1. QU TESIS DEFIENDE LA DOCTRINA DEL DERECHO NATURAL TRADICIONAL?

El Derecho Natural tradicional es el propio de la Escolstica, aunque tiene parte de sus precedentes en Aristteles. De ah que dentro de la Escolstica exista una corriente denominada aristotelicotomista. El Derecho Natural tradicional defiende la triloga de la ley, que distingue entre la ley eterna, la ley natural y la ley positiva. La ley eterna proviene de Dios, por lo que debe ser en la que se fundamenten el resto de leyes. Dios es el fundamento ltimo de la ley. Este fundamento ltimo aparece en repetidas ocasiones en la filosofa griega, como en el caso del logos de Herclito, del que todo emanaba. Para la Escolstica, si el Derecho Positivo no se fundamentaba en esta ley era un Derecho injusto.

2. CMO SE CLASIFICAN LAS TEORAS IUSNATURALISTAS?

a) Iusnaturalismo clsico Los orgenes remotos de la idea de derecho natural se encuentran en Aristteles (s. IV a.n.e.). En su tica a Nicmaco, Aristteles distingue entre la justicia legal o convencional y la justicia natural "que en todo lugar tiene la misma fuerza y no existe porque la gente piense esto o aquello" (V,7). En el mismo lugar, Aristteles insiste en que las leyes naturales no son inmutables pues en la propia naturaleza humana hay cambios naturales debido a principios internos de desarrollo. Y el ser humano tiene como rasgo fundamental la racionalidad que permite indagar en la vida caractersticamente humana. Este aspecto de la racionalidad ser retomado por el Estoicismo desde otro punto de vista. La naturaleza humana forma parte del orden natural. La razn humana es una chispa del fuego creador, del logos, que ordena y unifica el cosmos. La ley natural es as, ley de la naturaleza y ley de la naturaleza humana y esta ley es la razn. Y esa razn ha sido implantada por la divinidad

(o los dioses). Como la razn puede pervertirse al servicio de intereses fuera de la propia razn se deca que la ley natural es la ley de la recta o sana razn. De este modo, Cicern (s. I a.n.e.) afirmar que para el hombre culto la ley es la inteligencia, cuya funcin natural es prescribir la conducta correcta y prohibir la mala conducta -es la mente y la razn del hombre inteligente, la norma por la que se miden la justicia y la injusticia (Leyes, 1.VI). Cicern escribe en el contexto de la formacin del Derecho romano, el cual es fundamental para la idea de Estado de derecho, y tiene como fuente intelectual el Estoicismo. Al cristianismo no le cost mucho adaptar las ideas estoicas dada la vena testa del Estoicismo en general y de Cicern en particular. En la Edad Media, Toms de Aquino partir de la idea de Cicern pero reformular la idea de ley divina: Dios ha establecido una legislacin eterna para el mundo natural y el mundo humano. Pero la plena comprensin de esa ley divina est, con Aristteles, en marcha, es un proceso en movimiento y eso es lo que conocemos como ley natural. Adems, la idea del mundo de las formas, teora de Platn, influyen y justifican la existencia de derechos naturales como formas perfectas a las cuales el hombre debe llegar. El cristianismo tomar desde esta perspectiva que el derecho natural es tambin una idea inmutable (a diferencia de Aristteles que considera el derecho natural como cambiante a travs de la construccin de la polis) proveniente de la divinidad. b) Iusnaturalismo racionalista La escuela racionalista concibe al Derecho natural a la manera de un cdigo completo y cerrado de normas extradas exclusivamente de la razn humana. En el siglo XVII el racionalismo se ocupa del Derecho natural con autores como Hugo Grocio. En medio de las guerras de religin europeas, estos autores intentan proporcionar un marco moral para las naciones que garantice la paz: Ciertamente, lo que hemos dicho tendra lugar, aunque admitisemos algo que no se puede hacer sin cometer el mayor delito, como es el aceptar que Dios no existe o que ste no se preocupa de lo humano. De Iure Belli ac Pacis Libri Tres (Prolegomena, n 11), 1625
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De todos modos, esta posicin no era radicalmente nueva, pues los jesuitas como Francisco Surez (1548-1617) ya haban afirmado la autonoma de la ley natural. En la actualidad se asocia el derecho natural a la doctrina moral de la Iglesia Catlica. El motivo es que sta suele apelar a la ley natural cuando realiza pronunciamientos morales. Los crticos sealan que la Iglesia Catlica trata el derecho natural como un cdigo de conducta fijo y ya conocido, cuyo depositario, precisamente, sera la propia Iglesia Catlica. La respuesta a esta crtica suele ser que, de lo contrario, se caera en el relativismo, a lo que los crticos responden sealando que no hay que confundir el relativismo con la diversidad en la vida buena. As, sin ser relativista, sera posible que unos mismos valores, bienes o normas puedan combinarse de distintas maneras para generar respuestas morales igualmente vlidas pero diferentes. En cuanto al iusnaturalismo en filosofa del derecho, fue defendido por el citado Toms de Aquino y en manos del iusnaturalismo racionalista dio origen a las teoras del contrato social o contractualismo. El iusnaturalismo fue la doctrina ms influyente hasta que el positivismo jurdico lo desbanc mediante posiciones tericas como la teora pura del Derecho de Hans Kelsen. A comienzos del siglo XIX se difunde en Europa la Escuela Histrica del Derecho, que considera las tradiciones histricas y el derecho consuetudinario como las fuentes de todo sistema jurdico, limando las diferencias con el positivismo. Su principal autor es Friedrich Carl von Savigny. Tras la Segunda Guerra Mundial se reaviva la influencia del iusnaturalismo, como consecuencia del

cuestionamiento de la obediencia de los ciudadanos a los regmenes polticos totalitarios que se achac, en parte, a las doctrinas iuspositivistas. Una expresin de ello es la Declaracin Universal de Derechos Humanos.

3. CMO DEFINIRA LA POSICIN POSITIVSTA?

El positivismo jurdico plantea que el Derecho es un conjunto de normas dictadas por los seres humanos (el soberano), a travs del Estado, mediante

un procedimiento formalmente vlido, con la intencin o voluntad de someter la conducta humana al orden disciplinario por el acatamiento de esas normas. 4. CULES SON LAS PRINCIPALES CORRIENTES POSITIVISTAS? a) Iuspositivismo ideolgico: "El Derecho es el Derecho y hay que cumplirlo". El Derecho debe ser obedecido. El derecho es razn suficiente para actuar con toda justificacin moral. Una variante del iuspositivismo ideolgico es el formalista. Para estos ltimos, el Derecho legislado goza de la propiedad de la plenitud hermtica, no tiene lagunas. La nica interpretacin vlida del texto legal ser la literal. El Derecho es un sistema cerrado y sin lagunas. La interpretacin y aplicacin textual de la ley es verdadero Derecho. Para ellos, la ley escrita es razn suficiente para actuar con toda justificacin moral. b) Iuspositivismo terico o realismo jurdico: Es la creencia de que el Derecho es el Derecho interpretado por la autoridad competente; el Derecho es lo que los jueces dicen que es. Si bien la ley es razn suficiente para actuar ante la sociedad, faltar ver cul es la ltima palabra de los jueces -quienes el Estado design para interpretar y aclarar la ley- respecto de la legalidad de nuestros actos. Las decisiones de los tribunales son verdadero Derecho. c) Iuspositivismo metodolgico o conceptual: Iniciado por Carlos Santiago Nino en su Introduccin al anlisis del Derecho, es la creencia de que el Derecho debe separarse de la moral slo para distinguir conceptos y evitar confusiones o ambigedades. Todo derecho positivo es verdadero derecho, pero puede haber Derechos injustos y el deber de obedecer al Derecho injusto no es necesariamente un deber moral.

5. EN QU VERTIENTE IUSNATURALISTA ENCUADRARA LA PROPUESTA DE FINNIS?

John Finnis defiende una versin del iusnaturalismo muy cercana a las formas tradicionales que analizamos en la primera parte del captulo. En Ley natural y derechos naturales toma como fuente primaria de inspiracin la obra de Toms
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de Aquino, pero considera que su teora es plenamente secular en su forma. Lo ms significativo de su obra es la tendencia a configurar el derecho natural como una serie de principios morales cuya funcin es guiar y (justificar) el derecho positivo, pero no suministrar criterios de validez jurdica. Su preocupacin, en consecuencia, no es brindar criterios de demarcacin para diferenciar el derecho de otros rdenes normativos. Entender que la principal finalidad del derecho natural es proveer de principios racionales capaces de guiar el juicio moral es lo que acerca su obra a las posiciones que hemos denominado tradicionales.

En ellas el punto de partida y la principal finalidad es la investigacin tica, de la que luego sacan consecuencias para el anlisis de ciertas cuestiones jurdicas, pero su objetivo principal no es la bsqueda de una respuesta a la pregunta "qu es el derecho?". Para Finnis el derecho natural es el conjunto de principios de la razn prctica que ordenan la vida del hombre y de la comunidad. Esos principios derivan de ciertos bienes bsicos que se justifican por s mismos. Estos bienes constituyen valores objetivos, porque cualquier persona razonable debera reconocerles ese carcter. Los sistemas jurdicos existen pues cumplen la importante funcin de crear las condiciones para que los hombres puedan perseguir esos bienes bsicos

6. CULES

SON

LAS

EXIGENCIAS

BSICAS

DE

LA

RAZONABILIDAD PRCTICA?

Finnis destaca la importancia del punto de vista prctico en la ciencia jurdica, y explica que bajo el trmino prctico entiende: con una perspectiva de accin y decisin. Pensamiento prctico es pensar acerca de que (uno debe) hacer. Razonabilidad prctica es razonabilidad en la decisin, en la adopcin de compromisos, en la eleccin y ejecucin de proyectos y, en general, en la accin. La filosofa prctica es una reflexin disciplinada y crtica sobre los bienes que deben ser realizados en la accin humana y los requerimientos de razonabilidad prctica.
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Los tericos deben seleccionar y formar sus conceptos adoptando un punto de vista prctico. Esto se consigue por la va de asignar importancia y significacin preguntando por lo que considerara importante o significativo en ese campo por aquellos cuyas actividades crean o constituyen la materia de que se trata. Esto nos remite a las personas que son las que actan. El tipo ideal, cuyo punto de vista debe adoptarse, es el de aquel que no slo invoca la razonabilidad prctica, sino que la vive.

7. QU ES LO QUE CRITICA KELSEN DE LAS DOCTRINAS DEL DERECHO NATURAL? a) El error lgico de la doctrina del derecho natural La doctrina del derecho natural con el dualismo cree poder resolver el problema de la justicia absoluta de los hombres y reemplazara a las leyes por la naturaleza. La doctrina del derecho natural plantea que la naturaleza en general y el hombre son una creacin de Dios que es una voluntad justa y

todopoderosa (justicia absoluta), tiene un carcter religioso muy marcado, la mayor parte de sus partidarios buscan distinguir al derecho natural del derecho divino y buscan interpretar a la naturaleza a travs de la razn humana. La primera crtica al derecho natural seria que no diferencia los enunciados de la naturaleza por los cuales ella describe su objeto, de los que constituye el principio del derecho y la moral. Las leyes naturales aplican el principio de causalidad mientras las leyes normativas recurren a la imputacin. La doctrina del derecho natural, a la manera del animismo primitivo, considera que la naturaleza forma parte de la sociedad. Una norma constituye un juicio de valor que comprueba que un hecho es o no es conforme a una norma. El anlisis de un objeto o de una conducta humana no permite descubrir el valor, puesto que este no es inmanente (propio) a la realidad natural y no puede ser deducido de ella.
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Ningn razonamiento lgico permite pasar de lo que es a lo que debe ser, de la realidad natural al valor moral o jurdico. Solamente en la voluntad divina lo que debe ser coincide con lo que es y solo en ella el dualismo lgico de la realidad y del valor se encuentra eliminado; pero esto supone colocarse en un punto de vista metafsico e irracional. b) Las contradicciones de la doctrina del derecho natural La doctrina del derecho natural, considera que el derecho natural (perfecto establecido por una autoridad sobrehumana) est por encima del derecho positivo. Los partidarios de la doctrina del derecho natural, insisten sobre la necesidad absoluta de un derecho positivo y en consecuencia, un estado encargado de establecerlo. El hombre es bueno, de este modo, no deducen el derecho natural de la naturaleza humana tal como es, sino de la naturaleza humana tal como debera ser o tal como seria si correspondiera al derecho natural, esta es la consecuencia inevitable de una teora que hace del derecho positivo un sistema de normas subordinado al derecho natural. Otro medio igual, consiste en que la justicia del derecho natural exige dar a cada uno lo que es debido segn el derecho positivo. Por ultimo, la doctrina del derecho natural no reconoce el derecho de resistir a la autoridad, o solo lo admite de una manera muy restringida, la idea de un derecho natural superior al derecho positivo no tiene por finalidad debilitar la autoridad del derecho positivo, sino el de reforzarla. c) Los resultados contradictorios de la doctrina del derecho natural Doctrinas que sostienen tesis contradictorias: Para una, la democracia es la forma natural de gobierno (Locke). Para otra, dicha forma es contraria a la naturaleza, y solo la autocracia, y ms particularmente la monarqua absoluta, es conforme a sus leyes.

(Locke) ha deducido de la naturaleza que el poder del gobierno es esencialmente limitado; (Hobbes) ha extrado el principio contrario.

8. TOME

POSICIN

EN

EL

CASO

DEL

NIETO

ASESINO

ADOPTANDO COMO PRESUPUESTO LA TEORA DE JOHN FINNIS.

Teniendo en cuenta la teora de John Finnis y la tesis que en ella plantea, se hace ilusin a un voto iusnaturalista en el que podemos argumentar que no se puede justificar el asesinato cometido apelando beneficios, respecto de sus actos, en este caso, el acceso a una herencia, ni siquiera cuando esta fuera ms importante que el dao generado, y en el caso especifico aplicando la teora de John Finnis se violara uno de los principios primordiales que clasifican Finnis dentro de los bienes bsicos que es el de la vida.

9. CONSTRUYA UN VOTO ELABORANDO SUS FUNDAMENTOS DESDE ESA PERSPECTIVA. Teniendo en consideracin lo expuesto por mis colegas, considero necesario acudir a una valoracin de los bienes bsicos que imperan y operan en nuestro conjunto social, y con esto no pretendo tener un carcter discriminatorio, ya que estos principios son rectores universales por su aplicabilidad y eficacia. Siendo esto as estos bienes bsicos no tienen primordialidad ni jerarqua entre si, ya que su interaccin, es por dems importante y practica, pero podemos as mismo tomar uno de ellos para justificar la razn condenable del actuar del sujeto, hoy sometido a juicio, es as que la vida como un bien bsico esta no solo jurdicamente protegida, sino que su proteccin tambin corresponde al tratamiento social y la relevancia que tiene en la conciencia moral de quienes conforman una sociedad, por esto ltimo, que tiende a ser de carcter mas universal, pues la relacin jurdica entre la vida y su proteccin puede variar en dependencia del orden jurdico adoptado, es que se condena el actuar

desproporcionado y falto de razn prctica del sujeto, del que hoy rechazamos el comportamiento tan atroz cometido.

10. CMO REFUTARA LOS ARGUMENTOS DE HANS?

Segn Hans el acto cometido por el nieto, est considerado como una atrocidad, desde una perspectiva moral, pero aun as considera que es legitimo y legal entregar la herencia .Esta perspectiva se puede refutar argumentando el que no es justo darle la herencia a una persona que asesino a alguien como un mecanismo para adquirir los bienes testamentados a su favor de manera acelerada violando as el derecho a la vida del abuelo, es decir, dejando de lado y contradiciendo el que los fines justifican los medios

11. CONSIDERE

QUE

EL

FALLO

QUE

HA

ELABORADO

ANTERIORMENTE APLICANDO LA TEORA DE JOHN FINNIS ES EN REALIDAD EL PRIMER VOTO DE UN FALLO QUE DEBE SER ADOPTADO TAREAS: POR MAYORA. REALICE LAS SIGUIENTES

a. Construya un voto de salvamento adoptando como presupuesto la teora de Hans Kelsen, y teniendo en cuenta que la decisin que se ha tomado en este tribunal de justicia est a favor de que no se le entregue la herencia al nieto, sobre lo cual opino que legtimamente tiene derecho, y me permito hacer un voto de salvamento para considerar la decisin, porque no me encuentro de acuerdo con mis respetados colegas ya que a m me parece y actuando conscientemente, creo que mi colega est juzgando moralmente un acto que debe ser juzgado mediante la ley pertinente y no sobre la actitud moral de una persona, adems agrego que lo que estamos analizando es si concedemos los derechos a la herencia o no, el delito como tal fue el asesinato que ya esta juzgado.

b. Explique cmo refutara los argumentos que usted mismo elabor en el primer voto. La posicin antes esgrimida, seria pasible de ser refutada argumentando lo siguiente: El delito cometido por el nieto es una falta gravsima a la moral y a la tica personal pero en este sentido y este momento tenemos en nuestras manos la decisin de conceder o no la herencia algo que puede suceder, debido a que en leyes testamentarias no existe ninguna ley que prohba estrictamente no conceder la herencia por lo que, lo que en ella no est establecido, no est en su facto prohibido.

12. TOME

POSICIN

EN

EL

CASO

DEL

NIETO

ASESINO

ADOPTANDO COMO PRESUPUESTO LA TEORA DE HERBERT HART.

Hart considera dale como legtimamente corresponde la herencia al nieto, teniendo en cuenta que en este caso sera injusto condenar dos veces un mismo delito, por eso considero justa la ley que no contiene ninguna afirmacin que plantea la negacin del derecho a que el nieto acceda a los beneficios de la herencia, ya que es la propia norma, la que se encarga de facultarlo para tales efectos.

13. CONSTRUYA UN VOTO ELABORANDO SUS FUNDAMENTOS DESDE ESA PERSPECTIVA. Teniendo en cuenta el asunto que se est debatiendo y las normas jurdicas que actan en este caso para tomar una decisin justa y moralmente valida, la moral no se aparta del derecho, dado el caso se privilegia una antes que la otra. Por eso consideramos que legtimamente el nieto tiene derecho sobre la herencia, teniendo en cuenta que el acto atroz que cometi ya ha sido juzgado, aclarando que la moral en este caso no se dejo a un lado, pero no puede ser juzgada a lo que la ley y esta teora considera justo.

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Decimos que se condena al nieto asesino por el crimen cometido o se le es negada la solicitud de disposiciones de su herencia a la que tiene derecho. Voto por que le sea aceptada la solicitud a los abogados del acusado, de entregarle la herencia a la que tiene derecho.

14. CMO REFUTARA LOS ARGUMENTOS DE TOMS Y COMO SE DIFERENCIARA DE LAS RAZONES QUE APORTA HANS?

Refutando los argumentos del juez Tomas decidimos que es injustificable valorar este caso donde las leyes no han estipulado ni establecido que se le debe negar el derecho a la herencia al legtimo heredero por haber asesinado a alguien para acelerar el trmite de sucesin. Ahora alegando que las leyes naturales y las leyes que regulan la conducta humana existe en un mismo plano para todos los seres humanos, y por lo tanto la moral humana debe ser valorada en todo caso que la implique y no estrictamente se debe seguir la ley sin importar o tener en cuenta algunos aspectos morales importantes para el ser humano.

15. TOME

POSICIN

EN

EL

CASO

DEL

NIETO

ASESINO

ADOPTANDO COMO PRESUPUESTO LA TEORA DE RONALD DWORKIN.

Tomando como referencia lo establecido por Ronald Dworkin la posicin sera la de entregarle la herencia solicitada al nieto, ya que los principios morales con que se le juzgan tienen ms asidero y justificacin practica en el rol social que como persona ha de cumplir,que las leyes que se usan para su juzgamiento y las que regulan el acceso a la herencia, aun as que estas en algunos casos puedan ser jurdicamente obligatorias.

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16. CONSTRUYA UN VOTO ELABORANDO SUS FUNDAMENTOS DESDE ESA PERSPECTIVA.

Teniendo en cuenta el asunto que se est debatiendo y las normas jurdicas que actan en este caso para tomar una decisin justa y moralmente valida, digo que para mi concepto en este caso existen principios morales mucho mas grandes y razonables que las leyes estrictas por las que est regido el proceso de solucin del caso.

Por eso consideramos que ni moral, ni legtimamente el nieto, tiene derecho sobre la herencia, teniendo en cuenta que los principios morales y derechos vitales violados en este caso son tan importantes como el derecho fundamental a la vida, por lo tanto pienso dos situaciones que aparte del nieto asesino ser condenado por el atroz hecho cometido no debe verse beneficiado por el delito cometido, y por consiguiente mi voto es a favor de que no le sea concebida la herencia, justificndolo con el hecho de que haya asesinado a su propio abuelo para la aceleracin de la sucesin testamentaria.

17. CMO REFUTARA LOS ARGUMENTOS DE HANS?

El argumento principal de Hans pasa por el esfuerzo notable aunque ilusorio que representa tomar una valoracin iusnaturalista, pues en ella se apela a la moral como la razn principal de la negacin al acceso de la herencia, pues la conducta del nieto, para nada se apoya y sustenta en los cnones sociales aceptados, convirtiendo su actuar en desdeable y repulsivo, sin embargo, habra tambin que considerar que las normas que ostentan un ordenamiento jurdico, siguiendo por ejemplo, la teora tridimensional del derecho, tienen como pilar fundamental la valoracin de un sistema axiolgico de normas primordialmente aceptadas, que la sociedad en su constitucin a dado a bien por reclamar y aceptar y contraste con lo que se esgrime en las normas jurdicas, aunque este precepto ser tambin relativo, porque no siempre existe tal contraste, sin embargo la primordialidad de esas primeras normas, hace que sea factible, por medio de la discrecionalidad y la interpretacin (como mtodo),
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el juez pueda no valorar el acceso a la herencia, pues la utilidad de las normas sociales tiene prestancia en la vida practica que el ser humano desarrolla en su comunidad.

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