Caceres Neyra Neoinstitucionalismo

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Escuela Nacional de Conciliacin Extrajudicial

Ministerio de Justicia del Per
Diseo realizado por el rea de Registros e Informacin / amm
1

E El l N Ne eo oi in ns st ti it tu uc ci io on na al li is sm mo o : :
U Un n E En nf fo oq qu ue e p pa ar ra a e en nt te en nd de er r l la a C Co on nc ci il li ia ac ci i n n E Ex xt tr ra aj ju ud di ic ci ia al l e en n e el l
P Pe er r

Jorge Luis Cceres Neyra1
caceres.jl@pucp.edu.pe

El nico fin por el cual es justificable que la humanidad, individual o colectivamente, se
entrometa en la libertad de accin de uno o cualquiera de sus miembros, es la propia
proteccin.
STUART MILL

Sumilla
En este artculo, el autor nos presenta algunas reflexiones sobre el fenmeno de la
institucionalizacin de la Conciliacin en el Per a travs del enfoque del
neoinstitucionalismo econmico. A partir de la dicotoma accin individual y colectiva se
presentan algunas reflexiones sobre el proceso de aplicacin de la Conciliacin en los
operadores del sistema de justicia, as como la importancia de los espacios colectivos en
la generacin de contextos y barreras ideolgicas, culturales, que limitan y enfocan de
determinada manera la accin individual de los operadores econmicos, as como la
implementacin de propuestas de cambio econmico o social, como es el caso de la
Conciliacin.

INTRODUCCION

a conducta humana es un fenmeno fascinante. Algunos aprendimos,
tal vez equivocadamente, que el ideal econmico transita por
comportamientos que maximizan la utilidad a alcanzar, es decir nuestra
racionalidad gua la accin humana, de forma tal que a travs de un ejercicio individual
nos relacionamos en el mundo en la bsqueda de la satisfaccin de nuestros intereses.
L

Este ideal, si as se puede llamar, diariamente es puesto a prueba por nuestra
experiencia y sentidos. Cada da somos testigos que nuestras conductas, son fruto de
nuestras relaciones interpersonales, de nuestra pertenencia a un grupo social, religioso, o
comunidad. Esta conciencia muchas veces colectiva, puede tener como fundamento
apreciaciones subjetivas, basadas en creencias, valores y probablemente prejuicios. No
slo ello, nuestro mundo se configura a travs del acceso a informacin, muchas veces
insuficiente, un entorno cultural que delinea nuestro modo y forma de actuar; factores que
muchas veces convierten opciones de accin racional lgicamente viables, en conductas

1
Abogado. Conciliador. Estudios de Maestra en Derecho Civil y Gerencia Social. Profesor de Derecho en la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Secretario Tcnico de Conciliacin del Ministerio de Justicia y Director
de la Escuela Nacional de Conciliacin Extrajudicial del Ministerio de Justicia.


imposibles de realizar sea por un prejuicio adquirido, o por nuestra incapacidad cultural de
romper con paradigmas sociales.

El Institucionalismo norteamericano nacido como corriente de pensamiento
econmico a inicios del siglo XX recoge estas ideas, ya inicialmente puestas en evidencia
por los historicistas alemanes de fines del siglo XIX
2
. Ellos consideran, a diferencia de los
economistas neoclsicos creyentes en el motor de la individualidad como eje de la
economa, que existen una multitud de factores que impulsan el comportamiento
econmico de los individuos, como son los hbitos, las costumbres y las leyes que
conforman el marco institucional en el que se producen y condicionan los hechos
econmicos. Mas an, no slo los individuos generan decisiones econmicas, igualmente
los Estados, las empresas, los partidos polticos tienen visiones estratgicas, de largo
plazo, formando parte del universo de conductas y factores que influyen en la economa.

Es as, que el comportamiento individual propio de la decisin libre y voluntaria
que maximizar racionalmente nuestra eleccin, se convierte en un proceso complejo, en
el cual intervienen un conjunto de regulaciones e intereses que influyen en la decisin.
Como dira SCHMOLLER
3
se trata de un marco de reglas formales e informales que
orientan el comportamiento individual en una direccin especfica. Ello en palabras de
NORTH
4
, significara la reduccin de la incertidumbre de la persona frente al futuro.

Siguiendo el pensamiento de los neo institucionalistas, consideraramos que el
esfuerzo de una sociedad por reducir la incertidumbre transitara por un mayor desarrollo
institucional que rebaje los costos de transaccin, optimice el anlisis del derecho de
propiedad y la definicin de los conceptos bsicos de la teora econmica del contrato
incompleto
5
.

Segn esta corriente, las instituciones facilitan a los grupos humanos su
interaccin en las sociedades, en tanto garantizan previsibilidad y acceso en igualdad de
condiciones a los mercados. Podemos afirmar, en este sentido, que las instituciones
promueven un marco de accin a los individuos, en el cual materializan sus intereses y
necesidades.

Es as, siguiendo el modelo neo institucionalista que junto a los operadores
individuales surgen sujetos colectivos, como el Estado, las organizaciones sociales,
partidos polticos que igualmente se condicionan recprocamente con las decisiones
individuales generando un entorno social sobre el cual se desarrollo e intercambio de
intereses en la sociedad.

2
Para mayor informacin revisar Douglass North: La teora econmica neo-institucionalista y el desarrollo
latinoamericano. Elaborado por el Instituto Internacional de Gobernabilidad. Barcelona, 1998. Proyecto PNUD
Red para la Gobernabilidad y el Desarrollo en Amrica Latina.
3
Instituto Internacional de Gobernabilidad. Op. Cit. p. 8
4
En los ltimos aos Douglass North, ganador del premio nbel de Economa, ha sido una de los artfices del
desarrollo de la teora neo institucional. Para mayor ilustracin se puede revisar su obra Instituciones, Cambio
Institucional y desempeo econmico. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. Primer Edicin en Espaol.
(1993).
5
En trminos generales, se entiende por la teora econmica del contrato incompleto aquella que pretende
definir los trminos en que se materializa la combinacin entre los costes de transaccin y los derechos de
propiedad. Es un marco terico para comprender en qu trminos se produce los arreglos y contratos
cuando los agentes que concurren al mercado acceden en forma asimtrica a la informacin.

2


Ahora bien como entender la Conciliacin en este marco de conceptos, mas an
teniendo en cuenta que sta, por mandato legal, se ha diseado como un espacio nuevo
para la solucin de conflictos, en forma paralela y a la vez complementaria al Poder
Judicial, que no slo permita mejorar el acceso a la justicia de los ciudadanos del Per,
sino fomentar una cultura de paz, as como promover la reduccin de la abundante carga
procesal existente en los juzgados del Per.

Desde un punto de vista formal la introduccin de la Conciliacin, u otros medios
alternativos de solucin de conflictos en una realidad en la cual los Juzgados son
incapaces de dar un servicio de justicia de calidad, resultara razonable pensar el posible
xito en la implementacin de iniciativas alternas a la administracin de justicia
convencional, fruto de la premisa que los individuos ante situaciones de abierta
incompetencia variaran sus preferencias a espacios eficaces para la satisfaccin de sus
intereses.

Especulaciones como la anteriormente sealada, nos invitaran a pensar en el
probable xito de iniciativas de estas caractersticas; sin embargo, la cotidiana realidad
nos muestra una respuesta probablemente distinta como es el caso de la Conciliacin en
Per.

A MODO DE SINOPSIS HISTORICA SOBRE LA CONCILIACIN

Siguiendo las ideas de los historicistas, y a ttulo de ilustracin revisaremos la
evolucin de la Conciliacin en nuestro pas. Propiamente podramos afirmar que la
Conciliacin ha sido parte de nuestra historia judicial, no slo a nivel de la justicia de paz
sino desde el siglo pasado, como mecanismo admitido en el Cdigo de Procedimientos
Civiles.

En efecto, siguiendo lo expresado por LEDESMA
6
sta fue concebida, como
parte de la actividad del Poder Judicial. El Cdigo de Procedimientos Judiciales de Santa
Cruz de 1836, estableci a la Conciliacin como un acto previo a la demanda ante un Juez
de letras; ste Juez poda proponer acuerdos denominados acomodamiento de acuerdo
a criterios de transaccin y de equidad. Posteriormente con el Cdigo de Enjuiciamientos
Civiles de 1851 se contino con la posicin asumida en el Cdigo de Santa Cruz, esto es
que la Conciliacin debera preceder a toda demanda que le corresponda un juicio escrito.
Esta regla se amplo para el caso de los jueces de paz, en tanto en el Reglamento de
Jueces de Paz de 1854 se fij el procedimiento para la Conciliacin, el cual no
necesariamente implicaba una actividad jurisdiccional por parte del Juez sino a una
intervencin en virtud a razones de oportunidad, en las cuales se intentaba evitar el
proceso.

Esta situacin varo con el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1911. Se
entenda a la Conciliacin como una de las formas excepcionales de conclusin de un
juicio. Ello implicaba, por regla general, que tanto el demandante como el emplazado
llegaban a un acuerdo dentro del juicio a travs de la intervencin del Juez. Esta antigua

6
Ver: Marienella Ledesma (1996). La Conciliacin.p. 29 y 30.

3


excepcional prctica se reiter en el caso del Cdigo Procesal Civil de 1991 que instituy
la Conciliacin como una funcin propia del Juez a efectos de concluir el proceso judicial.

En el caso de la Conciliacin Judicial, el Juez propone una frmula conciliatoria a
las partes, estando stas en el derecho de aceptarla o no, con la condicin que si una de
las partes no estuviera de acuerdo y al final del proceso se fallara en atencin a los
trminos de la Conciliacin sta ltima parte sera materia de sancin.

Aparentemente, la Conciliacin ha sido un procedimiento uniforme en los ltimos
130 aos en nuestro pas. Podramos en este sentido afirmar que nuestra judicatura,
conoce dicho procedimiento y en su caso ha sido materia de ejercicio por las partes y sus
abogados en un conflicto. En consecuencia, si la prctica de la Conciliacin, en virtud de
dicho marco legal, hubiera sido reiterada y uniforme es razonable pensar, que esta deba
haberse institucionalizado como un modo, al menos residual, para la solucin de
conflictos.

Siguiendo los preceptos del institucionalismo se podra ensayar, a ttulo de
argumentacin que si durante un perodo prolongado de tiempo se ha materializado dentro
de las creencias y costumbres tanto individuales como colectivas de los operadores del
sistema de justicia (Jueces, Abogados, Litigantes, Polica, Fiscala, Estado en general) la
idea de la Conciliacin como medio eficaz de solucin de conflictos, la implementacin del
esfuerzo Conciliatorio desde el ao 1997 podra haber tenido una mayor integracin con
las creencias y hbitos existentes en el sistema de justicia, an cuando esta es una
variante de la Conciliacin Judicial, con distintos operadores y espacios de dilogo pero
esencialmente con un objetivo idntico.

Como es de pblico conocimiento, la Conciliacin Extrajudicial en Per es fruto de
un esfuerzo legal nacido desde el mes de noviembre del ao 1997 que en virtud de lo
dispuesto por la Ley N 26872 declara de inters nacional la institucionalizacin y
desarrollo de la Conciliacin como mecanismo alternativo de solucin de conflictos, en la
cual se privilegiaba el acuerdo a travs de la satisfaccin de los intereses de las partes
7

(artculo 1 de la Ley). Ahora bien, Cul ha sido el escenario social y econmico de sta
propuesta de reforma legal durante los ltimos 7 aos.

DE LA SITUACIN DEL ENTORNO INSTITUCIONAL EN PERU

Desde nuestro punto de vista, la implementacin de la Ley de Conciliacin
Extrajudicial, importa necesariamente contar con instituciones slidas que permitiesen
apoyar el proceso de insercin de la Conciliacin como herramienta que promueve el
mejoramiento del acceso al sistema de justicia, sin embargo, conforme lo seala LOPEZ
JIMNEZ
8
, el entorno poltico durante los aos 90s era totalmente contrario:

...La dcada del 90 ha llevado hasta sus lmites los rasgos del mapa institucional
del 80 y ha legitimado desde el poder del Estado el proceso de
desinstitucionalizacin del pas, enmarcndolo en un acelerado proceso de

8
Sinesio Lpez Jimnez. (1997). Ciudadanos Reales e Imaginarios. Lima. Instituto de Dilogo y Propuestas.

4


cambios econmicos, sociales y polticos que siguen la propuesta neoliberal y la
lgica de la globalizacin...
9

Al contrario de la realidad poltica ocurrida, durante los aos 90, conforme lo
propone LOPEZ JIMNEZ
10
una de las premisas centrales sealadas por ORMAECHEA
11

a efectos de generar el proceso de institucionalizacin de la Conciliacin radic en la
creacin de instituciones que cuenten con reconocimiento legal y social de la comunidad,
ello a travs de la creacin de Centros de Conciliacin, lo cual originara el surgimiento de
una categora profesional o especializada llamada conciliador, as como la formacin de
redes que integran a este tipo de actividades y profesionales. Adicionalmente a ello, el
inters del Estado por fomentar la Conciliacin implicara en trminos generales el
establecimiento de polticas nacionales que sirvan para impulsar la institucin conciliatoria
dentro y fuera del aparato de justicia.

Es as que el entendimiento de la Conciliacin, puede transitar por un
conocimiento de la interaccin e influencia recproca de los grupos colectivos de inters en
el servicio de justicia, tales como los Magistrados, Abogados, Polica Nacional, Empresas,
Gremios Profesionales, el Estado como parte interviniente en los procesos judiciales as
como las organizaciones sociales de base. Sin embargo, otra visin, mucho ms
individual transitara por observar la conducta individual de los usuarios del sistema de
justicia, diramos los propios litigantes, a fin de identificar sus necesidades y preferencias
respecto al servicios de justicia.

A diferencia de considerar al individuo
12
dentro de la lgica del anlisis del
comportamiento, decisiones individuales y sus interacciones- como unidad de desarrollo
habitualmente utilizado por la economa neoclsica, durante los ltimos aos se
construyen nuevos escenarios y propuestas metodolgicas en la ciencia econmica
donde el rol promotor se ha venido articulando con los sujetos colectivos (empresa,
gobierno, sociedad, etc)
13
, sin que ello signifique adoptar posturas holsticas integradoras
del fenmeno social.

Ciertamente, la explicacin de los fenmenos sociales puede partir de un anlisis
individual u holstico de la realidad, dependiendo de la importancia que se le brinde a la
accin individual o a la interaccin social. En el caso de la Conciliacin este anlisis
resulta oportuno, en tanto, es materia de revisin observar como a partir de la intervencin
social a travs de la Ley N 27398 se ha producido una transformacin que ha permitido
incorporar a la Conciliacin como una alternativa de solucin de conflictos, o un trmite
adicional para ingresar al servicio de la administracin de justicia.

9
Lpez Jimnez, op cit. P. 287
10
Lpez Jimnez, op cit. P. 287
11
Ver la pgina 17 del libro Anlisis de la Ley de Conciliacin Extrajudicial.
12
De acuerdo a lo expresado por Elster, citado por Jos Antonio Noguera en Quin teme al individualismo
metodolgico?. Un anlisis de sus implicancias para la teora social, se entiende que el individualismo
metodolgico puede expresar mejor los fenmeno sociales en la actualidad. Se entiende por individualismo
metodolgico por la tesis segn la cual todos los fenmenos sociales deben ser explicados en trminos de
individuos, propiedades de esos individuos (tales como creencias, deseos, otros estados mentales o acciones)
o relaciones entre esos individuos. Dicho de otro modo, cualquier explicacin sociolgica, para ser inteligible,
debe poder ser reducida o entendida en trminos de esos tres tipos de entes, y nicamente ellos.
13
Ver en: Miguel Angel Malo Individualismo metodolgico y racionalidad. Una extensin de la crtica de Piore.
Universidad de Salamanca. Espaa. (2002)

5


En nuestra opinin concepciones individualistas como es el caso del
Individualismo metodolgico
14
pueden explicar con cierta certeza los problemas
econmicos. En este sentido, una posible aproximacin al problema radicara en la
generacin de procesos de informacin eficientes a los individuos, quienes al acceder a
mayor conocimiento efectuaran decisiones racionales.

Sin embargo muchas veces, como bien lo indica PIORE
15
esta concepcin impide
enfocar adecuadamente determinados problemas de la vida social y poltica que escapan
de la situacin puramente econmica como bien son los casos de demandas sociales,
como bien podran ser temas vinculados a la formacin de grupos de inters, en los
Estados Unidos de Amrica como mujeres, afroamricanos, hispanos etc.

Ahora bien, la aproximacin a la accin individual y/o colectiva en el proceso de
institucionalizacin de la Conciliacin nos lleva adicionalmente ha plantearnos una
reflexin adicional respecto a la variable cultural que indudablemente tiene efectos reales
en el entendimiento de la Conciliacin por parte de la sociedad peruana y su
internalizacin como parte de la variacin de sus creencias y conductas sociales.

En efecto, SEN
16
afirma que la cultura tiene una naturaleza heterognea, razn
por la cual, la bsqueda de indicadores que muestren la realidad cultura, puede ser
contraproducente en un mundo diversificado como el actual. Sin embargo, SEN
igualmente seala que existen elementos comunes, de los cuales se debe sacar partido,
como bien son privilegiar las condiciones de capacitacin y el derecho humano para
adquirir capacidades bsicas como bien sera la Conciliacin.

Al respecto, en el caso peruano, seala GOLTE
17
en el Per viene surgiendo un
proceso de creacin y reelaboracin cultural en el cual igualmente viene sucediendo una
prdida de sinnmero de conocimientos, comportamientos y capacidades. Es as que
estos procesos de reelaboracin ligados principalmente a la adaptacin de nuevas formas
de organizacin interna principalmente en las zonas urbanas y zonas rurales permitira
que se produzca un fenmeno de rpida comunicacin de los nuevos patrones culturales
aprendidos, como bien podra ser el caso de la Conciliacin, dado que son las redes
tnicas, propias de los procesos de migracin ocurridos desde mediados del siglo XX han
creado un reconocimiento a un tronco tnico comn.

14
Jos Antonio Noguera Op cit. P. 104.
15
Citado por Miguel Andel Malo, op cit. P. 9. Dicho autor cita la obra de Piore M. (1995): Beyond Individualism,
Harvard University Press, Cambridge Ma. Al respecto, debe tenerse presente que Piore es conocido como un
seguidor del individualismo metodolgico, sin embargo de acuerdo a lo expuesto por Miguel Angel Malo,
formula una crtica al individualismo metodolgico en el sentido que la capacidad del individuo para distinguir
fines y medios (la base mnima de la eleccin racional) esta condicionada a la interaccin social de los
individuos a travs del desarrollo de las estructuras cognitivas.
16
Amartya Sen (2000) Informe Mundial de Cultura. UNESCO. Captulo XVII. Cultura Libertad e Independencia.
17
Jurgen Golte (2001) Cultura, racionalidad y migracin andina. Lima. Instituto de Estudios Peruanos. P. 120.

6


HACIA UN ENFOQUE INSTITUCIONAL DEL FENMENO DE LA CONCILIACIN

Ahora bien, el fenmeno de la Conciliacin como un medio alternativo de solucin
de conflictos que efectivamente se verifique en la realidad peruana, creemos que es
posible ser abordado y estudiado a partir de la teora neo-institucional
18
.

Siguiendo lo expuesto por NORTH
19
las instituciones son las reglas del juego en
una sociedad, o ms formalmente, son las limitaciones ideadas por el hombre que dan
forma a la interaccin humana. Se dira que son un sistema de reglas y procedimientos a
travs de los que se toman decisiones de autoridad y en el marco de las cuales los actores
estratgicos resuelven sus conflictos. Son este tipo de reglas que determinan el tipo de
relaciones que se establecen entre el poder poltico, por un lado, y la esfera econmica y
social por otra.

Las instituciones tienen gran importancia en tanto reducen la incertidumbre por el
hecho de que proporcionan una estructura a la vida diaria y, a veces, las condiciones en
que algunos individuos se les permite hacerse cargo de ciertas actividades.

De acuerdo a lo expresado por NORTH podemos distinguir instituciones formales
e informales, las formales son aquellas creadas por actores que controlan recursos de
poder y tienen el carcter de normas legales. Las informales son aquellos cdigos de
conducta no escritos que regulan las prcticas sociales cotidianas, prcticas que
reconocen un origen y una determinada profundidad histrica.

La institucionalidad, siguiendo el esquema de NORTH
20
, conformada tanto por las
Instituciones y los organismos, genera un doble proceso social: inicialmente
promueve certidumbre y orden en el desarrollo de nuestras actividades, sin
embargo adicionalmente, influye en aumentar un costo, en tanto ello implica
realizar tareas adicionales y obligatorias necesarias para la satisfaccin de
nuestros intereses.

Es en este escenario que importa analizar dos factores centrales en cualquier
proceso de institucionalizacin: uno primero relacionado a la descripcin del marco
institucional y, uno segundo vinculado a los organismos grupos de individuos enlazados
por un objetivo- los cuales finalmente son los que influyen en la evolucin y cambio de la
institucionalidad.

A modo de anlisis de involucrados, podemos sealar siguiendo lo expresado por
VILLAVICENCIO
21
, que en la actualidad nuestro marco institucional se encuentra

18
Siguiendo lo expresado por Jos Ayala Espino, citando a Douglass North, se entiende por
Neoinstitucionalismo al programa de investigacin interdisciplinario que trata de explcitamente con las
relaciones entre instituciones, cambio institucional y desempeo econmico. El anlisis neoinstitucionalista es
una lnea de investigacin que parte de la economa clsica pero no la abandona. En el centro de su agenda de
investigacin est puesto el nfasis en los derechos de propiedad, la medicin de los costos de transaccin, el
cumplimiento de la Ley y los problemas de informacin incompleta.
19
North, Douglass C. Instituciones, Cambio Institucional y desempeo econmico. Fondo de Cultura
Econmica. Mxico. Primer Edicin en Espaol
20
North, Douglass C. Op. cit.
21
Ver Alfredo Villavicencio Ros (2003). Manual del Sistema Peruano de Justicia.

7


regulado en el campo de la administracin de justicia por la Constitucin de 1993, la cual
reconoce a un conjunto de organizaciones siguiendo los conceptos neoinstitucionales-
las encargadas del servicio de justicia. El rol central en la solucin de conflictos, lo ejerce
esencialmente el Poder Judicial a travs de una estructura jerarquizada y especializada
que le permite abarca territorialmente toda la Repblica, teniendo como operador principal
al Juez, quien da solucin individual a los conflictos que son sometidos a su conocimiento.
Cabe aadir de acuerdo a lo expuesto por VILLAVICENCIO, que en la actualidad se est
admitiendo como espacio institucional a las Asociaciones de Magistrados, los cuales
vienen generando un discurso gremial propio de la defensa de los intereses de los jueces
y fiscales.

Adicionalmente, an cuando no forma parte de la estructura del Poder Judicial, la
Justicia de Paz, es reconocida en la Constitucin como parte de la administracin de
justicia. Segn informacin proporcionada por el Poder Judicial en el ao 2002
22
la justicia
de paz contaba con ms 4,888 jueces, teniendo un grado de aceptacin de ms del 60%
segn lo investigado por BRANDT
23
. Su rol fundamentalmente, segn lo sealado por la
COMISION ESPECIAL DE REFORMA INTEGRAL DEL PODER JUDICIAL
24
, refiere un
ejercicio eminentemente conciliatorio, como facilitador en la solucin de conflictos,
cuestin que evidencia la eficacia y rapidez en la solucin de conflictos, mas an teniendo
en cuenta que los Jueces de Paz estn formados por campesinos o vecinos elegidos por
los ciudadanos quienes administran justicia en virtud de decisiones de equidad ejerciendo
a la fecha funciones conciliadoras.

El Ministerio Pblico, quien tiene una estructura semejante a la del Poder Judicial,
tiene como rol fundamental la titularidad de la accin penal en la persecucin de los
delitos, siendo pieza clave en la conduccin de las investigaciones criminales.
Adicionalmente, y en forma adicional tiene atribuciones en temas de familia. Dentro del
esquema del proceso penal, una figura complementaria se encuentra en la Defensa de
Oficio, el Sistema Nacional de Defensa de Oficio creado por la Ley N 27019 se
encuentra a cargo del Ministerio de Justicia y tiene por finalidad garantizar la defensa de
personas de escasos recursos econmicos mediante la asignacin de un abogado que las
patrocina gratuitamente.

Un elemento clave como agencia de control penal y orden pblico es la Polica
Nacional del Per. Se entiende como la agencia ms grande del control penal, sin
embargo adicional a esta tarea fundamental, se le considera como un rgano necesario
para fortalecer los vnculos comunitarios y la autoorganizacin social. Segn lo expresado
por VILLAVICENCIO
25
ese ha sido uno de los elementos claves que propugn la reforma

22
Ver: p. 60. Los problema de la Justicia en el Per: hacia un enfoque sistmico: Diagnstico
Interinsitutucional. Secretara Tcnica. Comisin Especial para la Reforma Integral de la Administracin de
Justicia. CERIAJUS. 2004. Comisin Andina de Juristas.
23
Brandt, Hans-Jurgen. En nombre de la paz comunal. Un anlisis de la justicia de paz en el Per. Fundacin
Friedich Naumann. Lima, 1990. p. 385. citado en: Los problema de la Justicia en el Per: hacia un enfoque
sistmico: Diagnstico Interinsitutucional. Secretara Tcnica. Comisin Especial para la Reforma Integral de la
Administracin de Justicia. CERIAJUS. 2004. Comisin Andina de Juristas.
24
Ver: p.61. Los problema de la Justicia en el Per: hacia un enfoque sistmico: Diagnstico Interinsitutucional.
Secretara Tcnica. Comisin Especial para la Reforma Integral de la Administracin de Justicia. CERIAJUS.
2004. Comisin Andina de Juristas.
25
Ver Alfredo Villavicencio. Op cit. P. 136.

8


policial del ao 2001, la cual tena por finalidad crear un modelo de polica comunitaria, en
la cual el elemento de la Conciliacin poda ser una herramienta clave de accin.

Adicionalmente, a este esquema central de la Administracin de Justicia, el cual
es completado con las funciones del Consejo Nacional de la Magistratura el cual nombra y
cesa a los jueces y fiscales de la Repblica, as como el Tribunal Constitucional, el cual
realiza un control de la constitucionalidad de las Leyes y rgano casatorio en la revisin
de las acciones de garanta constitucional, la Defensora del Pueblo, rgano constitucional
creado con la Constitucin de 1993, tiene por finalidad la defensa de los derechos
constitucionales de la persona y la comunidad, as como el cumplimiento de los deberes
del Estado.

Como se observar, el Sistema Judicial consagrado en la Constitucin del Per
tiene como agentes principales al Poder Judicial, Polica Nacional y a la propia Defensora
del Pueblo, los cuales se erigen en espacios formales de solucin de conflictos.

Sin embargo, adicionalmente, debe tenerse presente que el sistema judicial
cuenta con operadores intermedios entre el usuario final y el Juez, los cuales
principalmente se refieren al ejercicio de la profesin de abogado. Ciertamente los
abogados ejercen un monopolio central en la prestacin del acceso al servicio de justicia,
siendo los Colegios de Abogados, espacios institucionales en los cuales cualquier
propuesta de ampliacin del sistema judicial ser debatido, en tanto afectaran los
intereses propios de este gremio.

Un caso similar al proceso de institucionalizacin de la Conciliacin, que de alguna
manera genera una respuesta de los gremios de abogados, puede observarse en el caso
del Arbitraje, igual que la Conciliacin, medio alternativo de solucin de conflictos-. El
arbitraje en el Per tiene como base legal reciente el Decreto Ley N 25935 del ao 1992.
Se define a este, como: un medio privado de solucin de controversias, mediante la
intervencin y decisin de terceros tambin privados, a quienes las partes de manera
voluntaria han decidido someter su conflicto, aceptando de antemano acatar su
decisin
26
. En el Per, el arbitraje ha tenido un crecimiento focalizado a espacios de la
gran empresa, en virtud a sus altos costos por los honorarios de los rbitros, as como la
propia administracin del procedimiento arbitral. Ciertamente al estar limitado su acceso a
una lite determinada, no existe evidencia que permita concluir una opinin favorable o
contraria de los gremios de abogados al Arbitraje.

Esta situacin resulta distinta al caso de la Conciliacin, en tanto la propuesta
normativa de institucionalizacin de la Conciliacin importa la creacin de un nuevo
operador en la solucin de conflictos, el Conciliador quien ingresara al sistema judicial,
ocupando espacios potenciales del mercado semejante al del abogado.

Ahora bien, el proceso de identificacin de los factores que determinan la
institucionalizacin de la Conciliacin deben ser vistos dentro del fenmeno mayor de
transformacin del Estado que ha venido ocurriendo desde inicios de la dcada del

26
Este concepto es sealado por Cantuarias y Aramburu, citado por Alfredo Villavicencio. Op. Cit. p. 290

9


noventa. Segn WISE
27
las reformas institucionales en el Estado Peruano ha permitido
modernizarlo generando una propuesta de desarrollo importante tanto en indicadores de
gestin estatal y gasto pblico. Sin embargo, conforme seala dicha autora, dicha reforma
no se ha sido posible profundizar en los espacios vinculados a servicios sociales y el
desarrollo de capital humano, como es el caso del sistema de justicia.

Es as que en la actualidad, an sin conocer la situacin real de la Conciliacin,
podemos observar, a partir de la revisin de la transformacin de las instituciones
econmicas en el Per durante los aos 90, as como de la dinmica de desarrollo del
movimiento social como espacio importante para la institucionalizacin de espacios como
la Conciliacin, la existencia de actores directos o indirectos que pueden influir en el
proceso de institucionalizacin de la Conciliacin.

Uno de los posibles efectos que podra encontrarse dentro del proceso de
institucionalizacin real de la Conciliacin en el Per, podra darse a partir que el propio
movimiento social promueva su efectiva internalizacin en las creencias y conductas
individuales y colectivas en el Per.

De acuerdo a lo expresado por GROMPONE
28
, los movimientos sociales
promueven la modernizacin de la sociedad civil, teniendo las condiciones necesarias
para propiciar la modernizacin del pas (auto reflexin, autonoma, valores de igualdad y
libertad) ello a travs de la accin colectiva.

De esta forma si entendemos que la Conciliacin promueve los valores de
igualdad y libertad es razonable argumentar que uno de los factores que medira la
institucionalizacin de la Conciliacin, estara dado a partir de la observacin de los
movimientos sociales y su dinmica con la Conciliacin.

Es en este escenario que, como se ha observado, tiene una dinmica vinculada al
propio proceso de reforma del Estado y transformacin de la sociedad peruana durante los
ltimos 15 aos, en que analizamos el proceso de institucionalizacin de la Conciliacin,
utilizando como herramientas auxiliares las nuevas corrientes de individualismo
metodolgico, accin colectiva a efectos de analizar los procesos de cambio personal y
social ante nuevos entornos-, as como neo institucionalismo, que con el mayor deseo y
entusiasmo que buscamos respuestas, a la pregunta central de la acerca de la realidad de
la Conciliacin en el Per.

CONCLUSIONES

Desde nuestra experiencia, creemos que el fenmeno de la Conciliacin, y su
implementacin en la cotidianidad de la administracin de justicia peruana, puede
ser interpretada y entendida desde el punto de vista del neoinstitucionalismo
econmico.

27
Ver Carol Wise.(2003) Reinventando el Estado. Estrategia econmica y cambio institucional en el Per. P
284.
28
Ver Romeo Grompone (editor) (1995). Instituciones Polticas y Sociedad. Lecturas Introductorias. Lima,
Instituto de Estudios Peruanos. P. 330

10


Creemos que el servicio de justicia es un buen ejemplo para entender como
decisiones aparentemente racionalmente eficaces, como bien podra ser la
decisin de evitar ingresar al aparato judicial, resultan ser inviables. Muchas
veces la opcin al decidir por ingresar al sistema de justicia, sospechamos, se
debe a decisiones de carcter cultural, y social, propias de la interaccin de
grupos colectivos que generan un marco regulatorio proclive a solucionar las
controversias y disputas dentro de la esfera de la administracin de justicia.

Los grupos colectivos tales como Jueces, Abogados, Polica Nacional, Litigantes,
Empresas, Estado, Organizaciones Sociales, creemos han establecido durante mucho
tiempo, hbitos y creencias que determinan nuestra forma de actuar y aproximarnos a los
mecanismos de solucin de conflictos, como bien podra ser la administracin de justicia,
la negociacin privada, la conciliacin o el arbitraje, creando en los individuos espacios
probablemente limitados para efectuar decisiones eficientes en la satisfaccin de sus
intereses.

Consideramos, que la institucionalizacin de la Conciliacin, como espacio eficaz
o de mero trmite en la solucin de conflictos, es fruto de la interaccin de los intereses de
lo que en trminos neo institucionales se denomina las organizaciones (denominadas
por nosotros grupos colectivos) las cuales darn forma a la Conciliacin en Per.

Si institucionalizamos eficazmente la Conciliacin, es posible que facilitemos que
los costos de las transacciones en nuestra sociedad disminuyan, y crear un mercado
eficiente en el cual nuestros objetivos de cultura de paz, desarrollo econmico y social
sean una realidad.

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