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Contedo: 1. Os poderes do Estado e as respectivas funes; 2. Normas Constitucionais; 3. Controle de Constitucionalidade de Atos Normativos; 4. Poder constituinte; 5. Princpios constitucionais; 6. Anlise do princpio hierrquico das normas; 7. Princpios fundamentais da CF/88 (art. 1 a 4); 8. Direitos e garantias fundamentais (art. 5 a 13); 9. Organizao poltico-administrativa do Estado (art. 18 a 36); 10. Administrao Pblica na CF/88 (art. 37 a 41); 11. Organizao dos Poderes. Poder Legislativo; Poder Executivo; Poder Judicirio. O Ministrio Pblico.
DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo, 22 Edio, editora Malheiros, 2002.
A Constituio Federal de 1988, atravs da Comisso de Redao, manteve em seu texto a expresso independentes e harmnicos entre si, para a caracterizao dos Poderes da Repblica, j presentes em Constituies anteriores. Entende-se esse conceito como o desdobramento constitucional do sistema das funes dos poderes, sendo que sempre haver um mnimo e um mximo de independncia de cada rgo de poder, e haver, tambm, um nmero mnimo e um mximo de instrumentos que facultem o exerccio harmnico desses poderes, de forma que no existindo limites, um poderia se sobrepor ao outro, inviabilizando a desejada harmonia. A independncia entre os poderes manifestada pelo fato de cada Poder extrair suas competncias da Carta Constitucional, depreendendo-se, assim, que a investidura e a permanncia das pessoas num dos rgos do governo no necessitam da confiana nem da anuncia dos outros poderes. No exerccio das prprias atribuies, os titulares no precisam consultar os outros, nem necessitam de sua autorizao e que, na organizao das atividades respectivas, cada um livre, desde que sejam verificadas as disposies constitucionais e infraconstitucionais. J em 1891, a primeira Constituio Republicana previu, no seu art. 15, que os poderes fossem trs, harmnicos e independentes entre si, em conformidade com os princpios de Montesquieu. As demais Constituies que se seguiram, tambm mantiveram como fundamento a separao dos poderes com harmonia e independncia. No Estado brasileiro, a independncia e harmonia pode ser observada na Constituio Federal de 1988, sendo que cabe ao Presidente da Repblica prover e extinguir cargos pblicos da Administrao federal, exonerar ou demitir seus ocupantes, enquanto da competncia do Congresso Nacional ou dos Tribunais prover os cargos dos respectivos servios administrativos, exonerar ou demitir seus ocupantes; cabe s Casas Legislativas do Congresso e aos Tribunais a elaborao dos seus respectivos regimentos internos, que indicam as regras de seu funcionamento, sua organizao, direo e polcia; ao Presidente da Repblica a organizao da Administrao pblica, estabelecer seus regimentos e regulamentos. O Poder Judicirio atualmente possui mais independncia, cabendo-lhe a competncia para nomeao de juzes e outras providncias referentes sua estrutura e funcionamento. Ao lado da independncia e harmonia dos poderes, deve ser assinalado que nem a diviso de funes entre os rgos do poder nem sua independncia so absolutas; h interaes que objetivam o estabelecimento do mecanismo de freios e contrapesos, que busca o equilbrio necessrio para a realizao do bem coletivo, permitindo evitar o arbtrio dos governantes, entre eles mesmos e os governados. No pensamento do publicista Pinto Ferreira, este mecanismo merece destaque especial por corresponder ao suporte das liberdades.2 Ao Poder Legislativo cabe, como funo tpica, a edio de normas gerais e impessoais, estabelecendo-se um processo para sua elaborao, a qual o Executivo tem participao importante: pela iniciativa das leis ou pela sano, ou ainda, pelo veto. Por outro lado, a iniciativa legislativa do Executivo contrabalanada pela prerrogativa do Congresso em poder apresentar alteraes ao projeto por meio de emendas e at rejeit-lo. Por sua vez, o Presidente da Repblica tem o poder de veto, que pode ser aplicado a projetos de iniciativa dos deputados e senadores como em relao s emendas aprovadas a projetos de sua iniciativa. Em contrapartida, o Congresso Nacional, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, tem o direito de rejeitar o veto, restando para o Presidente do Senado promulgar a lei nos casos em que o Presidente da Repblica no o fizer no prazo previsto.3 No podendo o Presidente da Repblica interferir na atividade legislativa, para obter aprovao rpida de seus projetos, faculta-lhe a Constituio determinar prazo para sua apreciao, conforme prevem os termos dos pargrafos do art. 64 (CF). Se os Tribunais no podem interferir no Poder Legislativo, so, de outro modo, autorizados a declarar a inconstitucionalidade das leis. O Presidente da Repblica no pode interferir na atividade jurisdicional, em compensao os ministros dos tribunais superiores so por ele nomeados, dependente do controle do Senado Federal que deve aprovar a indicao. So, portanto, algumas manifestaes do mecanismo de freios e contrapesos, caracterstica da harmonia entre os poderes no Estado brasileiro. Isto vem a demonstrar que os trabalhos do Legislativo e do Executivo, em especial, mas tambm do Judicirio, podero se desenvolver a contento, se eles se subordinarem ao princpio da harmonia, que no significa nem o domnio de um pelo outro nem a usurpao de atribuies, mas a verificao de que, entre eles, h de haver consciente colaborao e controle recproco (que, alis, integra o mecanismo), para evitar distores e desmandos.4 o pensamento de Jos Afonso da Silva. A desarmonia, porm, se d sempre que se acrescem atribuies, faculdades e prerrogativas de um em detrimento de outro. Em conformidade com o princpio da separao dos poderes, no seu texto, Conflito entre
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FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional, p. 97. ___________. Constituio Federal de 1988 art. 66 e . 4 DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo, 22 Edio, Editora Malheiros, 2002.
Poderes Anna Cndida Ferraz defende a necessidade de um mnimo funcional e um mnimo de especializao de funes. Se se quer manter a diviso tricotmica da teoria de Montesquieu, deve-se utiliz-la validamente, ao menos para o fim ltimo por ela visado, de limitao do poder e garantia das liberdades.5 Idia para ressaltar A independncia e harmonia dos poderes, no que tange a diviso de funes entre os rgos do poder e as suas respectivas independncias, no so regras absolutas, portanto h excees (como os pargrafos acima descrevem). No Estado brasileiro o mecanismo de freios e contrapesos, derivado do princpio da harmonia, uma caracterstica da harmonia entre os poderes, que como j mencionado, busca o equilbrio necessrio para a realizao do bem coletivo, permitindo evitar o arbtrio dos governantes, entre eles mesmos e os governados. Alm destas afirmaes, diversos doutrinadores conceituados, que esto citados no texto, complementam essa idia. Indelegabilidade de Funes As delegaes legislativas foram objeto da doutrina constitucional durante o sculo passado e o incio deste, que admitia o "princpio da proibio", isto , a tarefa legislativa no poderia ser transferida a nenhuma outra pessoa que no s do Poder Legislativo. Evidentemente, a rigidez dessa doutrina no persistiu at nossos dias; haja vista que muitos sistemas constitucionais, nos quais se enquadram o brasileiro, admitem a delegao legislativa com limites bem definidos. Temos, a propsito, na Constituio Federal de 1988, a previso das chamadas medidas provisrias e leis delegadas. Da prpria Constituio e do modelo de Montesquieu, extrai-se que as caractersticas fundamentais do poder poltico so a unidade, indivisibilidade e indelegabilidade, no obstante, alguns constitucionalistas admitem a impropriedade de admitir os conceitos de diviso e delegao de poderes. A maior dificuldade apresentada pelo tema da "indelegabilidade de funes" o de delimitar o campo de atuao de cada poder, assim como os pontos de contato e de comunicao entre as trs funes atinentes a cada poder. A regra constitucional prev a indelegabilidade de atribuies, mas o sistema de freios e contrapesos, utilizado na nossa Constituio, faculta ao Governo as situaes em que esse princpio pode ser delineado, ora de forma direta ora indireta. Ao lado da indelegabilidade de atribuies, a Constituio tambm veda a investidura em funes de Poderes distintos; quem for investido na funo de um dos poderes, no poder exercer a de outro, conforme preceitua o art. 56 da Constituio que autoriza, sem perda de mandato, deputados e senadores a investidura no cargo de Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado, do Distrito Federal, de Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria. Sendo expressa essa autorizao, conclui-se que o exerccio de funes em poderes distintos no permitido pela Carta. Essa proibio tem por objetivo resguardar a garantia do desempenho livre das atividades de governo, assim impedindo que um senador possa integrar um Tribunal como o Supremo Tribunal Federal, rgo detentor da competncia para julgar os prprios senadores. indiscutvel que essa prtica seria de grande prejuzo para a prpria estabilidade do sistema poltico e jurdico do Estado. De acordo Jos Afonso da Silva As excees mais marcantes, contudo, se acham na possibilidade de adoo pelo Presidente da Repblica de medidas provisrias (...) e na autorizao de delegao de atribuies legislativas ao Presidente da Repblica.6 Vrios juristas brasileiros, j neste sculo, migraram de suas posies na defesa da rigidez do princpio da proibio da delegao legislativa para uma aceitao com definio clara de limites. Alinha-se a esse pensamento o prprio Rui Barbosa que sempre fora contrrio delegabilidade legislativa. Favorvel tambm a esta limitao esteve o ento deputado Barbosa Lima Sobrinho, durante a Assemblia Constituinte (1945/1946) na emenda ao projeto de Constituio no sentido de detalhar com clareza a delegabilidade legislativa. Segundo Pinto Ferreira7, era a preocupao, quase unnime, que a delegabilidade se constitua em perigo potencial para as instituies democrticas latino-americanas mescladas com traos de caudilhismo.
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FERRAZ, Anna Cndida da Cunha. Conflito entre poderes, p. 17. DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo, 22 Edio, editora Malheiros, 2002. 7 FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional, p. 101.