo, por conta prpria, assumindo risco frente a seu balano. As Agncias de Valores somente podem operar prossionalmente por conta de terceiros. As Sociedades Gestoras de Carteiras no podem prestar o servio de custdia, porm, podem prestar servio de gesto de carteiras. No entanto, as SGIIC podem estender suas atividades em gesto individualizada de carteiras. Somente estas o podem fazer e portanto, no se limitando gesto de Instituies de Investimento Coletivo (IIC), tero que aderir ao mesmo. Atualmente, o FOGAIN conta com um total de 142 entidades aderidas. Financiamento do Fundo e contribuies de suas entidades O FOGAIN como sistema de nanciamento ex ante oferece uma imagem de segurana e capacidade operativa que no seria um fundo sem patrimnio acumulado, evitando o efeito pro cclico dos esquemas de nanciamento ex post.
293
Como constatamos, o FOGAIN tem neste momento um total de 142 entidades aderidas que realizam contribuies anuais ao mesmo, e participam como acionistas na Gestora que gerencia o FOGAIN na mesma proporo que as contribuies anuais que realizam o mesmo. Os critrios para a determinao das contribuies a realizar pelas diferentes entidades aderidas se xaram pelo artigo 8 do Real Decreto 948/2001. Estes critrios so o reexo de dois tipos de consideraes. Por um lado, tratando-se de um sistema de cobertura, o custo do mesmo deve ser computado s entidades de acordo com o uso potencial da mesma que se devia fazer para seu desenvolvimento. Isto signica que haver de levar em conta elementos de natureza varivel que permitem ajustar o valor das contribuies ao volume do risco potencial que cada entidade aderida, por sua vez, contribui para o sistema. Por outro lado, resulta claro que a previso e quanticao denida dos riscos neste mbito no so simples. No aporta mais risco necessariamente quem tem mais clientes ou mais valores, em um cenrio em que o risco fundamental de natureza operacional (fraude, erros administrativos, falta de controle interno) com exceo de quebra de um sub-custdios, onde tal risco operacional mais limitado e se refere mais ao sub-custdios. Esta realidade faz uma medio ajustada de riscos mais complexos, e provoca a xao para todas as entidades aderidas a um mnimo de contribuio anual, cuja quanticao vem de um critrio de capacidade econmica e no diretamente de atividade diretamente vinculada ao risco que potencialmente deveria cobrir o sistema. Deve-se estabelecer uma contribuio xa escalvel de acordo com o volume bruto de comisses percebidas no exerccio precedente. Outra das caractersticas que a determinao da posio de risco das entidades ou, em geral, do clculo das contribuies, se realiza somente uma vez por cada exerccio. Isto implica que o sistema no est desenhado para adaptar-se de uma forma permanente ao perl de risco das entidades. Pedir informao s entidades com frequncia menor anual e calcular contribuies em perodos menores, implicar em um aumento de custos administrativos e operacionais provavelmente no justicados. Neste sentido, no deve perder-se a perspectiva. Os critrios de contribuio de um fundo de garantia de investimentos tratam de ajustar os pers de risco dentro do possvel, mas supem antes de tudo, uma contribuio a um sistema coletivo de cobertura. Isto quer dizer que cada entidade no est contribuindo para cobrir seus clientes, mas que est realizando uma contribuio a um sistema de cobertura coletiva, cuja quanticao leva em conta os elementos j discutidos anteriormente. Isto faz com que o sistemas seja menos dispendioso e mais eciente em seu funciona294
mento e gesto que solues baseadas em contratos de seguros. De acordo com o anterior, os critrios de quanticao das contribuies anuais das entidades leva em conta o valor bruto de renda por comisses, o nmero de clientes cobertos, e o importe dos valores e do efetivo conados entidade, seja em custdia ou gesto, por clientes cobertos. Atuao dos fundos de garantia de investimentos A experincia, tanto nacional como internacional, permite concluir que os casos de insolvncia das empresas de servios de investimentos so difceis de prever. O resultado disto que quando ocorrem e se mostram, o sistema de indenizao de investidores no tem informao prvia e deve atuar reagindo e com agilidade. No se pode menosprezar de modo algum a importncia que tem uma boa superviso das entidades na minimizao dos efeitos prejudiciais da insolvncia de uma entidade desta natureza. Que os fatos possam potencialmente dar lugar a situaes de insolvncia que no sejam sempre previsveis, no quer dizer que no se pode dispor de controles e informao prvia pelo supervisor, que permite realizar uma gesto mais rpida e eciente da situao de insolvncia aos diferentes rgos de gesto da mesma, Juiz, Administrao Concursa, Fundo de Garantia de Investimentos, reduzindo, dentro do possvel, o tempo necessrio para a resoluo da situao criada em caso de insolvncia. Portanto, se pode apontar como elementos essenciais na gesto de uma situao de insolvncia de uma empresa de servios de investimentos, a partir da perspectiva do funcionamento de um fundo de garantia de investimentos, os seguintes: Acesso informao. Isto implica que tanto o supervisor que tem os antecedentes da entidade insolvente quanto os rgos do Concurso Judicial, proporcionam e facilitam o acesso do gestor do Fundo informao referente a operaes de clientes e da prpria entidade, saldos, etc. Colaborao dos rgos de gesto da insolvncia (Juiz, Administrao Concursa). Mtodos de trabalho predeterminados para atender s solicitaes de indenizao, tramitao, clculo das posies brutas dos clientes, apreciao e emisso de propostas de indenizao. Preparar desde o inicio da gesto da situao de crise, os passos que se devem dar no mbito da recuperao. O sistema deve ser incisivo em tratar de recuperar o dinheiro pago em indenizaes, buscando para esse caso a determinao legal de responsabilidades por parte de terceiros ou entidades, incluindo os gestores da entidade insolvente. 295
Nesta perspectiva, podemos dizer que a proteo dos ativos dos clientes uma questo que cobre diversos mbitos de regulao como: (i) a proteo dos direitos de propriedade dos investidores com um regime adequado e seguro de registro da titularidade de valores desmaterializados, (ii) o estabelecimento de normas de conduta que impedem a disposio dos valores e efetivos dos clientes sem a sua autorizao expressa, (iii) normas estritas de separao dos ativos e dinheiro, no seu caso, dos clientes, com respeito aos prprios da entidade, (iv) uma superviso eciente, (v) uma regulao concursa que permita o reconhecimento imediato das posies de titularidade dos clientes em caso de insolvncia da entidade e sua entrega a seus titulares e, por ltimo, (vi) um sistema rpido, eciente e integrado de resoluo de situaes de insolvncia, no qual se incluiria a existncia de um fundo de garantia de investimentos com conhecimentos, capacidades tcnicas e operacionais, e nanciamento adequado, que permite uma tramitao e uma satisfao dos interesses patrimoniais dos clientes afetados o mais rpido possvel. Os sistemas de indenizao de investidores constituem assim, um elemento de fechamento de outras medidas regulatrias e supervisoras que devem fazer do investimento atravs de entidades nanceiras uma atividade com altos grau de segurana para os interesses patrimoniais dos investidores. Casos atendidos O FOGAIN, at a presente data, tem atendido a clientes de seis entidades. Destas seis entidades, to somente uma, a Sebroker Bolsa, A.V., S.A., tem sido declarada no Concurso Judicial com posterioridade criao do FOGAIN. Neste caso, todos os investidores cobertos pelo FOGAIN, e graas a sua existncia, tm recuperado, ou esto em condies de recuperar, a totalidade de seus investimentos e efetivo. As demais entidades atendidas so cobertas pelo efeito da cobertura retroativa com que surgiu o FOGAIN. O total de indenizaes pagas soma quase 66 milhes de euros pagos a aproximadamente mais de 9.000 clientes. Vejamos brevemente as circunstncias dos dois casos mais signicativos, assim como do nico ocorrido com posterioridade criao do FOGAIN. A AVA Assessores de Valores, A.V., S.A. era uma agncia de valores situada em Zaragoza. Estabeleceu uma operao habitual com uma entidade bancria situada em um paraso scal, atravs da qual adquiria carros devolvidos nanciados em 50%. Este banco, por sua vez, adquiria os mesmos carros devolvidos no mercado, nanciados a 90%. Os valores assim adquiridos pela agncia espanhola eram penhorados em favor do banco, e este penhorava os adquiridos no mercado em favor de quem outorgou o nanciamento. Com o tempo, a agncia espanhola tinha depositado neste 296
banco uma parte signicativa do dinheiro conado por seus clientes. A declarao de insolvncia do banco implicou na execuo da garantia por parte dos credores nanciadores do mesmo, perdendo a agncia espanhola uma parte muito importante dos valores adquiridos, a maioria deles por conta de seus clientes. Com o passar do tempo, a agncia no conseguiu recuperar o dinheiro depositado de seus clientes. Esta circunstncia levou a uma declarao de suspenso de pagamentos da agncia espanhola, dentro do qual foi possvel devolver aos clientes uma parte do dinheiro entregue entidade, entretanto, no foi possvel devolver os valores adquiridos atravs do banco em questo. A tarefa do FOGAIN consistia em indenizar estes valores no recebidos e por parte do efetivo, no restituindo at hoje o valor de 38,5 milhes de euros. A Gescarteira Dinheiro, A.V., S.A. desenvolvia diferentes operaes com seus clientes, que classicava em clientes de renda varivel ou xa. As contribuies dos clientes de renda xa no foram investidas realmente, mas sim subtradas, enquanto os juros continuavam a ser pagos. Os clientes de renda varivel tinham uma atividade real, mas foram sendo despojados de seus valores de forma gradual, recolhendo no tempo, benefcios para uns e perdas para outros, que na ocasio eram ctcios. A tarefa do FOGAIN tornou-se facilitada neste caso pelo trabalho prvio realizado por peritos judiciais, designados no mbito de um procedimento penal, que revisaram as contas da Gescarteira Dinheiro e todas suas entidades vinculadas e responsveis, na poca das movimentaes de valores e posio dos clientes. A tarefa do FOGAIN consistiu em indenizar os clientes em coerncia com esta informao, at a presente data um valor de 25,7 milhes de euros. A Sebroker Bolsa, A.V., S.A. era uma entidade cuja principal atividade consistia na gesto de carteiras atravs de trading para alguns clientes muito relevantes, vinculados prpria entidade. Uma queda no rendimento da estratgia de investimento fez estes clientes deixar de utilizar a entidade. Neste cenrio de signicativa reduo de ingressos, os responsveis da entidade utilizaram para cumprir obrigaes de pagamento da mesma, efetivo depositado por um coletivo de clientes minoritrios, que signicavam uma parte residual da atividade da entidade. A tarefa do FOGAIN consistiu em indenizar estes clientes por parte do efetivo que no foi possvel a sua restituio at a presente data, por um valor de 816.000 euros. Como se pode constatar, cada situao teve um perl diferente, com circunstncias 297
operacionais e de relao de clientes com sua entidade. Porm, uma das caractersticas intrnsecas aos diferentes casos que o FOGAIN tinha que atender, a necessidade de conhecer profundamente o perl de negcio e de clientes que as entidades em crises tinham. Isto permitiu identicar diversos pers de relao jurdica entre diferentes tipos de clientes e a entidade em crise, o que, por sua vez, permitiu identicar as posies credoras globais de cada cliente perante a entidade em crise, e proceder a sua apreciao conforme a ordem da normativa. So inmeros os elementos que se deve prestar ateno neste tipo de situao. Assim, a obteno de informao, as anlises da mesma, a apreciao dos ativos, a avaliao da situao e as contas de cada cliente, a avaliao das situaes de excluso e cobertura, basicamente os investidores institucionais ou os vinculados entidade em crise, a imputao de saldos compartilhados em contas, etc. Todos estes elementos fazem destes processos algo necessariamente complexo, que deve ser desenvolvido no menor prazo de tempo possvel. Na gesto das situaes atendidas, e na xao de critrios nestes processos, o FOGAIN tem contado com a colaborao do supervisor, a CNMV, como j foi mencionado em seu Conselho atravs do representante legal, com quem coincide na ltima nalidade do sistema de proteo do investidor minoritrio. O FOGAIN teve desde o incio bem presente com sua obrigao de intentar recuperar o mximo possvel a satisfao em indenizaes, sendo no caso de poder recuperar (i) se deveria por em prtica os mecanismos legais tericos para poder recuperar e se poderia avaliar sua eccia ou necessidade de melhoria e (ii) se incrementaria o patrimnio do fundo. Devemos destacar que as operaes de recuperao tm sido longas, como corresponde aos mbitos judiciais onde as mesmas se tem desenvolvido, mas tm dado resultados positivos do ponto de vista das duas perspectivas apontadas anteriormente. Assim, em processos de natureza criminal, se tinha ao FOGAIN como prejudicado e foi lhe reconhecido neste mbito o direito a ser indenizado e recuperar a mordomia dos responsveis dos respectivos delitos. Isto foi possvel, entre outras circunstncias, porque no sistema processual espanhol, a ao civil derivada de delito se pode exercitar conjuntamente com o processo penal. No caso da Sebroker Bolsa, obtiveram-se resolues judiciais favorveis aos interesses e perspectivas de recuperao, por meio da determinao da responsabilidade 298
patrimonial dos antigos gestores, enquanto este um assunto mais recente e pendente de sucessivas instncias judiciais. A experincia de funcionamento do FOGAIN permite concluir que a presena de uma instituio desta natureza e com as funes que tem o FOGAIN, supe um elemento de utilidade na hora de reduzir a tenso prpria destas situaes de crises que podem afetar uma multido de investidores, e permitir uma gesto dos no cumprimentos mais rpidos e, sobre tudo, mais simples. Em todos os casos, o FOGAIN encontrou uma colaborao aberta dos prossionais da magistratura e scalizao, quando foi preciso acelerar e permitir os pagamentos de indenizaes aos clientes prejudicados nos diversos processos. Apreciao da existncia de um sistema de indenizao de investidores na Espanha O processo de criao, funcionamento, assentamento e desenvolvimento do FOGAIN, hoje em dia, se pode armar que supe um elemento de segurana acrescentado para os clientes de todas suas entidades aderidas. Isto implica, alm de uma ajuda para o desenvolvimento do negcio de tais entidades aderidas, particularmente em situaes de crises como a que est acontecendo no mercado, ao mesmo tempo em que foi demostrado sua utilidade em situaes de insolvncia que afetam uma multiplicidade de clientes e que podem estar muito presentes na opinio pblica. Sobre a criao, que foi obrigatria, de um instrumento desta natureza, atualmente este cumpre as funes de (i) proteo do investidor, e indiretamente (ii) ajuda a promover o setor e (iii) a segurana do sistema em seu conjunto. Este aspecto de instrumento coadjuvante ao setor reforado pela tarefa de informao dos investidores, atendendo s solicitaes de informao por via telefnica e manuteno de uma pagina web (www.fogain.com) de formato pergunta e resposta, pensada para uma fcil compreenso da cobertura e dos direitos dos investidores. Neste sentido, signicativo que nos momentos mais destacados da crise atual, o nmero de visitas na pagina web do FOGAIN teve aumentos muitos signicativos. Estas visitas foram mantidas em um nvel relevante e dezenas de milhares recebidos nos ltimos exerccios. Dentro do processo de criao e funcionamento do FOGAIN podemos apontar, como elementos mais relevantes, o xito de seu processo de criao, coordenao com o 299
supervisor, resoluo adequada dos casos atendidos, colocou em prtica exitosa os mecanismos de recuperao, a ajuda comunicao do setor com as autoridades e reguladores, e, por ltimo, a percepo assentada nos clientes cobertos de suas entidades aderidas de dispor de uma cobertura que funcione.
300
Concluses do estudo
CAPTULO 7
INTRODUO 1. 2. ENFORCEMENT EM MATRIA DE PROTEO DO INVESTIDOR SUPERVISO DA COMERCIALIZAO DE INSTRUMENTOS FINANCEIROS
3. ASSESSORAMENTO EM MATRIA DE INVESTIMENTO 4. EDUCAO DO INVESTIDOR 5. MECANISMOS DE SOLUO DE CONTROVRSIAS E GARANTIAS EM FAVOR DO INVESTIDOR 6. TENDNCIAS INTERNACIONAIS E OUTRAS EXPERINCIAS SOBRE PROTECO DO INVESTIDOR E EDUCAO FINANCEIRA
Concluses do estudo
INTRODUO
A recente crise nanceira evidenciou a necessidade de fortalecer o sistema regulatrio, assim como a superviso da comercializao de produtos e servios que se oferecem ao investidor. O objetivo deste trabalho tem sido avaliar as aes pblicas cuja tendncia o fortalecimento do sistema de regulao e superviso dos mercados de valores da regio e promover a educao nanceira. Por isso, ao longo deste Estudo se descrevem os elementos para impulsionar uma proteo ecaz, o enforcement, a superviso da comercializao, o assessoramento nanceiro, a educao do investidor, e os mecanismos de resoluo de conitos e garantias a favor do investidor, analisando com detalhe os aspectos regulatrios mais relevantes dos 17 pases participantes, e realizando algumas recomendaes para melhorar a proteo do investidor. Finalmente, foi considerado oportuno incorporar um captulo no qual se descrevem as tendncias internacionais nestas matrias a partir das iniciativas da Unio Europeia e da OCDE, at as experincias da ANBIMA e do Fundo de Garantia de Investidores (FOGAIN) na Espanha. A incluso destes trs trabalhos resulta especialmente til para se ter uma ideia do caminho a ser seguido no futuro mais imediato referente proteo do investidor.
1. ENFORCEMENT EM MATRIA DE PROTEO DO INVESTIDOR

A existncia de poderes amplos para supervisionar e investigar condutas praticadas nos mercados regulados uma condio necessria para cumprir os objetivos da regulao. A complexidade dos mercados requer uma capacidade efetiva de reao, inclusive de enforcement, perante condutas irregulares, seja pelo prprio regulador, seja por outra autoridade governamental, sem que esse poder reduza ou impea a atuao dos prprios prejudicados em defesa de seus direitos e interesses. Assim, fazem parte do menu minimamente recomendado para qualquer comisso de valores ou de contar com amplos poderes para exigir informaes, investigar, aplicar sanes ou outras medidas, assinar acordos e adotar providncias que possam levar responsabilizao penal quando se detectam indcios de delitos nanceiros. O enforcement, como parte integrante de uma estratgia de regulao, no pode ser 303
percebido de forma isolada. Deve-se vericar o cumprimento das regras e que sejam especcas, precisas e detalhadas; se devem identicar as infraes e sanes, existindo uma proporcionalidade entre a gravidade da infrao e a imposio da sano. A eccia de todo o sistema nasce no momento em que se consegue o equilbrio entre competncia e regulao, entre proteo e inovao. A necessidade de compatibilizar a competitividade dos mercados e a proteo dos investidores um dos desaos de qualquer regulao atual do mercado de valores. Frente deteco de no cumprimento das normas que regulam a proteo dos interesses dos investidores, todas as jurisdies participantes no estudo contemplam a reao disciplinar consistente na abertura de um expediente administrativo sancionador. Porm, esta no a nica forma de resolver os no cumprimentos detectados. No entanto, com o m de obter reaes disciplinares ecazes e efetivas, poderia ser recomendvel avaliar a existncia de alternativas aos procedimentos administrativos sancionadores, muito mais formalistas, para a resoluo das controvrsias surgidas entre uma entidade e seus clientes, entendidos como coletivo. Estes procedimentos terminariam com um Acordo ou Resoluo, que deveria assumir o compromisso da entidade infratora de: Cessar a atividade ilcita. Adotar medidas para evitar que a irregularidade detectada se reproduza no futuro. Indenizar os prejuzos ocasionados a seus clientes com essa prtica. Referidos Acordos ou Resolues deveriam ser adotados pelo rgo Supervisor com poder suciente para isso (Superintendente, Conselho, Comit Executivo, etc.), e ser pblico, a m de produzir o mesmo efeito dissuasrio que seria possvel com a publicidade da sano imposta pela tramitao de um procedimento administrativo sancionador. Entretanto, poderiam incorporar uma sano ou no, deixando a critrio de cada jurisdio, se o cumprimento dos compromissos assumidos por parte da entidade for considerado como uma defesa em um primeiro momento, considerando-se como um atenuante no caso de reiterao da conduta ou, desde um primeiro momento, sua considerao seria meramente um atenuante. Por ltimo, deveriam assumir o compromisso da entidade afetada pelo no cumprimento de no recorrer ao Acordo, o que traria como consequncia sua imediata execuo. 304
Concluses do estudo
No entanto, com estes acordos se conseguiria o mesmo efeito dissuasrio que com um procedimento administrativo sancionador, porm reduzindo consideravelmente o tempo de reao, o que resultaria como consequncia alcanar o efeito desejado, a proteo dos interesses dos investidores com maior celeridade. Com respeito s sanes, existem jurisdies em que h um limite mximo na hora de quanticar a sano a ser imposta pela comisso de uma infrao administrativa. Este fato pode trazer como consequncia que, perante determinado tipo de irregularidades, a sano mxima que se pode impor seja inferior ao benefcio obtido pelo infrator, ou que supostamente estaria vulnervel de uma das vertentes do princpio de proporcionalidade conforme o qual as sanes pecunirias devero antever que a comisso das infraes tipicadas no resulte mais benca para o infrator que o cumprimento das normas infringidas, perdendo-se assim o efeito dissuasrio que deve ter a sano. Por esse motivo, aconselhvel que os critrios das sanes sejam abrangentes para impedir que este fato acontea ou que a quanticao da sano se vincule a critrios variveis tais como o benefcio obtido na comisso da infrao ou os prprios recursos da entidade, etc. Por outro lado, em alguns pases no possvel sancionar aos membros da Diretoria ou aos administradores ou gestores responsveis pelas infraes cometidas. A sano imposta s pessoas fsicas responsveis, por ao ou por omisso, da infrao cometida pela entidade produz maior efeito dissuasrio que a imposta pessoa jurdica, enquanto, nesta ltima, o efeito da multa se dilui entre os acionistas da entidade, sendo, na maior parte dos casos, a publicidade da sano o que perturba, em medidas mais severas, pessoa jurdica pelo dano ocasionado reputao. Porm, no caso de pessoas fsicas, tanto a multa quanto a publicidade tm o mesmo efeito, sendo que a multa pode ser retirada por um individuo, com repercusso sobre seu patrimnio, e a publicidade tem a mesma repercusso que no caso da pessoa jurdica, com claro descrdito reputao.
2. SUPERVISO DA COMERCIALIZAO DE INSTRUMENTOS FINANCEIROS

Em geral, as tarefas supervisoras no mbito da comercializao de valores e instrumentos nanceiros dirigidos a clientes minoritrios ou no prossionais, se concentram em dois aspectos chaves:
305
A vericao da transparncia na informao. Ou seja, que previamente contratao de um servio ou venda de um instrumento, as informaes ao cliente sejam adequadas e que o intermedirio tenha constncia do perl do investidor, e que este receba toda a documentao contratual obrigatria informativa sobre o servio ou produto que esta sendo oferecido. A anlise das estruturas organizacionais e os procedimentos de controle interno e de gesto de riscos (preveno de conitos de interesse) do intermedirio nanceiro. Referente ao perl do investidor, os intermedirios devem procurar obter informao sobre os conhecimentos e experincia de seus clientes em matria de investidores, sobre seus objetivos de investimento e, em geral, obter toda aquela informao necessria para oferecer um bom servio. Na maior parte das jurisdies participantes no trabalho, se exige que os intermedirios apliquem os procedimentos necessrios para conhecer melhor a seus clientes, atravs de normativas ditadas pelos rgos reguladores e supervisores, ou melhor, pelas entidades autorreguladoras. Porm, em poucas normativas se inclui a exigncia da vericao da adequao dos produtos e servios ao perl do cliente. Por outra parte, nas legislaes da regio no existe diferenciao no nvel de proteo em funo do tipo de investidor, apesar de que em alguns pases existem certas limitaes para adquirir produtos em funo do risco ou complexidade, sendo geralmente destinados exclusivamente a investidores institucionais ou sosticados. Quanto informao entregue aos clientes, deve ser til adotar decises de investimento em linguagem que permita facilidade na compreenso. Em toda regulao sobre comercializao de produtos e servios nanceiros, se deve levar em conta duas questes de grande relevncia: O contedo e formato das informaes obrigatrias que deve ser entregue aos clientes. Devem incluir toda a informao necessria sobre o produto ou servio a contratar, seus riscos e caractersticas. Porm, se deve levar em conta no incorporar extensa informao que possa no contribuir para que o produto seja mais claro em sua explanao. Com respeito aos formatos, devem ser simples e, na medida do possvel, atrativos para serem lidos e compreendidos de forma rpida pelo cliente investidor. A redao e a linguagem utilizada nas informaes obrigatrias que devem ser entregue aos clientes. Na redao das informaes no deveriam ser indicados os benefcios sem que se indiquem tambm os riscos. E tambm, no se deveriam minimizar as advertncias e, consequentemente, no se devem in306
Concluses do estudo
cluir comparaes mal justificadas. Referente linguagem utilizada, os intermedirios deveriam buscar o equilbrio entre o rigor tcnico necessrio e a forma de expresso para que seja bem compreendida pelos clientes minoritrios. No existe uma nica estrutura apropriada de organizao interna para os intermedirios nanceiros. necessrio avaliar seus riscos em funo de seu tipo de negcio e tamanho, e estabelecer o modelo de governo, estrutura hierrquica e funcional. Porm, no mbito dos requisitos organizacionais e das condies de funcionamento exigidas aos intermedirios nanceiros para a proteo do investidor, como mecanismos para evitar os conitos de interesses, importante contar com um ocial de conformidade e com um departamento ou servio especializado de ateno que tenha por objetivo atender e resolver as queixas e reclamaes que apresentam seus clientes Contudo, seria recomendvel que os intermedirios nanceiros estabelecessem planos de formao e avaliao continuada para assegurar a capacitao tcnica e o prossionalismo de seu pessoal, sobretudo para aqueles que realizam tarefas comerciais. Assim, elaborar anlises ou informes para sua difuso entre clientes, gerir e medir os riscos ou desenvolver atividades cuja complexidade e constante evoluo requeiram uma permanente atualizao. Finalmente, com o m evidenciar transparncia na relao econmica entre a entidade e o cliente, se deve informar sobre os honorrios ou as comisses que recebem os intermedirios, tanto na prestao de um servio como na comercializao de um produto nanceiro. Neste sentido, recomendvel que nas regulaes sejam identicados os incentivos que podem receber as empresas que prestam um servio de investimento ou as entidades comerciais de produtos nanceiros.
3. ASSESSORAMENTO EM MATRIA DE INVESTIMENTO

Na maioria dos pases participantes deste Estudo, a regulao no distingue ou diferencia a assessoria como uma atividade em si e, portanto, no tem cargas regulatrias diferenciadas de outras atividades que realizam os intermedirios nanceiros. Em alguns casos, a assessoria est implcita na gesto de carteiras, e em outros no se distingue da comercializao ou promoo de valores. Porm, levar em conta a simples divulgao de informao ou explicao das caractersticas e riscos de uma operao ou produto nanceiro, ou a elaborao de informes de investidores ou anlises nanceiras, ou outras formas de recomendao ge307
ral referente s operaes sobre instrumentos nanceiros, no se considera assessoria nanceira. Os esquemas regulatrios especcos para regular este servio, tratam a assessoria como um processo que contempla trs momentos chaves de comunicao com o cliente: antes, durante e despois da prestao do servio. Antes de ser iniciada a relao contratual entre a entidade e o cliente, importante recomendar que os investidores contem com informao a respeito das caractersticas do intermedirio, os servios que presta, as comisses que cobra, entre outros. Uma vez contratados os servios, recomendvel que os intermedirios mantenham informados a seus clientes sobre qualquer eventualidade ou diculdade surgida que possa impedir o cumprimento da recomendao oferecida nos termos acordados durante a prestao do servio. Os prestadores de servio de assessoria em matria de investimento devem manter informados a seus clientes, sobre os termos e condies em que suas operaes sero conduzidas, em conformidade com as recomendaes proporcionadas. Os organismos supervisores e reguladores devem exigir, com carter geral, que as entidades ou pessoas que prestam assessoria em matria de investimento tenham os seguintes requisitos mnimo: A autorizao, registro e superviso da entidade que ir prestar o servio, com a exigncia de requisitos mnimos, tanto organizacionais quanto de controle interno. No to importantes resultam os requisitos de qualicao para os prestadores de servio, estabelecendo maiores requisitos conforme aumenta a complexidade dos produtos nanceiros. A exigncia de um contrato com contedo mnimo que regule as obrigaes entre as partes, assim como a informao detalhada dos termos e condies em que as recomendaes sero oferecidas. A obrigao para a entidade ou pessoa que preste o servio de determinar o contexto que nele ser outorgado (pontual ou recorrente) com os direitos e obrigaes que se derivam para as partes. A obrigao de realizar a avaliao da idoneidade da recomendao, como um processo pelo qual as entidades cumpram com o princpio de conhece o teu cliente. Essa avaliao deve ser entendida como o processo completo de recopilao de informao sobre um cliente, entre outros, sobre seus conhecimentos, experincia, situao nanceira, objetivos de investimento e tolerncia ao risco, com o objetivo de recomendar os instrumentos nanceiros ou as estratgias de investimentos mais convenientes ao cliente. A exigncia de informar sobre os gastos e custos associados ao servio de assessoria, que inclui informao pormenorizada de todos os honorrios, co308
Concluses do estudo
misses, gastos e custos associados e todos os impostos a liquidar atravs da entidade que presta o servio. Aprovar e manter uma poltica de gesto de conitos de interesse adequada ao tamanho e complexidade da atividade que garanta a independncia das atuaes, identique as circunstncias que podem provocar conitos potencialmente prejudiciais para clientes e estabelea procedimentos e medidas para gerenciar esses conitos. Caso as medidas organizacionais ou administrativas adotadas para gerenciar o conito de interesses no sejam sucientes para garantir que sero previsto os riscos de prejuzo para os interesses do cliente, a entidade deve revelar previamente a natureza e origem do conito ao cliente antes de atuar por conta do mesmo. A exigncia da manuteno de um registro de recomendaes, que inclui a constncia escrita ou conabilidade da recomendao realizada ao cliente. O registro deve incluir informao sobre o cliente ao que foi emitida a recomendao. Esta recomendao inclui comprar, vender, manter, subscrever e o instrumento nanceiro ou a carteira recomendada. A existncia de algum mecanismo de proteo ao cliente para fazer frente a eventuais responsabilidades por parte do prestador de servio. A determinao da informao peridica que deve proporcionar tanto a seus clientes quanto s autoridades nanceiras.
4. EDUCAO DO INVESTIDOR
importante distinguir a educao nanceira da educao do investidor. A primeira tem por objetivo melhorar as capacidades de todos os indivduos, sejam investidores ou no, para a tomada de decises em relao administrao de suas nanas, e assim melhorar sua qualidade de vida e facilitar a incluso social e a conscincia de cidadania. A educao do investidor aquela parte da educao nanceira que facilita aos indivduos a aquisio das competncias necessrias para tomar decises responsveis nos mercados de valores, ou seja, para que sejam capazes de selecionar, entre vrias alternativas de investimentos, as que resultam mais convenientes de acordo com seu perl. Foi constatado que os pases participantes deste trabalho contam com propostas e atividades focadas nos trs eixos que abrangem a proteo ao investidor, e so: orientao, informao e educao ao investidor, porm, s em alguns deles existem planos de educao nanceira. Por esta razo, e na medida do possvel, os rgos reguladores do mercado de valores deveriam avanar para iniciativas de educao nanceira, como meio para 309
melhorar a qualidade de vida e facilitar a incluso social e a conscincia dos investidores. Porm, antes de iniciar qualquer projeto de estratgia ou plano nacional de educao nanceira, importante contar com um diagnstico da situao da educao ou grau de cultura nanceira de uma jurisdio. Alm disso, antes de empreender qualquer esforo nesta matria, se requer proposta bem clara do que se busca, se o objetivo geral est marcado em uma lei ou se obedece a uma poltica nacional, e que responda aos requisitos ou necessidades particulares de cada pas. Por outro lado, seria recomendvel envolver e integrar no desenho a todos os atores com competncias nesta rea, como so os reguladores e autorreguladores, os ministrios ou rgos encarregados das polticas educativas, econmicas e sociais dos pases, as defensorias dos consumidores, bolsas de valores, e qualquer outra empresa ou entidade cuja participao seja chave para o processo. Com isto, permitir evitar a duplicidade de esforos, o bom uso dos recursos e uma maior efetividade nos resultados. Os esforos em matria de educao nanceira devero abranger todas as populaes, mas se deve dar especial ateno e interesse s crianas de nvel escolar, pela possibilidade de induzir uma mudana em suas condutas para poupar e investir desde cedo. Neste sentido, os contedos das mensagens, os recursos que se empregam nos esforos educativos, devem ser elaborados e dirigidos em funo das expectativas do pblico. No caso de que no seja vivel desenhar uma estratgia ou plano nacional de educao nanceira, se recomenda articular esforos com as partes envolvidas dispostas a apoiar projetos nesta matria, vontades que se devem concretizar em um plano que considere: objetivos, pblico, alcance e prazo, recursos, mensagens, canais, materiais, logstica e avaliao ou realimentao. Para este m, recomendvel contar com o apoio de grupos multidisciplinares formados por prossionais de vrias disciplinas, tais como pedagogia, estatstica, comunicao, comrcio, entre outros, assim como dar apoio atravs dos diversos rgos internacionais que do suporte tcnico e nanceiro a estes esforos. Finalmente, vale destacar a importncia de contar com mecanismos de avaliao e realimentao em qualquer plano ou estratgia nesta matria, como um fator crtico que permitir adotar decises sobre o andamento e o futuro dos projetos. Deve car claro que os frutos dos esforos somente se obtero em mdio e longo prazo, pelo que inicialmente se podem formular avaliaes de tipo simples e avanar para modelos mais complexos conforme o amadurecimento dos programas.
310
Concluses do estudo
5. MECANISMOS DE SOLUO DE CONTROVRSIAS E GARANTIAS EM FAVOR DO INVESTIDOR

Em geral, a formao dos contratos entre investidores e intermedirios nanceiros se desenvolve sobre a base do reconhecimento do direito livre contratao. Nas jurisdies analisadas, dado o interesse geral que reveste o adequado funcionamento do mercado de valores e a proteo do investidor, mediante leis e normas de diferentes hierarquias, se estabelecem limites e condies autonomia da vontade das partes, as quais, em diferente medida, dependendo da exaustividade do modelo regulatrio, vo desde a exigncia de contemplar determinadas clusulas consideradas como essenciais e exigncia de prever certo contedo para as referidas clusulas, at a aprovao de determinados formatos contratuais previamente revisados pela autoridade competente. Entretanto, na maioria dos pases participantes dos trabalhos existe regulao especca de proteo ao consumidor (em geral) e do consumidor nanceiro (em particular), que confere o direito de denunciar a existncia de clusulas abusivas (que so aquelas estipulaes no negociadas que, em seu prejuzo, causam um desequilbrio importante dos direitos e obrigaes das partes), com a inteno de tornar a declarao nula ou inecaz. Porm, com o propsito de reestabelecer o equilbrio contratual. Neste sentido, uma controvrsia entre um investidor e um intermedirio nanceiro poder implicar no somente uma contraposio de interesses que se sustentar em uma diferente apreciao sobre o respeito dos direitos e obrigaes de cada um, conforme estabelece o correspondente contrato e a regulao aplicvel, como o produto da evoluo e expanso do Direito do Consumidor, poder implicar uma diferente apreciao sobre a validade e eccia de determinadas clusulas que podero estimar-se abusivas em prejuzo do investidor. Um signicativo nmero de pases ibero-americanos conta com servios centralizados e especializados de ateno a consultas dos investidores e do pblico em geral para resolver dvidas ou reclamaes dos investidores sobre aspectos normativos, servios e produtos existentes nos mercados de valores; e sobre seus direitos e processos legais para serem exercidos e defendidos. Mediante os servios de ateno de consultas se procura informar e orientar com agilidade e eccia os investidores e o pblico em geral, sem a imposio de formalidades nem custos que dissuadam sua aproximao. Em geral, salvo em algumas jurisdies, os servios de ateno de consultas dos investidores no constituem uma fase prvia ou preparatria dos sistemas de soluo 311
de controvrsias entre estes e os intermedirios nanceiros; e no tero efeitos vinculantes em relao a pessoas, atividades ou supostos englobados pelas mesmas. Porm, a consolidao dos referidos servios permite aos investidores antecipar um possvel resultado em uma eventual controvrsia e, assim, decidir com maior informao sobre se convm abordar formalmente ou no. conveniente assegurar em todas as jurisdies a existncia de mecanismos que forneam solues rpidas, ecazes e legtimas perante as controvrsias que se apresentam entre os intermedirios nanceiros e seus clientes, em considerao ao que resulta de especial importncia para assegurar a adequada proteo dos investidores no mercado de valores, o que alm disso aana o adequado funcionamento e legitimidade deste mercado. Enquanto os sistemas de soluo de controvrsias no mbito pblico cumprem as caractersticas anteriormente mencionadas, no se aprecia, a priori, que o modelo judicial ou determinados modelos mistos (que preveem a participao, em alguma medida, de rgos administrativos) seja per se mais ecientes uns que outros, pois depender das necessidades de cada jurisdio. Na maioria das jurisdies existem espaos de coordenao entre as autoridades a cargo da soluo de controvrsias e as autoridades a cargo da funo supervisora e reguladora do mercado de valores, mesmo quando estes espaos possuem diferentes nveis de intensidade e institucionalidade. Resulta da maior importncia existncia de uma estreita e permanente relao entre estas referidas autoridades, j que a avaliao de uma controvrsia pode evidenciar a existncia de um no cumprimento de obrigaes ou a existncia de clusulas contratuais abusivas, que sejam contrarias as normas que regulam a atividade de um intermedirio nanceiro. No mbito do trabalho correspondente autoridade do mercado de valores, poderia ter relevncia jurdica em relao a sua funo supervisora e reguladora. A atuao processual individual dos investidores esta assegurada pelos ordenamentos jurdicos, seja a partir de um modelo judicial como de um modelo misto de soluo de controvrsias, assim como dos meios alternativos de soluo de controvrsias. Assim mesmo, a atuao processual coletiva dos investidores pode desenvolver-se em um nmero signicativo de jurisdies dos pases ibero-americanos, conforme o que prev as correspondentes legislaes. A reclamao direta do investidor diante do intermedirio nanceiro, como espao de soluo de controvrsias, coexiste em diferentes jurisdies, tanto com o modelo judicial como com os modelos mistos de soluo de controvrsias. Esta coexistncia permite solues ecientes e de baixo custo e, em alguma medida, previne o trnsito das controvrsias como meios de soluo a cargo de autoridades do Estado ou meios de soluo alternativos como a mediao, a conciliao e a arbitragem. 312
Concluses do estudo
Os meios alternativos de resoluo de controvrsias (MARC) se caracterizam por no utilizar a via judicial nem, em princpio, a via administrativa; e, como vantagem em comparao ao recurso das autoridades judiciais, na maioria dos modelos, se evidencia maior celeridade, menor custo, maior legitimidade (ao ser geralmente um meio escolhido pelas partes) e menos formalidades. Nas diferentes jurisdies predominam modelos que respondem s categorias bsicas identicadas como mediao, conciliao e arbitragem (ou arbitramento). Em pases ibero-americanos no possvel encontrar uma nica tendncia que responda exclusivamente a uma administrao pura do setor privado ou pblico. Os princpios fundamentais em que se sustenta um processo judicial, um processo administrativo ou um processo arbitral, so o princpio do devido processo, o princpio de razoabilidade ou de proporcionalidade, o princpio de celeridade, o princpio de imparcialidade e o princpio de proteo dos usurios de servios financeiros ou pr-consumidor. Estes princpios se expressam como garantias dos diretos das partes, no marco de um Estado de Direito, nas diferentes jurisdies de pases ibero-americanos. Uma vez solucionada uma controvrsia entre um investidor e um intermedirio nanceiro, seja mediante um processo judicial, administrativo ou arbitral, de haver assistido razo do investidor na referida controvrsia, a autoridade correspondente poder ordenar em seu favor a execuo da garantia que tenha constitudo o intermedirio para respaldar os compromissos de seu cargo no marco de sua prestao de servios no mercado de valores. Em pases ibero-americanos, as garantias em favor do investidor podem ser individuais, que so aquelas constitudas individualmente por cada intermedirio nanceiro no momento de receber a autorizao para desenvolver sua atividade; ou coletivas, que so aquelas constitudas em um Fundo de Garantia, seja por mandato legal ou voluntariamente por contribuio de determinados intermedirios. Em algumas jurisdies coexistem ambos os tipos de garantias em favor do investidor.
6. TENDNCIAS INTERNACIONAIS E OUTRAS EXPERINCIAS SOBRE PROTECO DO INVESTIDOR E EDUCAO FINANCEIRA

A Diretiva MiFID estabeleceu um marco regulatrio europeu comum para a prestao de servios de instrumentos nanceiros (tais como a intermediao, assessoria, negociao, gesto de carteiras, etc.) pelas entidades nanceiras e empresas de servios de investimento, e pela gesto de mercados regulados pelos operadores de 313
mercados, assim como as atribuies e as obrigaes das autoridades nacionais competentes em relao a essas atividades. Antes da crise nanceira, foi vericada a necessidade de reformar esta Diretiva diante da fragilidade da regulao de instrumentos nanceiros diferentes das aes, negociados sobretudo entre investidores prossionais. No entanto, esta observao apontou que deveria ser corrigido a nveis mais elevados de transparncia, superviso e proteo do investidor. A reforma se pretende realizar na Unio Europeia atravs de dois instrumentos legislativos. Uma Diretiva que revisa os requisitos para prestar os servios de investimentos, o mbito das excees quanto a sua aplicao, os requisitos exigidos das empresas de investimentos quanto a sua organizao e normas de conduta, os requisitos para as plataformas de negociao, a autorizao e as obrigaes dos fornecedores de servios, as atribuies das autoridades competentes, as sanes e as regras aplicveis a empresas de terceiros pases que operam atravs de liais. Por outro lado, um Regulamento que estabelea os requisitos quanto publicao de dados das operaes para o pblico e dos dados de negociao para as autoridades competentes; remove as barreiras que podem discriminar quanto ao acesso nas plataformas de compensao; a obrigatoriedade de negociar os derivados em plataformas organizadas; aes supervisoras especcas quanto a derivados; e prestao de servios por empresas de terceiros pases sem liais. Em matria de educao nanceira, a OCDE lanou em 2003 um programa internacional sobre educao nanceira, cujo primeiro fruto foi a Recomendao sobre Princpios e Boas Prticas para a Educao Financeira, acordada em 2005. Tambm foi criado um Grupo de trabalho sobre Proteo do Consumidor Financeiro, que elaborou princpios gerais, princpios que sero desenvolvidos no prazo de 2 anos, e est em andamento um programa para estabelecer diretrizes sobre a base de consultas s autoridades nacionais, rgos internacionais e outras partes interessadas. Estas diretrizes estabelecidas serviro para orientar a ao dos pases interessados, e mesmo que no tenha carter de vinculantes, no se pode ignorar a inuncia que as recomendaes da OCDE tm em vrios pases que decidiram converter as recomendaes em normas de cumprimento obrigatrio. Com respeito a outras experincias internacionais em matria de proteo do investidor, devemos destacar as atividades desenvolvidas pela ANBIMA no Brasil. A autorregulao da ANBIMA se organiza em forma de regulao voluntria privada e cobre trs atividades que integram o conceito de regulao: a elaborao de normas, desenvolvidas nos Comits de rea de representao da Associao, a superviso e o 314
Concluses do estudo
enforcement, que rene as iniciativas para fazer cumprir e sancionar o no cumprimento. Dentro das medidas regulatrias orientadas proteo dos interesses patrimoniais dos investidores encontram-se a criao de sistemas de indenizao de investidores. Trata-se de sistemas organizados para poder compensar patrimonialmente aqueles investidores, clientes de entidades nanceiras, que podem ver defraudadas suas expectativas de recuperao do dinheiro, valores ou instrumentos nanceiros conados a uma entidade, caso a mesma resulte insolvente. Como exemplo deste tipo de sistemas se encontra a experincia espanhola do FOGAIN, criado no ano 2001 como um fundo de garantia de investimentos para empresas de servios de investimentos e tambm para estender a cobertura dos fundos de garantia de depsitos de entidades de crdito aos investimentos de seus clientes. No processo de criao, funcionamento, aplicao e desenvolvimento do FOGAIN realizado hoje, se pode armar e que supe um elemento de segurana acrescido para os clientes de todas suas entidades aderidas.
315
Anexos
Formulrio de resumo do marco regulatrio e autoridades supervisoras por pas

Catalina Munita Roncagliolo Coordenadora da Diviso de Regulao de Valores. SVS. Chile
ANEXO
FORMULRIO ARGENTINA FORMULRIO BOLVIA FORMULRIO BRASIL FORMULRIO COLMBIA FORMULRIO COSTA RICA FORMULRIO CHILE FORMULRIO EQUADOR FORMULRIO EL SALVADOR FORMULRIO ESPANHA FORMULRIO GUATEMALA FORMULRIO HONDURAS FORMULRIO MXICO FORMULRIO PANAM FORMULRIO PARAGUAI FORMULRIO PERU FORMULRIO REPBLICA DOMINICANA FORMULRIO URUGUAI
317
Argentina
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NA ArGENTiNA

Principais Entidades Reguladoras e URL
Comisso Nacional de Valores: Entidade autrquica com jurisdio
em todo o pas, encarregada de regular, scalizar e controlar todos os participantes do mercado de capitais. Com sua ao persegue a proteo dos direitos do investidor, zela pela transparncia dos mercados de valores e garante a correta formao de preos nos mesmos. A ao da CNV se projeta sobre as sociedades que emitem ttulos de valores para serem colocados de forma pblica nos mercados secundrios de ttulos de valores, sobre os intermedirios nos mercados, sobre a oferta pblica de contratos, de futuros e opes, sobre seus mercados e cmaras de compensao, e sobre seus intermedirios www.cnv.gob.ar promover a estabilidade monetria, a estabilidade nanceira, o emprego e o desenvolvimento econmico com equidade social. www.bcra.gov.ar -BCRA EDUCA superviso e inspeo do mercado segurador conforme os princpios da Lei de Entidades de Seguros N 20.091. www.ssn.gov.ar
Banco Central da Repblica da Argentina: Entidade autrquica que tem por nalidade
Superintendncia de Seguros da Nao: Entidade que realiza as atividades de controle,
Marco Regulatrio
Lei de Mercado de Capitais N 26.83: Sancionada com data de 29 de novembro de 2012, a
que regula os sujeitos e valores negociveis compreendidos dentro do Mercado de Capitais, que atuam sob a rbita de controle da Comisso Nacional de Valores. http://www.cnv.gob.ar/LeyesyReg/Leyes/esp/LEY26831.htm Lei N 24.083/92: Marco regulatrio que rege os Fundos Comuns de Investimentos, os que se entendem como o patrimnio integrado por valores mobilirios com oferta pblica, metais preciosos, divisas, direitos e obrigaes, derivados de operaes de futuro e opes, instrumentos emitidos por entidades nanceiras autorizadas pelo Banco Central da Repblica da Argentina, e dinheiro pertencente a diversas pessoas, as quais tm direitos de copropriedade representados por contrapartes em carta ou escriturais. http://www.cnv.gob.ar/LeyesyReg/Leyes/esp/LEY24083.htm /Lei N 24.441/95: Lei que regula os Fideicomissos Financeiros, ou seja, aqueles em que uma pessoa (outorgante) transmite a propriedade duciria de determinados bens a outra (ducirio), que se obriga a exercer em benecio de quem seja designado no contrato (benecirio), e a transmitir o cumprimento de um prazo ou condio ao instituidor, ao benecirio ou ao deicomissrio. http://www.cnv.gob.ar/LeyesyReg/Leyes/esp/LEY24441.htm Decreto N 1.926/93: Regulao atinente aos Mercados de Futuros e Opes. http://www.cnv.gob.ar/LeyesyReg/Decretos/esp/DEC1926-93.htm Normativa emitida pela CNV: Resoluo Geral N 529/08 Cdigo de Proteo ao Investidor: Estabelece as normas de conduta que devem seguir os intermedirios nanceiros em relao a seus clientes/ investidores, em especco, a determinao de seu perl de risco e s matrias s quais se devem referir os contratos que celebrem. http://www.cnv.gob.ar/LeyesyReg/CNV/esp/RGC529-08.htm
319
Resoluo Geral N 610/12 - Certicao de Aptido: Estabelece a obrigao a todos
os mercados autorregulados, que se encontram sob a competncia da CNV, a manuteno de um Registro de Assessores de pessoas aptas que desenvolvem a atividade de venda, promoo ou prestao de qualquer tipo de atividade de assessoria ou atividade que implique o contato com o pblico investidor em seus intermedirios, incluindo aos produtores relacionados aos mesmos. http://www.cnv.gob.ar/LeyesyReg/CNV/esp/RGCRGN610-12.htm Resoluo Geral N 606-Cdigo de Governo Societrio (Mod. RG N 516/07): Aprova os contedos mnimos do Cdigo de Governo Societrio, prprio das sociedades autorizadas para ofertar publicamente as aes representativas de seu capital social. http://www.cnv.gob.ar/LeyesyReg/CNV/esp/RGCRGN606-12.htm
Educao Financeira
A CNV, em sua pgina web www.cnv.gob.ar, conta com um link Educao Financeira que contm: um Guia Didtico CNV para Investidores e Empresas, um Teste do Investidor, um compndio com informao til para o Investidor e um Glossrio. O Referido rgo Supervisor conta com outra pgina web www.invertir.gob.ar que oferece informao sobre o Mercado de Capitais.
Locais onde os investidores podem apresentar suas consultas ou reclamaes

A CNV recebe denncias e consultas em seu escritrio localizado na rua 25 de maio, 175, na Cidade Autnoma de Buenos Aires e em sua pgina web www.cnv.gob.ar, contempla os seguintes canais de consulta e denncias para o investidor:
Escritrio de Ateno e Proteo ao Investidor: Canal de acesso gratuito para as consultas Canal de Consultas: Permite obter informao do Mercado de Capitais Argentino em Educao Consulta de Empresas: Canal de acesso gratuito para as consultas das empresas. Canal telefnico de consultas: De segunda a sexta feira das 13 s 17 hs. (0800-333-CNVe Opo de denncia: onde se explica a documentao que se deve apresentar para dar
andamento reclamaos. (2683). Financeira. dos investidores. consultasinversor@cnv.gov.ar
Procedimento de Reclamao
Denncias: Se podem apresentar pelo correio eletrnico cnvdenuncias@cnv.gov.ar, por telefone: (54-11) 4329-4712, por correio aos escritrios da CNV localizados na rua 25 de maio 175, CP 1020, Cidade Autnoma de Buenos Aires, e pessoalmente no referido escritrio no 6 andar na Gerncia de Investigaes e Preveno de Lavagem de Dinheiro de 10 s 15hs, com a documentao detalhada na seo DENNCIAS da pgina web do rgo
320
Bolvia
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NA BOLViA

Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro (ASFI): A ASFI regula e supervisiona o funcionamento das Entidades Bancrias, Cooperativas, Fundos Financeiros e Entidades que operam com valores. No mbito do Mercado de Valores, tem dentro de suas principais atribuies regular, controlar, supervisionar e scalizar as atividades das Bolsas de Valores, Bolsas de Produtos, Agncias de Bolsa, Entidades de Depsito de Valores, Sociedades de Titularizao, Sociedades Administradoras de Fundos de Investidor, Fundos de Investimentos, Entidades Qualicadoras de Risco, Empresas de Auditoria Externa, Emissores de Valores e demais participantes do Mercado de Valores www.as.gob.bo
Marco Regulatrio
Lei de Bancos e Entidades Financeiras N1488: As atividades de intermediao nanceira e
de prestao de servios auxiliares nanceiros encontram-se sujeitas no mbito da aplicao desta Lei, com o propsito de precautelar a ordem nanceira nacional e promover um sistema nanceiro slido, convel e competitivo. As entidades que realizam estas atividades esto compreendidas dentro do mbito de sua aplicao. https://www.as.gob.bo/Portals/0/LEY%20DE%20BANCOS%20espaol.pdf Lei de Mercado de Valores N 1834: Marco regulatrio que rege o Mercado de Valores burstil e extra burstil, a oferta pblica e a Intermediao de Valores, as Bolsas de Valores, as Agncias de Bolsa, os Administradores de Fundos e os Fundos de Investimentos, as Sociedades de Titularizao e a Titularizao, as qualicadoras de Riscos, os Emissores, as Entidades de Depsito de Valores, assim como as demais atividades e pessoas fsicas e jurdicas que atuam no aludido mercado. https://www.as.gob.bo/Portals/0/Documentos/Ley1834.pdf Resoluo No. 756/2005 - Regulamento do Registro do Mercado de Valores: Regulamento que estabelece as normas e procedimentos que regulam a organizao, estrutura, funcionamento, operao e informao do Registro do Mercado de Valores. https://www.as.gob.bo/LinkClick.aspx?leticket=e6qYckagZX4%3d&tabid=213&mid=830 Resoluo No. 751/2004 - Normativa para Agncias de Bolsa: Estabelece as normas e procedimentos que regulam a constituio, a organizao, o funcionamento, as atividades e as operaes das Agncias de Bolsa. https://www.as.gob.bo/LinkClick.aspx?leticket=NNwjAy2PhOs%3d&tabid=213&mid=830 Resoluo No. 421/2004 - Normativa para Fundos de Investimentos e suas Sociedades Administradora: Estabelece a regulao para a constituio, a organizao, o funcionamento e as operaes das Sociedades Administradoras de Fundos de Investimentos e dos Fundos de Investimentos. https://www.as.gob.bo/LinkClick.aspx?leticket=Rs4d5f7IlkY%3d&tabid=213&mid=830 Recopilao de Normas para Bancos e Entidades Financeiras Ttulo XI Servios a Clientes e Usurios: Regulamento que tem por objeto normatizar os direitos que tm os clientes e usurios, as polticas e procedimentos mnimos que devem observar as Entidades de Intermediao Financeira e as Empresas de Servios Auxiliares Financeiros para a ateno de seus clientes e usurios e o funcionamento do Ponto de Reclamao (PR) da entidade supervisionada e da Central de Reclamaes da Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro (ASFI). http://servdmzw.as.gob.bo/circular/textos/L04T01.pdf
321
Educao Financeira
A Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro realiza um Plano de Educao Financeira anual, com base nos requerimentos especcos do pblico em geral, educao que proporcionada atravs da nossa pgina web (mdulos), e mediante notas e convnios com instituies pblicas e privadas. Neste sentido, se mantm coordenao com o Banco Central de Bolvia, Associao Boliviana de Agentes em Valores, Bolsa Boliviana de Valores S.A., Vice Ministrio de Defesa do Consumidor, Ministrio de Educao, etc. https://www.as.gob.bo/ConsumidorFinanciero/MdulosdeEducacinFinanciera/

A Autoridade de Superviso do Sistema Financeiro comtempla dentro de sua estrutura a Direo de Direitos do Consumidor Financeiro que atende as consultas e reclamaes de clientes em seus escritrios centrais e nos Centros de Consultas. Os usurios nanceiros podem realizar consultas atravs do site da ASFI. Os servios do Centro de Consultas da ASFI esto ao alcance de todos os cidados, sejam clientes de entidades nanceiras ou no. https://www.as.gob.bo/ConsumidorFinanciero/CentrodeConsultas/
O procedimento para apresentar uma Reclamao Financeira o seguinte:
Ir ao Ponto de Reclamao da entidade nanceira. Apresentar a reclamao de forma escrita ou verbal, anexando a documentao que considere A reclamao ser registrada pelos funcionrios da entidade nanceira. Uma vez registrada, ser entregue um comprovante de recebimento da reclamao, nele ser O prazo de resposta de cinco dias teis, porm, pode ser ampliado se a complexidade da
reclamao assim o requeira. https://www.as.gob.bo/ConsumidorFinanciero/PuntodeReclamo especicada a data de resposta ao mesmo. necessria.
322
Brasil
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NO BrASiL

Comisso de Valores Mobilirios (CVM): rgo normativo e supervisor que conta com poderes
para conceder autorizao (registro), para o exerccio de atividades no Mercado de Valores (intermedirios, auditores, emissores, etc.), aprovar regulamentos administrativos, supervisionar o mercado e investigar condutas irregulares, aplicando sanes de natureza administrativa www.cvm.gov.br Sistema Nacional de Defesa do Consumidor: Sistema integrado por rgos de proteo ao consumidor, federais, estaduais e municipais, alm de entidades de defesa do consumidor. http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ5E813CF3PTBRNN.htm Banco Central do Brasil (BCB): Regula as instituies nanceiras captadoras de depsitos a vista e demais instituies nanceiras (bancos de cmbio, de desenvolvimento etc.), assim como outros intermedirios nanceiros (corretores, distribuidores de valores etc.). www.bcb.gov.br Superintendncia de Seguros Privados (SUSEP): Regula produtos distribudos por sociedades seguradoras, entidades abertas de penses complementares, sociedades de capitalizao e resseguradoras, incluindo produtos considerados de investidores. www.susep.gov.br Autorreguladores: BM&FBOVESPA Superviso de Mercados (BSM): BM&FBOVESPA Superviso de Mercados (BSM): Entidade autorreguladora reconhecida pela Lei do Mercado de Valores que supervisiona e scaliza aos participantes do mercado em relao s operaes cursadas nos mercados de bolsa e de derivados. www.bmfbovespa.com.br Associao Brasileira das Entidades dos Mercados Financeiros e de Capitais (ANBIMA): Entidade autorregulada de carter voluntrio, que representa as instituies que atuam nos mercados nanceiros e de capitais e reconhecida pela CVM. www.anbima.com.br Associao Nacional das Corretoras e Distribuidoras de Ttulos e Valores Mobilirios, Cmbio e Mercadorias (ANCORD): Entidade autorregulada de carter voluntrio, reconhecida pela CVM como entidade acreditadora da atividade de agente autnomo de investimentos. www.ancord.org.br Associao dos Analistas e Prossionais de Investimentos do Mercado de Capitais (APIMEC): Entidade autorreguladora de carter voluntrio, reconhecida pela CVM como entidade acreditadora da atividade de analista de valores mobilirios. www.apimec.com.br
Marco Regulatrio
Lei N 6.385/76: Marco regulatrio que rege o Mercado de Valores mobilirios e atribui, em
diversas normas, poder de regulao CVM e engloba as principais atividades, servios e produtos nanceiros no mbito desse mercado. http://www.cvm.gov.br/port/atos/leis/6385.asp Lei N 6.404/76: Dispe sobre as sociedades por aes (companhias), atribuindo poderes CVM para scalizar seu cumprimento com relao s companhias abertas. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6404consol.htm Principais normas de juros para investidores emitidas pela CVM:
Instruo CVM N 505/11: Estabelece normas e procedimentos a ser observados nas operaes
realizadas com valores mobilirios em mercados regulamentados de valores mobilirios.
323
Instruo CVM N497/11: Dispe sobre a atividade de agente autnomo de investimento, o
http://www.cvm.gov.br/asp/cvmwww/atos/Atos_Redir.asp?Tipo=I&File=\inst\inst505.doc
representante do intermedirio para captao de clientes, recepo, registro e transmisso de pedidos, etc. http://www.cvm.gov.br/asp/cvmwww/atos/Atos/inst/inst497consolid.doc Instruo CVM N409/04: Estabelece normas sobre a constituio, a administrao, o funcionamento e a divulgao de informaes dos fundos de investimentos. http://www.cvm.gov.br/asp/cvmwww/atos/Atos/inst/inst409consolid.doc Instruo CVM 480/09: Dispe sobre o registro de emissores de valores admitidos negociao junto ao pblico. http://www.cvm.gov.br/asp/cvmwww/atos/Atos/inst/inst480consolid.doc
Educao Financeira
Educao de Investidores: CVM: Circuito Universitrio (conferncias na universidade), Encontro com Investidores
(abertos ao pblico), Concurso de Monograas e publicaes educativas. Tambm o Comit Assessor de Educao da CVM (organismos de autorregulao), que realiza atividades educativas: Prmio de Imprensa, Programa TOP (capacitao para professores universitrios em janeiro e julho de cada ano) e cursos para magistrados. www.cvm.gov.br (link Proteo e Educao ao Investidor) e www.portaldoinvestidor.gov.br. Redes sociais CVMEducacional (Twitter, Facebook e YouTube). ANBIMA: www.comoinvestir.com.br / BM&FBOVESPA: www.bmfbovespa.com.br (link Educacional) Estratgia Nacional de Educao Financeira (ENEF): www.vidaedinheiro.gov.br

No mbito do Mercado de Valores: Na CVM a unidade a cargo da proteo de investidores a Superintendncia de Proteo e Orientao aos Investidores, que presta servios de ateno aos investidores (atendimento presencial, telefone, pagina web). As reclamaes podem ser apresentadas em Fale com a CVM/ (SAC) disponvel em: www.cvm.gov.br. Os investidores estrangeiros que no tem identicao de contribuinte no Brasil (CPF) podem enviar pelo correio eletrnico soi@cvm. gov.br. A reclamao tambm pode ser enviada por carta: Rua Sete de Setembro, 111, 5 andar-Centro CEP- 20050-901 Rio de Janeiro - RJ Brasil. Na BM&FBOVESPA, para ressarcimento de prejuzos provenientes de erros operativos ou outros problemas na intermediao de valores ou na prestao dos servios de custdia existe o MRP http://www.bovespasupervisaomercado.com.br/MRPComoFunciona.asp No mbito de Mercados de Produtos de Investimentos regulados por outros rgos reguladores: BCB: Reclamaes podem ser enviadas aos Ouvidores (Defensor do Cliente) de cada instituio nanceira ou ao BCB. www.bcb.gov.br SUSEP: Reclamaes podem ser enviadas aos Ouvidores de cada sociedade ou SUSEP www.susep.gov.br
No mbito do Mercado de Valores: Os investidores podem apresentar denncias perante a CVM a qualquer momento, bastando sua identicao pessoal e a descrio do problema. Os casos que requerem anlises se examinam no processo administrativo de reclamao do investidor, solicitando a aclarao da instituio. Quando for necessrio, o caso se remete ao Superintendente responsvel da superviso do participante envolvido. Quando houver evidncia de m conduta, o processo de queixas se termina e se institui um procedimento administrativo sancionador. Se a queixa se refere informao protegida por lei, a resposta s concluses sero envidas somente se forem juntadas aos documentos de identicao do investidor.
324
Colmbia
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NA COLMbiA

Congresso da Repblica: Corresponde ao Congresso fazer as leis. Por meio delas exerce a
funo de ditar as normas gerais e apontar nelas os objetivos e critrios aos quais deve sujeitarse o Governo para regular as atividades nanceiras, bursteis, seguradoras e qualquer outra relacionada ao manejo, aproveitamento e investimento dos recursos capturados do pblico. www.senado.gov.co e/ou www.camara.gov.co (Leis) Ministrio de Fazenda e Crdito Pblico: funo do Ministrio de Fazenda e Crdito pblico denir polticas e medidas com relao ao manejo, aproveitamento e investimento dos recursos capturados do pblico, do mercado pblico de valores e dos setores nanceiros e seguradores. www.minhacienda.gov.co (Decretos) Superintendncia Financeira da Colmbia: Preserva a conana pblica e a estabilidade do sistema nanceiro; mantm a integridade, a ecincia e a transparncia do Mercado de Valores e demais ativos nanceiros; e zela pelo respeito aos direitos dos consumidores nanceiros. www.supernanciera.gov.co (Circulares) Autorregulador do Mercado de Valores: A Direo de Regulao do AMV a encarregada de realizar estudos com base nos quais se redigem as propostas normativas que abrigam os intermedirios de valores. www.amvcolombia.org.co
Marco Regulatrio
Lei 964 de 2005. Lei do Mercado de Valores: Marco regulatrio que rege as atividades de
gesto, aproveitamento e investimento de recursos capturados do pblico que se efetuam mediante valores. Decreto nico 2555 de 2010: Marco regulatrio que contm normas em matria do setor nanceiro, segurador e do Mercado de Valores, que estabelece os deveres gerais dos intermedirios de valores. Lei 1328 de 2009: Por meio da qual se estabelece o regime de proteo dos consumidores nanceiros no mbito nanceiro, segurador e do consumidor, fundamentando o fornecimento de informao; a devida ateno e proteo aos consumidores nanceiros; e a Defensoria do Consumidor Financeiro. Estabelece, tambm, a obrigao de implementar um Sistema de Ateno aos Consumidores Financeiros-SAC, s entidades do setor nanceiro, segurador e burstil. Lei 1480 de 2011: Denominada Estatuto do Consumidor, que protege, promove e garante a efetividade e o livre exerccio dos direitos dos consumidores.
Educao Financeira
Com o objetivo de fortalecer a formao cidad e o desenvolvimento de competncias bsicas, especialmente matemticas, a Colmbia iniciou a construo coletiva de um Programa de Educao Econmica e Financeira para a compreenso e a tomada de decises responsveis por parte dos estudantes de todo o pas com respeito aos desaos dos sistemas nanceiros e a economia em um contexto globalizado. O programa se desenvolveu no marco do convnio assinado pelo Ministrio de Educao Nacional e Asobancria e conta com o apoio econmico e tcnico da Corporao Andina de Fomento (CAF). Este projeto fundamental para a participao da sociedade nas decises que afetam a vida econmica, poltica, administrativa e cultural da Nao. Para este programa se desenharo
325
e desenvolvero, no marco de uma estratgia nacional, ocinas consultivas sobre a Educao Econmica e Financeira com diferentes atores, que permitiro a elaborao de um documento base sobre as aes e estratgias a desenvolver. A implementao do Programa de Educao Econmica e Financeira ter os seguintes componentes: Componente Pedaggico, Componente de Aes de Formao Docente e Acompanhamento a Estabelecimentos Educativos, Componente de Mobilizao e Comunicao, Componente de Acompanhamento e Avaliao do Programa. Pode ser consultado em: www.mineducacion.gov.co; www.supernanciera.gov.co ; www.asobancaria.com

A SFC conta com um servio especializado e centralizado de informao a que podem acudir os consumidores nanceiros, denominado Ponto de Contato, a cargo da Direo de Proteo ao Consumidor Financeiro. Neste se orienta, informa e atende todas as inquietaes que se podem gerar por parte dos consumidores nanceiros. Igualmente, esto disposio do consumidor nanceiro canais remotos como o telefnico, fax, site, correio eletrnico e as redes sociais. Todas as entidades vigiadas pela Superintendncia Financeira da Colmbia contam com um Sistema de Ateno ao Consumidor Financeiro, o qual inclui a ateno de peties, queixas ou reclamaes diretamente perante a entidade ou o defensor do cliente.
A Direo de Proteo ao Consumidor Financeiro da SFC coordena a ateno das reclamaes ou queixas que se apresentam em respeito ao servio prestado pelas entidades vigiadas ou controladas. As referidas reclamaes ou queixas se podem apresentar em forma pessoal, escrita ou atravs de meios tecnolgicos, como no site www.supernanciera.gov.co ou no correio eletrnico super@supernanciera.gov.co. Os cidados que procuram a SFC so atendidos diretamente na recepo do Ponto de Contato da entidade, por ordem de chegada, e de acordo com o tema objeto de sua reclamao ou queixa, conforme o caso, pelo sistema automtico. Para orientao telefnica sobre a forma de apresentar sua queixa, os cidados que se encontram em Bogot podem se comunicar pelo numero 4197100, e quem se encontra em uma cidade diferente, a linha gratuita nacional 01 8000 120 100. As reclamaes ou queixas so analisadas e tramitadas em conformidade com as normas aplicveis, sob os princpios de transparncia, celeridade e oportunidade. Os cidados podem obter informao telefnica sobre o trmite dado a sua reclamao, mas no sobre as atuaes administrativas que esta tenha originado com respeito entidade supervisionada, dado que as mesmas esto amparadas por reserva legal, at que o ato administrativo correspondente seja executado. Por outra parte, as entidades vigiadas pela SFC devem contar com um Defensor do Consumidor Financeiro e um Sistema de Ateno ao Consumidor Financeiro. Em primeira instncia para tramitar peties, queixas ou reclamaes diretamente perante a entidade vigiada pela SFC, o consumidor nanceiro pode usar o site, o SAC ou o escritrio da entidade vigiada e perguntar pelos procedimentos para instaurar sua solicitao.
326
Costa Rica
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NA COSTA RicA

Conselho Nacional de Superviso do Sistema Financeiro (Conassif): rgo colegiado de
direo superior, cujo m dotar de uniformidade e integrao as atividades de regulao e superviso do Sistema Financeiro Costarriquense. A este Conselho corresponde, entre outras, a funo de aprovar as normas vigentes autorizao, regulao, superviso, scalizao e vigilncia que, conforme a lei, devem executar a Superintendncia Geral de Entidades Financeiras, a Superintendncia Geral de Valores, a Superintendncia Geral de Seguros e a Superintendncia de Penses. Neste contexto, o ente responsvel pela emisso das normas de proteo do investidor no mbito do mercado de valores. www.conassif..cr Superintendncia Geral de Valores (Sugeval): Entidade reguladora do mercado de valores a quem corresponde zelar pela transparncia do mercado, a formao correta de preos, a proteo dos investidores, e a difuso da informao necessria para a consecuo destas nalidades. Para desempenhar suas funes, a Sugeval emite a normativa que regula a atividade dos participantes do mercado, lhes concede autorizao para oferecer seus servios e seus produtos por meio da oferta pblica, e supervisiona suas atividades. Alm disso, tem o poder de impor sanes e medidas de precauo quando necessrio. As disposies emitidas pela SUGEVAL complementam a normativa que emite o Conassif. Sob a superviso e regulao da Sugeval esto as Bolsas de Valores, postos de bolsa, Sociedades Administradoras de Fundos de Investimentos e seus Fundos, Emissores de Valores, Sociedades Qualicadoras de Risco, Grupos Financeiros no Bancrios, Centrais de Valores, Entidades de Custdia, fornecedores de preos de mercado, sociedades de anotao em conta, e qualquer outro que disponha a legislao vigente. www.sugeval..cr Defensoria do Consumidor: Dependncia do Ministrio de Economia, Indstria e Comrcio encarregada de zelar pela aplicao da Lei de promoo da Competncia e Defesa Efetiva do Consumidor. Bolsa Nacional de Valores: Entidade que tem por lei o nico objetivo de facilitar as transaes com valores, assim como exercer as funes de autorizao, scalizao e regulao sobre os postos e agentes de bolsa. www.bolsacr.com
Marco Regulatrio
Lei Reguladora do Mercado de Valores N 7732: Marco regulatrio que tem por objetivo
regular os Mercados de Valores, as pessoas fsicas ou jurdicas que intervenham direta ou indiretamente neles, os atos ou contratos relacionados com tais mercados e os valores negociados neles. Lei de Promoo da Competncia e Defesa Efetiva do Consumidor N 7472: Marco regulador que tem como objetivo proteger, efetivamente, os direitos e interesses legtimos do consumidor, a tutela e a promoo do processo de competncia e livre concorrncia, mediante a preveno, a proibio de monoplios, as prticas monopolsticas e outras restries ao funcionamento eciente do mercado e a eliminao das regulaes desnecessrias para as atividades econmicas.
327
Educao Financeira
A Sugeval conta com uma estratgia de educao ao pblico com o apoio dos participantes do mercado. Do referido plano se destaca, entre vrios esforos, as Jornadas do Investidor, os Campeonatos de Investidores Universitrios e Intercolegial, Aula Virtual, os Cursos Livres na Universidade da Costa Rica. www.sugeval..cr

A Sugeval conta com um Departamento de Informao e Comunicao, que tem como parte
de suas funes receber, evacuar e canalizar as consultas relacionadas com o Mercado de Valores assim como oferecer qualquer tipo de informao sobre o Mercado de Valores ou que guarde alguma relao com este. E tambm, os investidores de postos de bolsa podem pleitear perante a Bolsa Nacional de Valores uma denncia contra de um agente de bolsa ou um posto de bolsa, segundo os poderes sancionadores conferidos por lei na referida entidade. Os usurios de servios nanceiros tambm poderiam procurar a Defensoria do Consumidor e a Defensoria dos Habitantes.
A Sugeval conta com um Departamento de Informao e Comunicao, o qual tem como parte
de suas funes receber, evacuar e canalizar as consultas relacionadas com o Mercado de Valores, assim como oferecer qualquer tipo de informao sobre o Mercado de Valores ou que guarde alguma relao com este. Se o investidor considera que a entidade teve seus direitos lesados, pode apresentar uma denncia SUGEVAL. A Superintendncia inicia uma investigao preliminar na qual aprecia os fatos denunciados luz da normativa vigente e das provas apresentadas pela entidade que foi denunciada. Se car provado que h uma possvel desobedincia norma, se inicia um procedimento administrativo, o qual poderia terminar em uma sano. A abertura e resoluo nal de um procedimento administrativo so informadas ao mercado mediante um Comunicado de fatos Relevantes. A Lei confere Sugeval unicamente o poder sancionador, pelo que no pode se pronunciar sobre uma indenizao patrimonial aos investidores, pelo que estes devem recorrer via judicial para esta reclamao. A Bolsa Nacional de Valores pode impor sanes aos agentes de bolsa e aos postos de bolsa. Se a Bolsa abre um procedimento administrativo, a Sugeval pode que se d continuidade ao mesmo. A lei prev uma possibilidade de resoluo alternativa de conitos mediante arbitragem entre entidades e investidores, porm no muito utilizada, devido aos altos custos do processo
328
Chile
REGULAO DA PrOTEO
AO INVESTiDOr NO
CHiLE

Superintendncia de Valores e Seguros (SVS): Entidade a quem compete a regulao do
mercado de valores, ou seja, sobre os agentes que participam desse mercado, como emissores, intermedirios, bolsas, administradoras de fundos e seus fundos, sociedades annimas, empresas de auditoria externa, classicadoras de risco, empresas de depsito e custdia de valores, entre outras. Tambm corresponde SVS a regulao do mercado de seguros. www.svs.cl Banco Central do Chile: rgo responsvel, entre outras atribuies, pela regulao do sistema nanceiro e do mercado de capitais e cautelar estabilidade do sistema nanceiro. www.bcentral.cl Superintendncia de Bancos e Instituies Financeiras (SBIF): Entidade a quem compete a superviso e regulao dos bancos e instituies nanceiras, em resguardo dos depositantes ou outros credores e do interesse pblico. www.sbif.cl Superintendncia de Penses (SP): rgo que tem a seu cargo a super vigilncia e controle do Sistema de Penses Solidrias que administra o Instituto de Previso Social, as Administradoras Privadas de Fundos de Penses e a Administradora de Fundos de Prestao Social. www.safp.cl Servio Nacional do Consumidor (SERNAC): Entidade a quem corresponde zelar pelo cumprimento das disposies sobre a proteo dos direitos dos consumidores, sua difuso e realizar aes de informao e educao ao consumidor. Sua atuao se relaciona a todos os tipos de atividades, inclusive as nanceiras. www.sernac.cl Bolsas de Valores e Bolsas de Produtos: Entidades que tem como objetivo principal fornecer a seus membros (corretores de bolsa), a implementao necessria para que possam realizar ecazmente as transaes de valores e dos sistemas de informao. No Chile, as bolsas tm por lei a atribuio e dever de autorregulao. Existem trs bolsas de valores, Bolsa de Comrcio de Santiago, Bolsa de Corretores (Valparaso) e Bolsa Eletrnica do Chile e uma bolsa de produtos, Bolsa de Produtos de Chile. www.bolsadesantiago.com ; www.bolchile.cl ; www.bovalpo.com ; www.bolsadeproductos.cl Associaes de Fundos de Terceiros: A Lei chilena no contempla a autorregulao forada neste caso. Porm, a indstria de fundos mostrou uma tendncia para a aliao das sociedades administradoras de fundos de terceiros em duas organizaes gremiais, a Associao de Administradoras de Fundos Mtuos do Chile e Associao Chilena Administradoras de Fundos de Investimentos. www.aafm.cl ; www.aca.com
Marco Regulatrio
Lei N 18.045: Marco regulatrio geral que rege o Mercado de Valores no Chile, estabelece
a regulao para a oferta pblica de valores, seus respectivos mercados e intermedirios. http://www.svs.cl/sitio/legislacion_normativa/marco_legal/ley%2018045_dic2011.pdf DL N1.328 e Regulamento da Lei N1.179: Marco regulatrio para fundos mtuos. http://www.svs.cl/sitio/legislacion_normativa/marco_legal/dl_1328_agosto2010.pdf Lei N 18.815 e Regulamento da Lei N 864: Marco regulatrio para os fundos de investimentos fechados. http://www.svs.cl/sitio/legislacion_normativa/marco_legal/le_18815_agosto2010.pdf
329
Normativa emitida pela SVS: Norma de Carter Geral N 12: Estabelece normas sobre transaes de valores e sobre os Norma de Carter Geral N 295: Estabelece forma, periodicidade e exigncias que devem
sobre a forma, oportunidade e condies em que foram executados seus pedidos de compra e venda de aes, incluindo tempos, preos e custos de execuo dos pedidos. Circular n 2.027: Requer que as administradoras de fundos mtuos entreguem um Folheto Informativo aos investidores, que contm informao relevante e resumida do fundo. Tambm, estabelece os contedos mnimos dos regulamentos internos e contratos dos fundos. http://www.svs.cl/sitio/legislacion_normativa/normativa.php Lei N 19.496: No mbito do consumo, esta Lei estabelece normas sobre proteo dos direitos dos consumidores. Esta Lei foi recentemente modicada, incluindo a gura do SERNAC Financeiro, fortalecendo os direitos dos consumidores de produtos e servios nanceiros. http://www.sernac.cl/sernac2011/leyes/Version%20Actualizada%20LPC%20-%20 05122011.pdf registros e informaes que os intermedirios de valores devem proporcionar. ser cumpridas para ter credibilidade de conhecimentos de intermediao de valores.
Circular N 1.985: Instrui aos corretores de bolsa para proporcionar a seus clientes antecedentes
Educao Financeira
A SVS tem em seu site um novo Portal de Educao Financeira (SVS Educa), orientado aos investidores e segurados com contedos renovados e um visual mais atrativo e moderno. http:// www.svs.cl/educa/600/w3-channel.html Tambm realiza palestras e encontros em diferentes setores e permanentemente mantm e distribui boletim explicativo sobre diferentes aspectos do mercado de valores.

A SVS conta com um setor que se encarrega da tramitao e resposta das consultas
e reclamaes dos investidores e segurados. Este o setor de Proteo ao Investidor e Segurado, cuja principal tarefa oferecer ateno, orientao e informao de consultas pelos canais presenciais, telefnicos e pelo site, e realizar denncias e reclamaes. Cabe mencionar que nos ltimos anos foi implementado o Sistema Integral de Informao e Ateno Cidadania (SIAC), o qual serve de portal de consulta ao cidado. O SERNAC, por sua parte, recebe consultas e reclamaes dos cidados referentes a temas relacionados com a Lei do Consumidor, o qual inclui a entrega de informao ao consumidor de servios e produtos nanceiros, assim como o recebimento de consultas e reclamaes sobre a matria. As Bolsas de Valores entregam a funo de resoluo de conitos entre intermedirios e seus clientes a seu Comit de Regulao.
A reclamao pode ser feita SVS presencialmente ou por correspondncia, ou se dirigindo aos escritrios do SERNAC de sua regio, onde existe um convnio de interoperabilidade de onde deriva a reclamao SVS. Assim que recebe a reclamao, a SVS encaminha ao setor correspondente para responder ao reclamante por escrito ou por correio eletrnico. Para dar prosseguimento reclamao, a pessoa pode chamar ligar para SVS e se dirigir a sua sede ou acessar o site da entidade atravs do portal SVS + prximo.
330
Equador
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NO EQUADOr

A Superintendncia de Companhias: a entidade de controle societrio e de Mercado de
Valores. s Intendncias de Mercado de Valores (IMV) compete executar a poltica geral do Mercado de Valores, promover e controlar o desenvolvimento convel e transparente do mercado, levando ao cumprimento das normas de proteo ao investidor. www.supercias.gov.ec Conselho Nacional de Valores: rgo encarregado de estabelecer a poltica geral do Mercado de Valores e de regular sua atividade, ligado Superintendncia de Companhias e presidido pelo Superintendente de Companhias. www.supercias.gov.ec Corporaes Civis de Bolsas de Valores: As Bolsas de Valores, entidades sem ns lucrativo, autorizadas e controladas pela Superintendncia de Companhias. H duas(2) Bolsas de Valores, a de Quito e Guayaquil, com atribuies de autorregulao. www.mundobvg.com; www.bolsadequito.com Superintendncia de Bancos e Seguros: rgo de controle dos sistemas nanceiros pblicos e privados, de seguros privados e da seguridade social. www.sbs.gob.ec Superintendncia de Economia Popular e Solidria: De recente criao, exerce o controle da economia popular e solidria e do setor nanceiro, popular e solidrio. www.seps.gob.ec Defensoria Pblica: Conhece e se pronuncia motivadamente sobre as reclamaes e queixas que apresenta qualquer consumidor, nacional ou estrangeiro, que resida ou esteja de passagem no pas. www.dpe.gob.ec
Marco Regulatrio
Lei de Mercado de Valores: Regulao que tem por objetivo promover um mercado de
valores organizado , integrado, ecaz e transparente, em que a intermediao de valores seja competitiva, ordenada, equitativa e contnua, como resultado de uma informao verdadeira, completa e oportuna. Lei Geral de Instituies do Sistema Financeiro: Regula a criao, organizao, atividade, funcionamento e extino das instituies do sistema nanceiro privado, assim como a organizao e funes da Superintendncia de Bancos e Seguros, supervisiona e controla as entidades nanceiras e protege os interesses e direitos do pblico. Lei Orgnica de Defesa do Consumidor: Marco regulatrio que normatiza as relaes entre fornecedores e consumidores, promovendo o conhecimento e protegendo os direitos dos consumidores e procurando a equidade e a seguridade jurdica nas referidas relaes.
Educao Financeira
As Direes de Investigao e Desenvolvimento de Guayaquil e Quito tm a funo de
promover e difundir os mecanismos de nanciamento e investimento, organizando eventos nacionais e internacionais, direcionados a docentes, estudantes e pblico em geral, oferecendo informaes sobre os produtos e servios oferecidos pelas entidades do mercado de valores. As aulas virtuais so veculos apropriados para a capacitao on line.
331

Na Superintendncia de Companhias, atravs das Intendncias de Mercado de Valores de Guayaquil e Quito, as Direes Jurdicas de Normas e Controle absolvem todo tipo de consultas apresentadas pelos usurios ou consumidores.
Procedimento de Consulta: A consulta se apresentar por escrito ao Superintendente de Procedimento de Denncia ou Reclamaes: A reclamao ou denncia se apresentar
Companhias quando se emite o critrio institucional, sendo noticado ao consultante. por escrito perante o Superintendente de Companhias ou seu Delegado. O Secretrio Geral proceder a sua qualicao no prazo de 5 dias a partir do recebimento da denncia. Dentro do mesmo prazo se noticar ao denunciante sobre o resultado da qualicao e se efetua o registro da denncia no livro especial de ocorrncia. Qualicada e admitida ao trmite, o Superintendente colocar disposio para que o denunciante reconhea sua assinatura e rubrica perante o Secretrio Geral. Dentro de 24 horas aps a qualicao da denncia, remetem o expediente para a Intendncia de Mercado de Valores de Guayaquil ou Quito. O Superintendente far a inspeo de controle ao denunciado, a m de comprovar a veracidade dos fatos. O Intendente de Mercado de Valores de Guayaquil ou Quito encaminha para as reas tcnicas o expediente da denncia e para a Direo Jurdica com o m que se avalie a denncia; e no prazo de 48 horas sero realizadas as reunies para iniciar o processo de investigao. O resultado das decises das reunies e do processo de investigao dado em um informe tcnico motivado, o mesmo que ser levado em considerao pelo Superintendente, concluindo se existe ou no responsabilidade do denunciado. Se as concluses do Informe deliberam responsabilidade ao denunciado, ou Superintendente, com resoluo fundamentada, o expediente arquivado. Se das concluses do informe tcnico se determinam fatos que constituem infraes a Lei de Mercado de Valores e demais disposies complementares, a pessoa denunciada ser informada com as respectivas observaes. O Secretrio Geral dar prosseguimento denuncia ou aos denunciados, e no mesmo ato noticar as observaes produto da investigao. Uma vez apresentados os resultados sobre a pessoa investigada, dentro de uma nalizao que no exceda 15 dias, contados a partir de sua noticao, a Direo da Intendncia de Mercado de Valores vericar as provas ou resultados apresentados e dar a conhecer a considerao das concluses em um novo informe, expressando a magnitude do prejuzo causado, ou possvel prejuzo, que poderia ter ocasionado e com as recomendaes pertinentes ao Superintendente, o qual remeter o expediente Direo Jurdica da Intendncia para as anlises jurdicas para a emisso do parecer. No caso de haver resultados ou provas por parte dos denunciados, sero raticados os informes da Direo (rea tcnica) e se seguir o procedimento respectivo. Conhecidos os informes tcnicos, o parecer jurdico e os resultados do denunciado ou em rebeldia deste, o Superintendente ditar a resoluo que corresponde. Recurso de Apelao: Acorde ao disposto na Codicao das Resolues do Conselho Nacional de Valores (CNV), a pessoa sancionada poder recorrer ao CNV dentro do prazo de 7 dias. Execuo da Sano: A deciso do CNV causar execuo no mbito administrativo e poder ser impugnada perante a Corte Distrital do Contencioso Administrativo. Nota: Leia-se CNV como Conselho Nacional de Valores. Superintendente como o Superintendente de Companhias ou seu Delegado. O Secretrio Geral ou Secretrio Geral ou seu representante.
332
El Salvador
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr EM EL SALVADOr

Banco Central de Reserva: Entidade que tem como nalidade promover e manter as condies monetrias, cambiais, creditcias e nanceiras mais favorveis para a estabilidade da economia nacional. E tambm, a emisso das normas do sistema nanceiro, dentro das quais est a Proteo do Investidor no mbito do Mercado de Valores, a cargo do Comit de Normas do Banco Central de Reserva, o qual compostos por representantes do Banco Central e o Superintendente do Sistema Financeiro. www.bcr.gob.sv Superintendncia do Sistema Financeiro (SSF): Entidade responsvel por supervisionar a atividade individual e consolidada dos integrantes do sistema nanceiro e demais pessoas, operaes ou entidades que mandam as leis, ou seja, Bancos Privados, Bancos Estatais, liais de Bancos Estrangeiros, Bancos Cooperativos Autorizados para Captar Depsitos do Pblico, Sociedades de Poupana e Crdito Autorizadas a Captar Depsitos do Pblico , Entidades Estrangeiras sem Autorizao para Captar Depsitos do Pblico, Entidades Autorizadas a Operar como Sociedades de Seguros e Fianas, Bancos Cooperativos sem Autorizao para Captar Depsitos do Pblico, Sociedades de Poupana e Crdito sem Autorizao para Captar Depsitos do Pblico, Entidades do Sistema de Garantia Recproca, Instituies Pblicas de Crdito, Entidades Autorizadas a Operar como Casas de Cmbio, Sociedades em Processo de Dissoluo e Liquidao, Escritrios de Informao de Entidades Estrangeiras sem Autorizao para Captar Depsitos do Pblico, Entidades Autorizadas a Operar no Mercado Burstil (Bolsa de Valores, Sociedades Classicadoras de Risco, Sociedades Especializadas em Depsito e Custdia de Valores, Casas Corretores de Bolsa, Sociedades de Titularizao de Ativos, Auditores Externos, Emissores de Valores com Emisses de Valores Registradas, Emissores de Valores Estrangeiros, Entidades de Regime Especial, Valores Centro-Americanos e de rgos Internacionais, Armazns de Depsito e Bolsa de Produtos, Entidades Autorizadas do Sistema Provisional, Entidades do Sistema de Garantia Recproca e Conglomerados Financeiros Autorizados. www.ssf.gob.sv ; www.educacionnanciera.gob.sv Bolsa de Valores: Instituio que conta com atribuies para autorregular, proporcionando aos investidores e s casas corretoras de bolsa, o marco regulatrio, operacional e tecnolgico para efetuar o intercambio dos valores transacionados. A Junta Diretiva de uma bolsa tem atribuies reguladoras, scalizadoras, disciplinares e administrativas. www.bves.com.sv Defensoria do Consumidor: Entidade encarregada de zelar pelo cumprimento da Lei de Proteo ao Consumidor, que coordena os esforos com a SSF para a superviso dos aspectos relacionados aos direitos dos consumidores.
Marco Regulatrio
Lei de Superviso e Regulao do Sistema Financeiro: Marco legal que cria a Superintendncia do Sistema Financeiro e estabelece competncias e atribuies da mesma para efetuar a superviso da atividade individual e consolidada dos integrantes do Sistema Financeiro, em que se incluem as entidades que participam no Mercado de Valores. E tambm, se cria o Sistema de Superviso e Regulao Financeira, o qual est constitudo pela Superintendncia do Sistema Financeiro e pelo Banco Central de Reserva de El Salvador. O Sistema de Superviso e Regulao Financeira tem por objetivo preservar a estabilidade do Sistema Financeiro e zelar pela ecincia e transparncia do mesmo, assim como zelar pela segurana e solidez dos integrantes do Sistema Financeiro de acordo com o que estabelece esta Lei. Por outra parte, a emisso da regulao dos integrantes do Sistema Financeiro se dene como responsabilidade de um Comit de Normas, criado no BCR, com a participao de diretores dessa entidade e do
333
Lei do Mercado de Valores: : Marco regulatrio que rege a oferta pblica de valores e a estes,
Superintendente do Sistema Financeiro.
suas transaes, seus respectivos mercados e intermedirios, aos emissores e s obrigaes e responsabilidades das casas de corretores referentes aos servios oferecidos. Lei de Proteo ao Consumidor: No mbito de consumo, esta Lei estabelece normas sobre os direitos dos consumidores, includos as obrigaes dos fornecedores de servios nanceiros e dos contratos de adeso que os intermedirios celebram com as casas corretoras de bolsa. Normas Emitidas pela Superintendncia do Sistema Financeiro (SSF): RSTG-1/2006: Resoluo que indica o registro de clientes e contratos de intermediao utilizados no Mercado de Valores pelas casas de Corretores de Bolsa.
Educao Financeira
A Superintendncia realiza esforos para criar cultura nanceira e provisional aos salvadorenhos, promovendo campanhas de educao, tais como o Programa Panorama Financeiro, transmitido pelo rdio; a publicao da Coluna Panorama Financeiro que se pauta em um dos principais jornais do pas; jornadas de palestras em grmios, instituies governamentais e universidades; publicao de informao estatstica e normativa dos diferentes mercados, boletins educativos, entre outras informaes no site institucional e nalmente mencionar o Centro de Informao e Biblioteca, que conta com uma ampla gama de livros especializados e uma grande variedade de folhetos explicativos de orientao e educao sobre temas nanceiros.

A SSF possui um escritrio de ateno ao usurio nanceiro, Ocina de Ateno ao Usurio Financeiro. Independente da indstria nanceira de que se trata, nele se incluem os usurios do Mercado de Valores, atendendo a investidores com o m principal de orientar e atender consultas que os usurios necessitam, assim como receber as reclamaes e/ou denncias por no conformidades sobre o servio oferecido por intermedirios de valores.
Fases no Processo de Ateno de Denncias e/ou Reclamaes: 1. Recebimento da denncia: O denunciante dever juntar a documentao comprobatria pertinente, assim como a evidncia de haver gerido previamente a entidade nanceira envolvidas. 2. Entrada da Denncia: Uma vez determinada a competncia desta SSF na ateno denncia, se d entrada no sistema interno de controle das mesmas e se atribui a um Analista de denncia que ser o responsvel pela resoluo da mesma. 3. Processo de investigao: O qual inicia com um requerimento de informao do denunciado, que em um prazo prudencial responde e remete documentao, confrontada com aquela remetida pelo denunciante ou reclamante e sujeita anlise tcnico-legal respectiva para poder dar resposta e determinar o no cumprimento lega e normativo. 4. Resposta por parte da Superintendncia: Uma vez que a investigao for concluda, a Superintendncia apresentar resposta por escrito ao denunciante/reclamante. Cabe mencionar que o prazo para a investigao no pode ser determinado, j que depender das transaes envolvidas , antiguidade, volume e legalidade das mesmas, entre outros aspectos. 5. Desacordo com a resposta obtida: O denunciante/reclamante que no esteja conforme com uma resposta, pode apresentar um novo escrito juntando documentao que evidencie novos elementos que possam reorientar a investigao realizada. Resposta nal: Se procedente retomar o caso, a nova documentao e os novos elementos expressos pelo denunciante/reclamante so analisados tcnica e legalmente a m de dar uma resposta nal e conclusiva ao usurio denunciante.
334
Espanha
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NA ESpANHA

A proteo ao consumidor na Espanha corresponde a diferentes rgos supervisores por razo da matria:
Comisso Nacional do Mercado de Valores (CNMV): rgo encarregado da superviso e
inspeo do Mercado de Valores e da atividade de quantas pessoas fsicas ou jurdicas se relacionam no trco dos mesmos e o exerccio sobre elas do poder sancionador. A CNMV zela pela transparncia dos Mercados de Valores, a correta formao dos preos nos mesmos e a proteo dos investidores, promovendo a difuso de quanta informao seja necessria para assegurar a consecuo destas nalidades. www.cnmv.es Direo Geral de Seguros e Fundos de Penses (DGSFP): rgo administrativo dependente da Secretaria de Estado de Economia e Apoio Empresa, ligado ao Ministrio de Economia e Competitividade. Entre suas funes se podem citar o controle do cumprimento dos requisitos precisos para o acesso e ampliao da atividade seguradora e resseguradoras privada, assim como para o acesso atividade de mediao em seguros, o controle do cumprimento dos requisitos precisos para o acesso atividade por entidades gestoras de fundos de penses, a superviso nanceira e as condutas e prticas de mercado. www.dgsfp.meh.es Banco da Espanha (BdE): rgo encarregado da superviso das entidades que prestam servios bancrios na Espanha, ou seja, as que podem captar fundos do pblico. Entre elas se incluem as entidades estrangeiras que operam na Espanha, (cuja superviso exerce fundamentalmente a autoridade de seu pas de origem), bem como atravs de liais (estabelecimentos permanentes), ou mediante a prestao de servios de seu pas de origem e de outras entidades que sem ser consideradas bancrias, e que portanto no podem captar fundos do pblico, esto tambm supervisionadas pelo Banco da Espanha e que se dedicam fundamentalmente a conceder crditos, a prestar apoio ou garantias, ao cmbio de moeda estrangeira, a emitir dinheiro via eletrnica e a realizar servios de pagamento (transferncias, envio de dinheiro, etc.), ou a apreciar bens. www.bde.es
Marco Regulatrio
Lei do Mercado de Valores N 24/1988: O Ttulo VII da LMV rene as normas de conduta
aplicveis para quem presta servios de investimento (artigos 78 a 83). http://noticias.juridicas.com/base_datos/Fiscal/l24-1988.html Real Decreto N 217/2008: Regime jurdico das empresas de servios de investimento e das demais entidades que prestam servios de investimento. http://10.10.1.33/DocPortal/legislacion/realdecre/217_08.pdf Ordem EHA/1717/2010: Estabelece as normas, princpios e critrios aos quais deve sujeitarse a atividade publicitria dos instrumentos nanceiros e servios de investimento e habilita a CNMV para seu desenvolvimento. http://www.boe.es/boe/dias/2010/06/29/pdfs/BOE-A-2010-10314.pdf Circular 1/2010, de 28 de julho, de informao reservada das entidades que prestam servios de investimentos. http://www.boe.es/boe/dias/2010/08/16/pdfs/BOE-A-2010-13162.pdf Circular 7/2011, de 12 de dezembro, sobre folheto informativo de taxas e contedo dos contratos. http://www.boe.es/boe/dias/2011/12/24/pdfs/BOE-A-2011-20107.pdf Ordem EHA 1717/2010, 11 de junho, de regulao e controle da publicidade de servios e produtos de investimentos. http://www.boe.es/boe/dias/2010/06/29/pdfs/BOE-A-2010-10314.pdf Real Decreto 948/2001, sobre sistemas de indenizao a investidores. http://10.10.1.33/DocPortal/legislacion/realdecre/RDL948_2001.pdf
335
Real Decreto Legislativo 1/2007, pelo que se aprova o texto revisado da Lei Geral para a defesa de consumidores e usurios. http://10.10.1.33/DocPortal/legislacion/realdecre/RD_LEGISLATIVO1_2007.pdf Lei 22/2007 sobre comercializao a distncia de servios nanceiros destinados a consumidores.
Educao Financeira
Em 2008, o Banco da Espanha e a CNMV assinaram um convnio de colaborao para o desenvolvimento do Plano de Educao Financeira. http://www.cnmv.es/portal/Publicaciones/PlanEducCNMV.aspx. Desde seu andamento, foram realizadas diversas atividades e projetos:
O projeto e lanamento de um portal de referncia em matria de educao nanceira . Convnio de colaborao com o Ministrio de Educao para o desenvolvimento e avaliao Acordos de colaborao com a AEB, CECA e UNACC (associaes bancrias e de entidades
de um programa piloto de Educao Financeira nas escolas. de crdito), assim como com vrias associaes de consumidores (Unio de Consumidores da Andaluzia e Espanha - UCA/UCE e ASGECO (Associao Geral de Consumidores). Convnio com o Instituto Nacional de Consumo. Elaborao de coleo de chas impressas sobre Conselhos bsicos de economia familiar. www.nanzasparatodos.es

Comisso Nacional do Mercado de Valores Escritrio de Ateno ao Investidor. Rua de Edison, 4. 28006 Madrid. Escritrio virtual: http://10.10.1.33/PortalInversor/section.aspx?hid=20 Direo Geral de Seguros e Fundos de Penses Servio de Reclamaes. Paseo de la Castellana n 44. 28046 Madrid Escritrio Virtual https://www.sededgsfp.gob.es/SedeElectronica/Reclamaciones/Index_Proteccion_ Banco da Espanha Servio de Reclamaes. C/ Alcal 48. 28014 Madrid. Telefone 913388830. Escritrio Virtual: https://sedeelectronica.bde.es/sede/es/menu/ciudadanosReclamaciones_y_2e8
5b7714582d21.html Asegurado.asp
Os consumidores devero dirigir suas reclamaes ao rgo competente por razo da matria, seguros e fundos de penses (DGSFP), mercado de valores (CNMV) e produtos bancrios (BdE), sendo o procedimento apresentar a reclamao a todos os rgos, atuando tambm como janela nica. 1) Como requisito prvio e necessrio se dever abordar a reclamao perante o Servio de Ateno ao Cliente dos diferentes intermedirios nanceiros (seus endereos esto nos sites dos rgos supervisores). Se a contestao no satiszer as pretenses dos reclamantes ou transcorridos dois meses sem receber resposta, poder se apresentar a reclamao perante o rgo supervisor competente. 2) As reclamaes sero formuladas indicando os dados identicativos do reclamante, a identicao da entidade reclamada, o motivo da reclamao e a documentao probatria a respeito 3) O expediente ser concludo com um informe motivado que dever conter concluses claras em que se faa constar se h infrao de normas de transparncia e proteo da clientela e se a entidade ajustou-se ou no s boas prticas e usos nanceiros e 4) O prazo mximo de resoluo de quatro meses a contar da data de apresentao da reclamao. Com data de 22 de novembro de 2012, foi publicada a Ordem ECC/2502/2012, de 16 de novembro, pela qual se regula o procedimento de apresentao de reclamaes diante dos servios de reclamaes do Banco da Espanha, da Comisso Nacional do Mercado de Valores e da Direo Geral de Seguros e Fundos de Penses , que modica o procedimento de reclamao e que entrar em vigor em 22 de maio de 2012
336
Guatemala
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NA GUATEMALA

Registro do Mercado de Valores e Mercadorias: rgo do Ministrio de Economia de carter tcnico, cujo objetivo o controle da juridicidade e registro dos atos que realizam e contratos que celebram as pessoas que intervm nos mercados bursteis e extrabursteis. Ao Registro corresponde, dentro do mbito de sua competncia, cumprir e fazer que se cumpram as disposies estabelecidas na lei e em disposies normativas e regulamentares de carter geral. O Registro deve supervisionar os Emissores, Agentes de Bolsa ou Casas de Bolsa, Agentes de Valores, e Qualicadoras de Risco. www.rmvm.gob.gt
Marco Regulatrio
Lei do Mercado de Valores e Mercadorias: Decreto 34-96 do Congresso da Repblica. Marco
regulatrio que estabelece as normas para o Mercado de Valores. Em particular, estabelece o marco jurdico dentro do qual devem enquadrar-se todas as formas de atuao dos participantes do mercado de valores bursteis e extrabursteis; da oferta pblica burstil e extraburstil, de contratos de fundos de investimento, das pessoas que atuam em tais mercados e da qualicao de valores e das empresas dedicadas a esta atividade. http://www.rmvm.gob.gt Regulamento do Registro do Mercado de Valores e Mercadorias : Acordo Governativo 557-97. Tem por objetivo desenvolver a Lei do Mercado de Valores e Mercadorias, aplicar normas que contribuam para a funo reguladora, funcionamento e organizao administrativa do Registro; especialmente relacionado com: a) a tarifa, b) o valor da ana que devem contratar as instituies que participam como agentes e qualicadoras de risco, c) a oferta pblica extraburstil, d) a atualizao de informao pelos emissores no mercado extraburstil e e) o referente aos ingressos prprios do Registro. http://www.rmvm.gob.gt Regulamento de Entidades Qualicadoras de Risco: Acordo Governativo No.180-2006. Tem por objetivo regular os aspectos referentes inscrio e funcionamento das entidades que, em conformidade com a Lei do Mercado de Valores e Mercadorias e com arranjo s prescries tcnicas reconhecidas a nvel internacional, emitem opinio quanto situao nanceira de um emissor de valores ou quantos a estes. http://www.rmvm.gob.gt
Educao Financeira
O Registro do Mercado de Valores e Mercadorias realiza jornadas de capacitao sobre diferentes temas, dirigidas a estudantes, advogados independentes, juzes, scais, pessoal do ministrio e pblico em geral. Assim mesmo so fornecidos folhetos informativos.

Os investidores podem consultar, reclamar ou denunciar por escrito, por e-mail, pelo nosso site www.rmvm.gob.gt ou diretamente ao Registro do Mercado de Valores e Mercadorias, quando se trata do mercado burstil tambm podem fazer Superintendncia de Bancos entrando no site www.sib.gob.gt
337
A Secretaria/Recepcionista recebe por escrito ou em forma verbal, a denncia ou reclamao do investidor. Se for por escrito, assina e carimba o recebido e encaminha para a Registradora. O investidor apresenta o Registro, conversa com a Registradora e explica o motivo de sua denncia. Se a denncia for feita pelo site, se imprime e encaminha para a Assessoria Jurdica para que analise o caso, logo informando Registradora sobre as medidas que se devem tomar. A Registradora indica para a Assessoria Jurdica se necessrio iniciar o processo de investigao, e logo levar a respectiva denncia s instncias jurdicas correspondentes e, se for o caso, solicitar perante o Juiz Competente as medidas cautelares. A Assessoria Jurdica, conjuntamente com a Registradora, iniciam a investigao, apresentam a denncia e, caso seja solicitado, medidas cautelares so tomadas. Finalmente se publica no Dirio Ocial e outro de maior circulao um comunicado dirigido ao pblico em geral informando sobre a entidade que se esta dedicando a captao de dinheiro e/ou intermediao com valores sem a devida autorizao, para que as pessoas no sejam surpreendidas em sua boa f.
338
Honduras
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr EM HONDUrAS

Comisso Nacional de Bancos e Seguros (CNBS): Entidade que tem por objetivo regular
a organizao , autorizao, constituio, funcionamento, fuso, converso, modicao, liquidao e superviso das instituies do sistema nanceiro e grupos nanceiros, e instituies supervisionadas, propiciando aos depositantes e investidores um servio transparente, slido e convel , que contribua para o desenvolvimento do pas. Por meio da Superintendncia de Bancos, Financeiras e Associaes de poupana e emprstimo (Poupana e Emprstimo), a Superintendncia de Seguros e Penses e a Superintendncia de Valores e outras Instituies, e com base nas normas e prticas internacionais, exerce a superviso, vigilncia e controle das instituies do sistema nanceiro e supervisionado. E ainda, lhe corresponde a emisso de normativas que regulam esses setores. http://www.cnbs.gov.hn Bolsa Centro-americana de Valores (BCV): Entidade que atua como autorreguladora dos participantes do Mercado de Valores, que para tal m conta com um regime de sanes aplicveis s pessoas fsicas ou jurdicas que direta e indiretamente participam no mercado de valores, quando infringem os princpios e disposies contidas na Lei, seus Regulamentos, Regulamento Internos da BCV, o Cdigo de tica da BCV e da Cmara Hondurenha de Casas de Bolsa e outras disposies legais que a CNBS emita, o Banco Central de Honduras ou a BCV. http://www.bcv.hn Banco Central de Honduras: Tem como objetivo formular, desenvolver e executar a poltica monetria, creditcia e de cmbios do pas, desempenha um papel importante na autorizao dos participantes no Mercado de Valores e como regulador das operaes de venda e aquisio de valores governamentais atravs de leilo. http://bch.hn
Marco Regulatrio
Resoluo GE No. 1631/12-09-2011 Normas para o Fortalecimento da Transparncia, da
Cultura Financeira e Ateno ao Usurio Financeiro nas Instituies Supervisionadas: Cujo objetivo estabelecer delineamentos gerais para que as instituies supervisionadas implementem na sua organizao, polticas, procedimentos e metodologias de transparncia nanceira, promoo da cultura nanceira e ateno eciente e ecaz s reclamaes, queixas ou consultas que os usurios nanceiros faam, sendo seu mbito de aplicao s instituies do Sistema Financeiro, e instituies supervisionadas. Decreto 8-2001 Lei do Mercado de Valores: Tem como objetivo promover o desenvolvimento do Mercado Nacional de Valores em forma transparente, equilibrada e eciente; zelar por uma competncia salutar e preservar a proteo dos investidores e os interesses do pblico. Esta Lei regula a oferta pblica de valores, a competncia das autoridades, os servios em matria de Mercado de Valores, seus emissores, seus respectivos mercados e intermedirios, a emisso primria e os mercados secundrios dos referidos instrumentos, dentro e fora das Bolsas de Valores, as instituies de custdia, compensao e liquidao de valores, os demais participantes do Mercado de Valores, assim como o organismo regulador e supervisor. Resoluo No. 1747/17-11-2009 Regulamento sobre Oferta Pblica de Valores: Estabelece a abrangncia, requisitos e trmites da oferta pblica de valores para a autorizao, negociao, suspenso, retirada e cancelamento da oferta, assim como, o correspondente sujeito que pratica esta atividade. Normativa emitida pela CNBS que regula o setor:
339
Resoluo No. 634/12-05-2009: Regulamento do Registro Pblico do Mercado de Valores. Resoluo No. 160/19-01-2010: Regulamento de Casa de Bolsa e Intermediao de Valores Resoluo No. 159/19-01-2010: Regulamento para o estabelecimento e funcionamento das Resoluo GE No. 551/24-03-2011: Regulamento do Fundo de Garantia.
Bolsas de Valores. de Oferta Pblica.
Educao Financeira
A Comisso Nacional de Bancos e Seguros conta com uma Direo de Ateno ao Usurio Financeiro (DAUF), atende s reclamaes, queixas ou consultas que realizam os usurios nanceiros. At hoje, conta com um portal do usurio nanceiro cujo link encontra-se no site principal da CNBS (http://www.cnbs.gov.hn). O referido portal oferece respostas s perguntas frequentes dos usurios, detalha os direitos dos usurios nanceiros, estabelece o declogo de direitos e deveres e o servio de ateno de reclamao (SAR). Assim como conta com um mdulo de campanha nanceira orientado para crianas e a ferramenta de calculadora nanceira. Foi dado incio distribuio de folhetos informativos entre os usurios que visitam o endereo e as instituies que assinaram o convnio. Alm da rede social Facebook (http://www.facebook. com Educao Financeira), tambm conta com um correio eletrnico educacinnanciera12@ gmail.com; assinou convnio com a Televiso Nacional de Honduras, Canal 8, que oferece um espao televisivo denominado Programa de Educao Financeira todas as sexta feiras, no horrio de 10:00 a 11:00, onde comparecem prossionais com experincia nanceira, assim como autoridades supervisoras e outras entidades do estado; tambm se deu inicio s ocinas de capacitao para formao de instrutores dentro dos recursos humanos das instituies com quem foi assinado o convnio e da CNBS; foram assinados convnios com a REDMICROH e a FACACH; brevemente sero assinados convnios com as universidades UNAH, UNITEC, UTH e a UCH a m de que a educao nanceira se incorpore como matria ou disciplina.

A Direo de Ateno ao Usurio Financeiro (DAUF), funciona no Centro Comercial Plaza Miraores, 2do nivel, local 267, telefones: 504-2239-5110 e 504-2239-5133, no horrio comercial de 9:00 s 5:00, de segunda a sexta feira. http://cnbs.gov.hn
Todas as reclamaes dos usurios de servios nanceiros devero primeiramente ser atendidas e resolvidas nas Instituies Supervisionadas pelo Sistema SAR a cargo do Ocial de Ateno ao Usurio, num prazo mximo de dez (10) dias teis contados a partir da data da entrada protocolar da reclamao detalhada em folha ou cha de reclamaes. Se a resposta obtida no for satisfatria, o reclamante apresentar sua reclamao DAUF, este setor vericar a documentao e decidir se procede ou no; se for admissvel se realizar a investigao correspondente para dar a resposta por escrito da deciso adotada tanto ao reclamante como Instituio Supervisionada, se tanto o usurio quanto a instituio no estiverem de acordo com a deciso, podem solicitar CNBS a reviso no prazo no superior a dez (10) dias teis contados a partir da data da entrada do documento protocolado da resposta emitida pela CNBS. Recebida a solicitao, a CNBS resolver mediante Resoluo, com a qual se esgotar a via administrativa. A Instituio supervisionada dever acatar o resultado da CNBS. No caso de no cumprimento, se reserva o direito de abrir um procedimento administrativo sancionador.
340
Mxico
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NO MXicO

Comisso Nacional Bancria e de Valores (CNBV): rgo descentralizado da Secretaria da
Fazenda e Crdito Pblico (SHCP). Emite a regulao prudencial para as entidades do sistema nanceiro na prestao de seus servios, supervisiona e sanciona administrativamente os no cumprimentos regulao no mbito de sua competncia: setor bancrio, burstil, sociedades de investidores (SI), entidades de Fomento e Setor Popular, entre outros. www.cnbv.gob.mx Comisso Nacional para a Proteo e Defesa dos Usurios de Servios Financeiros (CONDUSEF): rgo descentralizado da SHCP. Promove, assessora, protege e defende os direitos dos usurios perante as entidades nanceiras buscando uma relao justa e equitativa. www.condusef.gob.mx Bolsa Mexicana de Valores (BMV): ): rgo autorregulatorio que facilita as operaes com valores e procura o desenvolvimento, expanso e competitividade do mercado. Implementa padres de conduta e negociao entre seus membros. www.bmv.com.mx Contraparte Central de Valores (CCV): rgo autorregulatorio que oferece servios de compensao e liquidao de operaes com valores sob esquemas de segurana nanceira e operacional. www.contraparte-central.com.mx
Marco Regulatrio
mento equitativo, eciente e transparente, ao proteger os interesses do pblico investidor; minimizar o risco sistmico e fomentar uma salutar competncia. Regula a inscrio, atualizao, suspenso e cancelamento de valores no Registro Nacional de Valores (RNV); assim como sua oferta e intermediao; as emissoras; entidades do mercado; as responsabilidades das pessoas e entidades objeto de regulao; assim como as atribuies das autoridades sobre o mercado de valores, entre outras. http://www.cnbv.gob.mx/Bursatil/Normatividad/Paginas/Casas-de-Bolsa.aspx Lei de Sociedades de Investimentos (LSI): Estabelece o marco regulatrio para a organizao e funcionamento das sociedades de investimentos, a intermediao de suas aes no mercado de valores, assim como os servios que devero contratar. http://www.cnbv.gob.mx/SociedadesDeInversion/Paginas/Normatividad.aspx Regulao de carter secundrio emitida pela CNBV: Disposies de carter geral aplicvel s Emissoras de valores e a outros participantes do mercado de valores (CUE): Estabelece os requisitos para a inscrio de valores no RNV, sua oferta pblica, assim como as obrigaes das Emissoras em matria de revelao de informao ao mercado. http://www.cnbv.gob.mx/Bursatil/Normatividad/Paginas/Emisoras.aspx Disposies de carter geral aplicvel s Casas de Bolsa (CUCB): Estabelece os requisitos que devem cumprir as casas de bolsa na colocao e negociao de valores, dependendo do seguimento do mercado em que participam, seja atuando por conta prpria ou de terceiros. Disposies de carter geral aplicvel s Sociedades de Investimentos e s pessoas que lhes prestam servios (CUSI): Estabelece as caractersticas (capital, regimento de investimento, prospectos de informao) e regras de constituio e negociao dos
Lei do Mercado de Valores: Marco legal que rege o mercado de valores para seu desenvolvi-
341
diferentes tipos de SI, assim como aqueles que prestam servios e as regras prudenciais. http://www.cnbv.gob.mx/SociedadesDeInversion/Paginas/Normatividad.aspx Disposies de carter geral aplicvel s Casas de Bolsa e Instituies de Crdito em matria de servios de investimentos: Com base em padres internacionais, dene obrigaes diferenciadas segundo o tipo de servio de investimentos (Assessoria, Gesto, Comercializao e Execuo de Operaes) a respeito de: conhecimentos de clientes e produtos, razoabilidade dos investimentos, conitos de interesses, normas de conduta, controles internos, etc. http://www.cnbv.gob.mx/Bursatil/Normatividad/Paginas/Casas-de-Bolsa.aspx Lei de Proteo e Defesa ao Usurio de Servios Financeiros (LPDUSF): Seu objetivo a proteo e defesa dos direitos e interesses do pblico usurio dos servios que prestam as entidades nanceiras. http://www.condusef.gob.mx/PDF-s/marco_juridico/ley_condusef.pdf
Educao Financeira
Participao de diferentes autoridades nanceiras: o CONDUSEF fomenta a educao nanceira da populao mediante atividades, programas educativos, a Semana Nacional de Educao Financeira, publicaes e a difuso de informao. Por outra parte, o Conselho Nacional de Incluso Financeira (SHCP, CNBV e CONDUSEF) desenha atualmente a Poltica Nacional de Incluso Financeira, e em 2012 se realizou a primeira pesquisa Enquete Nacional de Incluso Financeira. Igualmente, a SHCP divulga informao sobre nanas pessoais em seu site.

Entidade Financeira: Devem contar com uma Unidade Especializada cujo objetivo atender
consultas e reclamaes dos usurios. http://www.condusef.gob.mx/index.php/unidades-especializadas-de-atencion-a-usuarios CONDUSEF: Os usurios podem apresentar suas consultas ou reclamaes Direo Geral de Orientao, Superviso, Conciliao e Ditame nos escritrios centrais ou nas Delegacias Estaduais ou Regionais que lhes corresponde. Alm de oferecer um centro de ateno por telefone e um correio eletrnico. www.condusef.gob.mx/index.php/necesitas-ayuda rgos Jurisdicionais: Em todo momento, os usurios podem canalizar sua reclamao perante os tribunais e juizados competentes.
CONDUSEF: O procedimento de reclamao composto por duas etapas: Conciliao: A CONDUSEF recebe as reclamaes dos usurios, inicia o procedimento de
conciliao e notica a Entidade nanceira sobre a reclamao apresentada contra ela, conrmando a data da audincia, com intimao de sano pecuniria no caso de no assistir. Atua como conciliador entre as entidades nanceiras e usurios, protegendo os interesses destes ltimos. Pode emitir um parecer com a apreciao tcnica e jurdica dos elementos fornecidos. Arbitragem: As partes podem atribuir CONDUSEF ou a algum dos rbitros propostos por esta, para resolver a controvrsia apresentada. Podem aderir s regras da CONDUSEF em relao aos juzos arbitrais em composio amigvel ou de estrito direito. O rbitro emitir uma resoluo reclamao. A CONDUSEF adota as medidas necessrias para seu cumprimento. No caso de no cumprimento, as partes ou a CONDUSEF podem levar o caso ao Juiz competente para sua execuo.
342
Panam
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NO PANAM

Superintendncia do Mercado de Valores (SMV): Entidade que tem a seu cargo a regulao,
superviso e scalizao das atividades do Mercado de Valores, ou seja, Emissores, Sociedades de Investidores, Intermedirios e demais participantes do mercado. As funes e atribuies da Superintendncia do Mercado de Valores se aplicam sobre as seguintes atividades: O registro de valores e autorizaes da oferta pblica de valores; a assessoria de investimentos; a intermediao de valores e instrumentos nanceiros; a abertura e gesto de contas de investimentos e de custdias; a administrao de sociedades de investimentos; a custdia e depsito de valores; a administrao de sistemas de negociao de valores e instrumentos nanceiros; a compensao e liquidao de valores e instrumentos nanceiros; a qualicao de risco; o servio de fornecer preos sobre valores; a autorregulao referente Lei do Mercado de Valores; entre outras. www.supervalores.gob.pa Bolsa de Valores do Panam (BVP): Entidade organizada para a negociao pblica de ttulos de valores. Como a Bolsa, uma organizao autorregulada, sendo seus membros os postos de Bolsa. www.panabolsa.com Central Latino-americana de Valores: Entidade que oferece servios de custdia de valores, compensao e liquidao e administrao eletrnica de ttulos de valores de forma automatizada e segura; permite a autorregulao. www.latinclear.com Superintendncia de Bancos: Entidade que regula e supervisiona a atividade bancria e o negcio ducirio no Panam. Fomenta a estabilidade, conana e competitividade do sistema bancrio, a integrao nanceira internacional, a ecincia e segurana da intermediao nanceira e do sistema monetrio. www.superbancos.gob.pa Superintendncia de Seguros e Resseguros: Entidade que regula a atividade de seguros e resseguros no Panam, desenvolve atividades para fortalecer o crescimento da indstria, assim como controla e scaliza operaes das mesmas com a nalidade de oferecer ao setor nanceiro nacional e internacional servios ecientes que rendam benefcios ao pas. www.superseguros.gob.pa
Marco Regulatrio
Lei do Mercado de Valores: Marco regulatrio que rege o Mercado de Valores, Decreto Lei 1
de 1999 e suas leis reformatrias e o Ttulo II da Lei 67 de 2011, que estabelece os princpios de sua organizao e funcionamento, as normas que regem as atividades quanto aos sujeitos e entidades que intervm neles e seu regime de superviso. Normativa emitida pela SMV: Acordo 5-2003: Estabelece normas de conduta para os intermedirios nanceiros, assim como regulao para a celebrao de contratos, recebimentos e execuo de pedidos, informao aos clientes e conitos de interesses. Normativa emitida pela SMV Cdigo Geral de Conduta dos Mercados de Valores: Regulamento que estabelece uma srie de normas de conduta que devem seguir os intermedirios nanceiros na relao com seus clientes/investidores, entre elas, imparcialidade e boa f, recomendao adequada, cuidado e diligncia, meios e capacidades e informao sobre e para a clientela.
343
Educao Financeira
A SMV criou no ano de 2004 a Unidade de Educao ao Investidor (UEI), com a nalidade de fazer o investidor conhecer as opes ofertadas pelo mercado de valores e alertar sobre fraudes ou abusos que podem ser objeto e assim aumentar a conana do pblico em geral no tema de valores, mediante atividades que buscam orientar, educar e proteger os investidores e o pblico em geral sobre a importncia do Mercado de Valores. Orientar o investidor ou potencial investidor sobre os aspectos que deve considerar e analisar antes de tomar uma deciso de investimento e alertar sobre os riscos que implicam um investimento e que o investidor possa detectar ou identicar e que sua escolha de investimento esteja baseada na quantidade disponvel de investir, a durao, o risco, as necessidades de liquidez, objetivos de investimento e os mecanismos ou opes com que conta dentro do mercado. As entidades reguladoras contam com programas similares. Link da SMV: http://www.supervalores.gob.pa/educacion-al-inversionista.html

A SMV realiza as atividades de proteo do investidor dentro da Direo de Superviso, principalmente na Subdireo de Superviso Preventiva Extra Situ. Aqui se atendem as consultas que podem realizar os usurios nanceiros. Tambm podem recorrer Unidade de Educao ao Investidor, neste link podem obter informao de procedimentos e consultas: http://www.supervalores.gob.pa/educacion-al-inversionista.html Na Bolsa de Valores do Panam (BVP): http://www.panabolsa.com/sys/index.php?id=cccpageqp0qpdireccion_tels . na Central Latino-americana de Valores: http://www.latinclear.com/contacto/ . Na Superintendncia de Bancos: https://at03.sbancos.gob.pa/portal_atencion/index.asp . Na Superintendncia de Seguros e Resseguros: http://www.superseguros.gob.pa/88.asp?parm2=88&retrieval=op=2
A seguir se explica o procedimento para a apresentao de consultas SMV: a) Os investidores podem apresentar suas consultas atravs dos seguintes meios: atravs do nosso correio eletrnico info@supervalores.gob.pa, mediante a apresentao de uma nota ou solicitao escrita, ou de forma verbal nos escritrios da Superintendncia do Mercado de Valores. (b). As consultas dos investidores podem ser atendidas pela Unidade de Educao ao Investidor, assim como pelos endereos que tenham a competncia correspondente sobre a matria. (c). Quando a consulta for recebida de forma escrita, o funcionrio designado para atend-la conrma o recebimento da mesma ao solicitante. A resposta ser remetida por escrito, em um prazo que depender da complexidade da consulta. No caso das reclamaes (denncias e/ou queixas), a Superintendncia do Mercado de Valores conta com um Procedimento Interno para a recepo e ateno das mesmas. Os investidores podem apresentar suas denncias e/ ou queixas atravs dos seguintes meios: atravs do nosso correio eletrnico info@supervalores. gob.pa , mediante a apresentao de uma nota ou solicitao escrita, ou de forma verbal nos escritrios da Superintendncia do Mercado de Valores. Para mais informao: http://www.supervalores.gob.pa/educacion-al-inversionista/icomo-hacer-una-denuncia.html
344
Paraguai
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NO PArAGUAi

Comisso Nacional de Valores (CNV): Entidade que tem a seu cargo a regulao do mercado de valores. As entidades inscritas no Registro de Valores devem informar Comisso, Bolsa e ao pblico em geral, a respeito de sua situao jurdica, econmica, nanceira e de outros fatos de importncia sobre si mesmos, os valores emitidos e a oferta que destes se faa. No Registro se inscrevero: os valores que forem objeto de oferta pblica; os emissores, que podero ser sociedades annimas e as demais pessoas jurdicas que a Comisso autorize mediante regulamentao de carter geral; as Bolsas de Valores; as Casas de Bolsa; as Sociedades Administradoras de Fundos; os Auditores Externos; as Sociedades Qualicadoras de Risco; as Sociedades de Seguro e o que determinem outras leis ou a Comisso, conforme o caso. parte de suas funes, regulamentar, mediante normas de carter geral, as leis referentes ao Mercado de Valores; facilitar a divulgao da informao necessria para proteger os investidores; supervisionar e controlar as referidas entidades; requerer das pessoas ou entidades scalizadas que proporcionem ao pblico, no formato, prazos e meios que a Comisso regulamente, informao verdadeira, suciente e oportuna sobre sua situao jurdica, econmica e nanceira e xar as normas para o contedo, desenho, confeco e apresentao dos estados nanceiros das instituies scalizadas. www.cnv.gov.py
Marco Regulatrio
Lei do Mercado de Valores N 1.284: Marco regulatrio que rege a oferta pblica de valores e
seus emissores, os valores de oferta pblica, as Bolsas de Valores, as Casas de Bolsas, e em geral, os demais participantes no Mercado de Valores, assim como a Comisso Nacional de Valores. http://www.cnv.gov.py/normativas/leyes/ley_no-1284_98-mercado_de_valores.pdf Lei de Defesa do Consumidor N1.334: Marco regulatrio que estabelece as normas de proteo e de defesa dos consumidores e usurios. Esta Lei regula os contratos e a propaganda enganosa. http://www.bcp.gov.py/resoluciones/superseguro/Ley%20de%20Defensa%20del%20 Consumidor.pdf Normativa emitida pela CNV: Resoluo N 763/04: Regula as relaes das Casas de Bolsa com os investidores, em especco, os contratos celebrados entre as partes e os procedimentos referentes s ordens de compra e venda. http://www.cnv.gov.py/normativas/resoluciones/res_cnv-0763_04.pdf Resoluo N 1.273/10: Estabelece as normas para as Casas de Bolsa sobre negociao de emisses n o esquema de Programas de Emisso Global. http://www.cnv.gov.py/normativas/resoluciones/res_cnv-1273_10.pdf
Educao Financeira
As atividades da Comisso Nacional de Valores com relao educao ao investidor foca em realizar palestras peridicas em escolas e universidades sobre temas relacionados ao Mercado de Valores. Nestas palestras se distribui materiais educativos em formato digital. E ainda, a CNV se encontra em processo de melhoria do contedo de seu site com materiais de educao ao investidor. Os mesmos podem ser visualizados nos seguintes links:
345
Tudo que voc deve saber sobre o Mercado de Valores: Conhecendo o Mercado de Valores:
http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/todo_sobre_mercado_valores.pdf http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/conociendo_mercado%20_valores.pdf http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/comohacer_dinerocrezca.pdf http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/fondos_patrimoniales.pdf http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/calicadoras_py.pdf http://www.cnv.gov.py/publicaciones/glosario/glosario_nanciero.pdf
Como fazer que seu dinheiro cresa:
Os fundos patrimoniais de investimentos: Sociedades Qualicadoras de Risco: Glossrio de termos nanceiros:

As reclamaes ou consultas relacionadas ao mercado de valores so recebidas na Comisso Nacional de Valores. Os meios para o recebimento de reclamaes so os seguintes:
Pessoalmente em Oliva 299 e/ Chile Edifcio Finamrica 4. piso. Por telefone: 595 21 444-242 Em forma eletrnica: cnv@cnv.gov.py Atravs do site: www.cnv.gov.py/index.php (cone de reclamaes).
E ainda, o Ministrio da Indstria e Comrcio, atravs do seu setor de Direo Geral de Defesa do Consumidor, pode receber e dar andamento a denncias sobre o mbito que compete Lei que regula a Defesa ao Consumidor.
O procedimento da reclamao deve ser apresentado CNV atravs de uma denncia escrita e nominada para o bom andamento do processo correspondente. Na Direo Geral de Defesa do Consumidor tambm podem ser apresentadas denncias com relao propaganda enganosa ou violao de contratos, a mesmo pode por obrigao receber e dar andamento ao processo de reclamao e tambm pode solicitar informes e/ou opinio da CNV sobre a reclamao recebida
346
Peru
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NO PErU

Superintendncia do Mercado de Valores (SMV): rgo
pblico encarregado da regulao, superviso, promoo e estudo do Mercado de Valores. Encontra-se no mbito de sua superviso as Sociedades Agentes de Bolsa, as Bolsas de Valores, as Instituies de Compensao e Liquidao de Valores, as Sociedades Administradoras de Fundos Mtuos e as Sociedades Administradoras de Fundos de Investimentos, entre outras. http://www.smv.gob.pe Autoridade Nacional de Proteo ao Consumidor (INDECOPI): rgo pblico encarregado de zelar pela proteo dos direitos dos consumidores, entre os quais se podem encontrar os investidores em sua relao com as Sociedades Agentes de Bolsa, Sociedades Administradoras de Fundos Mtuos e Sociedades Administradoras de Fundos de Investimentos. http://www.indecopi.gob.pe Bolsa de Valores de Lima (BVL): Entidade que tem por objetivo facilitar a negociao de valores registrados, fornecendo os servios, sistemas e mecanismos adequados para a intermediao de valores e outros instrumentos. A BVL tem a atribuio de regulamentar a negociao e as operaes que se celebram atravs dos mecanismos centralizados de negociao sob sua conduo, assim como a atividade dos agentes de intermediao nos referidos mecanismos, sem que implique o exerccio de funo pblica. http://www.bvl.com.pe
Marco Regulatrio
Normas com classicao de Lei:
Texto nico acordado da Lei Orgnica da Superintendncia do Mercado de Valores (SMV),
aprovado pelo Decreto Lei N 26126: Estabelece as funes de regulao; superviso e promoo e estudo que correspondem autoridade do Mercado de Valores. http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=DL_0000199226126&CTEXTO= Lei do Mercado de Valores, aprovada pelo Decreto Legislativo N 861: Estabelece o marco legal que rege o Mercado de Valores e a atuao de seus participantes, com o propsito de promover o desenvolvimento e a transparncia de Mercado de Valores e a adequada da proteo do investidor. http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=DLG0000199600861&CTEXTO= Lei de Fundos de Investimento e suas Sociedades Administradoras, aprovada pelo Decreto Legislativo N 862: Estabelece disposies aplicveis aos fundos de investimento, a suas sociedades administradoras e a suas relaes com os investimentos. http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=DLG0000199600862&CTEXTO= Lei que estabelece medidas para sancionar a manipulao de preos no Mercado de Valores, Lei N 29660: Estabelece regulao sobre esta matria e desenvolve princpios de cuidado e diligncia, de preveno de conitos de interesses, de honestidade e neutralidade e de informao, que so exigidos das pessoas autorizadas pela SMV e a quem em seu nome atue no Mercado de Valores. http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=LEY0000201129660&CTEXTO= Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, Lei N 29571: Estabelece as normas que determinam os direitos dos consumidores, entre os quais se podem encontrar os investidores em sua relao com Sociedades Agentes de Bolsa, Sociedades Administradoras de Fundos Mtuos e Sociedades Administradoras de Fundos de Investimentos.
347
http://www.indecopi.gob.pe/repositorioaps/0/8/jer/legislacion_lineamientos/ CodigoDProteccionyDefensaDelConsumidor(1).pdf Normas emitidas pela Superintendncia do Mercado de Valores:
Regulamento de Agentes de Intermediao, aprovado pela Resoluo CONASEV N 0045-
2006: Estabelece disposies aplicveis aos agentes de intermediao (Sociedades Agentes de Bolsa e Sociedades Intermedirias de Valores), e a sua relao com os investidores na qualidade de diretores. http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=RC_0045200600000&CTEXTO= Regulamento de Fundos Mtuos de Investimentos em Valores e suas Sociedades Administradoras, aprovado pela Resoluo CONASEV N 0068-2010: Estabelece disposies aplicveis a estas sociedades e a sua relao com os investidores (partcipes). http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=RC_0068201000000&CTEXTO= Regulamento de Fundos de Investimento e suas Sociedades Administradoras, aprovado pela Resoluo CONASEV N 0042-2003: Estabelece disposies aplicveis a estas sociedades e sua relao com os investidores (partcipes). http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=RC_0042200300000&CTEXTO= Regulamento do Servio de Defensoria dos Investidores da Superintendncia do Mercado de Valores, aprovado pela Resoluo SMV N 003-2012-SMV/01: Estabelece o alcance e as funes deste servio para o fortalecimento da proteo ao investidor. http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=MV0003201200000 &CTEXTO= Normas aplicveis a denncias e reclamaes contra as entidades supervisionadas pela SMV, aprovadas pela Resoluo SMV N 006-2012-SMV/01: Especica as vias administrativas, arbitrais e judiciais para a defesa dos direitos do investidor. http://www.smv.gob.pe/Frm_SIL_Detalle.aspx?CNORMA=MV0000201200006 &CTEXTO=
Educao Financeira
A Superintendncia de Mercado de Valores (SMV), conta com uma unidade orgnica especializada para a educao ao investidor, que a Intendncia Geral de Orientao ao Investidor. Entre as principais atividades de educao e orientao esto as seguintes:
Dirigidas a investidores e ao pblico em geral: : A SMV conta com um Centro de Orientao
que permite ao investidor e ao pblico em geral acessar gratuitamente a informao relevante, orientao e material educativo para a tomada de suas decises de investimentos, tanto de modo presencial como virtual no portal da SMV: http://www.smv.gob.pe/. Igualmente, a SMV organiza seminrios dirigidos ao pblico em geral. Todavia, instituies como a Bolsa de Valores de Lima desenvolvem permanentemente atividades orientadas a educar o investidor atravs do Centro de Estudos Bursteis, organiza programas de abrangncia nacional como o Expobolsa e Infobolsa , contudo, sempre com a participao ativa da SMV. No espao Universitrio e Prossional: A SMV organiza gratuitamente o Curso de Especializao em Mercado de Valores (CEMV), dirigido anualmente a estudantes universitrios de todo o pas, tambm desenvolve frequentemente palestras educativas dirigidas a este pblico. No espao Escolar: Desde 2009, o currculo nacional inclui o aprendizado de temas financeiros na educao secundria. E tambm, a SMV realiza regularmente palestras sobre aspectos bsicos do mercado de valores dirigidas a estudantes da educao secundria e participa em programas de simulao de investimento em bolsa.
348
Peru
No entanto, a Defensoria do Investidor da SMV contribui com o fortalecimento do papel informativo e educativo aos investidores mediante as orientaes que oferece, permitindo a compreenso da natureza dos diferentes tipos de investidores no mercado de valores e, mediante a proposta de aes neste mbito, a partir dos problemas e denncias relatadas.

A Superintendncia do Mercado de Valores (SMV), atravs de sua Intendncia Geral de
Orientao ao Investidor e atravs da Defensoria do Investidor, administra um servio centralizado de consultas e informao que os investidores podem acessar, tanto presencialmente, como no portal da SMV: http://www.smv.gob.pe/, ou por via telefnica, em nvel nacional. A Intendncia Geral de Orientao ao Investidor oferece orientao ao pblico sobre temas relacionados com o Mercado de Valores. Por sua parte, a Defensoria do Investidor tem como uma de suas principais funes orientar gratuitamente o investidor diante de uma situao especca que este considere afetar seus direitos por parte de uma entidade no mbito da competncia da SMV. A Autoridade Nacional de Proteo do Consumidor (INDECOPI): conta com um Servio de Ateno ao Cidado (SAC), que tem como parte de suas funes oferecer informao sobre os procedimentos e requisitos para o acesso aos servios prestados por seus setores vinculados proteo ao consumidor e solucionar controvrsias em matria de consumo atravs de conciliaes: http://www.indecopi.gob.pe/
Solicitao de orientao Defensoria do Investimento da Superintendncia do Mercado
de Valores (SMV): O solicitante dever identicar e apontar os fatos que so matria de sua solicitao de orientao. Esta se desenvolve em um prazo mximo de trs (3) dias teis e, se o caso permitir, se complementa com um dilogo direto entre o investidor e a entidade supervisionada, fornecido por esta Defensoria. Denncia perante a Autoridade Nacional de Proteo ao Consumidor (INDECOPI): O cliente de uma Sociedade Agente da Bolsa, uma Sociedade Administradora de Fundos Mtuos ou uma Sociedade Administradora de Fundos de Investimento, que qualica como consumidor no marco da relao que tenha com estas sociedades, poder formular uma denncia por escrito perante o INDECOPI por uma leso a seus direitos como consumidor. Esta denuncia dar inicio a um procedimento que pode ser concludo com medidas ordenadas a favor do investidor, se for o caso. Denncia informativa perante a Superintendncia do Mercado de Valores (SMV): Poder ser apresentada por qualquer pessoa devidamente identicada que considere que uma empresa sob superviso da SMV desenvolveu uma conduta que implique uma infrao das normas de sua competncia. A SMV analisar a informao apresentada e realizar as indagaes preliminares necessrias para determinar a possvel comisso de uma infrao. Se for caso, poder iniciar de fato um procedimento sancionador e, se detectar uma infrao, deve impor a sano correspondente, podendo ordenar uma medida de reposio em favor do investidor se realmente for o caso. Demanda em via judicial ou arbitral: Sem prejuzo do anterior, o cliente de um intermedirio nanceiro ou de uma sociedade administradora de fundos que se considere afetado pela conduta destas poder recorrer via judicial ou arbitral correspondente para defender seus direitos.
349
350
Repblica Dominicana
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NA REpbLicA DOMiNicANA

Superintendncia de Valores (SIV): Entidade que regula e supervisiona o Mercado de Valores.
No mbito de suas principais funes esto as de desenvolver e implementar a aplicao efetiva da Lei atravs da adoo de normas de carter geral, a autorizao das emisses, a autorizao das entidades que operam no mercado, a scalizao de suas operaes e o cumprimento das disposies estabelecidas nas normativas que regem o funcionamento do Mercado de Valores, assim como tambm sancionar aos infratores de tais disposies. Nesse contexto, a Superintendncia o rgo competente na emisso das normativas que permitem zelar pelo cumprimento e superviso da proteo do investidor no mbito do Mercado de Valores. www.siv.gov.do Bolsa de Valores da Repblica Dominicana: Enquanto a autorregulao dos intermedirios nanceiros no existe como tal, a bolsa atua como uma entidade autorreguladora, que conjuntamente com a Superintendncia supervisiona a atuao dos intermedirios de valores. www.bolsard.com Instituto Nacional de Proteo dos Direitos do Consumidor (Pr Consumidor): o rgo estadual criado mediante a Lei Geral de Proteo dos Direitos do Consumidor ou Usurio (358-05) que supervisiona o desenvolvimento das operaes comerciais de compra e venda no mercado nacional. Sua funo principal estabelecer e regulamentar as polticas, normas e procedimentos necessrios para a proteo efetiva dos direitos dos consumidores na Repblica Dominicana. http://proconsumidor.gob.do
Marco Regulatrio
Lei de Mercado de Valores: o marco regulatrio geral que rege o Mercado de Valores; seu
mbito de aplicao abrange a oferta pblica de valores, tanto em moeda nacional como em moeda estrangeira, as emisses e seus emissores, os intermedirios de valores e os demais participantes no Mercado de Valores, assim como toda pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, que participa no mercado. Regulamento de aplicao da Lei de Mercado de Valores N 729-04: Rege os aspectos bsicos que intervm no desenvolvimento das atividades do Mercado de Valores, conforme estabelecido em Lei. Estabelece, tambm, as normas de carter geral que guiaro a ao da SIV no cumprimento de suas responsabilidades. No Captulo III.2 se estabelecem Normas de Proteo da Clientela. Normativa emitida pela SIV:
Norma para Intermedirios de Valores (CNV-2005-10-IV): Estabelece regras para a
atuao e o funcionamento dos intermedirios do Mercado de Valores, referente sua relao com os investidores, respeito documentao que deve ser apresentada, os registros e arquivos de cada cliente, que devem ser encaminhados pelos intermedirios, procedimentos para o registro de operaes , denio de pers de investimentos, informao que deve ser apresentada aos investidores, procedimento para a assessoria de negcio, segundo o perl de cada investidor, procedimento para o registro de pedidos e liquidao de operaes , registro de relaes contratuais entre o cliente e o intermedirio, controles de risco, mecanismos de proteo dos investidores e do uso de informao. Evidentemente, todos estes aspectos esto ligados direta e indiretamente proteo dos investidores.
351
Circular n 04-03: Estabelece as disposies mnimas que devem ser incorporadas nos re-
gulamentos internos dos postos de bolsa, sobre normas de conduta, marco legal dos servios de intermediao e assessoria e causas do cancelamento e suspenso para operar. Cdigo de Conduta de Mercado de Valores: Esta normativa se encontra em processo de publicao e tem como objetivo complementar o marco regulatrio vigente, estabelecer princpios e diretrizes gerais de conduta auto impostos pelos participantes do Mercado de Valores, cujas disposies sero de cumprimento obrigatrio para os assinantes a m de garantir que suas atuaes sejam executadas sobre altos padres e regras conveis de conduta, tica e prossionalismo. Os captulos II e III deste Cdigo esto orientados diretamente proteo dos investidores.
Educao Financeira
A Superintendncia de Valores oferece cursos e seminrios para fortalecer a cultura burstil na Republica Dominicana tais como: O Seminrio Conhecendo o Mercado de Valores e o Simulador Burstil. http://www.siv.gov.do/app/do_2011/sc_cursos.aspx

Atravs do site da Superintendncia de Valores se pode realizar consultas ou reclamaes
sobre mercado, http://www.siv.gov.do/app/do_2011/contacto.aspx?id=1, da mesma forma, pode ser solicitado informao mediante comunicao por escrito ou visitando pessoalmente a instituio. O Instituto Nacional de Proteo dos Direitos do Consumidor (Pr Consumidor): O investidor pode fazer suas reclamaes visitando os escritrio do Pr Consumidor, atravs de seu site ou ligando para o nmero de contato estabelecido para estes ns. http://proconsumidor.gob.do/pro/index.php?option=com_content&view=article&id=162&I temid=100069
1) Se recebem as denncias feitas por meio de um aplicativo, disponvel na pgina www.siv.gov.do 2) Uma vez preenchida a denncia, se notica Diviso de Registro via correio eletrnico. 3) Dependendo do caso em questo se encaminha ao setor correspondente via correio eletrnico. 4) A pessoa que faz sua denncia pode monitorar a situao pelo mesmo correio eletrnico info@siv.gov.do
352
Uruguai
REGULAO DA PrOTEO AO INVESTiDOr NO UrUGUAi

Superintendncia de Servios Financeiros do Banco Central do Uruguai (SSF): Entidade
que faz parte do Banco Central do Uruguai (BCU), que tem a funo de supervisionar e regular o sistema nanceiro e as diferentes entidades que compem, ou seja, Empresas de Intermediao Financeira, Mercado de Valores, Empresas de Seguros e Administradoras de Fundos de Poupana Provisional www.bcu.gub.uy Bolsa de Valores: A autorregulao das bolsas se limita organizao das relaes entre seus membros, para o qual so guiado pelos regulamentos de cada um. Existem duas bolsas, a Bolsa de Valores de Montevideo e a Bolsa Eletrnica de Valores. www.bvm.com.uy ; www.bevsa.com.uy
Marco Regulatrio
Lei de Mercado de Valores n 18.627: Marco regulatrio do Mercado de Valores que tem como
mbito de aplicao este mercado, os agentes que nele participam, as Bolsas de Valores e demais mercados de negociao de valores de oferta pblica, os valores e os emissores. Lei de Defesa ao Consumidor n 17.250: Regula as relaes de consumo. Normativa emitida pela SSF: dos intermedirios nanceiros com os investidores.
Recopilao de Normas de Mercado de Valores (RNMV): Normas que regulam as relaes
Educao Financeira
O Portal do Usurio Financeiro (http://www.bcu.gub.uy/Usuario-Financiero/Paginas/Default. aspx) ), traz informaes sobre os quatro grandes mercados que se supervisionam, e regulam: Instituies de Intermediao Financeira e outras Instituies do Sistema Financeiro, Companhias de Seguros, agentes do Mercado de Valores e Administradoras de Fundos de Poupana e Previdncia. Esse portal inclui entre outras, informao sobre os direitos bsicos, recomendaes prticas, a regulao que mais possa interessar ao usurio e servir na sua relao de cliente com as instituies nanceiras, em linguagem de fcil entendimento. Para cartes de crdito e dbito, taxas de juros, ativos e passivos e temas referentes a depsitos, foi includo uma renda especca, desta forma o usurio pode entrar facilmente no portal para tirar suas dvidas. Por outro lado, levando em conta o papel do supervisor da Superintendncia de Instituies Financeiras, outros assuntos sobre os que se julga ser importante informar e educar so a Central de Riscos Creditcios e o Fundo de Garantia de Depsitos Bancrios. Atualmente, a Superintendncia de Servios Financeiros em matria de Educao Financeira se encontra em desenvolvimento, tarefas referentes a recomendaes sobre emprstimos, contas correntes, depsitos e outros produtos nanceiros e nanas pessoais e instrumentos nanceiros. Tambm, gura um lugar especco para que, em caso de considerar pertinente, os usurios apresentem consultas ou denncias.
353

Os usurios de servios nanceiros podem recorrer, escrever via e-mail ou atravs da Internet,
ao Departamento de Informao e Proteo a Usurios do Sistema (DIAUS), que contm uma Unidade que atende as denncias e consultas dos clientes de intermedirios de valores, os assessores de investimento e demais agentes do mercado de valores, assim como os usurios das entidades bancrias e de crdito, as companhias de seguros e os aliados ao sistema previdencirio por capitalizao individual. O setor rea de Defesa ao Consumidor, pertencente Direo Geral de Comrcio do Ministrio de Economia e Finanas, recebe algumas denncias de consumidores nanceiros, atendendo s denncias de usurios de qualquer entidade privada. Quando se trata de denncias de usurios nanceiros, geralmente se resolve atravs de audincias de conciliao ou deriva para anlises ao Banco Central do Uruguai, que tambm atende atravs do DIAUS.
Deve-se distinguir entre Bancos e Instituies no bancrias e entidades supervisionadas pertencentes a outros mercados:
1) Bancos e Instituies no bancrias
A normativa exige que estas instituies reguladas contem com um Servio de Ateno de Reclamao a cargo de um funcionrio de mxima hierarquia, que ser responsvel pela resoluo se realmente corresponder. O usurio insatisfeito deve recorrer em primeira instncia a esse servio da instituio. Se no Servio de Ateno de Reclamaes do Banco ou Instituio no bancria, em um prazo mximo de 15 dias, no receber resposta, ou a resposta apresentada no for satisfatria, o usurio poder fazer a denncia perante o Banco Central do Uruguai. Existem duas formas de fazer as denncias:
a) Pessoalmente Pode-se apresentar pessoalmente ao Departamento de Informao e Ateno ao Usurio
do Sistema, da Superintendncia de Servios Financeiros, onde se entrega um formulrio preenchido com o contedo da denncia. Deve-se completar o formulrio, entregar e juntar cpia da carteira de identidade do denunciante e a cpia da resposta escrita fornecida pelo banco ou instituio denunciada. No caso do banco no ter respondido, dever apresentar cpia do documento que foi dado entrada e o recibo da reclamao como comprovante. b) Atravs do site do Banco Central do Uruguai (www.bcu.gub.uy). Deve-se preencher o formulrio previsto para este m. de Valores Estas empresas no so obrigadas a contar com um Servio de Ateno de Reclamaes, embora muitas delas contem com vrios tipos de servios. Se esse fosse o caso, se aconselha que o usurio se dirija pelo menos para realizar sua consulta ou reclamao formal. Caso o usurio no esteja conforme com o procedimento ou a resposta, ou caso a instituio no conte com o servio, o mesmo sempre pode efetuar sua consulta ou denncia perante o BCU, preenchendo os formulrios correspondentes.
2) Companhias de Seguros, Administradoras de Fundos Previdencirios , Intermedirios
354
OUTRAS PUBLICAES DO INSTITUTO IBEROAMERICANO DE MERCADOS DE VALORES

Disponveis no site www.iimv.org
Estudo sobre os sistemas de registro, compensao e liquidao de valores em pases ibero-americanos. 2012
Estudo sobre a transparncia dos emissores em pases iberoamericanos. 2010
Atualizao do Estudo Comparativo da Indstria de Investimento Coletivo Em pases ibero-americanos. 2010
A Titularizao de Crditos da PYMES em pases ibero-americanos Estudo comparativo da titularizao de crditos procedentes do nanciamento das Pequenas e Mdias Empresas em pases iberoamericanos.2007
Estudo comparativo da Indstria de Investimento Coletivo em pases ibero-americanos. 2006
Revista Ibero-americana de Mercados de Valores. Edio trimestral, desde novembro de 2000
A Proteo do Investidor um elemento essencial do funcionamento dos mercados financeiros e um dos principais objetivos dos rgos Supervisores. Neste estudo se analisam as aes pblicas e visam fortalecer o sistema de regulao e superviso dos mercados de valores da regio e promover a educao financeira. Neste contexto, se abordam os aspectos regulatrios mais relevantes dos pases participantes neste trabalho relativos ao enforcement, superviso da comercializao, o assessoramento financeiro, a educao e os mecanismos de resoluo de conflitos e garantias a favor do investidor. Completa-se a obra com vrios trabalhos que descrevem as tendncias internacionais referentes proteo do investidor. Por outro lado, a fim de que o leitor tenha a sua disposio um guia til sobre as matrias descritas ao longo deste livro, foi includo um anexo com as fichas de cada um dos pases colaboradores, que oferecem informao prtica, incluindo sites e links correspondentes sobre as autoridades responsveis pela superviso e regulao, o marco regulatrio vigente, as aes e portais sobre educao, os lugares onde os investidores podem fazer consultas, assim como os procedimentos para fazer reclamaes.
Com a colaborao da:
Com o patrocnio e colaborao do:

Proteção do Investidor nos Países Ibero-Americanos

Uploaded by

Document Information

Original Description:

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Proteção do Investidor nos Países Ibero-Americanos

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Nosso agradecimento aos funcionrios das seguintes Instituies participantes

Jos Alexandre Cavalcanti Vasco

CAPTULO 2- A SUPERVISO DA COMERCIALIZAO DE INSTRUMENTOS FINANCEIROS.............................................................................................83 Gloria Caballero Nez

Amparo Marin Cano

Gloria Caballero Nez

CAPTULO 4 - EDUCAO DO INVESTIDOR ...........................................................................169 Kattia Castro Cruz

Eva Vinueza Ocaa

Virginia Villacis Pelez

Jos Alexandre Cavalcanti Vasco

Julio Gil Dolz

Javier Angarita Fonseca

CAPTULO 7 - CONCLUSES DO ESTUDO...............................................................................301

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

Aspectos gerais do enforcement em matria de proteo do investidor

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

1. ESTRUTURA DE ENFORCEMENT EN MATRIA DE PROTEO DO INVESTIDOR 1.1.Introduo

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

1.2. As estruturas de enforcement no mbito ibero-americano

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

ta manifestao de poder punitivo do estado e no procedimento em si.

Formas de iniciao. Denncias annimas

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

2.3. Competncia sancionadora dos autorreguladores nesta matria

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

A proteo do investidor nos pases Ibero-Americanos

Aspectos geais do enforcement em matria de proteo do investidor

1.2. As estruturas de enforcement no mbito ibero-americano

2.3. Competncia sancionadora dos autorreguladores nesta matria

3.3. Independncia do Supervisor. Destino e cobrana das sanes de multa