ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

Hermenutica Filosfica e Direitos Fundamentais*

Adriano de Pdua Nakashima
Acadmico de Direito da Universidade Federal de Viosa.

SUMRIO: Introduo; 1 Dos direitos fundamentais; 2 A crise do direito; 3 Constituio dirigente; 4 Hermenutica; a) Horizonte histrico; b) Circulo hermenutico; c) A mediao; d) O dilogo; e) A lingisticidade; 5 A cultura como formao da pr-compreenso; Concluso.

INTRODUO
A presente monografia tem o objetivo de enfrentar o problema da efetividade dos direitos fundamentais no contexto da ps-modernidade no Brasil, bem como encontrar uma soluo para esta crise, isto atravs de uma anlise da hermenutica gadameriana, compreendendo-se, desta forma, o papel essencial que a formao da pr-compreenso, consubstanciada por valores constitucionais, tem para uma maior eficcia social daqueles direitos.

1 DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Estamos vivendo em um tempo em que cada vez mais se confirma a fora normativa da Constituio brasileira, que deixa de ser apenas um conjunto de meras questes polticas positivadas, nas quais se expressam as relaes de poder, para ser a ordem jurdica fundamental de uma comunidade. Com isso, coloca-se a Carta Magna em seu devido lugar, qual seja, o epicentro do ordenamento jurdico e, conseqentemente, as regras e princpios nelas contida, consubstanciadas principalmente nos direitos fundamentais, irradiam-se para todas as demais normas existentes. Dentro desta perspectiva, indiscutvel que a atualidade presencia uma constitucionalizao do direito privado, movimento pelo qual as normas infraconstitucionais passam a ser entendidas somente se em conformidade com o texto constitucional. Vrios doutrinadores entendem que as normas mais importantes que podem ser extradas da Constituio brasileira so as referentes aos Direi* Trabalho classificado em 1 lugar no II Concurso Brasiliense de Monografias Jurdicas, promovido quando da realizao do VIII Congresso Brasiliense de Direito Constitucional, de 15 a 17.09.2005.

DPU 10.indd 111

11/12/2009 16:37:55

112

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

tos Fundamentais, que, alm de terem como ncleo bsico a dignidade da pessoa humana, um dos fundamentos da Repblica, tambm so caracterizadas como clusulas ptreas, ou seja, o Poder Constituinte Derivado no pode aboli-las atravs de uma reviso constitucional. Considerando o enfoque especial sobre as normas de direito fundamental, interessante destacar o pensamento de GILMAR FERREIRA MENDES: A Constituio brasileira de 1988 atribuiu significado mpar aos direitos individuais. J a colocao dos direitos fundamentais no incio do texto constitucional denota a inteno do constituinte de emprestar-lhe significado especial. A amplitude conferida ao texto, que se desdobra em sessenta e sete incisos e dois pargrafos (art. 5), refora a impresso sobre a posio de destaque que o constituinte quis outorgar a esses direitos. A idia de que os direitos individuais devem ter eficcia imediata ressalta a vinculao direta dos rgos estatais a esses direitos e o seu dever de guardar-lhe estrita observncia. O constituinte reconheceu ainda que os direitos fundamentais so elementos integrantes da identidade e da comunidade da Constituio, considerando, por isso, ilegtima qualquer reforma constitucional tendente a suprimi-los (art. 60, 4).1 Existem diversas conceituaes do que seja um direito fundamental, sejam feitas estas por estudiosos do direito, da filosofia, por brasileiros ou estrangeiros. Considerando o tema ora estudado, imprescindvel que somente as definies mais importantes sero aqui apresentadas, sob pena de se cair em discusses que no sero abarcadas pela tica utilizada neste trabalho de pesquisa. Bem, alguns estudiosos afirmam que os direitos fundamentais podem ser conceituados a partir de dois critrios: um denotativo e outro comutativo. Enquanto o primeiro se faz indicando os elementos que compem a extenso do conjunto, o segundo se faz indicando o atributo que os elementos devem possuir para integrar o conjunto em sua intensidade. Afirmam que o problema existente nesta forma de conceituao est em conhecer exaustivamente o que seja um direito fundamental, uma vez que, no ordenamento jurdico brasileiro, existem vrios direitos desta natureza positivados, sejam explcitos ou implcitos.2 Sobre tal tema, CANOTILHO afirma que s existem direitos fundamentais quando os direitos naturais e inalienveis do indivduo esto incorporados na ordem positiva e so colocados no lugar cimeiro das fontes do direito, ou seja, quando recebem o status de normas constitucionais.3
1 2 3 MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 1. GALUPPO, Marcelo Campos. O que so direitos fundamentais? In: SAMPAIO, Jos Adrcio Leite (org.). Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 235. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 7. ed. Coimbra: Portugal: Almedina, 2003, p. 377.

DPU 10.indd 112

11/12/2009 16:37:55

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

113

Fazendo uma conceituao a partir do critrio conotativo, MARCELO CAMPOS GALUPPO aduz que os direitos fundamentais so aqueles que representam a constitucionalizao dos direitos humanos que gozaram de alto grau de justificao ao longo da histria dos discursos morais, que so, portanto, reconhecidos como condies para a construo e o exerccio dos demais direitos.4 Esse autor afirma, ainda, que os atributos indispensveis para os direitos fundamentais so a garantia e a defesa da liberdade, da igualdade, da proteo por meio de Judicirio e de aes positivas pelo Estado, sendo que, para que estes sejam legtimos, precisam ser reconhecidos reciprocamente por todos os cidados.5 [...] ento podemos dizer que os Direitos Fundamentais so os direitos que os cidados precisam reciprocamente reconhecer uns aos outros, em dado momento histrico, se quiserem que o direito por ele produzidos seja legtimo, ou seja, democrtico.6 Em relao ao ordenamento jurdico brasileiro, tem-se que vrios Direitos Humanos foram incorporados em diversos artigos, ao passo que muitos outros so reconhecidos como direitos fundamentais implcitos que, apesar de positivados, no possuem a efetividade que deveriam ter. Diante deste panorama, fica cristalino que um dos maiores problemas enfrentados pelo ordenamento jurdico e por aqueles que o estudam a falta de eficcia social dos direitos fundamentais, uma vez que, apesar de estes estarem expressamente positivados, no conseguem sair do papel e mudar o mundo exterior, o que traz conseqncias diretas na vida dos cidados.

2 A CRISE DO DIREITO
Com o advento da ps-modernidade, deu-se uma enorme transformao no modo de pensar o mundo, sendo o abalo sofrido pelas estruturas institucionais no mbito das polticas pblicas, da organizao do Estado e na eficcia do direito como controle social um grande exemplo de tal fato. Entretanto, no correto afirmar que essa oscilao somente trouxe conseqncias benficas, pois dela emanaram diversas crises, uma vez que estes problemas estruturais modificados ainda no foram totalmente solucionados.7 De qualquer forma, a primeira percepo do advento da ps-modernidade e de sua projeo no mbito jurdico a de crise, em seu sen4 5 6 7 GALUPPO, Marcelo Campos, op. cit., p. 233. GALUPPO, Marcelo Campos. O que so direitos fundamentais? In: SAMPAIO, Jos Adrcio Leite (org.). Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 235. GALUPPO, Marcelo Campos, op. cit., p. 236. BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. O direito na ps-modernidade. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005, p. 170.

DPU 10.indd 113

11/12/2009 16:37:55

114

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

tido original (krisis, gr. = ruptura, quebra). A noo de crise vem contextualizada, crescentemente, numa vivncia maior da prpria crise do capitalismo solidamente constitudo, alicerado em fortes concepes presenciais do Estado intervencionista, condies materiais de expanso dos mercados, amplo espao para a dominao e a hegemonia das novas ideologias pregadas pela mdia e pelos meios de comunicao, descobertas cientficas pluralizando os usos da natureza, polticas internacionais fortalecedoras da conscincia de mercado e da expanso multinacional, desenvolvimento acelerado dos meios de transporte que encurtaram distncia e reduziram custos, amplo progresso tecnolgico e mecnico..., que um capitalismo do perodo fordista e keynesiando do ps-guerra (1945-1973), hoje em direo a um toyotismo.8 Esta crise pela qual o mundo jurdico e no-jurdico passa influencia todos os setores de um pas, principalmente na rea social. No Brasil, por exemplo, o maior problema vivenciado o concernente efetivao dos direitos sociais fundamentais, pois, como de conhecimento notrio, as mazelas sofridas pela populao brasileira crescem de forma gritante. inegvel que existe uma grande desigualdade social entre os mais ricos e os mais pobres e que somente uma pequena parcela da populao faz parte daquela primeira classe, a dos privilegiados, enquanto a segunda composta pela maioria populacional e caracteriza uma grande misria social. No novidade dizer que a sociedade brasileira uma sociedade injusta. Esse fato amplamente constatado. Infelizmente, essa constatao no tem se traduzido em polticas pblicas que mudem essa realidade. Ao contrrio, alm das injustias, verifica-se tambm uma certa banalizao das injustias. Utilizo aqui o plural porque, atravs de um processo de converso perversa, a injustia se multiplica em vrias esferas: renda, recursos, sade, educao, raa, gnero, idade etc. So as injustias nossas de cada dia. A sociedade brasileira historicamente uma sociedade que produz e reproduz desigualdades. O predomnio da lgica econmica mercadolgica perversa, que norteia o atual processo de globalizao, tem contribudo para aprofundar ainda mais essa histria de desigualdades.9 Analisando a histria poltica do Brasil, possvel perceber que todos os modelos polticos utilizados foram adotados com o objetivo de solucionar a desgraa social deste Pas, mas nenhum conseguiu vencer tal grandiosa batalha. O surgimento desta fase atual da histria, a ps-modernidade, consubstanciada no Estado Democrtico de Direito e na idia de tentar so8 9 BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. O direito na ps-modernidade. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005, p. 170. FARIAS, Jos Fernando de Castro. Revista da Faculdade de Direito da UFF, v. 6, 2002, p. 199.

DPU 10.indd 114

11/12/2009 16:37:55

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

115

lucionar o problema de eficcia, deposita todas as suas esperanas no Poder Judicirio, diferentemente das outras duas fases, a pr-modernidade, consubstanciada no liberalismo, concentrando suas foras no legislativo; e a modernidade, referente ao Estado Social, fixando suas esperanas no executivo.10 Para melhor clarear a idia, a lio de LENIO STRECK: Pode-se dizer, neste sentido, que no Estado Liberal, o centro de deciso apontava para o Legislativo (o que no proibido permitido, direitos negativos); no Estado Social, a primazia ficava com o Executivo, em face da necessidade de realizar polticas pblicas e sustentar a interveno do Estado na economia; j no Estado Democrtico de Direito, o foco de tenso se volta para o judicirio. Dito de outro modo, se com o advento do Estado Social e o papel fortemente intervencionista do Estado o foco de poder/tenso passou para o Executivo, no Estado Democrtico de Direito h uma modificao desse perfil.11 Portanto, a alternativa para solucionar ou at mesmo se libertar desta crise construir um judicirio ativo e forte, no qual se efetive ao mximo os direitos fundamentais. Para isso, necessria a adoo de uma Constituio dotada de poderes normativos, no sendo apenas uma carta poltica de intenes.

3 CONSTITUIO DIRIGENTE
Conforme dito antes, hodiernamente, o maior desafio a ser enfrentado pelo Judicirio o de efetivar os direitos sociais na sociedade brasileira. Segundo ANDRAS J. KRELL, estes so os direitos que mais tm enfrentado problemas quanto sua efetividade: So os direitos os direitos sociais que mais tm suscitado controvrsias no que diz respeito a sua eficcia e efetividade, inclusive quanto problemtica da eficincia e suficincia dos instrumentos jurdicos disponveis para lhes outorgar a plena realizao.12 Portanto, percebe-se que, para a efetivao destes, temos que considerar, obrigatoriamente, que a Constituio brasileira tem fora normativa e carter dirigente. Discordando da idia de LASSALE, referente afirmao de que a Constituio no passa de um pedao de papel que contm questes polti-

10 11 12

BARROSO, Luiz Roberto. A nova interpretao constitucional: ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 5. STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 55. KRELL, Andras J. Controle judicial dos servios pblicos bsicos na base dos direitos fundamentais sociais. In: A constituio concretizada: construindo pontes com o pblico e o privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000, p. 25.

DPU 10.indd 115

11/12/2009 16:37:55

116

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

cas, KONRAD HESSE defendeu a fora normativa desta lei mxima. Para este, a Constituio tem o poder de vincular todos os poderes, Executivo, Legislativo e Judicirio, e tem uma fora ativa que, embora no possa, por si s, realizar qualquer coisa, pode impor tarefas. Portanto, afirmava ele que o fato de se declarar na Constituio vrios direitos fundamentais geraria a soluo de todos os problemas individuais e sociais, o que no impede que esta Carta Magna tenha uma fora normativa. Assim, de acordo com as premissas lanadas por HESSE, correto afirmar que a realidade s seria transformada caso todas as pessoas comeassem a respeitar aquela fora ativa.13 Outro ponto importante para o estudo ora desenvolvido o da fora dirigente da Constituio. O principal articulador da idia da Constituio como disposto anteriormente foi CANOTILHO, que, na sua obra de rara felicidade, Constituio dirigente e vinculao do legislador, de 1982, elaborou uma Teoria da Constituio constitucionalmente adequada, na qual defendeu a tese de que as normas constitucionais programticas sobre direitos sociais, econmicos e culturais no eram apenas uma carta de intenes, como assinalava a doutrina tradicional, e, via de conseqncia, reconheceu-lhes valor jurdico constitucionalmente idntico ao das demais normas da Constituio. O mencionado mestre lusitano aduzia, ainda, que as normas constitucionais programticas, por serem portadoras de fora normativa, seriam capazes de vincular o legislador, obrigando-o a editar as leis que fixassem as prestaes positivas e determinar aos rgos competentes do Poder Executivo que oferecessem os servios e as atividades necessrias concretizao dos preceitos constitucionais. Portanto, pode-se perceber que esse entendimento contraria a compreenso de que a Constituio apenas acumula conselhos, recomendaes ou parmetros orientativos que no tm fora obrigatria definitiva e consolida a viso de que aquela, como norma jurdica fundamental, vincula tanto a totalidade dos rgos de poder como os particulares.14 Com efeito, para que a Constituio de um pas tenha o mximo de efetividade, mister a presena de um sentimento constitucional espalhado por todos os espaos e regies do continente e capaz de atingir todas as pessoas.

4 HERMENUTICA
Para muitos estudiosos, a palavra hermenutica tem sua gnese na mitologia grega, mais precisamente ao deus Hermes, filho de Zeus e de Maia,
13 14 HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1991, p. 9-11. JUNIOR, Amandino Teixeira Nunes. Ainda vive a Constituio dirigente. Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, n. 21, p. 57, jan./fev., 2003.

DPU 10.indd 116

11/12/2009 16:37:55

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

117

a mais jovem das Pliades. Ele tinha como uma de suas funes principais a de ser o mensageiro entre os deuses e os humanos. Essa funo fica claramente demonstrada no ensinamento de JUNITO BRANDO: Com a rapidez que lhe emprestavam suas sandlias divinas e com o domnio dos trs nveis, tornou-se o mensageiro predileto dos deuses, sobretudo de seu pai Zeus e do casal ctnio, Hades e Persfone... A grande tarefa de Hermes, no entanto, consistia em ser o intrprete da vontade dos deuses.15 Com efeito, o termo hermenutica teria por significado esclarecer algo obscuro, que foge da compreenso dos mortais, tornando, assim, compreensvel o que dantes no o era.16 A referncia palavra hermenutica como uma teoria autnoma foi aparecer somente no sc. XVII, junto com a teologia, como forma de interpretar corretamente a Sagrada Escritura. Nesta poca, somente os bispos catlicos poderiam interpretar os dogmas, uma vez que apenas estes dominavam a metdica da hermenutica, que, portanto, era restrita cpula da Igreja Catlica. Essa exclusividade no poder de interpretar a Bblia foi o ponto central do debate entre catlicos e protestantes, uma vez que estes ltimos tambm almejavam alcanar o direito de poder ler os mandamentos sagrados por conta prpria. Somente com o surgimento do Iluminismo, com suas teorias voltadas razo e ao antropocentrismo, que a hermenutica saiu da rea exclusiva da teologia e foi para os demais ramos da cincia, tais como a filosofia e a filosofia do direito. Com o mtodo cientfico racional, crer-se-ia no conhecimento objetivo e seguro da verdade difundida nos mistrios do mundo. Desta feita, a hermenutica tinha somente o papel de auxiliar a interpretao, o que ensejou a criao de vrios mtodos de auxlio interpretao atravs de silogismos. Entretanto, com a virada copernicana da teoria do conhecimento para a teoria da linguagem, no podemos mais adotar esta metdica de subsuno de interpretao das normas. Este o pensamento de KELLY SUSANE ALFLEN: Um trabalho metdico pormenorizado, portanto, deve ser superado na jurisprudncia permanente mesma, uma vez que o procedimento lgico-formal do silogismo no mais suficiente para a concretizao e o desenvolvimento do direito, todavia, sem se desconsiderar as peculiaridades das disciplinas jurdicas.17
15 16 17 BRANDO, Junito. Dicionrio mtico-etimolgico da mitologia grega. 4. ed. Petrpolis: Vozes, v. I, a. I, 2000, p. 550. AMARAL, Rafael Caiado. Peter Hberle e a hermenutica constitucional: alcance doutrinrio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2004, p. 26. ALFLEN, Kelly Susane. Hermenutica e constituio. Juris Sntese, n. 45, jan./fev. 2004.

DPU 10.indd 117

11/12/2009 16:37:55

118

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

Contrapondo-se a essa hermenutica metodolgica, HEIDEGGER fez um giro ontolgico, uma vez que para se interpretar alguma coisa no tinha mais que se preocupar com qual mtodo o mais correto, mas sim atentarse com o ser no mundo, com o problema da compreenso humana como fenmeno ontolgico. Dessa forma, a hermenutica passa a investigar o que efetivamente acontece em todo processo de compreenso humana, porque esta a estrutura prpria do homem inserido no mundo. Com isto, eliminou-se a dicotomia existente entre sujeito/objeto para reduzir tudo ao ser, ou seja, a forma de como se apresenta ao mundo. A compreenso seria, ento, a forma deste ser existir e se manifestar, um modo de existncia, uma forma de se autocompreender e interpretar os fenmenos que o cercam, ou, melhor dizendo, a compreenso e a interpretao seriam modos fundantes da existncia humana. A partir desta concepo hermenutica de HEIDEGGER, HANS GEORG GADAMER (1900-2002) acrescentou as condies de possibilidade de compreenso. Segundo esse filsofo, o fenmeno compreender est alicerado em cinco estruturas fundamentais: horizonte histrico, o crculo hermenutico, mediao, dilogo e linguagem.

a) Horizonte histrico
Para GADAMER, a primeira estrutura da compreenso o horizonte histrico no qual est inserido o intrprete, que representaria o ponto de partida e a possibilidade de se enxergar algo mais alm do campo visual. Por horizonte entende-se: Horizonte o mbito de viso que abarca e encerra tudo o que visvel a partir de um determinado ponto. Aplicando-se conscincia pensante falamos ento da estreitez do horizonte, da possibilidade de ampliar o horizonte, da abertura de novos horizontes etc. (...) Aquele que no tem um horizonte um homem que no v suficientemente longe e que, por conseguinte, supervaloriza o que lhe est mais prximo. Pelo contrrio, ter horizontes significa no estar limitado ao que h mais prximo, mas poder ver para alm disso.18 Ao compreender alguma coisa, a pessoa estar sempre vinculada ao conjunto de experincias trazidas na histria que formou, indissociavelmente, a sua cosmoviso e pr-moldou suas interaes intelectivas com os fenmenos que se postaram sua frente. Pelo fato de o sujeito estar condicionado histria, subtrai-se a idia importantssima que no possvel compreender alguma coisa que se for-

18

GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo: traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 6. ed. Petrpolis: Vozes, 2003, p. 454.

DPU 10.indd 118

11/12/2009 16:37:55

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

119

me margem deste conjunto histrico em que ele se situa. Desta forma, ao interpretar um fenmeno, o sujeito j possui uma pr-compreenso anteriormente construda e influenciada pela tradio na qual se insere. medida que as pessoas vivem, novas experincias so acrescentadas e novas tradies so incorporadas. Com isso, consolida-se a cultura de cada um e expande-se o horizonte histrico, o que permite ampliar e ver alm do que anteriormente era visto. Importante salientar que o horizonte no esttico, mas dinmico, modificando-se com cada experincia vivenciada.19 Tal como cada indivduo no nunca indivduo solitrio, pois est sempre entendendo-se com os outros, da mesma maneira o horizonte fechado que cercaria uma cultura uma abstrao. A mobilidade histrica da existncia humana apia-se precisamente em que no h uma vinculao absoluta a uma determinada posio, e nesse sentido tampouco existe um horizonte fechado. O horizonte , antes, algo no qual trilhamos nosso caminho e que conosco faz o caminho. Os horizontes se deslocam ao passo de que se move. Tambm o horizonte do passo, do qual vive em movimento o horizonte abrangente.20 Com isto, a pr-compreenso, que um produto da histria, faz parte do compreender. Com o passar do tempo, o pr-juzo se modifica e amplia o horizonte histrico e, portanto, sempre possvel ver mais alm, realizar novas leituras e interpretaes mais corretas sobre determinado objeto. Nenhum intrprete consegue enfrentar algum texto despido de toda sua pr-compreenso, como se fosse uma tbula rasa esperando a complementao.

b) Crculo hermenutico
A compreenso sobre a totalidade de um texto se d a partir da compreenso de cada fragmento deste, sendo que essas partes s podem ser entendidas a partir do todo. Com efeito, chama-se crculo hermenutico porque a pr-compreenso, ao mesmo tempo em que influencia a interpretao global do texto, modificada pelo todo. A compreenso de um texto , portanto, um processo dialtico entre o horizonte do intrprete, constitudo por suas pr-compreenses, e o horizonte do prprio texto. Sendo assim, o crculo hermenutico ocorre no instante em que o sujeito, atravs de sua pr-compreenso, participa na construo do sentido do objeto (moldado por tais preconceitos), ao passo que o prprio objeto, no desenrolar do processo hermenutico, modifica a compreenso do intrprete.21
19 20 21 PEREIRA, Rodolfo Viana. Hermenutica filosfica e constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 27-29. GADAMER, Hans-Georg, op. cit., p. 454. PEREIRA, Rodolfo Viana. Hermenutica filosfica e constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 35.

DPU 10.indd 119

11/12/2009 16:37:55

120

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

GADAMER afirma que, quando algum quiser compreender algum texto, dever, to logo este mostre um primeiro sentido, realizar um projeto de seu todo. Esse primeiro sentido aparece porque, quando algum l algo, tambm cria certas expectativas na perspectiva de um determinado sentido. Assim dispe GADAMER: Quem quiser compreender um texto dever sempre realizar um projeto. Ele projeta de antemo um sentido do todo, to logo se mostre um primeiro sentido no texto. Esse primeiro sentido somente se mostra porque lemos o texto com certas expectativas, na perspectiva de um determinado sentido. A compreenso daquilo que est no texto consiste na elaborao desse projeto prvio, que sofre uma constante reviso medida que aprofunda e amplia o sentido do texto.22

c) A mediao
A mediao um entrelace existente entre o objeto do conhecimento e o sujeito intrprete. Uma vez que todo fenmeno que posto frente jamais se mostra em sua pureza objetiva e no-histrica, como que isolado e pronto descoberta em seu estado bruto, mas antes matizado pelo espectro de cores que formam o raio de viso daquele que o observa, o processo intelectivo caracterizado por mediao, no sendo realizado, portanto, diretamente ou imediatamente.23 Para um melhor entendimento, o brilhante pensamento de EROS ROBERTO GRAU: A realidade (realidade da qual tomamos conscincia) o que aparenta ser (se apresenta = presenta) para cada conscincia. Diante de um objeto qualquer, minha conscincia recebe o impacto do que ele representa (como ele se apresenta), para mim. Posso dizer, ento, que minha conscincia v os objetos exteriores como eles so, visto que eles so (para ns), nas suas manifestaes (aparies), absolutamente indicativos de si mesmos. Como, porm, os objetos e a realidade existem em suas manifestaes (aparies) para mim, jamais os descrevo os objetos e a realidade; descrevo apenas o modo sob o qual eles se manifestam (= o que representam) para mim.24 Portanto, mostra-se correto afirmar que toda interpretao carrega consigo um certo carter criativo, uma vez que o intrprete no est apenas reconhecendo o sentido do objeto, mas est conhecendo-o novamente, porm, a partir de novas pr-compreenses.

22 23 24

GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo I: traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 6. ed. Petrpolis: Vozes, 2004, p. 75. PEREIRA, Rodolfo Viana. Hermenutica filosfica e constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 41. GRAU, Eros Roberto. O direito posto e o direito pressuposto. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 17.

DPU 10.indd 120

11/12/2009 16:37:55

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

121

d) O dilogo
Para GADAMER, a dialogicidade da compreenso se d atravs de um jogo de perguntas e respostas existente entre o sujeito e o objeto, tendo o questionamento um papel essencial, pois ser atravs dele que se conhecer o sentido de algo que est a ele vinculado.25 Compreender um texto quer dizer compreender essa pergunta. Mas isso ocorre, como j mostramos, quando se ganha o horizonte hermenutico. Nos reconhecemo-la agora como o horizonte do perguntar, no qual se determina a orientao de sentido do texto. [...] a estreita relao que aparece entre perguntar e compreender a nica que d experincia hermenutica sua verdadeira dimenso.26

e) A lingisticidade
Linguagem o meio pelo qual se d o compreender, sendo, pois, o instrumento bsico da comunicao. Os indivduos existem e se manifestam por meio dela e por ela que se tm acesso aos fenmenos da vida. Com isso, para que uma pessoa tenha a possibilidade de interpretar algum objeto, dever estar inserida no jogo de linguagem deste, ou seja, deve existir uma correlao entre este e o indivduo. Ao considerar a linguagem como o instrumento da compreenso e ao entender que algo, para ser compreendido, tem que se manifestar atravs da linguagem, GADAMER afirmou a universalidade da Hermenutica: Ao reconhecer a lingisticidade como o mdium universal dessa mediao, nossa colocao de seus pontos de partida concretos, a crtica conscincia esttica e histrica, e a hermenutica que se teria que pr em seu lugar, adquiriu a dimenso de um questionamento universal. Pois a relao humana com o mundo lingstica e, portanto, compreensvel em geral e por princpio. Nesse sentido, a hermenutica , como vimos, um aspecto universal de filosofia e no somente a base metodolgica das chamadas cincias do esprito.27 Com isto, a hermenutica deixou de ser apenas uma cincia metodolgica das demais cincias para ser uma cincia filosfica que compreende, alm dos fatos da vida, a prpria experincia humana.

25 26 27

AMARAL, Rafael Caiado. Peter Hberle e a hermenutica constitucional: alcance doutrinrio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2004, p. 44. GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I: traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 6. ed. Petrpolis: Vozes, 2004, p. 544-551. GADAMER, Hans-Georg, op. cit., p. 688.

DPU 10.indd 121

11/12/2009 16:37:55

122

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

5 A CULTURA COMO FORMAO DA PR-COMPREENSO

Pelos ensinamentos antes destacados, conclui-se que a cultura de um povo, em um determinado perodo, tem fundamental importncia em sua compreenso do mundo. Deve se concluir com isto que, se o objetivo ter uma maior efetividade das normas constitucionais, indispensvel a existncia de um horizonte histrico concretizado pelas normas constitucionais. Portanto, a pr-compreenso formada durante a histria tem de estar de acordo com os direitos fundamentais. Como foi asseverado, na medida em que as pessoas vivem, novas experincias so acrescentadas e novas tradies so incorporadas em seu ser, consubstanciando, desta forma, a pr-compreenso de cada um. Seguindo essas premissas, PETER HBERLE entende que a Constituio no apenas uma norma jurdica, mas, sobretudo, uma realidade cultural. Desta forma, nos ensina: A Constituio constitui o poder e o limita. No somente um texto jurdico, seno, tambm, um contexto cultural. Comentrios, textos, instituies e procedimentos simplesmente jurdicos no levam a abarc-la. A constituio no somente uma ordem jurdica para juristas, que estes deviam interpretar de acordo com as velhas e novas regras de seu ofcio. Atua essencialmente como guia para no juristas: para o grupo dos cidados e grupos. No a Constituio somente um texto jurdico ou um emaranhado de regras normativas, seno, tambm, expresso de uma situao cultural dinmica, meio da autorepresentao cultural de um povo, espelho de seu legado cultural e fundamento de suas esperanas.28 Portanto, a formao de uma cultura tem um papel fundamental para a sada de uma crise de eficcia social. Dessa forma, se o objetivo propiciar uma maior efetividade s normas constitucionais, mister se faz uma maior culturalizao dos direitos fundamentais no seio da comunidade, ou seja, estes devem ser ensinados aos cidados em todos os momentos, seja na relao familiar, profissional ou escolar. Ora, de sabena que, primeiramente, a educao deve iniciar com os pais e, posteriormente, com o auxlio das escolas, das universidades e da vida cotidiana. Assim sendo, para que esta maior difuso dos direitos fundamentais acontea, estes devem ser ensinados no somente nos cursos superiores de direito, mas em todas aquelas instituies. Neste momento, importante ressalvar que esta proposta no traz implcita a necessidade de se lecionar toda a teoria jurdica constitucional, mas apenas noes de Cons-

28

AMARAL, Rafael Caiado. Peter Hberle e a hermenutica constitucional: alcance doutrinrio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2004, p. 141.

DPU 10.indd 122

11/12/2009 16:37:55

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

123

tituio, princpios bsicos, os direitos e deveres dos cidados, ou seja, a idia de que a partir da Carta Magna que se efetivam os direitos fundamentais.29 Dentro desta perspectiva, indiscutvel que esta culturalizao dos direitos fundamentais no Brasil apresenta o papel primordial de fazer com que o ponto de partida dos horizontes histricos de cada um seja a pr-compreenso embasada naqueles, isto para que todos possam compreender os objetos, fatos da vida e as relaes intersubjetivas, tudo isso limitado por tais normas constitucionais. Esta caracterstica tambm fortalecer uma Constituio Dirigente, uma vez que os juzes, no momento da interpretao da norma, compreendero os fenmenos de forma mais correta, porquanto estaro com os pr-juzos estabelecidos pelos direitos fundamentais. claro que no apenas a figura do juiz que deve ter uma pr-compreenso de acordo com as normas constitucionais, mas sim toda a populao, pois, ao agir em sociedade, todos seus componentes devem compreender o modo de se manifestar de acordo com os direitos fundamentais. De acordo com PETER HBERLE, todas as pessoas so intrpretes da constituio e no to-somente o rgo pblico: A interpretao constitucional , todavia, uma atividade que, potencialmente, diz respeito a todos. Os grupos mencionados e o prprio indivduo podem ser considerados intrpretes constitucionais indiretos ou a longo prazo. A conformao da realidade da Constituio torna-se tambm parte da interpretao das normas constitucionais pertinentes a essa realidade.30 Vale ressaltar, ainda, que outro papel da culturalizao dos direitos fundamentais o de sedimentar um sentimento constitucional, uma vez que este, estando na pr-compreenso de cada um, tambm far parte do crculo hermenutico. Desta forma, a culturalizao influenciar os pr-conceitos, que tornaro as normas fundamentar mais eficazes e, conseqentemente, fortalecero, progressivamente, um sentimento Constitucional que, segundo PABLO LUCAS VERD, : (...) a convico emocional, intimamente vivida por um grupo social, sobre sua crena na justia e na eqidade do ordenamento positivo vigente, que motiva adeso em relao a este e o rechao ante sua transgresso.31
29 30 Idem, p. 158-159. HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional: a sociedade aberta dos intrpretes da constituio: Contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2002, p. 24. VERD, Pablo Lucas. Sentimento constitucional. Traduo: Agassiz Almeida Filho. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 69.

31

DPU 10.indd 123

11/12/2009 16:37:55

124

DIREITO PBLICO N 10 Out-Nov-Dez/2005 ESTUDOS, CONFERNCIAS E NOTAS

Portanto, a melhor forma de efetivao das normas fundamentais no Brasil a presena de uma cultura que viva, sinta, respire e proteja estes direitos como se fossem parte de seu prprio ser.

6 CONCLUSO
Neste momento de crise na ps-modernidade, no qual se tenta dar uma maior eficcia social s normas Constitucionais, o papel da hermenutica embasada nos ensinamentos de GADAMER tem papel fundamental para a soluo de tal problema. indiscutvel que os cidados devem viver imbudos de um sentimento constitucional que leve todos a respeitar as normas da Carta Magna no somente porque existe um direito positivo que prev uma imposio coercitiva, mas tambm por acreditarem que aquelas fazem parte da cultura nacional e, portanto, so justas. Para tanto, mister se faz uma maior propagao dos direitos fundamentais na sociedade brasileira, a fim de que estes faam parte dos pr-conceitos das pessoas, limitando o horizonte histrico de todas na interpretao de um objeto, de um fato ou de uma relao jurdica.

DPU 10.indd 124

11/12/2009 16:37:55