EL RECURSO DE APELACIN ESPECIAL

ANTECEDENTES Se trata de un recurso ordinario, pues es el medio de impugnacin regular de la sentencia del juicio frente a cualquier violacin a la ley sustantiva o procesal. Legalmente no se encuentra definicin alguna al respecto, solamente nos dice los casos de procedencia y su tramitacin en general. Es el medio de impugnacin ordinaria otorgado a los sujetos procesales; por medio del cual se logra la revisin de una resolucin judicial que le perjudique al recurrente, por un tribunal, con el propsito de lograr la correcta aplicacin de la ley sustantiva y procesal, resolviendo el caso en definitiva si el error es de fondo, dictando la sentencia que corresponda o anulando total o parcialmente la decisin recurrida con el reenvo del expediente para la renovacin del trmite desde el momento que corresponda si el error es de forma. DEFINICIN Es el instrumento procesal idneo para controlar la eventual arbitrariedad del tribunal de sentencia. Su denominacin obedece a los requisitos de interposicin, restriccin de los motivos en que se puede apoyar y a la taxatividad que la rige. El licenciado Barrientos Pellecer, nos da una definicin acertada a nuestro ordenamiento jurdico, en los trminos siguientes: Esta revisin procede para determinar la existencia de violaciones esenciales al procedimiento o a infracciones de la ley sustantiva que influyan en la parte resolutiva de la sentencia o auto recurrido, persigue dotar de un mayor grado de certeza a los fallos definitivos de los tribunales, garantizar el derecho de defensa y el control judicial, el restablecimiento del derecho violado o la justicia denegada. Adems de que, al mantener la segunda instancia, se cumplen los acuerdos y tratados internacionales en lo relacionado a recurrir el fallo condenatorio ante un tribunal superior. CARACTERSTICAS El recurso de apelacin especial, es el medio idneo para controlar la eventual arbitrariedad del tribunal de sentencia, tambin es un recurso limitado, porque en principio slo permite discutir cuestiones jurdicas, y es la institucin indicada para garantizar el derecho al recurso del condenado. Como consecuencia de ello en la apelacin especial rigen los principios del sistema clsico de la casacin, a saber: Principio dispositivo -Artculo 416. Principio de limitacin del conocimiento Artculo 421. Principio reformatio inpeius Artculo 422. DERECHO COMPARADO Dentro de los pases que contemplan un trmite similar al del Recurso de Apelacin Especial contenido en nuestro ordenamiento jurdico estn los pases de Costa Rica y Argentina, pero con el nombre de Recurso de Casacin. Por esa razn es que muchos tratadistas le llaman a este recurso casacioncita, casacin abreviada, o pequea casacin. No obstante lo anterior, el tratadista argentino, Bovino, al referirse a esta institucin nos dice: La diferencia notoria es el carcter limitado del recurso lo que provoca la creencia errnea de que se trata de un recurso extraordinario. La jurisprudencia de la Cmara Nacional de Casacin Penal, que

resuelve este recurso, contra las sentencias de los tribunales de juicio oral, ha afirmado errnea y sistemticamente el carcter extraordinario del recurso, con lo cual se restringe notoriamente las posibilidades de recurrir. Por lo que tambin se puede decir que dentro del derecho comparado, este recurso similar al nuestro, tiene la caracterstica de ser un Recurso Extraordinario. En el Manual del Fiscal, editado por el Ministerio Pblico, nos dice en forma un poco escueta lo siguiente: ... es semejante de los recursos de casacin en la legislacin comparada... y tiene por objeto controlar las decisiones de los tribunales que dictan sentencia, asegurando de esta forma el derecho al recurso reconocido por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Artculo 8, 2, h. NATURALEZA JURDICA DEL RECURSO DE APELACIN, SU SENTIDO FILOSFICO La facultad de recurrir en apelacin especial se puede materializar cuando todas las partes o una de ellas considera que concurren las condiciones objetivas y subjetivas que la ley contempla Tambin lo constituye el hecho estipulado en el Artculo 211 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en cuanto a la facultad de recurrir y la consecuencia doble instancia en el andamiaje procesal. Instancias en todo proceso. En ningn proceso habr ms de dos instancias y el magistrado o juez que haya ejercido jurisdiccin en alguna de ellas no podr conocer en la otra ni en casacin, en el mismo asunto, sin incurrir en responsabilidad. El Cdigo Procesal Penal Guatemalteco regula el recurso de apelacin especial en el Artculo 415 en trminos breves podemos decir que no es ms que un recurso de casacin de sistema abierto, entendiendo por sistema abierto aqul que no establece un nmero cerrado -numeras clausus- de causas por las cuales se puede interponer el recurso. ANLISIS JURDICO - DOCTRINARIO DE LOS ARTCULOS 416, 417, 418, 419, 420, 421 Y 422 DEL CDIGO PROCESAL PENAL En el derecho guatemalteco el recurso de apelacin especial es el medio de impugnacin de la sentencia condenatoria que reglamenta y garantiza el derecho al recurso contra la sentencia penal condenatoria establecido en la Convencin Americana sobre Derechos humanos y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y polticos. - INTERPONENTES Para interponer el recurso se legitima al Ministerio Pblico, al querellante por adhesin, al acusado o su defensor, lo mismo que al actor civil y al responsable civilmente. Artculo 416.Interponentes. El recurso de apelacin especial podr ser interpuesto por el Ministerio Pblico, el querellante por adhesin, el acusado o su defensor, tambin podrn interponerlo, en la parte que les corresponde, el actor civil y el responsable civilmente. - ADHESIN Se relaciona con el recurso concedido a otro, no consiste en un nuevo recurso, debe referirse a aquel, por ejemplo el defensor puede adherirse al recurso interpuesto por el imputado; el fiscal al del querellante, o viceversa; y por el principio de objetividad tambin el fiscal se puede adherir al interpuesto por el imputado. Encontrando que adherirse significa: asociarse al recurso y unirse a l, complementado la interposicin del anterior, con nuevas razones para apoyar tales tesis, pero dentro de los mismos fundamentos. Si la pretensin es contradictoria no hay adhesin y tampoco si se trata de un nuevo recurso que no es procedente. Artculo 417.- Adhesin. Quien tenga derecho a plantear el recurso de apelacin especial y no lo haya

hecho, podr adherir al recurso concedido a otro, dentro del perodo del emplazamiento ante el tribunal competente. El acto deber contener todos los dems requisitos exigidos para la interposicin del recurso. - FORMA Y PLAZO Los recursos en general y obviamente la apelacin especial no es excepcin, para ser admisibles debern ser interpuestos en las condiciones de modo, tiempo y forma, para que sea vlida la impugnacin El plazo es diez das perentorios, comenzando a correr desde el da siguiente a la notificacin de cada interesado o desde la ltima si fueren comunes. En cuanto a su forma debe ser escrita, debindose apoyar en la ley cuyas normas violadas deben interpretarse por el que recurre, indicando como se cree que debi de resolverse en primera instancia, por lo que no basta nicamente el sealamiento de los Artculo. Adems es necesario que se indique cuando se refiere a los motivos, y hacerlo de manera separada por cada motivo. Artculo 418. Forma y plazo. El recurso de apelacin especial ser interpuesto por escrito con expresin de fundamento, dentro del plazo de diez das ante el tribunal que dict la resolucin concurrida, el recurrente deber indicar separadamente cada motivo y con posterioridad al vencimiento del plazo del recurso no podr invocar otros distintos citara correctamente los preceptos legales que considere errneamente aplicados e inobservados y expresara, concretamente cual es la aplicacin que pretende. - MOTIVOS Existen dos motivos, establecidos en la ley. Entendindose por motivos los vicios 44que abren la va impugnativa, en la doctrina se habla de errores in iudicando e in procedendo. - Motivos de fondo: Por medio de este motivo slo se discute el derecho aplicado a los hechos probados en primera instancia y contenidos en la sentencia. - Motivos de forma: Se refiere a la violacin de normas que regulan el procedimiento, puede ser del Cdigo Procesal Penal, la constitucin Poltica, y de los tratados internacionales. Para que proceda este recurso y sea admitido, se requiere: - Que sea esencial: es decir que afecte la decisin de no haber ocurrido pudo variar la misma; no cualquier vicio hace viable el recurso. Que el defecto no hubiere quedado subsanado o se hubiere protestado oportunamente en el debate o va del recurso de reposicin. Adems se refieren a la ley sustantiva, por regla general contenida en el cdigo Penal o leyes especiales, pero puede tambin estar la norma en un ordenamiento no precisamente sustantivo. Artculo 419. Motivos. El recurso de apelacin especial solo podr hacerse valer cuando la sentencia contenga cualquiera de los siguientes vicios: De fondo: inobservancia, interpretacin indebida o errnea aplicacin de la ley. De forma: inobservancia o errnea aplicacin de la ley que constituya un defecto del procedimiento. En este caso, el recurso solo ser admisible si el interesado ha reclamado oportunamente su subsanacin o hecho protesta de anulacin, salvo en los casos del Artculo siguiente.

Artculo 420. - Motivos absolutos de la anulacin formal. No ser necesaria la protesta previa, cuando se invoque la inobservancia o errnea aplicacin de las disposiciones concernientes: Al nombramiento y capacidad de los jueces y la constitucin del tribunal. A la ausencia del Ministerio Pblico o el debate o de otra parte cuya presencia prevea la ley. A la intervencin, asistencia y representacin del acusado en el debate, en los casos y formas que la ley establece. A la publicidad y continuidad del debate salvo las causas de reserva autorizada. A los vicios de la sentencia. A injusticia notoria. La anulacin Si ha procedido el recurso por motivos de fondo, se anula la sentencia recurrida y le corresponde a la sala respectiva pronunciarse conforme a derecho. Artculo 421.- Efectos. El tribunal de apelacin especial conceder solamente de los puntos de la sentencia impugnada expresamente en el recurso. En caso de proceder el recurso por motivos de fondo, anular la sentencia recurrida y pronunciar la que corresponda. Si se trata de motivos de forma, anular la sentencia y el acto procesal impugnado y enviar el expediente al tribunal respectivo para que lo corrija. Seguidamente, el tribunal de sentencia volver a dictar el fallo correspondiente. TRMITE DEL RECURSO DE APELACIN ESPECIAL El trmite de la apelacin consiste en que el Tribunal de Sentencia no otorga el recurso sino que lo tiene por interpuesto, desde luego calificando si est en tiempo y 47hay legitimacin para interponerlo, emplazando al apelante para que comparezca ante la sala respectiva, a sostener el recurso a travs de una simple manifestacin escrita y tambin, en su caso, fije nuevo lugar para recibir notificaciones, dentro del quinto da siguiente al de la notificacin, que es el mismo plazo que rige para adherirse. Posteriormente remite las actuaciones a la Sala de Apelaciones correspondiente. La capacidad legal para recurrir se encuentra regulada en los Artculos 398 y 416 del nuestro Cdigo Procesal Penal, confirindosela a: El Ministerio Pblico Querellante adhesivo El acusado y su defensor Actor civil Tercero civilmente demandado

PROCEDIMIENTO Una vez interpuesto el recurso ante el Tribunal de Sentencia, ste resuelve sobre: El emplazamiento a las partes para que comparezcan al Tribunal de Apelacin dentro del quinto da siguiente al de la notificacin y sealen lugar para recibir notificaciones Artculo 423.

De oficio, remite las actuaciones al Tribunal de Apelacin el da hbil siguiente de la notificacin a las partes. Si transcurren esos cinco das sin que el recurrente se apersone ante el Tribunal de Apelacin, ste declara desierto el recurso y devuelve las actuaciones al tribunal de origen. Recibidas las actuaciones, el Tribunal de Apelacin examinar el recurso y establecer si llena los requisitos de tiempo, argumentacin, fundamentacin y protesta para los efectos de la admisin formal del mismo. Si no llena los requisitos declaran el recurso inadmisible y devuelve las actuaciones. Admitido el recurso, el Tribunal de Apelacin pondr a disposicin de las partes las actuaciones, en la secretara del tribunal, por seis das. Vencidos los seis das, el presidente del tribunal fijar la audiencia para el debate dentro de un intervalo no menor de diez das. Artculo 426 relacionado con el Artculo 399. El debate sobre la apelacin especial se celebrar con las partes que estn presentes. El primero en tomar la palabra ser el abogado recurrente, si son varios los recursos planteados, se atiende al orden de interposicin. No se permitirn las rplicas ni que intervengan los no-recurrentes. Al acusado, representado por su defensor, se le conceder la palabra al final. En caso que el defensor est ausente se le reemplazar. Las partes podrn reemplazar su asistencia en el debate por un alegato escrito, siempre y cuando ste sea entregado un da antes de la audiencia Artculo 427. La regla general es que la apelacin especial no admite prueba, pero cuando en el recurso se alegue un defecto de procedimiento, se podrn aportar los medios de prueba para que se discuta la forma en que fue llevado a cabo el acto, en contraposicin a lo sealado por el acta del debate o por la sentencia, se podr ofrecer prueba con ese objeto. Para este caso regirn las reglas relativas a la prueba Artculo 428.

LA SENTENCIA Finalizada la audiencia, el tribunal entra a deliberar en sesin secreta y dicta sentencia. La deliberacin y el pronunciamiento de la sentencia se podrn diferir en razn de la complejidad del asunto o de lo avanzado de la hora, pero el plazo nunca podr exceder de diez das. El Tribunal de Apelacin no podr hacer mrito de los hechos que el Tribunal de Sentencia tuvo por probados o establecidos, as como tampoco podr apreciar nuevamente la prueba producida en el debate y valorada para dictar sentencia. Lo que s le es permitido al tribunal es hacer referencia a la prueba cuando se trate de aplicar la ley sustantiva o material o de una manifiesta contradiccin en la sentencia recurrida. Artculos 429 al 434. La sentencia o resolucin recurrida no podr ser modificada en perjuicio del acusado cuando el recurso haya sido planteado nicamente por l o por otro en su favor, -principio reformatio in peius-. REFORMATIO IN PEIUS Como efecto de la vigencia plena del derecho de defensa en el presente sistema de enjuiciamiento, rige la prohibicin de la reformatio in peius, por el cual, la decisin que revisa la resolucin recurrida no puede resultar ms perjudicial para el recurrente. Es una garanta para la no violacin de la defensa en juicio. Es la prohibicin de reforma en perjuicio que y tiene el tribunal superior de no empeorar la situacin del imputado si es l, el

apelante, si la parte contraria no ha apelado, prohibicin que rige slo en lo relativo a la pena, sino tambin en cuanta al monto que se hubiese fijado en concepto de responsabilidades civiles. Esta institucin se encuentra regulada. Se intenta evitar con esto, la sorpresa que puede significar una decisin an ms desfavorable que la recurrida sin haber tenido oportunidad de contestar sus argumentos. Artculo 422. Reformatio in peius. Cuando la resolucin slo haya sido recurrida por el acusado o por otro en su favor, no podr ser modificada en su perjuicio, salvo que los motivos se refieran a intereses civiles. Cuando se impugne lo referente a las responsabilidades civiles, el monto fijado no podr ser modificado o revocado en contra del recurrente, a menos que la parte contraria lo haya solicitado. Podemos decir entonces que la reformatio in peius, es la limitacin que tiene el juez de reformar la sentencia dictada, en perjuicio del procesado como apelante. CASOS DE PROCEDENCIA DEL RECURSO DE APELACIN ENUMERACIN Y EXPLICACIN JURDICO - DOCTRINARIA ESPECIAL, SU

Procede interponer el Recurso de Apelacin Especial, en contra de las siguientes resoluciones: Contra la sentencia del tribunal de sentencia Contra la sentencia del tribunal de sentencia o contra la resolucin que ponga fin a la accin, a la pena o a una medida de seguridad y correccin, imposibilite que ellas continen, impida el ejercicio de la accin, o designe la extincin, conmutacin o suspensin de la pena.

De este modo queda claro que la apelacin especial, en cuanto cumpla con ciertas exigencias, es la institucin indicada para garantizar el derecho al recurso del condenado. El objeto del recurso de apelacin especial por vicio de fondo consiste en la revisin de los aspectos estrictamente jurdicos de las cuestiones de derecho sustantivo.

APELACIN ESPECIAL PROCESO ABREVIADO

INTERVIENE: SECRETARIO MAGISTRADO PRESIDENTE MAGISTRADO VOCAL PRIMERO MAGISTRADO VOCAL SEGUNDO ABOGADO DEFENSOR AGENTE FISCAL PROCESADO

SECRETARIO: Muy buenas noches a todos y a todas si tienen telfonos celulares les rogamos que por favor los apaguen. En la ciudad de Quetzaltenango siendo las (hora de la audiencia) en la sala de Audiencias en la Sala Quinta de la Corte de Apelaciones del Ramo Penal Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente la cual est integrada por los abogados (NOMBRE) Magistrado Presidente, (NOMBRE) Magistrado Vocal Primero,(NOMBRE) Magistrado Vocal Segundo y (NOMBRE) Secretaria; se conocer el recurso de apelacin numero 318-2010 a cargo del asistente primero, promovido en contra de la sentencia dictada en la va de procedimiento abreviado por el Juez de Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del Departamento de Totonicapn de fecha 29 de julio del ao 2010 en el proceso que se instruye en contra de (nombre del procesado) por el delito de caso especial de estafa, ruego a los presente por favor se pongan de pie para el ingreso de los seores magistrados. MAGISTRADO PRESIDENTE: Buenas Noches pueden sentarse por favor, declaro la apertura de la presente audiencia. SECRETARIO: Seguidamente se pasara a comprobar la presencia de las partes y de sus abogados. El procesado (nombre del Procesado). PROCESADO: Dice presente SECRETARIO: El abogado defensor (nombre del abogado Defensor) ABOGADO DEFENSOR: Dice presente. SECRETARIO: Agente fiscal del Ministerio Publico. AGENTE FISCAL: Dice su nombre completo y dice presente. Las reglas de disciplina al seguir se tomaran en cuenta segn los artculos 358, 367 y 427 del Cdigo Procesal Penal, el recurso de apelacin es interpuesto por el procesado ( nombre del procesado).

Seguidamente se dar a conocer la parte resolutiva del fallo de primera instancia: Juzgado de Primera Instancia Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del Departamento de Totonicapn 29 de julio del ao 2010, parte resolutiva tanto el juzgador con fundamento en lo considerado las leyes y constancias procesales al resolver declara: 1. Que (nombre del procesado) es autora responsable del delito consumado de caso especial de estafa por cuyo ilcito penal se le impone la siguiente pena 3 aos y 6 meses de prisin la cual cumplir en Centro de cumplimiento que el Juez de Ejecucin designe, conmutables en su totalidad a razn de 15 quetzales por cada da que deber de cumplir con abono a la prisin sufrida, no se le impone pena de multa por las razones antes indicadas. 2. Atendiendo a los presupuestos contenidos en el artculo 72 numerales 1 y 44 no se le suspende la pena impuesta. 3. Se le suspende el ejercicio de sus derechos polticos durante el tiempo de la condena. 4. Se declara el abandono del actor civil (nombre del actor civil) por su incomparecencia injustificada. 5. En cuanto a responsabilidades civiles no se hace ningn pronunciamiento por no haber sido ejercido ese derecho. 6. Se condena al imputado al pago de costas procesales causadas. 7. Al encontrarse firme el presente fallo remtase el proceso penal al juzgado de ejecucin penal correspondiente. 8. Se deja abierto el presente proceso en contra de (Eddy Omar Sopn) hasta ser habido. 9. Notifquese se encuentra la firma del abogado Roberto Hernndez Rivas Juez, Jos ngel Luis Lpez secretario.

MAGISTRADO PRESIDENTE: Le concedo la palabra al abogado defensor (nombre del abogado defensor) para que se pueda manifestar en relacin al recurso de apelacin interpuesta. ABOGADO DEFENSOR: Muchas gracias seor presidente, honorables magistrados en esta oportunidad hemos interpuesto el recurso de apelacin en contra de la sentencia ya indicada toda vez que consideramos que fundamentalmente el juez que dicto est presente sentencia no observo el Artculo 50 del Cdigo Penal que se refiere justamente a la conmutacin de las penas privativas de libertad, el fondo de la sentencia en realidad no lo estamos discutiendo sentencia condenatoria, la acusada acepto los hechos y acepto la va de procedimiento abreviado sin embargo si consideramos de conformidad con lo que establece dicho artculo, el Artculo 50 del Cdigo Penal que la prisin que sea menor de 5 aos es conmutable y que esta se regulara en un mnimo de Q5.- y un mximo de Q100.- por cada da atendido, atendiendo a las circunstancia de hecho y las condiciones econmicas del penado, en este caso honorables magistrados interponemos este recursos de apelacin porque consideramos que el Juez Sentenciador no tomo en consideracin objetivamente las condiciones econmicas del seora que es penado en este caso el seora (nombre del procesado) durante la secuela del proceso mediante el informe socioeconmico rendido por la Licda. Mara Jos Rivera se demuestra que el seora padece una situacin de pobreza extrema y en ese sentido consideramos de que no se ha tomado en cuenta este ltimo parmetro sobre la condicin de la penada toda vez que realmente ella se encuentra en una situacin sumamente difcil, se encuentra en lo que se podra decir como una persona en situacin de vulnerabilidad tal como lo establecen las 100 reglas de Brasil y en ese sentido se encuentra en esta persona pues una situacin en la cual supuestamente se le ha dado el beneficio de la

conmuta que para ella es total y absolutamente imposible de poder acceder a dicho beneficio toda vez que siendo una mujer madre soltera, porque eso correspondera; si bien es cierto tiene un esposo que es alcohlico que se pierde en la calle no es una persona que la pueda ayudar econmicamente, se hace cargo de su familia de todos sus hijos muchos ellos menores de edad y que su trabajo es la venta de enchiladas en el parque central de Totonicapn en tal sentido una conmuta de Q15.- por da consideramos que es injusta dada la situacin de precariedad econmica del seora ( nombre del procesado). Ruego a los honorables magistrados que al dictar la sentencia correspondiente puedan revisar adecuadamente su condicin de mujer indgena, de mujer indgena pobre, de mujer indgena pobre y privada de libertad de donde puede ella de pagar una conmuta tan alta, no solo si estando en libertad tiene problemas serios econmicos estando privada de libertad es total y absolutamente imposible para ella alcanzar el pago de la conmuta que le ha sido otorgada; asimismo deseo hacer ver que de conformidad a otros casos que esta honorable Sala Jurisdiccional ha resuelto pues hemos visto de que hay digamos varios fallos en el sentido de que a varios condenados varones incluso se les ha puesto una conmuta menor a la que se le ha puesto hoy a mi defendida, por ejemplo puedo mencionar la causa nmero 08002-2009-0032 de sentencia de fecha 17 de diciembre del ao 2009, el caso nmero 08002-2009-00792 de fecha de 29 de julio del ao 2010 en la cual los acusados son varones y de la cual los mismos se les ha impuesto una conmuta a sus respectivos casos, por la cantidad de Q5.- por da, simplemente apelo en esta oportunidad para que entonces haciendo una objetiva aplicacin de la ltima parte del numeral primero del Articulo 50 pueda en ese sentido anularse la parte de la sentencia que estamos apelando y en su lugar pues pueda proferirse la que en derecho corresponde y especficamente estamos pidiendo en el presente caso y que la misma sea beneficia con una conmuta de la pena impuesta a razn de Q5.- por da y as mismo tambin en este mismo sentido y por las mismas razones ya invocadas solicito que a la misma se le exima al pago de las costas procesales a las que fue condenada en el proceso toda vez que la misma no tiene esa capacidad econmica para pagar dichas costas procesales. Simplemente como un argumente final quiero manifestar que si bien es cierto que en la sentencia de mrito se dice que el agraviado (Pedro Daz Velsquez) fue defraudado en su patrimonio en la cantidad de Q55,937.73 tambin es cierto que dentro de esa cantidad que lo que don (Pedro Daz Velsquez) pago por obtener esa propiedad, de tal manera que la propiedad dada en garanta quedo en poder y obra en autos cabalmente documentalmente que la misma se encuentra en poder de (Pedro Daz Velsquez) y digo esto porque es preciso dejar en claro hasta donde el supuesto agraviado realmente perdi pues yo considero que el realmente sali ganando; pues una propiedad en el centro de la ciudad de Totonicapn jams se puede encontrar por la cantidad de Q55,937.73 sin embargo la persona del agraviado se qued con esta propiedad, no estamos peleando esto sino simplemente que el dao causado pues digamos que es relativo en ese sentido, pues al final de toda esta situacin pues dicha persona pudo quedarse con la propiedad que era de (nombre del agraviado) por tal motivo reitero mi solicitud para que se haga justicia y se tome en consideracin la situacin de vulnerabilidad en la cual se encuentra el acusado y se le pueda beneficiar con la conmuta por Q5.- por da de prisin dejados de cumplir y se le exima del pago de las costas procesales. Muchas gracias seores Magistrados. MAGISTRADO PRESIDENTE: Le concedo la palabra al abogado del Ministerio Publico, Fiscal Distrital (nombre del Fiscal) para que pueda referirse al recurso de apelacin.

FISCAL DEL MINISTERIO PUBLICO: Muchas gracias seor presidente buenas noches seores Magistrados. La fiscala no comparte el criterio desgremido por el abogado defensor como ustedes apreciaran el fallo que viene en grado no es cierto que se halla inobservado el Artculo 50 del Cdigo Penal es ms estn hechas las consideraciones respectiva en el fallo, se mencionan en todas sus consideraciones las circunstancias del hecho ustedes podrn apreciar all las circunstancias del hecho estn descritas en la plataforma fctica pero en estas circunstancias ha de apreciarse la forma en que fue trascendido el bien en que fue en algunas cosas el bien inmueble que genera esta estafa fue vendido en otras ocasiones fue dado en garanta. Puntualmente la persona agraviada a el caso, le fue dado en garanta el bien pero anterior a eso como se dice en la acusacin tambin, la acusada ya haba hecho algunas transacciones comerciales respecto del bien, por ejemplo el 2 de julio del 2007 la seora ante el notario esto consta en la escritura pblica otorgo a la Etilmina Flores Pacheco, solo para mencionar ms o menos como fue este asunto, le vende el mismo inmueble al que anteriormente ya haba dado en garanta al que se reputa agraviado en este hecho y tambin ustedes podrn ver que anteriormente en esa compraventa se lo haban dado en garanta antes que a la persona que se reputa aqu agraviada a una cooperativa Cosami en Totonicapn de manera que lo que podemos ver aqu son circunstancia como se comete el hecho, como cuando revisado los elementos del delito existe una conducta dolosa, se aprecia que la seora conoce y sabe lo que est haciendo y es ms por si fuera poco despus de que vendi el inmueble a otra persona que mencione al inicio que lo dio en garanta a la persona que se lo vendi al inicio que lo mencione dice que se lo traspase a su hijo a sea que hay una maquinacin en la mente de la seora en cuanto estar lucrando beneficindose pues engaando a algunas personas. En el caso digamos que esta dictado el fallo del (Pedro Daz Velsquez) quien se dice y quedo demostrado que lo defraudo en el patrimonio con la cantidad concreta de Q55,937.73 de manera que el juez ha confrontado esas circunstancias en el fallo que ha proferido esto conlleva caracterstico de este tipo de ilcitos que la intencin es lucrar digamos con eso bien defraudando a diversas personas especialmente a la agraviada que aparece ac eso hace que la persona y ustedes ya vieron el valor que tiene el inmueble que es mayor a ese cantidad haya lucrado en diversas oportunidades con este bien de manera que podemos apreciar que puede decir un estudio socioeconmico que hay pobreza en la persona tambin encontramos que se ha beneficiado econmicamente con las transacciones ilcitas que ha hecho; entonces la fiscala encuentra y esto est escrito en la sentencia venida en grados seores jueces a sus consideraciones y la fiscala estima entonces que no es cierto que no se haya observado el artculo 50 del Cdigo Penal Adems de eso el juez que dicta la sentencia ha tomado en cuenta los antecedentes personales de la persona que estaba condenando que les he mencionado anteriormente y no estamos buscando antecedentes personales fuera de la plataforma fctica y de todo lo que pueda ser demostrado en el proceso sino que all mismo ha quedado evidenciado que la seora ha tenido una conducta que no es la licita que no es la que la norma espera especficamente que para el delito de estafa que es por la que se le ha condenado, pues lo que yo les digo es lo que pudimos apreciar que ha habido la intencin de lucrar no solo con el agraviado sino con otra personas tanto individuales como jurdicas ya en mencin, a considerado el juez tambin estos presupuestos contenidos en el artculo 65 por ejemplo reitero los antecedentes personales del penado, los antecedentes personales de la vctima, la victima ha manifestado que el adquiri el bien luego de un proceso de ejecucin pero cuando l se da cuenta el bien ya estaba a nombre de la cooperativa Cosami a quien tuvo que hacerle pago de una parte del dinero que se dice a parte del dinero a otro persona que tiene

el bien como producto de una ejecucin se lo vende a una tercera persona quien le dice que no puede tomar posesin del bien porque se tiene problema y le devuelve el dinero que se dice en la sentencia que son Q30,000.- para no ser perseguido penalmente, entonces los antecedentes de la vctima cuales son: es una persona que quiere llevar las cosas conforme a la ley conforme a derecho y tuvo que hacer todo esto para no correr el riesgo de una persecucin penal, el mvil del delito que es otro prepuesto, la extensin e intensidad del dao causado, ustedes saben que vivimos en un pas donde la situacin econmica es precaria y nuestra constitucin est obligada a garantizar la seguridad jurdica de las personas, la libertad de la persona entonces estimamos que extensin de este dao por todo lo mencionado, que ya no obedece a una estafa casual sino que denotamos que ha habido conocimiento pleno de lo que la persona ha hecho. No obstante eso seores jueces creo que el fallo est ajustado a derecho, cuando ustedes analicen el fallo en su parte considerativa van a poder encontrar que por el delito de estafa debe aplicarse una pena de prisin como una pena de multa que, sin embargo el juez en justicia y lo ha aceptado la fiscala en que se aplique la pena de prisin mas no la pena de multa esto en consideracin de las posibles condiciones econmicas de la penada y es considerable que la conmuta que se ha impuesto esta ajuntada a derecho por todas las razones invocadas, el fallo se ha dictado est conforme a derecho y que el mismo debe de mantenerse, en cuanto a las costas procesales este es un argumento que no est contenido en el planteamiento de la impugnacin que ahora nos ocupa por lo que la fiscala estima que esto no puede incluirse en este momento porque no fue manifestado como agravio en su momento, en cuanto a que la posesin sea una cuestin que le d ventajas al agraviado ustedes podrn apreciar en el fallo por la lectura que se hizo de la parte resolutiva este fallo ha ordenado dejar abierto el procedimiento en contra de otra persona que es el hijo de la acusa en virtud que el hijo tambin conoca el hecho y ha sido participe del mismo, no goza el agraviado de la posesin del inmueble pues an falta resolver una compraventa, considera esta fiscala entonces que el fallo se encuentra ajustado a derecho y que el pago conmutable de Q15.- por da est ajustado de igual forma. Por ello con todo respeto la fiscala le solicita que al hacer el anlisis correspondiente se sirva en confirmar el fallo ya disgregado quedando inclume el fallo que se esta conociendo. Muchas gracias seores Magistrados. MAGISTRADO PRESIDENTE: Dice el nombre de la procesada, y dice le asiste el derecho de poder manifestarse en esta audiencia si as lo considera conveniente puede hacer uso de su derecho y le doy la palabra. PROCESADO: Antes que nada buenas noches seores jueces, pido disculpas a la ley por haber hecho y prometo nunca ms hacerlo, nicamente juez, no quiero ser privada de mi libertad porque soy una madre soltera, aunque el seor fiscal dice no creer que yo no tengo nada yo solo arquilo casa, espero que ustedes tengan compasin por mis hijos no quiero separarme de ellos, es lo nico que tengo que decir, muchas gracias. MAGISTRADO PRESIDENTE Bueno el tribunal se va a retirar a deliberar por lo que se les pide de que permanezcan en esta sala de audiencia a los sujetos procesales en lo que decidimos ya el re pronunciamiento de la sentencia, regresamos en un momento entonces.

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA CENTRO UNIVERSITARIO DE OCCIDENTE DIVISIN DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES CARRERA DE ABOGACA Y NOTARIADO CURSO DE DERECHO PROCESAL PENAL II LIC. FAUSTO REYES OCTAVO SEMESTRE

RECURSO DE APELACIN ESPECIAL (RAMO PENAL GUATEMALTECO) SECCIN: B

CRISTIAN ARMANDO AGUILAR CASTILLO VICTORIA GARCA CARRETO EFRN OSBERTO DAZ ESCOBAR JORGE GIOVANNI TZUNUN REINOSO JOSU ROCAEL NIMATUJ CH EDGAR ARTURO NIMATUJ MARIO MOISS TOVAR BONILLA JOS JUAN CHVEZ BRAVO ALEJANDRO CALDERN CARLOS GIOVANNI CALDERN GARCA EDUARDO ONORIO TZAPIN TUCH MARVIN ADOLFO PAXTOR ANDRS CARLOS MAZARIEGOS SOTO OSCAR FRANCISCO CAXAJ MNDEZ

201031173 200931587 200830989 201032207 201030712 200931780 200944360 201031352 201031175 200930959 200830638 201031446 200630582 200930677