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APOSTILA PARA CONCURSOS PBLICOS

DIREITO CONSTITUCIONAL CONSTITUIO FEDERAL DE 1988, comentada e atualizada

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Contedo: 1. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, devidamente atualizada at a Emenda Constitucional n 70, de 29/03/2012, incluindo comentrios didticos nos principais artigos, incisos, pargrafos e alneas.

www.acheiconcursos.com.br CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988 COMENTADA

(Atualizada at a Emenda Constitucional n 70, de 29/03/2012) PREMBULO Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Comentrio: O prembulo constitui a invocao inicial do documento constitucional, proclamando os valores em nome dos quais trabalhou o constituinte originrio e que fundamentam a promulgao da Constituio Nacional Brasileira. Sua utilidade como elemento normativo inexistente, j que no se destina a regular nenhuma situao especfica, mas apenas a justificar a atuao do constituinte. Temos para ns que pode e deve ser usado como elemento de interpretao constitucional, vista do elevado teor de subjetividade que apresenta em seus preceitos, aptos, assim, utilizao na homogeneizao da interpretao da Constituio. Origem do vocbulo: Segundo pinto Ferreira, a palavra "prembulo" vem do latim, onde se.formou a partir de dois elementos: o prefixo pre e o verbo ambulare. O primeiro desses elementos significa antes, sobre; e o segundo, andar, marchar, caminhar. Prembulo nas Constituies: Seu uso nos documentos constitucionais passou a identific-lo como uma proclamao de abertura, algo que a autoridade que impe a nova ordem constitucional tem a dizer antes de dar a leitura Constituio. Da o antes de andar Quer significar, aqui, antes de percorrer a Constituio. O mesmo mestre, sobre os prembulos constitucionais, cita Mitre, que os comparou ao prtico dos templos. Lauro Nogueira o define como sendo um resumo resumidssimo, uma sntese sinteticssima do diploma a que serve de frontispcio. Joo Barbalho declara que o prembulo enuncia por quem, em virtude de que autoridade e para que.fim foi estabelecida a Constituio. Funo do prembulo: Sabe-se, hoje, que o prembulo no destacvel do documento constitucional, mas parte integrante dele, sendo utilizvel, inclusive, como elemento de interpretao dos demais dispositivos da Constituio que abre, com o que concorda, dentre outros, Alexandre de Moraes, para quem o prembulo serve conto elemento de interpretao e de integrao dos artigos que se lhe seguem. Kelsen, por exemplo, afirma exatamente que o prembulo parte da Carta, e que, consequentemente, tem virtualmente a mesma validade legal. Deve-se perceber, contudo, que a importncia do prembulo menos jurdica e mais ideolgica, por identificar, alm do que disse Barbalho, acima, as principais inspiraes, objetivos e diretrizes que orientaram a feitura da Lei Magna. ampla a discusso sobre a necessidade, ou no, de prembulo constitucional, Havendo grandes mestres nas duas posies, valendo lembrar que a prpria histria constitucional brasileira apresenta Constituies sem prembulo. Natureza jurdica: controvertida a discusso doutrinria sobre a natureza jurdica do prembulo, mas as posies, segundo Uadi Lamgo Bulos, podem ser resumidas em trs teses bsicas: a) tese da irrelevncia jurdica, segundo a qual o prembulo situa-se fora do domnio do Direito, assumindo caracterstica poltica ou histrica; b) tese da eficcia idntica, pela qual o prembulo um conjunto de preceitos que possuem a mesma eficcia de qualquer outro dispositivo constitucional; c) tese da relevncia especfica ou indireta, segundo a qual o prembulo participa das caractersticas jurdicas da Constituio, mas no se confunde coro o seu corpo normativo. Invocao a Deus: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a invocao da proteo de Deus no prembulo de Constituio Estadual no tem fora normativa, afastando-se a alegao de que a expresso em causa seria norma de reproduo obrigatria pelos Estados-Membros. (ADI 2076, de 15/8/2002)
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TTULO I DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS 1

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Comentrio: Princpios constitucionais so normas do documento constitucional revestidas de baixo nvel de concreo, de pouca objetividade, de impreciso, e, por isso, com larga utilizao na atividade de interpretao da Constituio. So de relevante utilizao para orientar a melhor compreenso de regras e preceitos constitucionais, para superar dvidas interpretativas e para revelar o melhor sentido de determinadas disposies. Por princpios fundamentais deve-se entender o conjunto principiolgico sobre o qual se assentam os alicerces da Repblica Federativa do Brasil, os quais so norteadores das aes estatais e privadas no mbito do Estado brasileiro. Contedo: Na lio de Celso Bastos, princpios constitucionais so aqueles que guardam os valores fundamentais da ordem jurdica. Isso s possvel na medida em que estes no objetivam regular situaes especficas, mas, sim, desejam lanar sua fora sobre todo o mundo jurdico. Guilherme Pena ensina que os princpios constitucionais so extrados de enunciados normativos com elevado grau de abstrao e generalidade, que prevem os valores que informam a ordem jurdica, com a finalidade de informar as atividades produtiva, interpretativa e aplicativa das regras, de sorte que eventual coliso removida na dimenso do peso, ao teor do critrio da ponderao, com a prevalncia de algum princpio concorrente. Definio de princpio: Na lio de Uadi Lamgo Bulos, a noo genrica de princpio leva sua compreenso como um enunciado lgico extrado da ordenao sistemtica e coerente de diversas disposies normativas, aparecendo como uma norma de validade geral e dotada de maior generalidade e abstrao do que as normas jurdicas singularmente tomadas. Efeitos: Os princpios alcanam esta meta proporo que perdem o seu carter de preciso de contedo, isto , conforme vo perdendo densidade semntica, eles ascendem a uma posio que lhes permite sobressair, pairando sobre uma rea muito mais ampla do que uma norma estabelecedora de preceitos. Portanto, ensina esse mestre, o que o princpio perde em carga normativa ganha em fora valorativa a espraiar-se por cima de um sem-nmero de outras normas. Definio de princpio constitucional: Ainda na lio de Uadi Lamgo Bulos, o enunciado lgico que serve de vetor para a interpretao da Constituio, conferindo coerncia geral ao sistema constitucional. Distino entre norma e princpio: A doutrina distingue norma constitucional de princpio constitucional. A norma seria mais especfica, mais precisa, de contedo mais objetiva mente definido, destinada a reger as situaes s quais expressamente se refira. O princpio, por outro lado, seria um enunciado mais abstrato, mais impreciso, que atuaria como elemento de harmonizao da Constituio, cujos efeitos seriam auxiliar na superao interpretativa das lacunas e contradies lgicas existentes no texto constitucional, orientar o legislador e orientar o julgador, sempre de forma a preservar a ordem constitucional, a coerncia e a harmonia da Constituio. Jos Joaquim Gomes Canotilho, citado por Kildare Gonalves Carvalho, relaciona critrios distintivos entre princpios e regras constitucionais: a) grau de abstrao: os princpios so normas com grau de abstrao relativamente elevado; as regras possuem uma abstrao relativamente reduzida; b) grau de determinabilidade na aplicao ao caso concreto: os princpios, por serem vagos e indeterminados, carecem de mediao concretizadora, ou seja, ressentem-se da falta de condio de aplicao direta a determinada situao, demandando, antes disso, interpretao, enquanto as regras so suscetveis de aplicao direta; c) grau de fundamentalidade no sistema das fontes do direito: os princpios so normas de natureza ou com um papel fundamental no ordenamento jurdico devido sua posio hierrquica no sistema das fontes, como os princpios constitucionais, ou sua importncia estruturante dentro do sistema jurdico, como o princpio do Estado de Direito; d) proximidade da ideia de direito: os princpios so standards juridicamente vinculantes radicados nas exigncias de justia ou na ideia de direito; as regras podem ser normas vinculativas com um contedo meramente funcional; e) natureza normogentica: os princpios so fundamentos de regras, isto , so normas que esto na base ou constituem a ratio das regras jurdicas, desempenhando, por isso, funo normogentica (de criao da norma jurdica) fundamentante. Classificao dos princpios constitucionais: Jos Joaquim Gomes Canotilho prope a seguinte classificao: a) princpios jurdicos fundamentais, caracterizados como princpios fundamentais do prprio Direito, produto de evoluo e assentamento histricos; b) princpios polticos constitucionalmente conformadores, os quais refletem a ideologia do legislador constituinte e se constituem em limitadores ao poder de reviso constitucional, sinalizando valoraes polticas fundamentais no desenho do Estado pelo documento constitucional; c) princpios constitucionais impositivos, determinantes ao Poder Pblico e ao legislador quanto a aes a realizar, objetos a atingir e garantias a preservar; d) princpios-garantia, os quais assentam a proteo pessoa e aos instrumentos de sua realizao, sendo revestidos, por isso, de menor grau de impreciso. 2

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Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico - Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Comentrio: Este artigo 1, no seu caput, faz referncia estrutura fsica, espacial ou territorial da Repblica, integrada pelas entidades detentoras de expresso territorial, quais sejam, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios. A expresso unio indissolvel no designativa da Unio, entidade federativa, como quer parte da doutrina, mas meramente uma referncia soma, ao conjunto, das partes territoriais da Repblica, a qual resulta no Estado Federal Brasileiro. Tentativas de secesso, alm de se tipificarem como crime pela legislao infraconstitucional, ainda podem levar interveno federal (CF, art. 34, I). Deve ser lembrado que a organizao poltico-administrativa, ou jurdica, da Repblica, consta no caput do art. 18, estando l, verdadeira e objetivamente referida, a Repblica. A Unio, portanto, e a toda evidncia, tem existncia jurdica (pessoa jurdica de Direito Pblico Interno), mas no tem existncia territorial. Integra a Repblica quando esta vista sob o ngulo poltico-administrativo, mas no sob a tica espacial. A ausncia de referncia aos territrios Federais se deve ao fato de que estes no so entidades institucionais da Repblica, mas meras autarquias da Unio. No so, assim, entidades federativas, sendo-lhes negada autonomia e, por conseguinte, os poderes os poderes decorrentes da autonomia, como as capacidades legislativa, administrativa e tributria. Sobre o regime constitucional dos Territrios Federais veja o que anotamos no art. 33. Este dispositivo no indica as entidades federativas da Repblica. Essa funo do art. 18, caput. Lei n 7.170, de 14/12/1983: em seu art. 1 est determinado que essa lei prev os crimes que lesam ou expem a perigo de leso a integridade nacional e a soberania nacional (inciso I). As penas so especialmente agravadas se o crime for praticado com auxlio, de qualquer espcie, de governo, organizao internacional, ou grupos estrangeiros (art. 4, II, a). Entre os crimes tipificados esto tentar submeter o territrio nacional, ou parte dele, ao domnio ou soberania de outro pas (art. 9), tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas independente (art. 11) e fazer, em pblico, propaganda de qualquer dos crimes previstos nesta Lei (art. 22, IV). Conceitos doutrinrios: Repblica: a forma de governo cujas principais caractersticas so a possibilidade de responsabilizao do giovernante, a temporariedade do mandato de governo e a eletividade. forma contraposta monarquia, na qual o monarca no pode ser responsabilizado, o mandato de governo vitalcio e o acesso a ele no se d pelo voto, mas por direito hereditrio ou divino. Tambm ope a repblica monarquia a justificativa do poder, pois, na monarquia, ele exercido por direito pessoal prprio, de linhagem ou divino, ao passo que, na repblica, ele exercido em nome do povo. Proteo da forma republicana: A forma republicana no est expressamente protegida pelas clusulas ptreas da Constituio (art. 60, 4), mas, nem por isso encontra-se despida de proteo. Primeiro porque a agresso forma republicana pode levar interveno federal, nos termos do art. 34, VII, por ser ela princpio constitucional sensvel. Segundo porque a doutrina a entende como limitao material implcita ao poder de reforma da Constituio. Federativa: a federao uma forma de organizao do Estado que se ope ao Estado unitrio e confederao. No Estado unitrio, todo o poder centralizado, havendo apenas subdivises internas puramente administrativas, por vezes prevendo a descentralizao ou a desconcentrao no exerccio do poder, mas sem autonomia, ou seja, com restries quanto ao alcance de suas competncias administrativas, tributrias e legislativas. Na confederao, as partes componentes do Estado so detentoras de poder prximo ao da soberania, tanto assim que a forma confederativa definida como um pacto dissolvel, podendo qualquer das entidades que a integrar dela se retirar. Na 3

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federao existe uma unidade central de poder, com poderes maiores que os das autonomias, e diversas subdivises internas com parcelas de poder chamadas autonomias, sendo uma de suas principais caractersticas a indissolubilidade. No Brasil, a Unio pode atuar em nome prprio ou em nome da Repblica (do conjunto de Estados, Distrito Federal e Municpios). Quando atua em nome prprio, exerce apenas autonomia; quando o faz em nome da Repblica, investe-se de poderes especiais, acima da autonomia, mas abaixo da soberania. Sobre isso, veja-se o que anotamos ao caput do art. 18. O Brasil adota o tipo de federao chamada orgnica, por ser mais rgida que o modelo norte-americano, o que significa dizer que, no Brasil, a parcela de poder deixado com Estados, Distrito Federal e Municpios pequena, existindo ainda uma tendncia centralizadora por parte do governo central. Autonomia das entidades estatais na Federao: A autonomia a capacidade de cada entidade estatal (no caso brasileiro, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios) gerir os seus interesses dentro de um mbito jurdico e territorial previamente determinado pelo poder soberano. Segundo Uadi Lamgo Bulos, a autonomia tem como aspectos essenciais: a) a capacidade de auto-organizao (a entidade federativa deve possuir Constituio prpria); b) a capacidade de auto-governo (eletividade de seus representantes polticos); c) a capacidade de auto-legislao (poder de edio de normas gerais e abstratas pelos respectivos Legislativos); e d) a capacidade de autoadministrao (prestao e manuteno de servios prprios). A esses acrescentaramos a capacidade tributria (poder de criar e cobrar impostos, taxas e contribuies de melhoria). Unio indissolvel: essa locuo informa que as partes materialmente componentes da Repblica no podero dela se dissociar, o que implica dizer que qualquer tentativa separatista inconstitucional. importante notar que a Unio no faz parte desse rol por no ter ela existncia material, mas apenas jurdica, ou, nos termos do art. 18, poltico-administrativa. Estado de Direito: Kildare Gonalves carvalho anota lio de Pablo Lucas Verd, para quem so elementos do Estado de Direito: a) a primazia da lei, que regula toda a atividade do Estado; b) um sistema hierrquico de normas, que realiza a segurana jurdica que se concretiza numa categoria distinta de normas com diferentes graus de validade; c) legalidade da administrao, com um sistema de recursos em favor dos interessados; d) separao dos Poderes, como garantia da liberdade e freio de possveis abusos; e) reconhecimento de direitos e liberdades fundamentais, incorporados ordem constitucional; f) sistema de controle da constitucionalidade das leis, como garantia contra eventuais abusos do Poder Legislativo. Estado Democrtico de Direito: o conceito de Estado de Direito nasceu em oposio ao Estado em que o poder era exercido com base, unicamente, na vontade do monarca. Para impor limites a esse governo de insegurana, nasceu, na Inglaterra a doutrina de acordo com a qual o rei governaria a partir de leis, comprometendo-se a cumpri-las. Chegou-se, assim, ao Estado de Direito. Houve, contudo, distoro desse conceito. Como consequncia, passou-se a entender que o Estado de Direito seria o governo a partir de leis, mas de qualquer lei. Para renovar o conceito, foi ele incorporado da noo de "Democrtico', em funo de que no bastavam as leis, mas era necessrio que elas tivessem um contedo democrtico, ou seja, que realmente realizassem o ideal de governo a partir do poder do povo, em nome deste e para este. Este artigo tambm indica os fundamentos da Repblica. Fundamentos so os alicerces, as bases ideolgicas sobre as quais est construda a Repblica Federativa do Brasil. Soberania: no se trata aqui da soberania do Estado brasileiro, entendida como poder supremo dentro dos limites territoriais do Brasil. Essa soberania de que fala o artigo a soberania popular, ou seja, o reconhecimento de que a origem de todo o Poder da Repblica brasileira o seu povo, e que toda a estrutura do Estado, dada pela Constituio, foi formada em atendimento a esse princpio. Cidadania: populao, povo e cidado no so termos sinnimos. Populao a soma de todas as pessoas que habitam determinado territrio, em determinado momento. Povo a soma dos naturais desse territrio. Cidado a parcela do povo que titular de capacidade eleitoral ativa, ou seja, do poder de votar, e assim interferir nas decises polticas e na vida institucional do Brasil, direta ou indiretamente. Dignidade da pessoa humana: o Brasil estruturado com base na conscincia de que o valor da pessoa humana, enquanto ser humano, insupervel. Em vrios artigos a Constituio mostra como pretende assegurar o respeito condio de dignidade do ser humano, como por exemplo no art. 5, III, onde se l que ningum ser submetido a tortura ou a tratamento desumano ou degradante, ou no art. 6, onde se encontra uma lista de direitos sociais da pessoa. A doutrina considera a dignidade da pessoa humana, vista de sua importncia para a interpretao da Constituio, como um sobreprincpio. Valores sociais do trabalho: o trabalhador foi visto e entendido, por muito tempo, como uma espcie de engrenagem num mecanismo de produo de riqueza, A atual Constituio no aceita esse 4

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entendimento, e impe que o trabalho seja, alm de gerador de riquezas para o empregador e para o Brasil, instrumento do trabalhador para obter todos os direitos sociais que esto assegurados no art. 6. Livre iniciativa: aqui se assegura um direito ao brasileiro empresrio, ao partcipe efetivo da vida econmica do Estado, que nela poder disputar o seu espao protegido contra prticas ilcitas de mercado, monoplios e oligoplios. Pluralismo poltico: alm da liberdade de expressar sua concepo poltica, reunindo-se com seus iguais em qualquer partido poltico, o brasileiro tambm pode exercer o direito ao pluralismo poltico reunindo-se em associaes, em sindicatos, em igrejas, em clubes de servio. Segundo Norberto Bobbio, o pluralismo persegue formar uma sociedade composta de vrios centros de poder, mesmo que em conflito entre si, aos quais e atribuda a funo de limitar, contrastar e controlar, at o ponto de eliminar, o centro de poder dominante, historicamente identificado com o Estado. Exerccio direto e indireto do poder: O pargrafo nico deste artigo assegura o princpio bsico das democracias ocidentais. O povo o titular primeiro e nico do poder do Estado. Esse poder pode ser exercido atravs de representantes que esse mesmo povo, agora cidado, elege (deputados, senadores, governadores, prefeitos, vereadores, Presidente da Repblica), ou tambm pode o povo exercer o poder de que titular diretamente, sem intermedirios. Esse exerccio direto de poder pelo povo caracteriza a democracia direta, e a Constituio brasileira vigente abundante em exemplo, como o poder de sufrgio e voto (art. 14, caput), o plebiscito (art. 14, I), o referendo (art. 14, II), a iniciativa popular de leis (art. 14, III; art. 61, 2; art. 27, 4, art. 29, XIII), o direito de informao em rgos pblicos (art. 5, XXXIII), o direito de petio administrativa (art. 5, XXXIV), a ao popular (art. 5, LXXIII), o mandado de injuno (art. 5, LXXI), a denncia direta ao TCU (art. 74, 2) e a fiscalizao popular de contas pblicas (art. 31, 3), dentre outros. Diferena entre Estado e Pas: O Estado formado classicamente por povo, territrio e governo soberano. O Pas, na lio de Uadi Lamgo Bulos, conceito que se refere paisagem, aos aspectos fsicos e naturais do territrio do Estado, fauna e flora, s crenas, s lendas, aos mitos e s tradies, conferindo uma unidade geogrfica, histrica e cultural ao povo.

Art. 2 - So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Comentrio: Incorreta a referncia do texto desse art. 2. O Ttulo sob estudo no rege a Unio, mas os princpios fundamentais da Repblica. Assim, se o dispositivo quis fazer referncia Unio, especificamente, est deslocado, pois deveria constar entre os arts. 19 e 20. Caso quisesse fazer referncia ao Estado brasileiro, incorreu no equvoco de confundir Unio e Repblica, entidades em tudo distintas, como bem mostra o caput do art. 18. No mbito da Repblica (que no tem poder algum, j que os Poderes so federais, estaduais, distritais e municipais), temos: a Unio, com Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio; os Estados, com Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio; o Distrito Federal, com Poderes Executivo e Legislativo, e os Municpios, tambm apenas com Poderes Executivo e Legislativo. Cabe frisar tambm: a) que no existe nehuma hierarquia entre os Poderes Legislativo e Executivo da Unio, dos Estados, do DF e dos Municpios, entre si, estando, todos, limitados nas suas competncias aos ditames constitucionais, pelo que eventual conflito entre as atribuies de um e de outro ser resolvido pelo critrio da competncia constitucional, no da hierarquia federal, que no existe; e b) que o Poder Judicirio, a rigor, no estadual ou federal, mas nacional, uno (princpio da unidade de jurisdio), apresentando apenas ramificaes estaduais e distrital, auelas sob regncia do prprio Estado, esta, sob regncia da Unio. Quanto ao Judicirio, portanto, h uma hierarquia nacional, no sentido de que as decises de um juiz monocrtico podero ser revistas por um tribunal de segundo grau, enquanto que as deste por tribunais superiores e/ou pelo Supremo Tribunal Federal. Unicidade do Poder: Os Poderes no so trs, mas um s, e seu titular o povo, soberanamente. A tripartio de que fala este artigo orgnica, das funes estatais, isto , so os trs rgos que exercem, cada um, uma das trs funes bsicas do poder uno do povo. So essas funes a legislativa, a administrativa e a judiciria, e a cada uma delas corresponde a uma estrutura, uma instituio, que a exerce com precipuidade, mas no exclusivamente. Por no ser exclusivo o exerccio das funes estatais por nenhum poder que se pode afirmar que os trs Poderes exercem as trs funes estatais (legislar, administrar e julgar), mas cada um deles exerce uma dessas funes em grau maior que os demais. Funes tpicas dos Poderes: As funes tpicas do Poder Legislativo, segundo a Constituio e o Supremo Tribunal Federal, so a legislativa (elaborao de comandos normativos 5

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genricos e abstratos) e a fiscalizatria (CF, art. 49, IX e X, 70, caput, e 71, caput), da qual, inclusive, a investigatria, atravs das Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3) , segundo o STF, correlata. A funo tpica do Poder Executivo a de aplicao das leis a situaes concretas, s quais se destinem, vindo da, inclusive, a permisso constitucional de uso do poder regulamentar, que consta no art. 84, IV, da CF. A funo tpica do Poder Judicirio a de aplicao da lei a situaes concretas e litigiosas, e, tambm, a de proteo da autoridade das Constituies Federal e Estaduais e da Lei Orgnica do Distrito Federal no julgamento dos processos objetivos de controle de constitucional idade em tese. Funes atpicas dos Poderes: O Poder Legislativo, de forma atpica, administra o seu quadro de pessoal (arts. 51, IV e 52, XIII) e julga determinadas autoridades nos crimes de responsabilidade (art. 52, I e II). O Poder Judicirio administra o seu quadro de pessoal e elabora os regimentos internos dos Tribunais, que so leis em sentido material (art. 96). O Poder Executivo julga os processos administrativos-disciplinares e os litgios do contencioso tributrio administrativo e legisla na elaborao de medidas provisrias e de leis delegadas, nos termos dos arts. 62 e 68. Funo Judiciria: Jos dos Santos Carvalho Filho opina que, das trs funes estatais bsicas, a Judiciria a nica que no exercida fora do Judicirio, vista do monoplio da jurisdio assegurado pelo art. 5, XXXV. A afirmao, parece-nos, admite temperamento j que h julgamento em processo administrativo-disciplinar, na esfera executiva, principalmente, e, sem dvida, o Legislativo julga em hipteses determinadas nos crimes de responsabilidade, conforme consagrado no art. 52, I e II, e seu pargrafo nico. Os julgamentos administrativos no fazem, no Brasil, coisa julgada, admitindo discusso judicial plena. Os julgamentos polticos realizados pelo Senado Federal no podero ter o seu mrito apreciado pelo Judicirio, por se constituir em deciso interna corporis, mas fora de dvida que o procedimento e as fases processuais podero s-lo, vista do devido processo legislativo. Modelo positivo brasileiro: Segundo o Supremo Tribunal Federal, o princpio da separao e independncia dos Poderes no possui frmula universal apriorstica e completa. Por isso, quando erigido, como no modelo brasileiro, em dogma constitucional de observncia compulsria, o que se h de impor como padro no so concepes abstratas ou experincias concretas de outros pases, mas sim o modelo brasileiro vigente de separao dos Poderes, como concebido e desenvolvido na Constituio da Repblica. (ADI 183, de 7/8/97) Sujeio de convnios aprovao do Legislativo: O Supremo Tribunal Federal decidiu que ofende a separao e a independncia dos Poderes a submisso de convnios celebra dos pelo Poder Executivo aprovao prvia do Legislativo. (ADI 770, de 1/7/2002) Autorizao de dvidas que excedam o mandato: O Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucional idade de dispositivo de Constituio Estadual que atribua Assembleia Legislativa competncia para autorizar dvidas da administrao pblica direta e indireta cujo prazo de resgate exceda o trmino do mandato dos contratantes. (ADI 177, de 1/7/1996) Sujeio de atos executivos ao Legislativo: A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal mostra que inconstitucional, por ofensa ao princpio da separao dos Poderes, artigo de Constituio Estadual que submeta Assembleia Legislativa a apreciao de convnios e ajustes firmados por entidades da administrao pblica e pelo Governador do Estado. (ADI 1857, de 5/2/2003) Fixao de prazo ao Executivo: O Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucional idade do artigo de Constituio Estadual que fixava prazo de quarenta e cinco dias para que o Governador encaminhasse Assembleia Legislativa projeto de lei sobre as transgresses a que esto sujeitos militares dos Estados. Essa prescrio, segundo o STF, ofende o princpio da separao dos Poderes, j que no pode o Legislativo assinar prazo para que outro Poder exera prerrogativa que lhe prpria. (ADI 2393, de 13/2/2003)

Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Comentrio:

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Este dispositivo tem contedo nitidamente programtico, ou seja, enuncia objetivos estatais a serem atingidos pela ao dos Poderes pblicos no mbito da Repblica. No confere, por isso, nenhum direito subjetivo, j que dirigido ao Estado, no pessoa. A referncia, no inciso III, necessidade de reduo das desigualdades sociais sinaliza, j aqui, a existncia do princpio da igualdade material, ou discriminao positiva, entre ns, uma vez que determina a ao pblica mo sentido de recuperar as chamadas minorias sociais. Os objetivos fundamentais deste art. 3 so diferentes dos fundamentos do art. 1 . L, tratavase das bases da Repblica. Aqui, o assunto so os objetivos que a Repblica deve buscar com a sua atuao, as metas a atingir. A moderna doutrina constitucionalista vem reconhecendo, tambm neste artigo, a ntida caracterstica de norma programtica de seus dispositivos, que no consagram um direito ou uma garantia, mas apenas sinalizam ao Poder Pblico uma meta, um objetivo a atingir. Neste ponto, o constituinte brasileiro foi inspirar-se na Constituio de Portugal, em cujo art. 9 encontram-se comandos semelhantes. Note que todos os quatro incisos indicam uma ao a ser desenvolvida (construir, garantir, erradicar, reduzir, promover), pois o que quer a Constituio que o governa, agindo, busque alcanar esses objetivos. De outra parte, reconhece que nenhum deles ainda est atingido plenamente.
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Art. 4 - A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico - A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes. Comentrio: Este dispositivo encerra os princpios que orientaro a ao brasileira, pelos seus representantes acreditados internacionalmente (Presidente da Repblica como chefe de Estado e o Corpo Diplomtico), junto aos rgos internacionais e a outros Estados soberanos. Demonstra-se aqui a complementariedade entre o Direito Constitucional e o Direito Internacional Pblico. A ao diplomtica contrria a tais preceitos implica violao da Constituio, expondo o Presidente da Repblica ao impeachment, com base no art. 85. Lei n 6.815/1980: no art. 28, essa Lei determina que o estrangeiro admitido mo territrio nacional na condio de asilado poltico ficar sujeito, alm dos deveres que lhe forem impostos pelo Direito Internacional, a cumprir as disposies da legislao vigente e as que o Governo brasileiro lhe fixar. No art. 29, l-se que o asilado no poder sair do Pas sem prvia autorizao do Governo brasileiro e, se o fizer, esse ato importar na renncia ao asilo e impedir o reingresso nessa condio. Pelo art. 56 do Decreto n 86.715/1981, concedido o asilo, o Departamento Federal de Justia lavrar termo no qual sero fixados o prazo de estada do asilado no Brasil e, se for o caso,, as condies adicionais aos deveres que lhe imponham o Direito Internacional e a legislao vigente, s quais ficar sujeito. O Departamento de Polcia Federal dever registrar cpia desse termo. No mbito do Direito Internacional, o principal documento relativo ao Asilo na Amrica a Conveno de Caracas e, entre as suas imposies, esto o no-acolhimento como asilados de desertores, foras militares ou quem tenha praticado crime que no tenha conotao poltica, a juzo do Estado onde se pretende o asilo. Redundncia: Francisco Rezek leciona que o rol de princpios desse artigo poderia ser reduzido a apenas trs, dos quais os demais decorrem: a) independncia e autodeterminao dos

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povos; b) a no-interveno nos assuntos domsticos do Estado; c) a igualdade de todas as soberanias na cena internacional. Independncia nacional uma expresso que no possui definio no campo do Direito, a no ser que se pretenda uma aproximao, como quer Celso de Albuquerque Mello, com a palavra "soberania", pelo que, no plano interno de um Estado, ter-se-ia autonomia; no externo, independncia. De qualquer maneira, possvel buscar um sentido til a este princpio, qual seja, o entender-se nele no a independncia nacional brasileira, mas as independncias nacionais dos outros Estados. Prevalncia dos direitos humanos tambm um princpio de contedo jurdico impreciso. possvel ver nele, contudo, duas faces robustas: a primeira a importncia dos direitos humanos no contexto internacional atual, e, ao se reconhecer-lhe prevalncia, admite-se que esses direitos humanos estejam em posio hierrquica mais elevada do que qualquer outro bem jurdico local. So esses direitos humanos prevalentes, alis, que autorizam, como tm autorizado, a interferncia de outros Estados em um determinado, onde os habitantes locais estejam sendo despojados desses direitos elementares, como no caso dos curdos do Iraque, dos hutus e tsutis no Zaire e arredores, dos ex-iugoslavos nas diversas regies em que foi transformada a unidade anterior da terra de Tito. Nesses casos, e em outros, os direitos humanos foram prevalentes prpria soberania. Autodeterminao dos povos princpio que tem origem no princpio das nacionalidades, segundo Celso de Albuquerque Mello. Esse princpio foi tratado aps a 1a Guerra Mundial por Lenin e Woodrow Wilson, e, aps a 2a Guerra, pela ONU, em Assembleia Geral (1952 e 1962). Diretamente, a autodeterminao dos povos encontrada, como premissa bsica, nos Pactos Internacionais de Direitos Econmicos- Sociais e Culturais, de 1967, da ONU. No-interveno princpio fundamental de Direito Internacional Pblico, e foi mencionada pela primeira vez no sculo XVIII, por Christian Wolff e Emmanuel Kant. Consagrada nas Cartas da ONU (art. 2, alnea 7) e da OEA (art. 18), a no-interveno no escapa de seu perfil mais poltico do que jurdico, e parece dar razo ao comentrio formulado no incio deste sculo, segundo o qual a justificao da interveno o seu sucesso. Igualdade entre os Estados, para ns, no uma igualdade absoluta, mas relativa, na medida de suas desigualdades, que so mais claras no plano econmico, sendo que o GATT (Acordo Geral de Tarifas e Comrcio) uma tentativa de diminuir essa distncia entre uns e outros Estados. Como premissa fundamental de Direito Internacional Pblico, a igualdade est intimamente associada ao princpio da reciprocidade. Celso de Albuquerque Mello, citando Decaux, explica que pode-se dizer que a reciprocidade o meio e a igualdade o resultado, e, mais, que a igualdade no uma igualdade esttica, mas uma igualdade obtida por reao, aps uma troca ou uma resposta, pelo que a reciprocidade a igualdade dinmica. A igualdade entre os Estados est citada em vrias passagens dos documentos supremos da ONU e da OEA, principalmente no art. 2, n 1 (ONU) e no art. 9 (OEA), e tambm no item I da ata de Helsinque, de 1970. Defesa da paz princpio que pode ser entendido de duas maneiras, ainda de acordo com Celso Albuquerque Mello. Por uma linha, conflito armado nacional (ou seja, guerra), internacional, ou qualquer combate armado, sendo prefervel esta segunda interpretao. Mas a defesa da paz, de que fala a Constituio, no somente evitar ou finalizar um conflito armado. A expresso abrange tambm a os direitos de solidariedade, tambm chamados de novos direitos do homem ou 3 gerao de direitos humanos, que so o direito ao desenvolvimento, direito autodeterminao dos povos e direito paz no sentido mais estrito, todos, v-se, de expresso coletiva. Soluo pacfica dos conflitos princpio que reconhece, logicamente, a existncia ou potencialidade de conflitos internacionais, mas prescreve o seu equacionamento pela via pacfica, no que, alis, complementa o princpio anterior. Um instrumento muito utilizado para preservar essa via pacfica de soluo de conflitos foi o arbitramento ou arbitragem, no qual os Estados em litgio escolhem um outro, no envolvido, para intermediar as conversaes e encaminhar uma soluo aceitvel. Repdio ao terrorismo e ao racismo pode ser entendido como a rejeio a essas duas espcies de condutas vis. As definies do que sejam terrorismo e racismo no so, contudo, desprovidas de dificuldades. Terrorismo, j se disse, a arma do fraco, e mistura-se com frequncia a elementos polticos, e, dependendo do ngulo pelo qual se olhe, pode-se chamar o mesmo movimento de terrorista ou de guerrilha. Por isso, no h uma definio jurdica clara do que seja, exatamente, o terrorismo, ficando-se, apenas para fins didticos, na constatao, enunciada por Sottile, de que caracteriza-se ele pelo uso de mtodo criminoso e violncia, visando a atingir um fim determinado. No plano internacional (principalmente na Europa, a partir de 1977, por ato do Conselho da Europa), so identificadas trs reas de terrorismo reprimidas por tratados: o sequestro de embaixadores, a tomada de refns e o apoderamento ilcito de aeronaves. J o racismo encontra definio no art. 1 de uma conveno da ONU de 1966, onde se l que a discriminao racial significar qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia baseadas em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica 8

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que tenha por objetivo ou efeito anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio num mesmo plano, em igualdade de condies, de direitos humanos e liberdades fundamentais. Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade princpio que impe, de plano, uma limitao aos conceitos de soberania e de independncia nacional, uma vez que cooperar interagir. Essa interao pelo progresso da humanidade tem razes no dever de solidariedade e de auxlio mtuo. Concesso de asilo poltico, ou melhor, de asilo diplomtico. Esse asilo concedido a quem esteja sendo perseguido por motivos polticos ou de opinio. Tal estrangeiro, a Constituio brasileira, no art. 5, LII, faz inextraditvel, justamente para garantir o instituto do asilo diplomtico ou poltico. A Declarao Universal dos Direitos do Homem j prev essa figura no seu art. XIV. No continente americano, o asilo diplomtico est tratado no documento da conveno de Caracas, de 1954, onde se l que todo Estado tem o direito de conceder asilo, mas no se acha obrigado a conced-lo, nem a declarar porque o nega.

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TTULO II DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS CAPTULO I DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS Comentrio: A primeira abordagem tcnica, no direito brasileiro, a explorar a diferena entre direito e garantia foi realizada por Rui Barbosa. Para ele, os direitos seriam disposies declaratrias, e as garantias, disposies assecuratrias. Ou, em outras palavras: o direito o que se protege, o bem da vida guardado pela Constituio. A garantia o mecanismo criado pela Constituio para defender o direito. Os direitos fundamentais tm, segundo nota Luiz Alberto David Arajo, um carter histrico, e importantes documentos so encontrveis na anlise da sua evoluo, como a Magna Carta Libertatum, de 1215, a Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia, de 1776, a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, e a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948. Na lio de Canotilho, os direitos fundamentais, exercem a funo de defesa do cidado sob dupla perspectiva: a) no plano jurdico-poltico, funcionam como normas de competncia negativa para os Poderes Pblicos, proibindo-os de atentarem contra a esfera individual da pessoa; b) no plano jurdico-subjetivo, implicam o poder de exercer positivamente os direitos fundamentais (liberdade positiva), e de exigir omisses dos poderes pblicos. Os direitos fundamentais classificam-se em: Direitos de primeira gerao: so os direitos civis e polticos, e compreendem as liberdades clssicas (liberdade, propriedade, vida, segurana). So direitos do indivduo perante o Estado. Direitos de segunda gerao: so os direitos econmicos, sociais e culturais. So os que exigem uma prestao do Estado em relao ao indivduo. Direitos de terceira gerao: so direitos coletivos, como ao meio ambiente, qualidade de vida saudvel, paz, autodeterminao dos povos e a defesa do consumidor, da infncia e da juventude. Direitos de quarta gerao: so os direitos que surgem e se consolidam ao final do milnio, como os direitos sociais das minorias e os relativos informtica, aos softwares, s biocincias, eutansia, aos alimentos transgnicos, sucesso de filhos gerados por inseminao artificial, clonagem, dentre outros. Geraes dos direitos fundamentais: O Supremo Tribunal Federal deixou julgado que, enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) - que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais - realam o principio da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) - que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas - acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade. (MS 22164, RTJ 164/158) Direito ao meio ambiente saudvel como de terceira gerao: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a proteo constitucional ao meio ambiente ecologicamente equilibrado a consagrao constitucional de um tpico direito de terceira gerao. (RTJ 158/206) Caracterstica relativa: Os direitos fundamentais no so absolutos, at porque, a rigor, nenhum direito constitucional o . No caso de conflito entre os direitos fundamentais de uma pessoa e os de outra, a moderna hermenutica constitucional determina ao intrprete a composio entre ambos, com reduo proporcional do mbito de proteo de um e de outro, como ocorre no caso do conflito entre a liberdade de imprensa e o direito intimidade e imagem. Renunciabilidade: Os direitos fundamentais so irrenunciveis, podendo o seu titular apenas, se quiser, deixar de exerc-los, mas no renunciar a eles. Garantias fundamentais gerais: Na lio de Uadi Lamgo Bulos, so as que vem convertidas naquelas normas constitucionais que probem abusos de poder e violao de direitos, limitando a ao do Poder Pblico. Aparecem, por exemplo, no princpio da legalidade (art. 5, II), no princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV), no princpio do juiz e do promotor natural (art. 5, LIII), no

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princpio do devido processo legal (art. 5, LIV), no princpio do contraditrio (art. 5, LV) e no princpio da publicidade dos atos processuais (arts. 5, LX, e 93, IX). Garantias fundamentais especficas: O mesmo mestre Uadi Lamgo Bulos assim alinha aquelas que cumprem, efetiva e especificamente, a funo de instrumentalizar a proteo aos direitos, como as aes de habeas corpus, habeas data, mandado de segurana e ao popular, dentre outras. Titularidade por pessoa jurdica: A doutrina e a jurisprudncia so pacficas ao reconhecer a possibilidade de pessoa jurdica ser titular de direitos fundamentais, como, por exemplo, no direito imagem, proteo do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, propriedade e ao sigilo das comunicaes. Coliso de direitos fundamentais: O Supremo Tribunal Federal, julgando reclamao relativa a exame de DNA de material placentrio de estrangeira com extradio pedida, e que alegou gravidez carcerria, fez a ponderao dos valores constitucionais contrapostos, quais sejam o direito intimidade e vida privada da extraditanda e o direito honra e imagem dos servidores da Policia Federal como instituio, e decidiu pela prevalncia do esclarecimento da verdade. (RCL 2040, de 21/2/2002) Coliso de direitos e soluo: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a superao dos antagonismos existentes entre os princpios constitucionais h de resultar da utilizao, por essa Corte, de critrios que lhe permitam ponderar e avaliar, hic et nunc, em funo de determinado contexto e sob uma perspectiva axiolgica concreta, qual deva ser o direito a preponderar no caso, considerada a situao de conflito ocorrente, desde que, no entanto, a utilizao do mtodo de ponderao de bens e interesses no importe em esvaziamento do contedo essencial dos direitos fundamentais, tal como adverte o magistrio da doutrina. (MS 24369, de 16/10/2002)

Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: Comentrio: A principal disposio do caput deste art. 5 o Princpio da Igualdade Formal, ou Princpio da Isonomia, segundo o qual "todos so iguais perante a lei". No significa ele que todas as pessoas tero tratamento absolutamente igual pelas leis brasileiras, mas que tero tratamento diferenciado na medida das suas diferenas, o que leva concluso, com Celso Bastos, de que o verdadeiro contedo do princpio o direito da pessoa de no ser desigualada pela lei. O que a Constituio exige que as diferenciaes impostas sejam justificveis pelos objetivos que se pretende atingir pela lei. Assim, por exemplo. diferenar homem e mulher num concurso pblico ser, em geral, inconstitucional, a no ser que o cargo seja de atendente ou carcereira de uma penitenciria de mulheres, quando, ento, a proibio de inscrio a indivduos do sexo masculino se justifica. Processualmente, aplicar o princpio da igualdade significa que o juiz dever dar tratamento idntico s partes, ou seja, tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. O art. 125, I, do Cdigo de Processo Civil foi, por isso, integralmente recepcionado. Ainda, vale a pena notar que uma interpretao literal do artigo conduziria ao entendimento de que o estrangeiro no-residente no Brasil (um turista ou um empresrio, por exemplo), poderia ser morto ou assaltado vontade, o que absurdo. Na verdade, a locuo "estrangeiros residentes" deve ser interpretada no sentido de abranger todo e qualquer estrangeiro, porque o Princpio da Isonomia garante isso, expressamente ("sem distino de qualquer natureza", diz o artigo). Alm disso, o par. 2 deste art. 5 garante o respeito, no Brasil, de direitos oriundos de "tratados internacionais" e, neles, est o dever de preservar a integridade de pessoa de outras nacionalidades que estejam no Brasil. Em sntese, o princpio da isonomia deve merecer ateno tanto do elaborador da lei (Legislativo ou Executivo) quanto do julgador e do intrprete. O constituinte consagra da isonomia em diversas passagens, como em relaes internacionais (CF, art. 4, V); nas relaes do trabalho (CF, art. 7, XXX, XXXI, XXXII e XXXIV); na organizao poltica (CF, art. 19, III); na administrao pblica (CF, art. 37, I). I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; Comentrio:

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Este inciso impe uma igualao entre homens e mulheres, mas uma igualdade relativa, no absoluta, porque a parte final informa que ela ser nos termos da Constituio, o que implica dizer que a Constituio, e somente ela, poder impor tratamento diferenado entre os dois sexos. E, efetivamente, faz isso, como por exemplo nos arts. 7, XX, e 40, III. A importncia deste inciso , contudo, a de impedir a vigncia de qualquer lei anterior Constituio, que estabelea uma diferena entre homens e mulheres, no expressamente repetida na prpria Constituio, a qual ser revogada por no-recepo. Qualquer lei que contenha diferenciao de ordem sexual e que seja posterior Constituio ser inconstitucional. As nicas diferenas entre os dois sexos so as expressamente ditas no texto constitucional. Ainda, a distino de ordem sexual aceita pela Constituio quando a finalidade pretendida for reduzir desigualdade, como no caso de uma prova de esforo fsico entre candidatos homens e mulheres. II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; Comentrio: Neste inciso est o importantssimo Princpio da Legalidade, segundo o qual apenas uma lei, regularmente votada pelo Poder Legislativo e sancionada pelo Poder Executivo, capaz de criar a alguma pessoa obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa. Lei, nessa linha, todo comando genrico e abstrato aprovado pelo Legislativo que inova o ordenamento jurdico, obrigando, proibio ou permisso. Decretos, portarias, instrues, resolues, nada disso pode criar uma obrigao a algum se no estiver fundamentada numa lei onde tal obrigao seja prevista. Este o sentido do dispositivo. de se ressaltar a existncia de uma ntida diferena entre o princpio da legalidade e o princpio da reserva legal. O princpio da legalidade impe a submisso lei e admite duas leituras: a de que somente a lei pode obrigar, e nada mais, constituindo-se, assim, em garantia da pessoa contra os excessos do Poder Pblico, e a segunda a de que uma vez que exista a lei, o seu cumprimento obrigatrio, no que se constitui num dever da pessoa. J o princpio da reserva legal, mais estrito, revela na submisso de determinada matria ao regulamento por lei. Na Constituio aparece sob as formas "nos termos da lei" ou "na forma da lei". Sempre haver, nesse caso, a identificao precisa da matria que, no determinado dispositivo constitucional, est sendo submetida lei.

III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; Comentrio: Como j visto, este inciso visa, dentre outras coisas, proteger a dignidade da pessoa contra atos que poderiam atentar contra ela. Tratamento desumano aquele que se tem por contrrio condio de pessoa humana. Tratamento degradante aquele que, aplicado, diminui a condio de pessoa humana e sua dignidade. Tortura sofrimento psquico ou fsico imposto a uma pessoa, por qualquer meio. A Lei n 9.455, de 7/4/97, veio definir, finalmente, os crimes de tortura, at ento no existentes no Direito brasileiro, tanto que o STF concedeu habeas corpus a um policial militar paulista que estava preso sob a alegao de ter "torturado" um preso, ocasio em que o Supremo reconheceu a inexistncia do crime de tortura. Com essa lei de 1997 passou a ter definio legal, qual seja o constrangimento a algum, mediante o emprego de violncia ou grave ameaa, fsica ou psquica, causando-lhe sofrimento fsico ou mental. A palavra "ningum" abrange qualquer pessoa; brasileiro ou estrangeiro.

IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; Comentrio: A liberdade de manifestao do pensamento o direito que a pessoa tem de exprimir, por qualquer forma e meio, o que pensa a respeito de qualquer coisa. Em outras palavras, o direito de uma pessoa dizer o que quer, de quem quiser, da maneira como quiser, no local em que quiser. A nica exigncia da Constituio de que a pessoa que exerce esse direito se identifique, para impedir que ele seja fonte de leviandade ou que seja usado de maneira irresponsvel. Sabendo quem o autor do pensamento manifestado, o eventual prejudicado poder usar o prximo inciso, o V, para defenderse. Esse direito vem do art. 19 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, e a melhor doutrina entende que no h qualquer limitao de ordem formal livre manifestao do pensamento. 12

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Alguns, como Paulo Jos da Costa Junior, entendem que, no plano lgico, a livre manifestao de ideias dever ser delimitada pela veracidade e, no plano da imprensa, tambm pelo interesse pblico. O sentido da liberdade de opinio duplo: o valor da indiferena impe que a opinio no deve ser tomada em considerao; e o valor exigncia, que impe o respeito opinio. Finalmente, ressalte-se que o pensamento, em si, no tutelado nem pela Constituio nem pelo Direito. Apenas a sua manifestao o . V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; Comentrio: Se no inciso anterior falava-se do direito daquela pessoa que quer manifestar seu pensamento sobre qualquer coisa, aqui, neste inciso, cuida-se de proteger a pessoa eventualmente atingida por aquela manifestao, a qual saber contra quem agir graas proibio de anonimato. Os direitos do atingido so dados em duas linhas. A primeira, o direito de resposta proporcional ofensa. Essa proporcionalidade deve ser observada no meio e no modo. Assim, se a pessoa foi atingida verbalmente, e somente ela prpria ouviu a ofensa, a resposta dever ser verbal e pessoal, no, por exemplo, escrita ou transmitida pela televiso. Alm disso, se a ofensa foi por escrito, por escrito dever ser a resposta, e no, por exemplo, atravs de agresso fsica. A segunda linha de defesa do ofendido ocorre atravs do pedido de indenizao em juzo, pela ao cvel prpria. Os danos indenizveis so o material (representado pelos danos causados e pelos lucros no obtidos por causa da ofensa), moral ( intimidade da pessoa, independentemente de ter a ofensa sido conhecida por qualquer outra pessoa, bastando que se sinta ofendido) e imagem (dano produzido contra a pessoa em suas relaes externas, ou seja, maneira como ela aparece e vista por outras pessoas). As indenizaes pedidas pelas trs linhas so acumulveis, o que significa dizer que podem ser pedidas na mesma ao e somadas para o pagamento final. importante reproduzir a anlise de Chassan, comentando a Constituio dos Estados Unidos, para quem "de resto, a liberdade ilimitada da palavra e da imprensa, isto , a autorizao de tudo dizer e de tudo publicar, sem expor-se a uma represso ou a uma responsabilidade qualquer, , no uma utopia, porm uma absurdidade que no pode existir na legislao de nenhum povo civilizado".

VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; Comentrio: Este inciso trata de trs direitos: o de ter liberdade de conscincia e de crena (que no so a mesma coisa), o de ter livre o exerccio do culto religioso pelo qual tenha optado, e o de ter os locais onde esses cultos so realizados protegidos contra agresses de quem quer que seja. Conscincia e crena so diferentes, porque a primeira uma orientao filosfica, como o pacifismo e o naturismo (nudismo), alm do que, uma conscincia livre pode optar por no ter crena nenhuma, como no caso dos ateus e agnsticos. Estes tambm esto protegidos pela Constituio, porque trata-se de um direito individual. Os adeptos de ritos satnicos tambm esto protegidos pelo dispositivo, porque, mal ou bem, tambm de crena que se trata, e, desde que respeitem os direitos de outras pessoas e as leis, podero exercer os seus ritos sob proteo constitucional. O livre exerccio dos cultos no amplo, devendo ser observadas as leis sobre repouso noturno e horrios de silncio, por exemplo, bem como reas de restrio a barulhos, como proximidades de hospitais. A proteo aos locais de cultos impede que os adeptos de determinada religio ou crena hostilizem os de outra, sob qualquer argumento. Incumbir ao Poder Pblico (polcia), na forma da lei, dispor sobre a maneira como se far essa proteo.

VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; Comentrio: 13

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Pessoas que estiverem nessas entidades de internao coletiva civis (como hospitais, presdios e asilos) e militares (como os quartis) podem querer praticar seus cultos ou crenas para engrandecimento espiritual. Por estarem em locais de onde o acesso a seus templos e sacerdotes no livre, e, j que no podem ir at os locais onde est a sua religio, tero direito de receber a assistncia religiosa onde estiverem, sendo o Poder Pblico obrigado a permitir que isso acontea. No poder haver, contudo, amparo material ou financeiro do Estado para isso, porque o art. 19, I, probe que a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios tenham qualquer envolvimento com religies ou seus representantes, salvo excees especiais, e esta no uma delas. Essa assistncia religiosa ser prestada conta da prpria religio ou do interessado.

VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; Comentrio: A regra geral de que no poder ocorrer a privao de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, at porque acabamos de ver, acima, que a Constituio d direito liberdade de conscincia e de crena, e no poderia haver punio de qualquer tipo para a pessoa que exerce um direito constitucional. Todavia, h possibilidade de ocorrer a privao de direitos se a pessoa, baseada em uma das liberdades citadas, recusar-se a cumprir obrigao legal a todos imposta e, tambm, recusar-se a cumprir uma obrigao fixada como alternativa ao no querer cumprir aquela. Por exemplo e para ficar mais claro: todo jovem na idade de 18 anos obrigado a prestar servio militar (obrigao legal a todos imposta); todavia, poder recusar-se a alistar-se alegando que o Exrcito usa armas e que armas so instrumentos para tirar a vida de pessoas, o que a sua religio no permite, pois a vida divina (convico religiosa), ou que a Marinha um instrumento de guerra, e ele pacifista (convico filosfica), ou que a Aeronutica uma fora militar de um pas capitalista, e ele marxista convicto (convico poltica). Por qualquer desses argumentos, o jovem no poder ser obrigado a alistar-se, e tambm no poder ser punido por isso, at porque no inciso V, acima, fica garantida a inviolabilidade de conscincia. Mas ser obrigado a prestar uma outra obrigao, alternativa ao servio militar, fixada em lei. Se se recusar a essa prestao alternativa, a sim, ser punido com a privao de direitos. O direito escusa de conscincia no est limitado simplesmente ao servio militar, podendo abranger outras obrigaes, como o alistamento eleitoral, o voto e a participao em tribunal do jri IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; Comentrio: No pode mais o Poder Pblico controlar a produo de filmes, peas de teatro, livros, msicas, artes plsticas, textos em jornais e dos prprios jornais, livros e revistas, pois a regra constitucional a da liberdade de expresso. Expressamente se diz que no poder haver censura ou licena. O mximo que a Constituio permite a classificao para efeito indicativo (art. 21, XVI), mas ela ter por objeto informar aos pais ou responsvel, por exemplo, a que pblico e idade adequado tal filme, aconselhando sobre isso, e no proibindo. As proibies que se tm visto sobre msicas e livros, por exemplo, so claras manifestaes inconstitucionais de censura prvia. Cuida-se, aqui, de formas de manifestao do pensamento, j defendidas pelo inciso IV deste artigo, quando a expresso do pensamento assume forma de teatro, msica, pintura, poesia, dentre outros.

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; Comentrio: Intimidade, qualquer pessoa tem, em qualquer lugar onde se encontre, pois ela significa a esfera mais ntima, mais subjetiva e mais profunda do ser humano, com as suas concepes pessoais, seus gostos, seus problemas, seus desvios, suas taras. Vida privada uma forma de externar essa intimidade, que acontece em lugares onde a pessoa esteja ou se sinta protegida da interferncia de estranhos, como a casa onde mora. Honra um atributo pessoal da pessoa, uma caracterstica que reveste a imagem da pessoa dando-lhe respeitabilidade, bom nome e boa fama, alm do sentimento 14

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ntimo, a conscincia da prpria dignidade pessoal. Em outras palavras, e na lio de Adriano De Cupis, honra a dignidade pessoal refletida na considerao alheia e no sentimento da prpria pessoa. Imagem a figura fsica e material da pessoa, no s pessoal mas tambm por pintura, por fotografia, por televiso, por caricatura, por charge ou por reproduo de partes do corpo da pessoa pelas quais se possa identific-la. Todas essas esferas esto constitucionalmente protegidas pela Constituio, neste inciso. Poderiam ser violadas, por exemplo, pela publicao de um livro sobre a vida de algum (violaria intimidade e vida privada, e, talvez, a imagem), ou por fotos da pessoa num campo de nudismo, ou pela filmagem de uma pessoa muito bonita, excessivamente destacada, numa praia, para ilustrar um lanamento imobilirio. Em todos os casos, os atingidos teriam direito indenizao. Pessoas com imagem pblica, como polticos, ou em lugares pblicos, como estdios de futebol ou ruas, se filmadas ou fotografadas no individualmente, mas como parte do todo, no podem pedir indenizao, porque, por estarem em lugar pblico, esto renunciando, naquele momento, preservao de sua imagem. No fosse assim, a transmisso de um jogo de futebol pela televiso levaria alguns milhares de pessoas aos tribunais em busca de indenizao contra a emissora. Tambm no se cogita dessa proteo quando da divulgao da foto de um criminoso, psicopata ou louco, quando procurado. Para Hubmann, o homem vive com personalidade em duas esferas: uma esfera individual e uma esfera privada. Os direitos referentes primeira servem de proteo da personalidade dentro da vida pblica; os referentes segunda, protegem a inviolabilidade da personalidade dentro de seu retiro. Na expresso "direito intimidade" so tutelados dois interesses, que se somam: o interesse de que a intimidade no venha a sofrer agresses e o de que no venha a ser divulgada. Luiz Alberto David Arajo ilustra o tema como sendo a vida social um grande crculo, dentro do qual existe um menor, o da privacidade, e em cujo interior existe um outro crculo, ainda mais restrito e impenetrvel, o da intimidade. O direito imagem possui duas variaes. Uma se refere produo grfica da pessoa (retrato, desenho, filmagem). Outro o conjunto de atributos cultivados pelo indivduo e reconhecido pelo grupo social. Ambos esto protegidos pela Constituio, como tambm est, por ser varivel do direito imagem, uma voz famosa, uma parte do corpo facilmente identificvel e atribuvel a determinada pessoa. O dano esttico indenizvel por se referir proteo da integridade da imagem.

XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Comentrio: A casa o lugar onde a pessoa que nela mora tem total proteo sua intimidade e vida privada. Por isso, com seu consentimento, qualquer pessoa pode entrar nessa casa, mas no sem consentimento, nem contra ele, a no ser em alguns casos, que veremos agora. Antes disso, perceba que a proteo dada ao morador, no ao proprietrio, porque no importa, para esses fins, a que ttulo a pessoa est morando no local. A proteo dada a quem habita a casa (que abrange qualquer tipo de moradia, de barraca de camping e barracos at manses e, em alguns casos, os locais de trabalho). Uma casa pode ser penetrada a qualquer momento, durante o dia ou noite, para prestao de socorro (como no caso de um acidente envolvendo o morador), em caso de desastre (incndio, inundao, queda de rvore sobre a casa, terremoto) e em flagrante delito (em todos os quatro casos que o Cdigo Penal prev: quando o crime est sendo cometido, quando acabou de ser cometido, quando houver perseguio ao criminoso, logo aps o crime. E quando o criminoso for encontrado, logo depois, com objetos ou instrumento que faam presumir ser aquela pessoa o autor do crime). Vale lembrar que qualquer pessoa pode prender quem quer que se encontre numa das quatro situaes de flagrante delito. Por determinao judicial s possvel entrar em uma casa durante o "dia". Como no h uma definio de "dia" para efeitos penais, adotada a definio do Direito Civil, onde dia o perodo que vai das 6h s 20h (at dezembro de 1994 era das 6h s 18h). Finalmente, vale informar que esse perodo de "dia" para o ingresso na casa, no para permanncia nela, pelo que um oficial de justia pode entrar, com mandado, numa casa, s 19h59 e l permanecer at a concluso da diligncia ou at s 22h, quando comea o horrio tido como de repouso noturno. Ressalte-se, tambm, que a Constituio quer uma autorizao judicial, no policial ou administrativa, que so inconstitucionais para esses fins.

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Segundo lio de Dinor Adelaide Musetti Grotti, "casa", no Direito Constitucional, tem sentido prprio e abrangente, distinto da conceituao do Direito Privado ou de outros ramos do Direito Pblico. Em seu significado constitucional, alcana qualquer lugar fechado, de que o indivduo serve-se para si, ou tambm para sua famlia, de maneira exclusiva, em carter definitivo ou habitual, a qualquer ttulo. Assim, os estabelecimentos de trabalho, as oficinas e os escritrios tambm so resguardados por essa proteo constitucional, desde que no abertos ao pblico em geral. A vedao constitucional dirigida tanto ao Poder Pblico quanto ao particular, constituindo, a violao dessa garantia, crime previsto no art. 150 do Cdigo Penal. So titulares de tal direito quaisquer pessoas, brasileiros ou estrangeiros, e estende-se, tambm, pessoa jurdica, como forma de proteo da pessoa fsica. A permisso de penetrao em domiclio por determinao judicial chamada de reserva jurisdicional. Por fim, a Constituio comporta uma hiptese de quebra dessa inviolabilidade. Est ela prevista no art. 139, V onde se l a possibilidade de busca e apreenso em domiclio no caso de estado de stio.

XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; Comentrio: Trata-se, aqui, da proteo constitucional a quatro sigilos, todos relacionados com comunicao. A nica forma de sigilo que poder ser quebrado, no dizer deste inciso, o de comunicao telefnica, mas em hipteses muito especficas: necessrio, primeiro, que haja uma ordem judicial prvia ao grampo; depois, que essa violao esteja sendo feita para uma de duas nicas finalidades: ou investigao criminal (que s pode ser feita por autoridade policial) ou instruo processual penal (por autoridades judicirias). A Lei n 9.296, de 24/7/96, veio regulamentar a possibilidade constitucional de interceptao das comunicaes telefnicas, isso depois de o Supremo Tribunal Federal ter decidido que a atual Constituio no recepcionou, no ponto, o antigo Cdigo Nacional de Telecomunicaes. Por essa lei, a autorizao para a quebra do sigilo telefnico dever ser dada por autoridade judicial, sob segredo de justia, e a sua disciplina se aplica tambm ao sigilo das comunicaes em sistemas de informtica. A autorizao judicial vai depender da demonstrao, geralmente pela autoridade judicial, das razes e indcios claros de autoria de crime contra quem h de sofrer a degravao. O grampo telefnico poder ser determinado de ofcio pelo juiz do processo ou a requerimento da autoridade policial ou de membro do Ministrio Pblico. importante notar que, constitucionalmente, todos os quatro sigilos previstos neste inciso podem ser quebrados. o que se v na leitura do art. 136, 1, I, alneas b e c (no caso de estado de defesa) e art. 139, III (no caso de estado de stio). A proteo buscada aqui pela Constituio foi a do direito privacidade e intimidade. Quanto correspondncia, a Constituio tambm probe o conhecimento da origem, do nmero e da qualidade e tipo da correspondncia de determinada pessoa. Questo importante refere-se propriedade da correspondncia. A carta pertence ao remetente at o momento em que chega s mos do destinatrio, quando ento passa a ser propriedade deste.

XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; Comentrio: A regra simples. Se no houver lei dispondo sobre determinada profisso, trabalho ou ofcio, qualquer pessoa, a qualquer tempo, e de qualquer forma, pode exerc-la (por exemplo, arteso, marceneiro, carnavalesco, detetive particular, ator de teatro). Ao contrrio, se houver lei estabelecendo uma qualificao profissional necessria, somente aquele que atender ao que exige a lei pode exercer esse trabalho, ofcio ou profisso (casos do advogado, do mdico, do engenheiro, do piloto de avio). A liberdade de trabalho definida por Ignacio Burgoa como a faculdade que tem o indivduo de eleger a ocupao que mais lhe convm para verificar seus fins vitais; o caminho indispensvel - sine qua non - para o logro de sua felicidade ou bem-estar. A expresso maior da restrio ao trabalho dada pela Histria, sob o manto das corporaes de ofcio. Hoje, existem no Pas mais de setenta profisses regulamentadas em lei, segundo Eduardo Gabriel Saad. Esta norma constitucional, ento, 16

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fixa uma limitao atividade do Estado, demarcando um campo impenetrvel da vida individual e dando pessoa, como regra, o poder de escolher a sua profisso, trabalho ou ofcio.

XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; Comentrio: Este dispositivo trata das duas pontas da relao de informao. Primeiramente, ao falar da pessoa a quem se dirige a informao, diz ele que toda e qualquer pessoa tem o direito constitucional de ser informada sobre tudo o que no estiver protegido pelo sigilo oficial. De outro lado, sabia o constituinte que as informaes mais importantes geralmente comprometem a sua fonte, pela sensibilidade dos interesses envolvidos, pela relevncia da questo, especialmente no setor pblico, poltico e empresarial. Para que tambm essas informaes cheguem ao brasileiro, e assim o seu direito pleno informao seja amplamente atendido, foi assegurado ao profissional de imprensa o poder de manter a origem da informao divulgada sob sigilo. A liberdade de informao, aqui prevista e preservada, abrange o direito de informar, de se informar e de ser informado. Ou seja: de passar a informao, de buscar a informao e de receber a informao. Quanto informao, veja tambm o que consta no art. 220, par. 1. Finalmente, quando houver um conflito entre o direito honra e o direito de informar, prevalece, segundo o Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, o direito de informar, desde que a informao seja verdica, sua divulgao seja essencial ao entendimento da notcia e no se faa uso de forma insidiosa ou abusiva.

XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; Comentrio: Direito fundamental da pessoa, o direito de ir, vir e ficar est assegurado nos termos deste inciso, e qualquer ato contra ele atacvel por habeas corpus (inciso LXVIII deste art. 5). Em tempo de paz significa tempo de normalidade democrtica e institucional. Em caso de guerra ou mesmo em caso de estado de stio (art. 139, I) poder haver restrio ao direito de locomoo. A parte final diz que qualquer pessoa (inclusive estrangeiro) poder entrar, ficar ou sair do Brasil, nos termos da lei, lei esta que no poder impor obstculos intransponveis a essa locomoo, mas apenas dispor sobre passaporte, registro, tributos e coisas do gnero. Qualquer bem mvel est compreendido na proteo do dispositivo. Uma pessoa submetida a quarentena mdica (por doena contagiosa, por exemplo) no poder invocar esse direito de liberdade de locomoo, porque entre esse e o direito da populao de no ser contaminada pela doena prevalece este, o direito coletivo. Ainda, no direito de ir, vir e ficar se compreende o direito de fixar residncia. O direito de locomoo, na lio de Jos Afonso da Silva, implica o direito de circulao por via pblica ou afetada ao uso pblico (como uma servido).

XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Comentrio: Trata-se aqui do direito de reunio (cuja principal caracterstica ser eventual e temporria) e que se define como um direito de ao coletiva que envolve a adeso consciente de duas ou mais pessoas com a finalidade de realizao de um objetivo comum. Desde que pacfica (sem propsito hostil) e sem armas, a reunio em local aberto ao pblico depende de uma nica providncia, que o prvio aviso autoridade competente. Esse prvio aviso tem duas finalidades: a primeira, assegurar aos comunicantes um direito de preferncia sobre outras reunies posteriormente marcadas para o mesmo local, dia e hora (note que uma reunio no poder frustrar outra "anteriormente convocada" para o mesmo local); e a segunda, dar autoridade condies de providenciar segurana e policiamento no local, se entender necessrio. Esse prvio aviso no , ressalte-se, um requerimento ou pedido; uma mera comunicao. Se a reunio preencher as condies do inciso, no poder a

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autoridade impedir a sua realizao em local prprio. Segundo Canotilho, para haver reunio no basta que algumas pessoas se encontrem juntas, j que se exige desde logo a conscincia e a vontade de reunio. O carter temporrio , tambm, essencial, pois, se houver permanncia, tratar-se- de associao.

XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; Comentrio: Associao diferente de reunio por ter um carter de permanncia e objetivos definidos, em torno dos quais se associam pessoas que os buscam. Ou seja, uma coligao voluntria de duas ou mais pessoas com vistas realizao de um objetivo comum, sob direo nica. Essa associao pode ter inmeras caractersticas (empresarial, cultural, filantrpica, poltica, sindical, esportiva, recreativa). Essa liberdade plena, desde que os fins da associao sejam lcitos (e so lcitos os fins expressamente permitidos pela lei ou no expressamente proibidos pela lei), e no tenha ela carter paramilitar. Esse carter expressado geralmente pelo uso de uniformes, ou uso de armas, ou treinamento marcial, ou sistema interno de hierarquia e uso de palavras de ordem. A ocorrncia de uns ou alguns desses requisitos pode indicar a existncia de uma associao de carter paramilitar. Uma torcida organizada de futebol, por exemplo, poder vir a ser encaixada nessa proibio. Ainda, se a associao quiser adquirir personalidade jurdica, dever ser registrada na forma da lei. Mas a aquisio dessa personalidade opo dos associados. No querendo, podero fazer funcionar a entidade independentemente de qualquer providncia, j que a liberdade de organizar-se em associao , viu-se, plena.

XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; Comentrio: Se plena a liberdade de associao, nada mais lgico do que o direito de cri-las ser independente de autorizao de quem quer que seja. Quem determina como vai ser a associao so os seus membros, e o Estado no pode interferir, por nenhum de seus rgos, no funcionamento da entidade. Quanto cooperativa a disciplina um pouco diferente. A sua criao tambm no depende de autorizao de ningum, e nenhum rgo estatal poder interferir na sua gesto. No entanto, a Constituio determina que se obedea a uma lei que vai dispor sobre a criao dessas entidades especiais, lei esta que impor certos procedimentos e providncias obrigatrias para que a entidade seja chamada de cooperativa, como podem ser, por exemplo, a obrigatoriedade de existncia de Conselho Fiscal, de no remunerar os cargos de comando e de reaplicar os excedentes financeiros nos objetivos da cooperativa.

XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; Comentrio: A dissoluo voluntria de associao depende do que os associados decidirem a respeito, ou da disciplina do assunto dada pelo regimento interno, se houver um. O que a Constituio trata como se far a dissoluo compulsria de associao, isto , quando ela tiver que ser dissolvida contra a vontade dos scios. Tanto para a suspenso das atividades quanto para dissoluo compulsria, exige a Constituio uma deciso judicial, o que importa dizer que ordens administrativas ou policiais sobre o assunto so inconstitucionais. Alm disso, de se ver que, enquanto uma associao pode ter as suas atividades suspensas por deciso judicial ainda modificvel, como aquela da qual se recorreu, a dissoluo exige deciso judicial com trnsito em julgado, isto , deciso definitiva, imodificvel, da qual no cabe mais recurso, isso porque essa deciso mais drstica e de mais difcil reverso, pelo que tolerar que uma deciso provisria dissolvesse associao e, depois, pela reforma da deciso, permitir a sua reestruturao, seria um contra-senso. O que se pretende segurana.

XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; Comentrio: 18

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O direito individual de associar-se exatamente isso: um direito. Ningum pode ser obrigado associao, nem a permanecer em uma. A liberdade de associao foi erguida a plano constitucional a partir da segunda metade do sculo passado. Segundo Eduardo Saad, at ento o pensamento de Jean Jacques Rousseau, hostil formao de rgos intermedirios entre o homem e o Estado, serviu de barreira proteo ao direito de associao. Esse dispositivo se aplica, alm das associaes, s entidades sindicais.

XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; Comentrio: O assunto, aqui, a representao processual, isto , o direito de uma entidade defender em juzo ou fora dele, em nome de terceiros, um direito que no seu, mas de um, alguns ou todos os seus associados, amparado por mandato. Eduardo Saad concorda em que no se trata, aqui, de substituio processual, quando algum age em juzo em nome prprio para a defesa de interesse alheio, e sempre em virtude de lei, conforme estatui o art. 6 do Cdigo Civil. Como visto acima, a liberdade de constituir uma associao plena e no imposta nenhuma condicionante a isso. Em face dessa impreciso, no se pode deduzir que uma pessoa que se ligue a uma associao de qualquer tipo esteja, ao filiar-se, implicitamente autorizando a entidade a represent-la, judicial ou extrajudicialmente. Como isso no pode ser presumido, a Constituio exige que uma associao, quando atuar em defesa de interesse de associados, antes de mais nada prove por escrito que est autorizada expressamente por esse ou esses associados a falar em nome deles. Sem essa prova, a associao ilegtima para essa representao. Segundo o Supremo Tribunal Federal, no h necessidade de autorizao especfica para a associao atuar em nome de seus associados, bastando a estatutria. O mesmo no ocorre, por exemplo, em relao s organizaes sindicais (art. 8, III), tambm habilitadas a defender os interesses dos seus sindicalizados judicial e extrajudicialmente, mas sem precisar provar que esto autorizados a isso, porque tal autorizao se presume das prprias finalidades do sindicato. Quando algum se filia a um sindicato lcito admitir que fez isso procurando reforar-se para defender os seus direitos. feita a ressalva, contudo, de que, quando o sindicato postula sobre direitos individuais de seus filiados imprescindvel a outorga de poderes a ele, para regularizar a representao processual.

XXII - garantido o direito de propriedade; Comentrio: Este dispositivo assegura toda e qualquer propriedade, desde a imobiliria at a intelectual e de marcas. um dispositivo pelo qual se reconhece pessoa, no Brasil, o direito de ser proprietrio de algo, em contraponto com exclusividade da propriedade estatal de outros regimes. O direito de propriedade, genericamente, pode ser definido como um direito subjetivo que assegura pessoa o monoplio da explorao de um bem e de fazer valer esse poder contra todos que eventualmente queiram a ele se opor, segundo lio de Luiz Alberto David Arajo.

XXIII - a propriedade atender a sua funo social; Comentrio: Funo social da propriedade um conceito que d a esta um atributo coletivo, no apenas individual. Significa dizer que a propriedade no um direito que se exerce apenas pelo dono de alguma coisa, mas tambm que esse dono exerce em relao a terceiros. Ou seja, a propriedade, alm de direito da pessoa, tambm um encargo contra essa, que fica constitucionalmente obrigada a retribuir, de alguma forma, ao grupo social. um benefcio pela manuteno e uso da propriedade. A Constituio define o conceito de funo social da propriedade em relao a dois dos seus tipos. Quanto propriedade urbana, funo social aquela estabelecida no art. 182, 2. Quanto propriedade rural, o conceito est no art. 186.

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XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; Comentrio: Desapropriao uma forma de aquisio de bens pelo Poder Pblico. Em outras palavras, um instrumento de que se vale o Estado para retirar a propriedade de um particular e incorporar ao patrimnio pblico, indenizando o ex-proprietrio. A Constituio estabelece trs tipos de desapropriao: - por necessidade pblica, quando indispensvel que determinado bem particular seja usado para uma finalidade pblica; - por utilidade pblica, quando no indispensvel, mas conveniente que determinado bem seja usado no desempenho de atividade pblica; - por interesse social, que um argumento vasto, mas dentro do qual cabem argumentos que sustentem que a propriedade, por qualquer motivo, ser mais bem aproveitada se transferida ao patrimnio pblico do que se mantida sob o poder do particular. A indenizao h de ser justa, o que implica dizer que o preo a ser recebido pelo particular desapropriado dever corresponder o mais possvel ao que ele receberia se vendesse a propriedade pela sua vontade. Alm de justa, h que ser prvia, ou seja, antes de o Estado passar para o seu patrimnio a propriedade do particular, este j deve ter sido indenizado. As indenizaes devem ser pagas em dinheiro. H duas excees a essa regra geral. A primeira que algumas desapropriaes so feitas mediante indenizao justa e prvia, mas em ttulos, no em dinheiro. Esses ttulos so devidos pela desapropriao de imvel rural (ttulos da dvida pblica), nos termos do art. 182, 4, III, geralmente, quando no cumpre a sua funo social, ou, sob o mesmo argumento, pela desapropriao de imveis rurais (ttulos da dvida agrria), conforme previsto no art. 184, caput. A segunda exceo uma desapropriao com efeito de confisco, feita, portanto, sem indenizao do proprietrio particular, na forma do art. 243, sobre terras onde exista cultivo de plantas psicotrpicas (cannabis sativa, eritroxilon coca, epadu, papoula).

XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; Comentrio: O inciso fala do instituto da requisio administrativa, pelo qual o proprietrio particular do bem no perde a propriedade, mas ter que tolerar a ocupao ou o uso dela durante um certo perodo de tempo, para que o Poder Pblico enfrente uma situao de iminente perigo pblico, como uma enchente, ou de guerra. Finda a ocupao, o Estado desocupar ou devolver o bem do particular e ficar obrigado a indenizar este, se da ocupao ou uso resultou algum dano material ao bem.

XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; Comentrio: Este inciso abre uma exceo regra da penhorabilidade dos bens dados em garantia de financiamentos. Como o pequeno proprietrio subsiste do que colhe e produz em sua terra, tolerar a penhora desta para o pagamento de dvidas seria o mesmo que condenar o pequeno colono fome ou marginalizao das favelas nas cidades. Para isso, o constituinte fixou que a pequena propriedade rural no penhorvel, pedindo, para isso, quatro requisitos: a) a propriedade deve ser classificada como pequena nos termos da lei; b) deve ser produtiva; c) deve produzir a partir do trabalho familiar, exclusivamente; 20

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d) finalmente, a origem da dvida deve ter sido financiamento da atividade produtiva da propriedade. Como, nessas condies, dificilmente um pequeno colono obteria crdito agrcola em bancos, manda o inciso que a lei disponha sobre a forma como ser viabilizado o financiamento da produo nessas propriedades.

XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; Comentrio: O direito autoral uma das formas de propriedade garantidas pela Constituio. O resultado material da explorao da obra do autor auferido por ele vitaliciamente. Com a sua morte, esses direitos passam aos herdeiros (cnjuge, pais ou filhos), caso em que sero desfrutados tambm de forma vitalcia. Se, contudo, tais herdeiros forem distantes, a sucesso nesses direitos se dar por prazo determinado, que a lei informa ser, hoje, de 60 anos, a contar de primeiro de janeiro do ano seguinte morte do autor.

XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; Comentrio: Obras coletivas quer dizer uma pea de teatro, um filme, uma novela, uma atividade desportiva coletiva. As pessoas que participam da realizao dessas obras tm direito constitucional de receber remunerao por essa participao, na medida dela. E extenso desse direito reproduo da imagem e voz humanas reconhece a importncia dos trabalhos de certas pessoas na mdia, como os narradores e locutores esportivos, cuja presena em um ou em outro canal significa um aumento de qualidade e de arrecadao pelas emissoras. A Segunda alnea estabelece o direito de tais participantes de fiscalizar o resultado econmico das obras de que participarem, de forma a no haver burla no clculo do direito autoral a que fazem jus.

XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; Comentrio: A definio do que seja invento industrial ou criao industrial matria do Cdigo Nacional de Propriedade Industrial, em fase final de tramitao no Congresso Nacional, pelo que no vamos tratar aqui desses conceitos. Apenas importa, para os objetivos dessa obra, fixar que o que for invento industrial ter uma proteo temporria, no vitalcia. Isso se justifica. Como o progresso tecnolgico e sua importncia para a humanidade dependem, em grande medida, de se conhecer determinados inventos e, partindo deles, obter-se inventos melhores, o constituinte resolveu impor uma proteo apenas temporria, para que o inventor, atravs do recebimento de royalties, seja remunerado pelo seu talento e atividade intelectual empregados na inveno. Depois desse prazo, contudo, o invento cai no domnio comum, para acesso de qualquer pessoa. O mesmo no acontece com as criaes industriais, as marcas, os nomes de empresas e seus smbolos, que so propriedade perene dos seus detentores. razovel a disciplina, j que o maior ou menor valor da marca ou do nome de uma empresa tem relao direta com a qualidade de seus produtos, o que justifica o interesse da empresa em aprimor-los e o interesse do Estado em proteger essa propriedade.

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A ressalva final, quanto ao interesse social e ao desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas perigosa e pode levar negativa do reconhecimento de patentes e progressos tecnolgicos estrangeiros utilizados no Brasil. A proteo ao invento vem de longa data no Brasil. Foi introduzida entre ns pelo Alvar do Prncipe Regente de 28 de janeiro de 1809, o que nos tornou o quarto pas do mundo a tratar do assunto.

XXX - garantido o direito de herana; Comentrio: Herana o patrimnio do falecido, o conjunto de seus direitos e deveres. Com a morte do titular, chamado por alguns de de cujus e por outros de autor da herana, esse conjunto se transfere, no momento exato do falecimento, aos herdeiros legtimos e testamentrios do morto, segundo lio precisa de Slvio Rodrigues. Essa sucesso pode dar-se de duas maneiras: decorrendo de disposies de ltima vontade (testamento), chamada sucesso testamentria; decorrendo da lei, dita sucesso legtima.

XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus; Comentrio: Um bem (como um imvel) de brasileiros, situado no Brasil, ter sempre a sua sucesso regulada pela lei brasileira. Um bem de estrangeiro, contudo, situado no Brasil, abre ao cnjuge sobrevivente e aos seus flhos, desde que brasileiros, o direito de escolher entre a lei brasileira e a lei do Pas de origem do cnjuge falecido para regular a sucesso, podendo aplicar aqui qualquer das duas, escolhendo a que lhes seja mais favorvel. Segundo Maria Helena Diniz, o termo sucesso indica o fato de uma pessoa inserir-se na titularidade de uma relao jurdica que lhe advm de uma outra pessoa, ou, de outra forma, fazer-se titular de direitos e obrigaes que no eram seus.

XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; Comentrio: Com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, ficou preenchido o sentido desse dispositivo, que voltou-se pessoa na condio de consumidor, para assegurar a ela um grupo de direitos que a tirem da posio de inferioridade em que esto em relao ao produtor ou ao vendedor de determinado produto ou servio.

XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; Comentrio: O que a Constituio quer garantir aqui a publicidade dos atos de governo, impedindo uma administrao sigilosa ou secreta. O cidado, que se quer cada vez mais participativo da vida do Estado, pode requerer informaes em que tenha interesse particular, mas tambm pode faz-lo em relao quelas em que tenha interesse remoto, posto que interessam coletividade, sociedade. Somente admitida a no prestao das informaes pelos rgos pblicos quando essa for de natureza sigilosa, como as relativas s Foras Armadas, segurana nacional, s reservas energticas e matria radioativa. O servidor a quem a lei incumbe o dever de prestar tais informaes ser punido pela prtica de crime de responsabilidade se no fizer isso no prazo que a lei lhe estabelece. Essas informaes sero pedidas por requerimento ao rgo pblico competente para prestlas. Cabe anotar, por importante, que a no-observncia desse direito subjetivo a informaes nem 22

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sempre ser corrigida pelo haheas data, mas somente nos casos em que a informao perseguida diga respeito prpria pessoa do requerente. Nos demais casos (informaes de interesse coletivo ou geral, ou informaes de interesse pessoal que no sejam a respeito da prpria pessoa), a ao adequa o mandado de segurana.

XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; Comentrio: Toda e qualquer pessoa, inclusive estrangeiros, pode requerer informaes para defender seus direitos, ou obter certido em repartio pblica para defesa de direitos ou esclarecimento de situao pessoal. A locuo em defesa de direitos permite que o direito de petio seja usado para defender tanto direitos individuais quanto coletivos ou gerais. O direito de petio, que este inciso consagra, tambm identifica um instrumento de participao individual na vida do Estado, pois possibilita o exerccio das prerrogativas de cidadania. Essas informaes sero prestadas pelo rgo competente, e a Constituio probe que seja cobrada taxa (entendida como espcie do gnero tributo) sobre tais prestaes. Dentre as pessoas que podem usar o direito de petio esto o cidado, para exercer o direito de obter informao, do qual tratamos no inciso anterior, e o servidor, para pedir a reapreciao de punio administrativa que tenha sofrido. O direito de petio um direito poltico, que pode ser exercido por qualquer um, pessoa fsica ou jurdica, em forma rgida de procedimento para fazer-se valer, caracterizando-se pela informalidade, bastando a identificao do peticionrio e o contedo sumrio do que pretende. Pode vir exteriorizado como petio, representao, queixa ou reclamao. O direito de certido, previsto na alnea b, segundo Luiz Alberto David Arajo, estruturado para ser exercido contra as reparties pblicas, compreendidas a delegacias de polcia, rgos do Poder Judicirio, Mesas do Legislativo, secretarias do Ministrio Pblico. Certides administrativas, na lio de Hely Lopes Meirelles, so cpias ou fotocpias fiis e autenticadas de ato ou fato constante de processo, livro ou documento que se encontre nas reparties pblicas. Dentre as certides contidas na alnea b esto a certido de tempo de servio para fins de averbao, folhas corridas e histrico funcional.

XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Comentrio: O inciso cuida do importante Princpio da Inafastabilidade da Jurisdio, ou do Acesso ao Judicirio, ou do Direito de Ao, de onde se produzem de imediato dois importantes efeitos: consagrado ao Judicirio o monoplio da jurisdio, e garantido pessoa o direto de ter acesso a esse Poder. Segundo o princpio, inconstitucional qualquer obstculo entre a pessoa cujo direito esteja lesado ou ameaado de leso e o Poder Judicirio, nico competente para resolver definitivamente qualquer assunto que envolva direito. A deciso proferida pelo Judicirio , assim, final e impositiva, e dever ser observada pelas partes, sendo que no possvel a rediscusso do assunto no prprio Judicirio ou em qualquer dos outros Poderes da Repblica. Muito importante notar que no existe mais constitucionalidade numa figura adotada na esfera administrativa em tempos passados, chamada de instncia administrativa de curso forado, pela qual toda pessoa, especialmente servidor pblico, que fosse lesada por ato administrativo teria que expor suas razes primeiro ao prprio rgo, e s depois de resolvida por ele que teria acesso ao Judicirio. Hoje, o ingresso na via administrativa opo do administrado, que poder us-la ou no. Como se viu na anlise do inciso II deste artigo, o Princpio da Legalidade afirma que somente a lei pode obrigar a fazer ou no fazer alguma coisa. E essa lei nunca poder prever que eventuais danos que cause ou possa causar na sua aplicao no podero ser apreciados pelo Judicirio, ou somente podero s-lo depois da tomada de outra atitude. Para Nelson Nery Junior, o fato de as partes constiturem compromisso arbitral no significa ofensa ao princpio do direito de ao, porque somente os direitos disponveis podem ser objeto desse

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compromisso, e as partes, quando o celebram, esto abrindo mo do uso da jurisdio estatal, optando pela jurisdio arbitral. A garantia de acesso justia no significa que o processo deva ser gratuito, mas a cobrana de taxas excessivas, que criem obstculo ao uso da jurisdio, tem sido dada por inconstitucional.

XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; Comentrio: Direito adquirido aquele que j se incorporou ao patrimnio da pessoa, pelo aperfeioamento de algum ato que o confere, e do domnio dessa pessoa no pode ser retirado. Ou, um direito exercitvel pela pessoa no momento em que se tenta tir-lo dela. Por exemplo, aps dois anos de efetivo exerccio, o servidor adquire o direito estabilidade no servio pblico. Se se tentar exoner-la de ofcio, esse servidor vai exercer o direito da estabilidade contra o ato; se se tentar eliminar o direito por outra lei, essa nova lei ser dada por inconstitucional. Ato jurdico perfeito aquele que rene sujeito capaz (com capacidade civil plena, ou seja, aos 21 anos), objeto lcito (o que se est fazendo deve ser expressamente permitido por lei ou no expressamente proibido por ela) e forma prescrita ou no defesa em lei (o revestimento externo do ato deve ser aquele que a lei obriga ou, no obrigando, um que a lei no proba). Coisa julgada o objeto sobre o qual versava determinada demanda judicial, o qual, com o fim do processo, torna-se imodificvel. Assim, se o processo era para saber quem o proprietrio de determinado imvel, ao seu fim, com o trnsito em julgado, a Justia vai dizer quem o proprietrio, e a coisa (quem era o dono do imvel) fica julgada, no mais podendo ser rediscutida. O que o inciso protege so essas trs instituies jurdicas de lei posterior que pretenda retroagir para eliminar um direito adquirido, para desfazer um ato jurdico perfeito, para impor novo julgamento de coisa julgada. As leis, em regra, produzem efeitos para o futuro ou para os atos em andamento, no podendo retroagir. A lei penal pode retroagir, em determinadas condies, para beneficiar o ru.

XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; Comentrio: Juzo ou tribunal de exceo juzo ou tribunal no previsto na Constituio. O Poder Judicirio no admite novidade na sua estrutura. Qualquer juzo no previsto, qualquer tribunal especial, ser dado como de exceo e, por isso, declarado inconstitucional pelos meios prprios. O Supremo Tribunal Federal, em acrdo vencedor de autoria do Ministro Celso de Mello, j afirmou que a supresso, contra o ru, de quaisquer direitos processuais, garantias ou prerrogativas, com violao do devido processo legal, equivale a transformar qualquer juzo em juzo de exceo. Na definio de Nelson Nery Junior, tribunal de exceo aquele designado ou criado por deliberao legislativa, ou no, para julgar determinado caso, tenha ele j ocorrido ou no, irrelevante a j existncia do tribunal. A proibio da existncia de tribunais de exceo no abrange as justias especializadas, as quais so atribuies e diviso da atividade jurisdicional do Estado entre vrios rgos do Poder Judicirio. Tambm no se pode confundir tribunal de exceo com privilgio de foro, que ocorre quando a lei favorece algum em razo de uma condio pessoal, no interesse pblico. As regras referentes a este inciso so complementadas pelas do inciso LIII, onde se cuida do princpio do juiz natural.

XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Comentrio: 24

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O tribunal do jri uma especializao da justia criminal de primeira instncia. Crimes geralmente so julgados por juzes chamados singulares porque sentenciam sozinhos. Todavia, se se tratar de crime doloso contra a vida (definiremos logo abaixo), esse juiz no mais poder prosseguir no processo, devendo remet-lo para um rgo chamado Tribunal do Jri, onde o julgamento ser feito por sete pessoas comuns do povo, em geral no conhecedoras de Direito. Esse tribunal presidido por um juiz de carreira, chamado Juiz-Presidente, a quem incumbe transformar a deciso dos jurados em sentena. Plenitude da defesa a garantia que o acusado tem de usar todos os meios legais para tentar provar a sua inocncia, desde que a prova lhe aproveite. Um tribunal de jri em que o Juiz-Presidente no permita ao acusado produzir determinada prova lcita que lhe era necessria nulo. O sigilo das votaes impe que os jurados, ao decidirem sobre os quesitos (perguntas feitas pelo Juiz-Presidente), tero que faz-las sozinhos, com base no que entenderam de tudo o que foi dito pela acusao, pela defesa e pelas testemunhas. No podero se comunicar com ningum enquanto fazem isso, nem quebrar o sigilo de sua deciso. Soberania dos veredictos implica dizer que o Juiz-Presidente, ao fixar a sentena do acusado, dever respeitar tudo o quanto decidido pelos jurados. Se, por exemplo, o jri negar a tese da legtima defesa, o juiz no poder reconhec-la na sentena. A competncia do jri firmada pela existncia, no processo, de crime doloso contra a vida. O dolo pode ser direto ou indireto. Diz-se direto quando o agente quis o resultado criminoso, agiu para isso, para produzi-lo. Diz indireto quando, apesar de no querer expressamente produzir o crime, agiu sabendo da possibilidade de comet-lo e assumiu, dessa forma, o risco de produzir tal resultado (dolo indireto eventual) ou agiu querendo produzir um ou outro resultado criminoso, por exemplo, matar ou ferir (dolo indireto alternativo). So crimes que vo a julgamento pelo tribunal do jri, quando dolosos: o homicdio, o aborto, o infanticdio e o induzimento, instigao e auxlio a suicdio. Repita-se: quando tais crimes forem cometidos por culpa (nos casos em que isso for possvel) o julgamento no ser feito pelo tribunal do jri, mas pelo juiz singular. Finalmente, frise-se que vo a jri quaisquer dos crimes acima, desde que dolosos, tanto consumados (quando o resultado criminoso produzido) quanto tentados (quando, apesar de o agente ter feito tudo para produzir o resultado, este no se produziu).

XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; Comentrio: Trata-se aqui do Princpio da Anterioridade da Lei Penal, que em muitos livros e tribunais tambm chamado de Princpio da Legalidade ou Princpio da Reserva Legal. Seu contedo simples. Como o crime nada mais do que uma conduta humana punvel, nenhuma conduta humana ser considerada crime sem uma lei anterior ao fato (e no ao julgamento) que o preveja como crime. Essa lei anterior tambm precisa fixar a pena. Logo, antes da data em que o fato aconteceu preciso que haja uma lei estabelecendo que aquela conduta punvel e como punvel, sem o que no se poder falar em crime. Formalmente, ento, crime a descrio de uma conduta acompanhada de sano, pelo que o delinquente no viola a lei penal, mas, ao contrrio, a realiza, incorrendo por isso na sano a ela imposta. de notar, como o faz o Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, que insuficiente apenas a lei anterior conduta. Impe-se descrio especfica, individualizadora do comportamento delituoso, ou seja, a definio da conduta punvel deve ser precisa, para que se garanta o direito de liberdade da pessoa, e dessa preciso que resulta a proibio de interpretaes extensivas ou analgicas, que levem o julgador a, estendendo a descrio da norma penal, abranger e reger outras condutas no expressamente previstas. A conduta precisamente descrita pela lei como punvel chamada de tipo penal. A pena, por seu turno, tambm h de vir especificada, determinada e delimitada em qualidade e quantidade. Por fim, a competncia para legislar sobre Direito Penal foi mantida como privativa da Unio (art. 22, I).

XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; 25

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Comentrio: Este singelo enunciado esconde trs princpios: Princpio da Retroatividade da Lei mais Benigna, segundo o qual a lei penal retroage para beneficiar o ru; o Princpio da Irretroatividade da Lei mais Gravosa, segundo o qual a lei mais prejudicial ao ru no retroage; e o Princpio da Ultraatividade da Lei mais Benigna, que estabelece que a lei mais benfica ao ru age mesmo aps a sua revogao, para amparar o processo e julgamento de ru que tenha cometido ilcito sob sua gide. conveniente frisar que esses trs princpios valem para a lei penal, e no para qualquer lei. Em razo do princpio da reserva legal, visto acima, a relao jurdica no campo penal definida pela lei vigente poca do fato, sendo esse o contedo do brocardo latino tempus regit actum. Essa a regra. Enquanto no desconstituda a relao jurdica penal, contudo, a lei que rege o ato poder ser outra e no mais aquela da poca da conduta, desde que uma lei posterior ou anterior seja mais favorvel ao ru. Em importante lio, Luiz Vicente Cernicchiaro ensina que, em verdade, a lei penal no retroage, o que, se acontecesse, faria com que ela operasse para o passado. Por imperativo constitucional, contudo, a lei penal mais benfica aplica-se incondicionalmente e alcana a relao jurdica como est no momento em que a lei mais benfica se faz vigente e, a partir de ento, a lei anterior, porque mais benfica, cede lugar mais benigna, fazendo com que os direitos e deveres contrapostos sejam modificados. Essa modificao legal inicia-se com a nova lei, a partir da respectiva vigncia, apesar de o fato que originou a relao processual ser anterior. A rigor, portanto, a lei no regula o fato, mas a relao jurdica que o tem como causa. Vale dizer: a lei no tem efeito retroativo, nem alcance ultrativo. Para que isso acontecesse, seria necessrio produzir efeitos antes e depois de sua vigncia, e no isso que acontece. Respectivamente, sendo a lei mais favorvel, ela afasta a incidncia da lei anterior ou impede que a posterior a afaste. Finalmente, de se frisar que o benefcio ao ru poder ser de qualquer ordem, desde a extino do tipo penal (chamada abolitio criminis), at a diminuio da pena e a criao de penas alternativas, alm do estabelecimento de novas condies de punibilidade.

XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; Comentrio: O que se pretende neste inciso que a lei venha a estabelecer punies para toda e qualquer conduta com fundamento discriminatrio, quer cometida por particular, quer pelo Estado. O dispositivo , na verdade, um reforo da garantia de igualdade perante a lei.

XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; Comentrio: Este inciso tem vrios pontos tcnicos. Primeiro, o prprio crime de racismo, que poca da promulgao da Constituio ainda no existia, e que hoje qualquer discriminao com base em raa (como chamar algum de macaco, de amarelo, de branquela), e tambm as condutas adotadas com base em preconceito de raa (como no permitir que um negro entre no seu restaurante, proibir um oriental de entrar no seu txi ou um branco de entrar no seu clube). Crime inafianvel crime que no admite fiana, e fiana um pagamento que a pessoa faz ao Poder Judicirio para poder responder ao processo em liberdade provisria. A condio de inafianvel do crime de racismo, assim, impe que, se quem o praticou estiver preso, preso vai ficar at o final do processo. Crime imprescritvel crime que no sofre prescrio, e prescrio um prazo dentro do qual o Estado tem poder para encontrar, processar, punir e executar a pena do criminoso. Findo esse prazo, nada mais a Justia pode fazer contra o criminoso. Crime imprescritvel, pois, crime em relao ao qual a Justia jamais perde o poder de punir o seu autor. A pena de recluso, tanto quanto a de deteno, privativa de liberdade. A de recluso, contudo, mais severa, pois a nica que pode levar o preso ao regime fechado de cumprimento de pena, em penitenciria.

XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como 26

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crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; Comentrio: Fiana um pagamento feito pela pessoa presa para responder ao processo penal em liberdade. Um crime considerado inafianvel um crime que no admite fiana, o que significa dizer que, se a pessoa for presa em flagrante por tal crime, dever ficar presa at o final do processo. Graa e anistia so dois tipos de benefcios que podem ser dados pessoa presa ou condenada a priso. A graa considera as condies pessoais do preso, como bom comportamento, e a anistia parte de um pressuposto objetivo, como um determinado limite de pena (poderiam ser anistiados todos os condenados a penas inferiores a 6 meses de recluso, por exemplo). Os crimes e o grupo de crimes previstos neste inciso no admitem nenhum dos dois benefcios. Note, tambm, que nada h sobre imprescritibilidade, o que implica dizer que todos esses crimes so prescritveis. So eles o trfico de drogas, o terrorismo, a tortura e os crimes hediondos (so hediondos, dentre outros, os crimes de homicdio qualificado, o latrocnio, a extorso com morte, o estupro em todas as suas formas). Na parte final temos que respondero por esses crimes a pessoa que os comete (executor), quem mandou cometer o crime (mandante), e todas aquelas pessoas que, sabendo do crime ou o presenciando, poderiam evit-lo se agissem, mas se omitiram. Por lei, hoje, os crimes hediondos so, tambm, inafianveis.

XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; Comentrio: Sobre crime inafianvel e imprescritvel, veja o quese disse no comentrio ao inciso XLII. Por ao de grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional e o Estado democrtico entende-se o golpe de estado. Note que o fato de ser imprescritvel torna o golpe de estado punvel mesmo que tenha xito e derrube o governo. Anos ou dcadas depois, se o governo recuperar sua legitimidade, os golpistas podero ser presos, sem direito a fiana, processados e condenados.

XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; Comentrio: Trata-se aqui do princpio da personalizao da pena ou da responsabilidade pessoal, segundo o qual a nica pessoa que pode sofrer a condenao criminal o prprio criminoso, o agente do crime, no podendo ser punido, por exemplo, um parente, o cnjuge ou um vizinho ou amigo. A execuo penal, portanto, seja de que pena aplicada for, restringir-se- ao condenado. No afasta esse princpio da personalizao, portanto, o ser a pena privativa de liberdade (recluso ou deteno), multas, penas restritivas de direito e quaisquer outras penas alternativas. Por outro lado, a segunda parte do inciso fala dos efeitos civis da sentena penal condenatria, quais sejam a imposio de uma obrigao de reparar o dano causado pelo criminoso, geralmente nos crimes contra o patrimnio, como o roubo, o furto ou a apropriao indbita. Condenado o criminoso por um desses crimes e falecendo antes de devolver vtima o valor que dela tirou, essa vtima poder processar os eventuais sucessores do criminoso para tirar deles os valores que tenham recebido como herana (no como sucesso). muito importante notar que a vtima no poder retirar dos sucessores do criminoso nenhum centavo a mais do que o valor recebido por eles na sucesso, no podendo ser tocado o patrimnio pessoal de nenhum deles. Se o valor transferido no bastar para indenizar a vtima, o caso resolve-se em perdas e danos contra a vtima. Na raiz dessa sano civil est a identificao do patrimnio do condenado como garantia da reparao do dano, j que a obrigao de repar-lo inafastvel do causador daquele. Com a morte, h transferncia do patrimnio e, havendo obrigaes do falecido, cumpre ao esplio honr-las. Notese que os herdeiros do condenado falecido no tm obrigao de pagar o dano por aquele causado, pois essa obrigao do esplio, no pessoal deles, razo pela qual, diz o inciso, as dvidas sero executadas "at o limite do valor do patrimnio transferido".

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Por fim, o perdimento de bens a perda destes em favor do Estado, para reparar aos cofres pblicos uma quantia que deles tenha sido retirada, como no enriquecimento ilcito ou outros crimes funcionais, como peculato.

XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; Comentrio: Este inciso trata das penas constitucionais, das penas possveis no Direito brasileiro e firma o princpio da individualizao da pena. Perceba, antes de mais nada, que a relao no definitiva, mas sim apenas ilustrativa, j que a Constituio tolera expressamente outras penas alm das previstas, e desde que no sejam as do prximo inciso. Sinal de que assim a locuo "entre outras". A privao a perda total da liberdade, pela recluso ou pela deteno. A restrio de liberdade apenas um cerceamento, uma diminuio dela, e ocorre no sursis, nos regimes aberto e semi-aberto de priso e no livramento condicional, por exemplo. Perda de bens significa t-los retirados pelo Estado, para reparar vtima ou a si prprio. Multa a imposio de uma penalidade pecuniria, de um valor a ser pago pelo preso. Prestao social alternativa a condenao do condenado a fazer alguma coisa em benefcio da sociedade, como forma de reparar todo ou parte de seu crime, como pintar as paredes de uma associao comunitria, auxiliar no atendimento em creche ou orfanatos, ministrar aulas gratuitas e outros. Corresponde s penas restritivas de direitos, autnomas e substitutivas das penas privativas de liberdade, indicadas no Cdigo Penal, art. 44. Suspenso de direito a supresso temporria dele, como no caso do motorista que atropela e mata um pedestre, sendo que dirigia embriagado. A pena, alm das referentes ao crime, poder alcanar a retirada temporria ou definitiva da carteira de habilitao e, com ela, do direito de dirigir. A individualizao da pena de que fala o inciso a sua fixao de acordo com as caractersticas pessoais do condenado, sua personalidade, a conduta social, sua condio escolar e financeira. dentre outras.

XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; Comentrio: Esto aqui todas as penas consideradas inconstitucionais. A relao terminativa, final, e nenhuma outra pena poder assim ser considerada. A pena de morte , como se sabe, punir o criminoso condenado, tirando-lhe a vida. A discusso sobre a justia que se faz a partir desse tipo de punio profunda, controvertida e de correntes inconciliveis. A nosso estudo basta, contudo, saber que a pena de morte constitucional nos casos em que o Brasil esteja oficialmente em guerra com outro pas, por ter sido agredido e tendo respondido a essa agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou por ele referendado (art. 5, XLVII combinado com o art. 84, XIX). So crimes punveis com essa pena drstica a desero, a espionagem e a traio. Somente nesses casos de guerra que se admite a pena de morte. A tradio brasileira informa que, antes da execuo da pena de morte, seja ouvido o Presidente da Repblica, que poder utilizar-se da clementia principis para impedir a morte do condenado e transformar essa pena em outra, como a priso perptua. 28

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Pena de carter perptuo no a mesma coisa que pena de priso perptua. O carter perptuo de uma pena aparece quando o cumprimento de qualquer uma se alonga por toda a vida do condenado. A condenao de um servidor pblico por corrupo a nunca mais poder ocupar cargo pblico inconstitucional por ter carter perptuo. Importante se ver que o sistema penal brasileiro possibilita penas centenrias em algumas ocasies, podendo o condenado (como no caso da Candelria) pegar 100, I50, 200 anos de priso. Essa , contudo, a pena imposta. O Cdigo Penal deixa claro que nenhuma pena, tenha a durao que tiver, poder ser executada por mais de 30 anos, justamente para afastar um carter de perpetuidade. A pena de trabalhos forados pode ser entendida de duas formas diferentes. Na primeira, seria a proibio de ser o preso obrigado a trabalhar, muito embora se reconhea os efeitos positivos de sua ocupao durante o cumprimento da pena, a chamada laborterapia. Na segunda, seria a proibio de sujeio do preso a um trabalho para cuja execuo se exija excepcional esforo fsico ou mental, como fazer cadeiras durante 12 horas por dia, ou quebrar pedras durante o mesmo tempo. A melhor interpretao a segunda. O trabalho do preso, nesses casos, dever ser sempre remunerado, hoje razo de 1/3 do salrio mnimo, nos termos da Lei de Execuo Penal (art. 29), e o valor pago ser usado para reparar o dano causado vtima, se ainda pendente, a assistir famlia e a ressarcir o Estado pelas despesas com a manuteno do preso, alm de custear pequenas despesas pessoais do mesmo. Banimento a expulso de brasileiro do Brasil, ou seja, condenar um brasileiro a viver fora do nosso Pas por um prazo (porque se fosse para sempre seria, tambm, uma pena de carter perptuo). bom ressaltar que a expulso de estrangeiro legal e constitucional. No o apenas a expulso de brasileiro, que toma o nome de banimento. O Cdigo Criminal do Imprio definia o banimento como pena que privava para sempre os rus dos direitos de cidado brasileiro e os impedia perpetuamente de habitar o territrio do Imprio. Tornava-os prias, aptridas. As verses mais modernas do instituto, pelos AI-13 e AI-14, de 1968, limitaram esses efeitos ao tempo de durao da pena. Penas cruis dependem ainda de definio, muito embora a crueldade j exista no Cdigo Penal, como agravante, e na Lei de Contravenes Penais, como delito autnomo. A lei dever dizer quais so tais penas, e se sero considerados tambm sofrimentos mentais, alm de fsicos. Cernicchiaro entende que essa futura legislao dever tratar a pena de forma a que, na sua execuo, no ofenda a dignidade do homem, submetendo o condenado a tratamento degradante, fsica ou moralmente, que no os normais na execuo das penas constitucionais e legais.

XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; Comentrio: uma espcie de desdobramento do princpio da individualizao da pena, pelo qual o preso dever ter regime carcerrio diferente em razo do seu sexo e idade e, tambm, do tipo de crime cometido, para impedir, por exemplo, a convivncia de presos e presas, de jovens com criminosos experimentados e de autores de pequenos furtos com grandes traficantes e homicidas.

XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; Comentrio: Tem-se no Cdigo Penal que o preso conserva todos os seus direitos no atingidos pela perda da liberdade. Assim, o fato de estar preso no autoriza um tratamento violento, depravado ou subumano, nem ordens que o submetam a atitudes ou situaes constrangedoras. de se notar que a Constituio fala em "presos" e, portanto, no refere-se apenas aos definitivamente presos por sentena final, mas tambm aos presos temporariamente, pelas chamadas prises processuais.

L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; Comentrio:

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Pretende-se aqui no infligir dano aos filhos de presidirias pelo fato de essas estarem com sua liberdade cerceada. um dispositivo de contedo humano e, tambm, pode ser confortavelmente situado sob o princpio da individualizao da pena.

LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; Comentrio: Extradio a transferncia de uma pessoa de um pas para outro, a pedido deste, para que nele seja processada e punida por algum crime. um ato de soberania do Estado, que a defere se quiser, e depende da existncia de tratados de extradio ou compromissos de reciprocidade. Hildebrando Accioly a define como o ato pelo qual um Estado entrega um indivduo, acusado de um delito ou j condenado como criminoso, justia de outro, que o reclama, e que competente para julg-lo e puni-lo. O brasileiro nato no pode ser, em nenhuma hiptese, extraditado pelo Brasil para nenhum outro pas. Se fizer alguma coisa no estrangeiro, e essa conduta for punida no Brasil, esse brasileiro ser processado e punido no Brasil como se aqui tivesse cometido o crime, de acordo com as leis brasileiras. Isso se conseguir cometer esse crime em outro pas e fugir antes de ser preso, pois, do contrrio, ser processado e julgado pelo pas onde estiver, de acordo com a lei local, seja qual for a pena, tendo aplicao o princpio da territorialidade. O brasileiro naturalizado, isto , aquele que era estrangeiro e tornou-se brasileiro a pedido, somente pode ser extraditado em duas situaes. Na primeira, pela prtica de crime comum (pelas leis brasileiras) antes da naturalizao, ou seja, quando ainda era estrangeiro. Na segunda, poder ser extraditado a qualquer tempo, quer antes, quer depois da naturalizao, se for comprovado o seu envolvimento com trfico ilcito de drogas, atuando em qualquer fase do processo, desde a plantao ou cultivo da erva ou folha at o transporte, refino, venda ou lavagem de dinheiro. Note que neste caso a extradio somente ser dada depois de ter essa pessoa cumprido a pena imposta no Brasil. Por fim, veja-se que no se confundem a extradio, a expulso, o banimento e a deportao. A expulso ato soberano de um Estado (pas), que retira do seu territrio determinada pessoa que haja, nele, cometido fato tido como criminoso pelas leis locais, ou, ainda, que nele esteja irregularmente. O banimento a expulso de natural do Estado que expulsa. A deportao a devoluo do estrangeiro ao exterior, e ocorre geralmente na rea de fronteira, portos e aeroportos. Seu fundamento o ingresso, ou tentativa de ingresso, irregular no territrio nacional.

LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; Comentrio: O estrangeiro , de regra, extraditvel, sempre dependendo de deciso soberana do Supremo Tribunal Federal. No possvel a extradio, contudo, se o fato pelo qual o pas que pretende a extradio e punio do estrangeiro seja, para a lei brasileira, crime poltico ou de opinio, caso em que esse estrangeiro ser protegido pelo asilo poltico previsto no art. 4, X, e uma eventual concesso de extradio seria inconstitucional. Como no h definio constitucional ou legal do que seja crime poltico, incumbe ao Supremo Tribunal Federal, em cada caso, julgar o carter poltico do fato criminoso, segundo lio de Alexandre de Moraes.

LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; Comentrio: Eis aqui o princpio do juiz natural e, para alguns, tambm, o princpio do promotor natural. Segundo ele, as autoridades judicirias que funcionem num processo precisam ser aquelas com competncia para isso, tanto em razo do fato como da pessoa ou do local do ilcito. O desrespeito a esse princpio conduz nulidade do processo. A partir das lies dos direitos alemo e portugus, Nelson Nery Junior ensina que o Princpio do Juiz Natural se traduz no seguinte contedo:

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a) exigncia de determinabilidade, consistente na prvia individualizao dos juzes por meio de leis gerais; b) garantia de justia material, ou seja, independncia e imparcialidade dos juzes; c) fixao de competncia, ou seja, o estabelecimento de critrios objetivos para a determinao da competncia dos juzes; d) observncia das determinaes de procedimentos referentes diviso funcional interna. Quanto ao princpio do promotor natural, diz Hugo Nigro Mazzili que este o mesmo princpio do juiz natural, mas sob tica diversa, isto porque o primeiro direito do acusado no apenas o de ser julgado por um rgo independente do Estado, mas, at mesmo antes disso, o de receber a acusao de um rgo independente, escolhido previamente segundo critrios e atribuies legais, aboli.dos o procedimento de ofcio, a acusao privada e, principalmente, o acusador pblico de encomenda, escolhido pelo procurador-geral de justia. Para Nelson Nery Junior, este princpio exige a presena de quatro requisitos: a) a investidura no cargo de promotor de justia; b) a existncia de rgo de execuo; c) a lotao por titularidade e inamovibilidade do promotor de justia no rgo de execuo; d) a definio em lei das atribuies do rgo. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Comentrio: Este inciso encerra o Princpio do Devido Processo Legal (ou Due Process of Law, como tambm aparece). Princpio de profundo significado tcnico, no esta obra o local adequado para discuti-lo em profundidade. Basta que se diga que ele impe que as caractersticas e peculiaridades de cada tipo de processo judicial, referentemente ao objeto do litgio, sejam religiosamente respeitados, sem que os rgos judicirios usem um processo por outro, ou criem novidades ao longo dele, ou ignorem ou no garantam direitos e prerrogativas das partes. Qualquer dessas violaes conduz inconstitucionalidade do procedimento. Assim, por exemplo, se o rito era ordinrio (mais longo), o juiz no pode impor rito sumrio (mais curto, mais abreviado). Se a parte tinha direito de produzir prova ou ter vistas ou ouvir testemunhas ou fazer percia, o juiz no pode impedir que isso acontea. Para Nelson Nery Junior, deste princpio que decorrem todos os demais, afirmando a doutrina que so manifestaes do Due Process of Law o princpio da publicidade dos atos processuais, a impossibilidade de utilizar-se em juzo prova obtida por meio ilcito, o postulado do juiz natural, do contraditrio e do procedimento regular. Este princpio tem suas razes na Magna Carta de Joo Sem Terra, de 1215 (art. 39), prosseguiu aparecendo, nos termos hoje consagrados, no Statute of Westminster of the Liberties of London, de 1354, e foi tambm repetida em diversas constituies estaduais norte-americanas, antes de incorporar-se ao texto da Constituio Americana de 1787. A primeira meno expressa ao trinmio consagrado, segundo Nelson Nery Junior, foi feita na Declarao dos Direitos de Maryland, em 3/11/1776. Para Luiz Alberto David Arajo, esse princpio assegura: a) direito prvia citao; b) direito a juiz imparcial; c) direito ao arrolamento de testemunhas; d) direito ao contraditrio; e) direito defesa tcnica; f) direito igualdade entre acusao e defesa; g) direito ao no-uso de provas ilcitas; h) privilgio contra auto-incriminao. LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Comentrio: 31

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Aqui encontrado o Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa. Contraditrio o poder que tem cada parte no processo de resistir ao que pretende a outra parte, ou seja, de resistir pretenso do outro, de discordar e de trazer as suas razes aos autos. Ou, na defnio de Nelson Nery Junior, , de um lado, a necessidade de dar-se conhecimento da existncia da ao e de todos os atos do processo s partes, e, de outro, a possibilidade de as partes reagirem aos atos que lhes sejam desfavorveis. Ampla defesa a garantia constitucional que a parte tem de usar de todos os meios legais de fazer prova para tentar provar a sua inocncia ou para defender as suas alegaes e o seu direito. No ofende nem o contraditrio nem a ampla defesa o indeferimento, pelo juiz, de diligncia tida por desnecessria, impertinente ou protelatria. importante notar que qualquer litigante (partes numa lide, num processo) tem esses direitos, tanto em processo judicial quanto administrativo, o que significa dizer que a sindicncia e o processo administrativo tero que respeitar esses princpios. importante notar que o contraditrio assume diferentes feies nos processos penal, civil e administrativo.

LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; Comentrio: Uma prova produzida de maneira ilcita uma prova inexistente para o Direito, e tudo e qualquer coisa que ela provar, por melhor que seja a prova ou o seu resultado, ser desconsiderado e tido como no existente no processo. Tambm so considerados inexistentes todos os atos que se originaram nessa prova ilegal. Assim, se um delegado de polcia faz uma gravao telefnica ("grampo") ilegal na casa de algum e consegue obter a confisso de envolvimento em trfico de drogas, a priso desse traficante e o confisco da prpria droga sero ilegais e tidos como nulos. A prova tem importncia fundamental no processo, pois constitui, na lio de Luiz Francisco Torquato Avolio, elemento integrador do convencimento do juiz. Mais do que isso, o direito prova constitui desdobramento do princpio do contraditrio, no se reduzindo ao direito de propor ou ver produzidos os meios de prova, mas, efetivamente, na possibilidade de influir no convencimento do juiz. Segundo o mesmo autor, reputam-se ilcitas as provas obtidas com infrao a normas ou princpios de direito material e, embora essas violaes ocorram nesse plano, a ilicitude repercute no plano processual, tornando a prova inutilizvel. No s a prova ilcita resulta nula e inexiste no processo, mas tambm as chamadas provas ilcitas por derivao, conceito obtido da doutrina americana do fruits of the poisonous tree. Por essa orientao, as provas colhidas por meios lcitos, mas a partir de elementos colhidos de forma ilcita, so contaminadas pela ilicitude e tem o mesmo destino.

LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Comentrio: Trata-se aqui do princpio da presuno da inocncia, tambm chamado de Princpio da NoCulpabilidade, e no existia nas Constituies anteriores do Pas. Por ele, inconstitucional qualquer ao no sentido de se apontar qualquer pessoa como culpada de qualquer coisa at que o competente processo legal esteja concludo sem mais possibilidade de recursos. Assim, durante uma investigao ou durante o prprio processo, enquanto ele ainda estiver tramitando, o ru apenas acusado, no culpado. Em matria penal, entende-se que no admissvel a inverso do nus da prova ou de qualquer outra providncia que force a uma situao de presuno de culpa. Trnsito em julgado expresso jurdica que indica uma deciso judicial irreformvel, no mais passvel de recurso, consolidada. A doutrina reconhece sob o nome de "status de condenado" a situao do ru declarado culpado por sentena final.

LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei; Comentrio: 32

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Identificao civil aquela feita a partir de qualquer documento civil apto para provar que a pessoa quem diz ser, como a carteira de identidade, a carteira de trabalho, o passaporte. Identificao criminal a dactiloscpica, ou seja, o decalque das impresses digitais em papel. Para alguns, tambm a fotografia policial seria identificao criminal. O que o inciso afirma que, como regra, qualquer pessoa que j tenha provado a sua identidade com um documento civil no poder ser obrigada a "tocar piano", ou seja, a decalcar os dedos. As excees, isso , os casos em que poder ser exigida a dupla identificao, civil e criminal, sero criadas por lei, que ainda no existe. A autoridade policial somente poder exigir a identificao criminal se a pessoa no puder ou no quiser apresentar documento civil de identidade, ou, apresentando, seja este tido por falso ou pre sumivelmente falso.

LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; Comentrio: A ao penal pblica, tanto condicionada como incondicionada, exclusiva do Ministrio Pblico, o que significa que apenas um promotor de justia ou um procurador da Repblica poder prop-la, sendo absolutamente proibido ao ofendido (vtima) que ajuze tal ao. Para o ofendido ou seu representante legal existe a ao penal privada, exclusiva dele. A regra no Cdigo Penal de que os crimes sejam de ao penal pblica incondicionada. Somente se admite outro tipo quando isto estiver expresso no Cdigo ou na lei. Pode ocorrer, contudo, que num crime de ao penal pblica o Ministrio Pblico no faa absolutamente nada, no comece a ao, no pea provas novas, no pea arquivamento. Neste caso, um criminoso poderia no vir a ser punido, j que a nica ao que poderia levar a punio at ele no foi comeada pela nica autoridade que podia faz-lo. Para essas situaes, diz o inciso que o ofendido ou seu representante legal (pai, me, tutor ou curador) podero oferecer uma ao privada, chamada subsidiria, na qual um crime que exigia ao pblica ser processado por ao privada oferecida pelo particular, garantindo, assim, que o crime no fique impune.

LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Comentrio: Este inciso se completa com o inciso IX do art. 93 desta Constituio. Por eles, atos processuais, audincias e julgamentos sero sempre, como regra, pblicos, podendo qualquer pessoa presenci-los, desde que guarde silncio e porte-se de maneira respeitosa. Guarda-se, aqui, o Princpio da Publicidade. Com ele, ficam proibidas as sesses secretas (que o regimento interno do Supremo Tribunal Federal previa). Como exceo, contudo, atos processuais, audincias e julgamentos podero ser secretos, sigilosos, no que chamado de segredo de justia. Isso ocorre quando a intimidade das partes ou o interesse social exigirem que apenas as partes e seus advogados, ou somente estes, presenciem tais ocorrncias judiciais. Geralmente, isso ocorre nas aes de estado, como divrcio, separao judicial, alimentos e investigao de paternidade, quando, pela natureza da matria discutida, no interesse da justia e das partes que haja pblico para ouvir ou ler os debates.

LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Comentrio: Com este inciso comea a disciplina constitucional da priso. De incio, veja-se que esto previstas excees regra. Realmente, na esfera militar, as prises obedecem ao que consta no 33

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Cdigo Penal Militar, e no esto sujeitas s regras gerais estabelecidas para o caso no campo das relaes civis. Assim, um soldado que se recuse a obedecer a uma ordem de um superior ou o desrespeite pode ser preso (transgresso militar), e um militar que use arma de servio para atirar em latas, aves ou para intimidar um transeunte pacfico ou para matar um desafeto tambm poder s-lo (crime militar prprio), sem que esteja em flagrante e sem ordem judicial. A regra geral, contudo, impe que a priso somente poder ocorrer sob dois argumentos. Ou a pessoa est em flagrante delito (cometendo o crime, acabando de comet-lo, sendo perseguida logo aps o crime ou sendo encontrada logo depois com objetos ou instrumentos dos quais se presuma a autoria do crime), ou, obrigatoriamente, a priso ter que ser executada em cumprimento de ordem judicial escrita e fundamentada. Note que a Constituio quer ordem judicial, no podendo mais ser uma ordem de autoridade policial (como est na Lei de Contravenes Penais) ou autoridade executiva (como no caso da priso para extradio por ordem do Ministro da Justia). No sendo militar, no estando em flagrante ou no tendo a fundament-la uma ordem de autoridade judicial escrita e fundamentada, a priso estar inconstitucional e ilegal.

LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; Comentrio: So obrigatrias duas comunicaes a partir da priso. Uma, ao juiz competente, o qual vai justamente avaliar a legalidade da priso, considerando o que consta no inciso anterior. Outra, ou pessoa que o preso indicar, e que poder ser o seu advogado, ou a algum da famlia, se for possvel identific-la. O que se comunicar o fato da priso e o local onde est detido o preso, para que essas pessoas possam verificar o estado fsico e psquico do encarcerado, e ajud-lo.

LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; Comentrio: So vrios os direitos do preso, dentre eles o de ser assistido pela famlia e por advogado, de ter preservada a sua integridade fsica e, explcito no inciso, o de ficar calado. O melhor entendimento desse direito de ficar calado aquele que aponta o descabimento de ser o preso obrigado a falar e assim fornecer elementos que sero usados para prejudic-lo e sua defesa no processo. Qualquer preso, em qualquer situao, pode reservar-se o direito de somente falar em juzo, negando-se a responder a todas as perguntas da autoridade policial. A antiga presuno de que "quem cala, consente" no tem mais a menor valia, pois do silncio do acusado nenhuma concluso sobre sua culpa pode ser tirada, at por fora do Princpio da Presuno da Inocncia, j visto. Hoje, quem cala, no diz nada.

LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; Comentrio: O dispositivo tem finalidade nitidamente preventiva. Sabendo que o preso tem direito constitucional de identific-lo, o policial que realizar a priso ou o interrogatrio do preso saber usar apenas a fora necessria para um e outro ato, no podendo cometer excessos, pelos quais poder vir a ser processado por abuso de autoridade. As autoridades policiais ficam obrigadas a oferecer ao preso todas as alternativas necessrias identificao do policial ou da equipe que o prendeu ou interrogou.

LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; Comentrio:

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Priso ilegal aquela que no obedece aos parmetros legais, como, por exemplo, a da pessoa que no estiver em flagrante, presa sem ordem judicial escrita e fundamentada. Tal priso, por mais que se tenha certeza de que o preso o culpado, dever ser relaxada (liberao do preso) por ordem de autoridade judiciria.

LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; Comentrio: H crimes inafianveis, dois dos quais j vimos nos incisos anteriores. H crimes afianveis, pelos quais se possibilita ao preso pagar uma quantia arbitrada por autoridade policial ou judicial (dependendo do crime) e, a partir desse pagamento, obter liberdade provisria. E h crimes levssimos, cujos autores, mesmo presos em flagrante, devero ser libertados provisoriamente sem precisar pagar qualquer quantia como fiana. No vocabulrio jurdico, so ditos crimes de cuja priso o preso livra-se solto. A partir dessas noes se compreende o alcance do inciso em estudo. Nos crimes em que o preso livra-se solto e naqueles em que caiba a fiana, a regra que o preso tem direito liberdade provisria, o que leva concluso de que s ficar preso o autor de crime inafianvel, embora isso tambm ocorra com aquele que no quer ou no pode pagar fiana. A liberdade obtida provisria; primeiro, porque a priso preventiva ou cautelar do acusado poder ser pedida a qualquer momento, se assim entender a autoridade policial ou judiciria. E, segundo, porque ele poder ser preso novamente se condenado ao final do processo a pena restritiva ou privativa de liberdade.

LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; Comentrio: A priso civil difere da priso criminal. A priso criminal tem natureza punitiva, ou seja, a pessoa est presa como punio por ter cometido um crime. J na priso civil, a natureza coercitiva, ou, em outras palavras, a pessoa presa para ser pressionada a fazer alguma coisa, a cumprir uma obrigao que deveria ter cumprido e no o fez. A regra est no incio do inciso: no haver priso civil por dvida. Traduz-se que ningum pode ser preso por ser devedor de outrem (o que no a mesma coisa de pagar com cheque sem fundo, pois isso crime de estelionato e sujeito, portanto, a priso criminal). Depositrio infiel um indivduo que ficou responsvel pela guarda de um bem que no lhe pertence, e deixou que este bem desaparecesse ou que tenha sido roubado e etc. A palavra depositrio originria do termo latim "deponere" e significa pessoa a quem se entrega ou a quem se confia alguma coisa, em depsito. Quando os bens no forem devolvidos, o fiel depositrio passa a ser infiel e apesar de ter a priso prevista em lei, no mais utilizada. A ao configura apenas o constrangimento ilegal. Porm, a possibilidade de priso por depositrio infiel est prevista no Cdigo Civil para o caso da pessoa que recebe um bem para guard-lo e, posteriormente, entreg-la ao proprietrio quando solicitado por este ou, ento, para o caso daquele a quem foi imposta essa condio nos processos judiciais. O Pacto de So Jos da Costa Rica (do qual o Brasil signatrio), em seu art. 7, determina que ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados de autoridades judicirias competentes expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar. Embora a Constituio Federal, neste inciso LXVII do art. 5, ainda admita a priso do depositrio infiel, o Supremo Tribunal Federal reformulou sua jurisprudncia em dezembro de 2008 no sentido de que a priso civil se aplica somente para os casos de no pagamento voluntrio da penso alimentcia, isentando os casos do depositrio infiel. O Pacto de San Jos tambm admite a priso por falta de pagamento de penso alimentcia. Em consequncia do julgamento que modificou o entendimento da Corte, os ministros revogaram a Smula 619 do STF, segundo a qual a priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito. Para isso, fundamentaram a deciso no mais longo e detalhado artigo da Constituio

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brasileira o artigo 5 que trata dos direitos fundamentais do homem. O conceito est no valor da liberdade, um bem que s pode ser suprimido em casos excepcionalssimos. As mudanas se deram no julgamento dos Recursos Extraordinrios (RE 349703) e (RE 466343) e do Habeas Corpus (HC 87585). Com o novo entendimento, o STF adaptou-se no s ao Pacto de So Jos, como tambm ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos da ONU e a Declarao Americana dos Direitos da Pessoa Humana, firmada em 1948, em Bogot (Colmbia). Nos recursos extraordinrios, duas instituies financeiras (Ita e Bradesco) questionavam decises judiciais que consideraram o contrato de alienao fiduciria em garantia equiparado ao contrato de depsito de bem alheio (depositrio infiel) para efeito de excluir a priso civil. J no julgamento do habeas corpus, o Supremo concedeu a ordem ao autor da ao, que contestava a sua priso civil sob acusao de ser depositrio infiel. O ministro Cezar Peluso afirmou naquele julgamento que a Constituio Federal no deve ter receio quanto aos direitos fundamentais e foi categrico: o corpo humano, em qualquer hiptese (de dvida) o mesmo. O valor e a tutela jurdica que ele merece so os mesmos. A modalidade do depsito irrelevante. A estratgia jurdica para cobrar dvida sobre o corpo humano um retrocesso ao tempo em que o corpo humano era o 'corpus vilis' (corpo vil), sujeito a qualquer coisa.

LXVIII - conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; Comentrio: De origem inglesa (1215, sob o Rei Joo Sem Terra, sucessor de Ricardo Corao de Leo), o habeas corpus uma ao que tem por objeto tutelar a liberdade fsica de locomoo do indivduo, expressa pela sua liberdade de ir, vir e ficar, compreendida nesta tambm a liberdade de fixar residncia. , atualmente, a nica ao que pode ser impetrada por qualquer pessoa, independentemente de advogado. Pode ser usada por qualquer pessoa, em benefcio prprio ou de outrem, e at o Ministrio Pblico pode dela fazer uso em favor de quem quer que esteja preso ou ameaado de priso ilegal ou abusiva. Por "qualquer pessoa" entenda-se inclusive estrangeiros, com ou sem capacidade jurdica (maioridade civil, 21 anos). O habeas corpus pode ser usado contra ato de qualquer pessoa, tanto autoridade pblica quanto pessoa privada. Finalmente, necessrio que a violncia ou coao contra a liberdade de locomoo tenha por fundamento um ato abusivo ou ilegal. Uma priso legal, apesar de quebrar a liberdade de locomoo do preso, no pode ser desfeita por habeas corpus. Note que essa ao pode ser repressiva ou liberatria (quando algum estiver sofrendo violncia ou coao contra o seu direito de locomoo) ou preventiva (quando algum ainda no sofreu, mas est ameaado de sofrer tais ilegalidades). As Constituies anteriores, no Brasil, excluam a utilizao do habeas corpus nas punies e transgresses disciplinares. A redao atual no menciona a ressalva neste inciso, mas o faz em outra passagem (art. 142, 2), em relao s Foras Armadas, para afirmar que no cabe o habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Para Paulo Lcio Nogueira, essa ressalva no prevalece quando a ilegalidade da punio for flagrante. O habeas corpus tem dupla natureza jurdica. De recurso, quando interposto contra uma deciso, ou de ao tutelar, quando impetrado contra possvel ameaa de constrangimento ilegal. H fundada divergncia doutrinria quanto a essa natureza jurdica. Paulo Lcio Nogueira a reconhece com a natureza hbrida, de ao e de recurso judicial. A legitimao ativa ampla, podendo ser impetrado por "qualquer pessoa" (art. 654 do CPP), independentemente de idade, profisso, condio social ou nacionalidade. Na prtica, surgem problemas, como reconhece Celso Delmanto, quando o habeas corpus pedido por delegado de polcia, por promotor ou por juiz. A liminar em habeas corpus no s cabvel como absolutamente necessria. A partir da forte obra de Alexandre de Moraes, podemos elencar apontamentos fundamentais para a compreenso do habeas corpus: > finalidade: proteo ao direito de locomoo, no podendo ser usado para qualquer outra ilegalidade. > fundamentos do pedido: o juiz ou tribunal competente para o julgamento no est vinculado causa do pedido, podendo deferir a ordem por motivo diverso do alegado. 36

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> natureza jurdica: ao constitucional de carter penal e procedimento especial. > legitimao ativa: qualquer pessoa fsica, nacional ou estrangeira, independente de estado mental, sexo, idade, profisso ou capacidade civil, em benefcio prprio ou de terceiro. Pessoa jurdica pode ajuizar em benefcio de pessoa fsica. Promotor de Justia pode utilizar essa ao, mas juiz no, j que dever, no caso, conceder a ordem de ofcio. > legitimao passiva: o coator ou quem ameaa o ato de coao contra a liberdade de locomoo, podendo ser autoridade pblica ou particular. > tipos: pode ser preventivo (salvo conduto) ou repressivo (habeas corpus liberatrio). > liminar: admitida a concesso de liminar. > objeto: cabe contra atos lesivos ao direito de locomoo, contra atos de tribunais (exceto do Supremo Tribunal Federal), contra atos ilegais de promotor de justia e contra atos de juzes e rgos colegiados.

LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; Comentrio: O mandado de segurana uma ao que visa a proteger todos os direitos lquidos e certos do impetrante, desde que no sejam o direito lquido e certo de locomoo (amparado por habeas corpus) e os direitos lquidos e certos de obter informao a seu respeito e de retific-la (amparados por habeas data). Todos os demais direitos lquidos e certos so protegidos pelo mandado de segurana. Na definio de Hely Lopes Meirelles, o mandado de segurana o meio constitucional posto disposio de toda pessoa fsica ou jurdica, rgo com capacidade processual ou universalidade reconhecida pela lei, para proteo de direito individual ou coletivo, lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, lesado ou ameaado de leso, por ato de autoridade pblica, seja de que categoria for esejam quais forem as funes que exeram. O mandado de segurana poder ser repressivo, se j ocorrido o ato de autoridade lesivo ao direito, ou preventivo, quando houver justo receio de leso ao direito. No caso de mandado de segurana preventivo, h a necessidade de o autor demonstrar a existncia de atos preparatrios, ou indcios veementes da tendncia de praticar o ato lesivo. Na definio de Jos Cretella Junior, o mandado de segurana ao de rito sumarssimo, de que pode utilizar-se pessoa fsica, pessoa jurdica privada ou pblica ou qualquer entidade que tenha capacidade processual, para a proteo de direito lquido, certo e incontestvel, ameaado ou violado por ato ou fato oriundo de autoridade responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder. Pode usar essa ao qualquer pessoa, fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, que comprove titularidade de direito lquido e certo, inclusive menores e at terceiros prejudicados em relao ao ato da administrao, alm dos rgos com capacidade processual e das universalidades reconhecidas por lei, como o esplio e o condomnio. Tambm detm esse poder os rgo pblicos despersonalizados, mas dotados de capacidade processual, como chefia do Poder Executivo, Mesas do Congresso, Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, dentre outros. Para esses fins, direito lquido e certo todo aquele cuja titularidade possa ser inequivocamente demonstrada por quem o pretende (certo) e que esteja delimitado em sua extenso, ou seja, que se tenha exatamente dimensionado o alcance do direito pretendido (lquido). Alexandre de Moraes o define como aquele direito capaz de ser demonstrado, de plano, por documentao inequvoca. Para o Superior Tribunal de Justia, o direito que pressupe a demonstrao de plano do alegado direito e a inexistncia de incerteza a respeito dos fatos. Para fins de mandado de segurana, so atos de autoridade no s aqueles emanados de autoridades pblicas propriamente ditas, mas tambm os praticados por administradores e representantes de autarquias e entidades paraestatais, e, ainda, os de pessoas naturais ou jurdicas com funes delegadas, como so os concessionrios de servios de utilidade pblica, no que concerne a essas funes. No se consideram atos de autoridade, para esses fins, os praticados por pessoas ou por instituies particulares cujas atividades sejam autorizadas pelo Poder Pblico, como as organizaes hospitalares, os estabelecimentos bancrios e as instituies de ensino, salvo quando empenharem atividade delegada.

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Ru nessa ao dever ser a autoridade pblica competente para desfazer o ato que esteja violando o direito lquido e certo de algum. Tambm pode ser ru nessa ao, qualquer pessoa fsica, em nome prprio ou de pessoa jurdica, desde que, no ato atacado, tenha agido como preposto ou intermedirio de rgo pblico. De outra forma, e a partir de lio de Alexandre de Moraes, podero ser sujeitos passivos do mandado de segurana os praticantes de atos ou omisses revestidos de fora jurdica especial e componentes de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de autarquias, de empresas pblicas e sociedades de economia mista exercentes de servios pblicos, e, ainda, pessoas naturais ou jurdicas de direito privado com funes delegadas do Poder Pblico, como as concessionrias de servios pblicos. Frise-se que se o direito tiver duvidosa a sua existncia, se no estiver dimensionado em seu alcance, se depender, para seu exerccio, da ocorrncia de fato futuro incerto, esse direito no ser nem lquido nem certo. A medida liminar cabvel e desejvel, para assegurar a eficcia do instrumento judicial. A sentena que concede mandado de segurana faz, sempre, coisa julgada, segundo, entre outros, Themstocles Brando Cavalcanti. O mandado de segurana cabe tambm contra ato judicial, desde que: a) o ato no seja passvel de reviso por recurso especfico; ou b) que, embora sendo, no tenha o recurso efeito suspensivo. Tudo isso nos termos do art. 5 da Lei n 1.533/51. No cabe mandado de segurana contra lei em tese, porque esta no fere direito individual. O STF, contudo, j entendeu que, se a lei tiver efeitos concretos, o mandado de segurana cabvel. Segundo o Ministro Carlos Velloso, tambm do STF, o mandado de segurana cabe contra ato disciplinar, no valendo a ressalva do art. 5, III, da Lei citada.

LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; Comentrio: O mandado de segurana coletivo tem os mesmos pressupostos do mandado de segurana visto acima. A condio a diferen-los que, enquanto no anterior o impetrante (autor) da ao de mandado de segurana , tambm e ao mesmo tempo, o dono do direito reclamado, no mandado de segurana coletivo o impetrante no o dono do direito lquido e certo. Detentor de tal direito pode ser qualquer grupo de pessoas, todas comprovadamente nessa condio de detentoras do direito. Impetrante, por outro lado, somente podero ser as entidades citadas no inciso, a saber: - partido poltico, desde que representado no Congresso Nacional (e para isso basta que tenha ou um deputado federal ou um senador); - organizao sindical (que pode ser confederao, federao ou sindicato) ou entidade de classe (que represente classe econmica); - associao, de qualquer tipo (desde que tenha fins legais e no tenha carter paramilitar, como j visto), que esteja funcionando regularmente h pelo menos um ano e esteja legalmente constituda. Note-se, finalmente, que o partido poltico pode usar a ao de mandado de segurana coletivo somente em benefcio de seus filiados, com finalidade poltica e desde que haja autorizao estatutria, segundo jurisprudncia do STJ, como lembra o prof. Zlio Maia. As organizaes sindicais, entidades de classe e associao s podero usar essa ao na defesa de interesse de seus membros ou associados. Os interesses que podem ser defendidos por esse instrumento so os coletivos ou individuais homogneos. Interesses coletivos: so aqueles concernentes a uma realidade coletiva (como profisso, categoria, famlia), ou seja, o exerccio coletivo de interesses coletivos. Interesses difusos: so interesses fragmentados, tais como o direito ao ambiente saudvel, ou a proteo ao consumidor, configurando-se, na lio de Mauro Capeletti, citado por Alexandre de Moraes, em interesses metaindividuais que, no tendo atingido o grau de agregao e de organizao necessrios sua afetao institucional e a certa entidade ou rgos representativos, restam fluidos, dispersos pela sociedade. 38

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Interesses individuais homogneos: so os interesses individualmente determinveis, mas comuns aos membros de um grupo, entidade ou associao. As condies de admissibilidade da ao so o direito lquido e certo e o ato ilegal ou com abuso de poder. Direito lquido e certo, para Arnoldo Wald, o que se apresenta devidamente individualizado e caracterizado, para que no haja dvida alguma quanto aos exatos limites do que se pede. Pontes de Miranda ensinou que direito lquido e certo aquele que no desperta dvidas, que est isento de obscuridades, que no precisa ser aclarado com exame de provas em dilaes. Uma ltima questo versa sobre o termo "interesses", que sero defendidos pela ao para Uadi Lamgo Bulos, calcado em vasta doutrina, tanto os "interesses" deste inciso quanto os "direitos" do anterior levam ao mesmo lugar. Segundo aquele mestre, a redao do modo como foi adotada evita excessos. A utilizao do termo "interesses" foi para reduzir a atuao dos substitutos processuais na defesa daqueles direitos para cuja tutela manifestaram interesse de filiar-se associao ou entidade. Para Calmon de Passos, a legitimao diz respeito no defesa dos direitos de seus membros ou associados, tout court, mas sim, aos direitos de seus membros ou associados cujo substrato material seja um interesse de membro ou interesse de associado.

LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; Comentrio: Presta-se o mandado de injuno, ideologicamente, a suprir a falta de norma regulamentadora de direito, liberdade ou prerrogativa constitucional, sem a qual tais direitos no podem ser exercidos. Em outras palavras: a Constituio Federal, em vrias passagens (por exemplo, art. 37, VII; art. 7, XXI), estabeleceu direitos cujo exerccio foi condicionado elaborao de uma lei posterior que viesse a dizer em que termos isso iria ocorrer. Sem essa lei o direito garantido pela Constituio fica letra morta, fica regra sem efeito nenhum. Para impedir isso, o constituinte criou o mandado de injuno, ao pela qual o interessado no exerccio do direito que depende de norma para ser desfrutado vai ao Judicirio buscar o regramento, para o seu caso concreto, e, assim, ganhar, finalmente, as condies de exercitar o direito constitucional que tem. O mandado de injuno pressupe uma norma constitucional de eficcia limitada. Por outra via, para que caiba essa ao, preciso: a) que haja direito, garantia ou prerrogativa assegurados na Constituio (e no na lei); b) que esse direito, garantia ou prerrogativa exija regulamentao; c) que essa regulamentao ainda no haja sido feita; e d) que, sem essa regulamentao, no seja possvel exercitar a garantia constitucional. Muito j se discutiu sobre o contedo da deciso judicial em mandado de injuno, principalmente em face do obstculo principal, qual seja a absoluta impossibilidade de o Judicirio determinar ao Executivo ou ao Legislativo que elabore a norma faltante, diante do princpio da independncia dos Poderes. Houve trs correntes. A primeira proclamava que ao Judicirio incumbia formular a norma faltante. A segunda, que o Judicirio deveria julgar a lide nos termos em que proposta, e resolv-la, regulamentando exclusivamente para as partes o direito pendente. A terceira, que ao Judicirio incumbia apenas reconhecer a omisso legislativa, que, se reiterada, levaria declarao da inconstitucionalidade por omisso. A segunda linha era e a preferida por toda a melhor doutrina. A terceira, contudo, foi a escolhida pelo Supremo Tribunal Federal, que a proclamou em reiterados julgados, sob o argumento de que no incumbe ao Judicirio o exerccio anmalo de funo tpica de outro Poder. Mesmo sob as crticas da doutrina, essa orientao foi mantida, com excees tpicas em casos bem especficos. A legitimao ativa de qualquer pessoa com interesse no direito, na garantia ou na prerrogativa constitucionalmente assegurada. O STF, a propsito, j reconheceu a viabilidade de mandado de injuno coletivo. No plo passivo figura o rgo a quem incumbe, constitucionalmente, a elaborao da norma faltante. Conforme a qualidade da norma, a competncia ser fixada, a partir do que dizem os arts. 102, I, g, e 105, I, h.

LXXII - conceder-se- habeas data :

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a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Comentrio: O habeas data nasceu sob severas crticas da doutrina. Celso Bastos afirmou que "este habeas data um grande engodo, fruto de uma esquizofrenia, de esquizofrenia constituinte". Cretella Junior o chamou de "remdio incuo". O habeas data ao adequada para que o impetrante tenha acesso a informaes a seu respeito, constantes de bancos de dados oficiais ou pblicos e, se quiser, atravs da mesma ao, fazer a retificao dos dados encontrados de modo a ajust-los realidade e verdade. Tem, assim, dupla funo: conhecimento e retificao. Bancos de dados oficiais so aqueles mantidos por rgos governamentais. de qualquer esfera administrativa, cuja atuao tenha por finalidade, se no exclusiva pelo menos relevante, o estoque de dados pessoais. exemplo o ex-SNI e a Agncia Brasileira de Inteligncia, em estruturao. Bancos de dados pblicos so aqueles organizados e mantidos por entidades privadas, para qualquer fim. So exemplos o Servio de Proteo ao Crdito e o Cadastro de Emitentes de Cheques sem Fundos. Importante notar duas coisas: primeiro, que o impetrante (autor) da ao de habeas data somente poder us-la para obter informaes a seu respeito. Segundo, que a retificao pode ser feita de trs maneiras: habeas data, processo administrativo sigiloso e processo judicial sigiloso. A legitimao ativa de qualquer pessoa, fsica ou jurdica, em seu prprio favor, para conhecer informaes a seu respeito. A legitimao passiva de todo rgo ou entidade governamental, incluindo-se a administrao descentralizada e os prprios entes privados, estes desde que as dimenses de sua atuao ganhem uma ressonncia pblica. Grande discusso existe sobre a necessidade de requerimento administrativo antes do uso da ao de habeas data. Apesar de o Superior Tribunal de Justia, por maioria, ter entendido que tal requerimento necessrio, porque sua falta revelaria ausncia de interesse de agir do impetrante, entendemos, como muitos outros, que o habeas data pode ser usado sem esse requerimento, principalmente em face do princpio do amplo acesso ao Judicirio, ou da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV), e, tambm, porque a informao prestada administrativamente pode no ser to sria ou completa quanto aquela prestada sob a ameaa do Judicirio, por ordem deste. O processamento do HD obedece Lei n 8.038/90, usando, portanto, as normas do processo do mandado de segurana at que haja legislao especfica.

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; Comentrio: A nossa Constituio prev a ao popular civil, mas no a ao popular penal. Seu fundamento est na natureza substancial do regime democrtico, como salienta Sahid Maluf. Se todo o poder emana do povo e em seu nome ser exercido, o exerccio do poder deve estar sob a vigilncia constante do povo. Onde houver ato funcional lesivo ao patrimnio pblico, h o direito e o dever cvico do cidado de defend-lo. Segundo Pinto Ferreira, no direito brasileiro, a ao popular tem uma natureza civil, com um carter corretivo, que pode tambm ter carter preventivo, visando nulidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico ou ao interesse pblico, mediante a responsabilidade do autor do ato e de seus beneficirios, mediante o pagamento de perdas e danos decorrentes da irregularidade cometida. O objetivo da ao popular no outro seno o de anular um ato lesivo a bem constitucionalmente protegido, sendo estes apenas o patrimnio histrico e cultural, o patrimnio pblico, o meio ambiente e a moralidade pblica, esta ltima um conceito muito amplo que d extraordinrio alcance ao popular.

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Pode propor essa ao somente o cidado , o que implica dizer que no qualquer brasileiro que pode faz-lo, mas apenas aquele ou aqueles detentores de direitos polticos, de capacidade eleitoral ativa, ou, ainda, de poder de voto. Patrimnio pblico, v-se, abrange o econmico, o histrico, o artstico, o cultural, o cvico, o comunitrio. L-se no inciso que, como regra, o autor da ao popular no ser obrigado a pagar nem custas nem nus da sucumbncia. Custas so todos os valores geralmente cobrados no curso de um processo judicial, como custas iniciais para autuao, honorrios de peritos, tradutores e outros, porte de remessa e retorno de recurso e assim por diante. nus da sucumbncia o dever que a parte perdedora tem de pagar o advogado da parte vencedora. Perceba que isso no ser imposto ao autor da ao popular sempre que ele for derrotado, mas apenas quando, derrotado, ficar evidenciado que usou da ao popular de m-f, para fins no escusveis, pessoais, vis ou baixos. A deciso da ao popular constitutiva negativa, na medida em que visa a desconstituir os atos, impugnados em termos de anulao ou nulidade, na lio de Pricles Prade. O interesse de agir advm do prejuzo ao patrimnio pblico decorrente do ato lesivo. A legitimao ativa de qualquer cidado, ou seja, de brasileiro eleitor, sendo que essa qualidade se comprova com o ttulo de eleitor. Segundo j sumulado pelo STF (Smula 365), pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular. A legitimao passiva da autoridade ou preposto de autoridade pblica responsvel pelo ato lesivo. Os pressupostos so a ilegalidade do ato e a sua lesividade. A liminar admissvel. A interveno do Ministrio Pblico, depois de 1965, foi reconhecida como obrigatria, sob pena de nulidade. O processamento regulado pela Lei n 4.717/65.

LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; Comentrio: A assistncia jurdica integral e gratuita prestada por um rgo criado pela prpria Constituio, a Defensoria Pblica, prevista no art. 134, e cuja finalidade propor e tocar as aes judiciais de interesse de pessoas que tenham insuficincia de recursos. Insuficincia de recursos, para os fins deste inciso, no a situao de miserabilidade, mas, sim, a daquela pessoa que tem renda suficiente para manter-se, mas no pode desviar nenhum dinheiro dessa renda para custear um advogado e manter uma batalha judicial. Obviamente tambm os miserveis esto amparados. para esses a Defensoria Pblica.

LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; Comentrio: Trata-se aqui da indenizao de ato judicial tpico, e no de ato administrativo realizado por autoridade judicial. E o ato judicial tpico a sentena, a deciso. Existem somente dois fundamentos possveis pelos quais se pode pedir indenizao ao Estado por ato judicial. O primeiro no caso de condenao por erro judicirio (por exemplo, de um irmo gmeo, ou de um homnimo). O segundo e ltimo o da priso para alm do tempo fixado na sentena. Ocorrendo qualquer dos dois casos o prejudicado entrar com uma ao cvel de reparao de danos morais, materiais e imagem contra o Poder Pblico.

LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; Comentrio: Trata-se aqui de dois favores estatais, no a todos os que tenham insuficincia de recursos, mas apenas aos reconhecidamente pobres, aqueles em situao de miserabilidade. A estes o Estado dar, gratuitamente. o registro civil de nascimento e a certido de bito.

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Reconhecidamente pobre aquele que no tem renda suficiente sequer para prover a prpria subsistncia.

LXXVII - so gratuitas as aes de habeas corpus e habeas data, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. Comentrio: Habeas corpus e habeas data so, portanto, aes gratuitas, sem nus de custas judiciais. O que absolutamente no significa dizer que o advogado escolhido pelo autor trabalhar de graa. A proibio de cobrar fixada, aqui, contra o Poder Judicirio, no contra os profissionais que atuam nessas aes. Por atos necessrios ao exerccio da cidadania entenda-se a confeco de ttulo de eleitor, carteira de trabalho e carteira de identidade e o ato de votar.

LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Comentrio: A emenda constitucional 45 de 08 de dezembro de 2004 estabeleceu a possibilidade de os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada casa do congresso nacional, em dois turnos de votao, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, serem equivalentes s emendas constitucionais. Deste modo, aps a citada reforma constitucional, verificamos a possibilidade de os tratados internacionais serem incorporados no ordenamento brasileiro com o status de norma constitucional, desde que cumpridos dois requisitos: O contedo do tratado internacional seja referente aos direitos humanos A sua deliberao parlamentar obedea aos limites formais estabelecidos para a edio das emendas constitucionais, quais sejam, deliberao em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos de votao, s sendo aprovado se obtiver trs quintos dos votos dos respectivos membros parlamentares.

4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. CAPTULO II DOS DIREITOS SOCIAIS Art. 6 - So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. Comentrio: Este artigo enumera os direitos da pessoa, especialmente a pessoa trabalhadora. O acesso a todos eles vai atender de forma plena o art. 1, no inciso que comanda como um dos fundamentos da Repblica brasileira os valores sociais do trabalho (IV). Traduzindo, o trabalhador e a pessoa, como resultado do seu trabalho, deve obter condies de adquirir e manter todos os direitos sociais aqui expostos. A Emenda Constitucional n 26/00 inseriu, dentre os direitos sociais, a moradia. Trata-se, visivelmente, de uma norma constitucional programtica, ou seja, estabelecendo um objetivo necessrio ao do Estado, mas que no gera efeitos imediatos e nem d liquidez ao direito de moradia. 42

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Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: Comentrio: Trabalhadores, para este artigo da Constituio, tm a mesma definio da CLT, qual seja: "Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio". Essa imposio conceitual inspira, tambm, a redao do inciso XXXIV deste artigo, onde se equipara ao trabalhador com vnculo permanente aquele avulso, embora em nenhum dos dois entre o trabalhador eventual. Tem grande importncia perceber que o texto constitucional equipara definitivamente o trabalhador urbano ao trabalhador rural, deixando ambos em p de igualdade e com os mesmos direitos e em mesma extenso, restando um nico ponto em que o tratamento diferenado, qual seja o que trata da prescrio (inciso XXIX). Trabalhador rural aquele que presta trabalho de natureza rural, e sua conceituao vem da Lei n 5.889, de 8 de junho de 1973, onde se l que o empregado rural "toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio". Tambm importante notar que nem todos os direitos do trabalhador esto expressos neste art. 7. A Constituio admite expressamente outros, pela locuo "alm de outros que visem melhoria de sua condio social", do caput. Pelo sistema adotado pela Constituio, no esto includos neste artigo os trabalhadores eventuais (aqueles que prestam trabalho ocasionalmente, a diferentes patres, por tempo curto), os trabalhadores temporrios (que prestam servios para as empresas de trabalho temporrio, as quais alugam tais servios a outras empresas) e os trabalhadores autnomos (que so aqueles que organizam a sua prpria atividade, so seus prprios patres). Os trabalhadores avulsos esto equiparados aos permanentes, pelo inciso XXXIV deste artigo. Os trabalhadores domsticos tm alguns, mas no todos os direitos deste artigo, pelos termos do pargrafo nico, ao final deste artigo.

I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; Comentrio: Despedida arbitrria aquela fruto do humor, da vontade exclusiva do patro, sem nenhuma razo. Despedida sem justa causa est disciplinada nas leis trabalhistas. Este inciso defende a relao de emprego contra os dois tipos de demisso, afirmando que lei complementar dever regulamentar a matria. No se trata aqui de estabilidade ao trabalhador, pois que, mesmo aps a edio da lei complementar pedida, ainda poder ser despedido arbitrariamente ou sem justa causa. O que tal lei dever trazer sero elementos, multas e punies visando a impedir que o empregador adote essas formas de desligamento. A concluso de que a lei no trar a estabilidade no emprego obtida a partir da compreenso da "indenizao compensatria" de que fala o inciso. Deixa ela claro que a verba ter um carter compensatrio da demisso arbitrria ou sem justa causa, visando a intimidar o patro. No caso da estabilidade no emprego, a nossa Constituio preferiu afastar-se do modelo alemo, que dela desfruta de forma relativa aps o fim do perodo de experincia. Tambm foi contornado o art. 4 da Conveno n 158 da Organizao Internacional do Trabalho, que aponta para uma relativa estabilidade no emprego. O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio, em seu art. 10, afirma que, at que essa lei complementar venha a existir, a proteo do trabalhador demitido arbitrariamente ou sem justa causa ser limitada imposio de uma multa no valor de 40% do saldo do FGTS. Isso, logicamente, em relao apenas ao fato da demisso, porque o trabalhador ter direito a todas as outras verbas legais. Com essa multa o que se quer apenas punir financeiramente o empregador. Essa demissibilidade arbitrria ou sem justa causa est excepcionada no caso de empregado membro de Comisso Interna de Preveno de Acidentes - CIPA, da mulher gestante (ADCT, art. 10, II, a e b) e do empregado eleito para cargo sindical (art. 8, VIII). oportuno frisar que a atual Constituio aboliu a estabilidade aos dez anos de trabalho, colocando em seu lugar a indenizao compensatria.

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II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; Comentrio: A proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio se completa com o que consta no art. 201, IV e no art. 239. O seguro-desemprego um auxlio financeiro cujo montante varia de meio salrio mnimo a um salrio mnimo e meio, que ser pago por prazo mximo de 4 meses a cada 18 meses. Ainda, exige-se que o desemprego seja involuntrio, ou seja, que o empregado tenha sido demitido, e no pedido demisso. O seguro-desemprego, criado pelo Decreto-Lei n 2.284, de 10/3/86, est mantido naqueles termos, porque recepcionado pela Constituio atual.

III - fundo de garantia do tempo de servio; Comentrio: O Fundo de Garantia do Tempo de Servio foi criado para substituir o antigo sistema de estabilidade, para garantir ao empregado a formao de uma espcie de poupana que dever socorr-lo quando demitido, no futuro. A vinculao ao FGTS no tem mais carter de opo, sendo, a partir da Constituio, uma obrigao criada ao trabalhador em seu prprio favor. Se no fosse assim no teria sentido se falar na multa de 40% do saldo da conta do FGTS em caso de demisso arbitrria ou sem justa causa, se o empregado demitido dessa forma pudesse no ter tal conta. A questo da fuso, ou no, do regime da CLT com o do FGTS foi resolvida pela Lei n 7.839, de 12/10/89, que aboliu a opo pelo Fundo e colocou, segundo Eduardo Saad, em p de igualdade todos os trabalhadores, no que tange relao de emprego. A partir de 1 de outubro de 1989 todos os trabalhadores passaram a ser titulares de uma conta vinculada em estabelecimento bancrio, na qual os empregadores so obrigados a depositar, mensalmente, 8% do salrio pago. At essa data, os eventualmente demitidos so indenizveis nos termos da CLT.

IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; Comentrio: Salrio mnimo a menor remunerao que se pode pagar pela prestao de trabalho por algum. O que se tem de principal neste inciso , primeiro, a necessidade de a fixao do valor do salrio mnimo ser feita por lei, no mais pelas antigas comisses nem pelo Presidente da Repblica sozinho. Agora, a lei que o aumenta dever passar pelo Congresso Nacional. Segundo, o salrio mnimo est nacionalmente unificado, no que difere fundamentalmente da disciplina constitucional anterior, eliminando a possibilidade de fixao de salrios mnimos regionais, a no ser que haja uma emenda constitucional, o que, alis, seria de constitucionalidade duvidosa. Terceiro, a Constituio assegura reajustes peridicos que preservem o poder aquisitivo do salrio mnimo. Preservar no aumentar, mas sim apenas repor o poder de compra perdido pela depreciao causada pela inflao. E quarto, o salrio mnimo no poder ser vinculado a nada, nem a correo de prestao de contrato, nem a qualquer ndice. Note que, pelo dizer do inciso, o salrio mnimo deveria comprar tudo o que est nele para o trabalhador e para a famlia desse. Este inciso foi regulamentado pela Lei n 7.789, de 3 de julho de 1989.

V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho; Comentrio: Piso salarial no a mesma coisa que salrio mnimo profissional. Este, o salrio mnimo profissional, a menor remunerao com a qual devero ser pagos os membros de determinada profisso, como os advogados, quando contratados como empregados por alguma empresa. J piso 44

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salarial profissional a menor remunerao acertada para os membros de uma categoria profissional necessariamente sindicalizada, ou em uma ou vrias empresas, categoria essa que poder reunir vrias profisses. A Constituio impe que o valor desse piso seja fixado, tendo em conta a extenso e a complexidade do trabalho. Para Eduardo Gabriel Saad, a Constituio, neste inciso, permite tanto a fixao de piso salarial quanto o salrio mnimo profissional.

VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; Comentrio: O salrio, como regra, no pode ser reduzido, porque tem carter alimentar, porque assegura a subsistncia do trabalhador e de sua famlia. Este inciso admite, contudo, a reduo, desde que assim decidido por conveno ou acordo coletivo. Essa reduo dever obedecer a certos critrios. Primeiro, no poder levar o valor final para menos do que o salrio mnimo. Segundo, ter que ser geral. Terceiro, no poder ultrapassar a 25%a da remunerao habitual do empregado. Veja-se, tambm, que se o trabalhador remunerado por comisso, por tarefa, por pea ou por empreitada, as variaes dos valores mensais no so inconstitucionais, embora possam significar redues eventuais. Nesses casos, a remunerao necessariamente varivel, e, assim, poder variar para menos, nunca, porm, para menos do que o salrio mnimo. A reduo de salrio foi normatizada pela Lei n 4.923, de 23/12/65, principalmente para o caso de empresas em crise financeira ou econmica, o que poderia levar reduo de at 25% dos salrios. Com a nova disciplina constitucional, os motivos da reduo podero ser acordados ou convencionados livremente por empregados e empregadores, desde que fique o salrio reduzido acima do mnimo.

VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; Comentrio: A Constituio garante aqui o que se falou acima. No caso de empregado que receba remunerao varivel, nunca lhe poder ser pago valor menor que o salrio mnimo, mesmo que suas comisses, por exemplo, no levem a tanto. Neste caso, a quantia dever ser completada pelo empregador. A doutrina e a jurisprudncia so pacficas nesse sentido, o que vai ao encontro do conceito de salrio mnimo e de sua fundamentao filosfica.

VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria; Comentrio: O benefcio do 13 salrio direito do trabalhador na ativa e do trabalhador aposentado. O seu clculo tomar em conta a remunerao integral do trabalhador, ou seja, o salrio e as garantias permanentes. Esse benefcio regulado pelas Leis Nos 4.090, de 13 de julho de 1962, e 4.749, de 12 de agosto de 1965. Ambas foram regulamentadas pelo Decreto n 57.155, de 3 de novembro de 1965.

IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno; Comentrio: A nica imposio da Constituio que o adicional de trabalho noturno tenha seu valor-hora maior do que o valor-hora do trabalho diurno. No diz o quanto maior dever ser essa remunerao, pelo que a regulamentao da matria vai para a legislao ordinria. O adicional noturno s devido enquanto durar a jornada noturna do trabalhador, podendo ser retirado aps sem que se possa alegar reduo de salrio.

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Segundo o art. 73, parg. 1, da CLT, a hora do trabalho noturno ser computada como de 52 minutos e 30 segundos, e ser noturno o trabalho executado das 22 horas de um dia s 5 horas do dia seguinte.

X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa; Comentrio: Essa proteo do salrio de que fala o dispositivo ampla, e abrange desde os princpios constitucionais (como irredutibilidade do salrio, a garantia de reajustes do poder aquisitivo do mnimo e assim por diante) at outras formas de proteo que a lei venha a criar. Na segunda parte, dito que a reteno dolosa (quando o empregador no paga porque no quer) crime, e ser punida na forma da lei criminal. Note que o no-pagamento do salrio porque o empregador est falido no configura reteno dolosa, mas culposa. A propsito, dolo, juridicamente, artifcio, engodo ou esperteza para induzir algum a erro. No Direito Penal, dolo a vontade deliberada de praticar um delito ou de assumir o risco de produzir o resultado delituoso. No Direito Civil, dolo um vcio de consentimento correspondente inteno de prejudicar (animus dolandi). Do que resulta que a reteno dolosa do salrio a atitude do patro com objetivo de prejudicar o empregado. A Conveno n 95, da OIT, editada a 1 de julho de 1947, aprovou as normas sobre a proteo do salrio.

XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; Comentrio:

e,

A garantia constitucional de participao, pelos empregados, nos lucros das empresas, no nova. Vem desde a Constituio de 1946, e, por mais de 20 anos, ficou existindo como uma regra morta, pois nenhuma lei foi aprovada para regulamentar esse benefcio. Sob a Constituio de 88, repetida a prescrio, esse direito no teve tratamento melhor, e s recentemente foi enviado ao Congresso Nacional projeto de lei dispondo sobre o assunto, onde ainda est tramitando. A participao nos lucros ou resultados, diz o inciso, est desvinculada da remunerao. Isso significa dizer que o 13 salrio, por exemplo, no ser calculado tambm sobre o valor das parcelas de lucros eventualmente distribudas, e nem as verbas devidas pela demisso podero consider-las. Ainda de se ressaltar, como faz o dispositivo, que a participao na gesto (na conduo dos negcios da empresa, ao lado do empresrio) ser excepcional, isto , no em todas as empresas, no para todos os empregados, no em todos os casos. Segundo definio do Conselho Superior do Trabalho da Frana, proferida em sesso de novembro de 1923, participao nos lucros um contrato em virtude do qual o empregador se compromete a distribuir, como acrscimo ao pagamento do salrio normal, entre os assalariados de empresa, uma parte dos lucros lquidos, sem participao nos prejuzos. A lei de que fala o inciso dever enfrentar temas bsicos desse instituto, como o percentual da participao nos resultados, a fiscalizao da exatido contbil dos lucros divulgados pelo empregador e a identificao dos beneficirios e respectivas quotas.

XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; Comentrio: O salrio-famlia devido ao empregado por ter este filho menor de 14 anos. A quantia ser calculada aplicando-se um percentual sobre o salrio mnimo. O trabalhador tambm receber salriofamlia pela existncia de filho invlido, de qualquer idade e de dependentes do trabalhador aposentado por invalidez ou velhice. A nova redao do dispositivo, imposta pela EC n 20, condiciona o pagamento do salrio-famlia dependncia de trabalhador de baixa renda, restringindo expressivamente, com isso, o universo dos beneficirios. Os direitos adquiridos, ou seja, quem j recebe dever ter esse direito respeitado. H severas suspeitas de inconstitucionalidade da EC n 20 por ter abolido direito individual fundamental do trabalhador que tenha renda superior "baixa renda" 46

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arbitrada pelo Congresso ao fazer a Emenda. Seria, assim, lesiva a clusula ptrea, ferindo limitao material expressa ao poder reformador.

XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; Comentrio: Depois de certo tempo de trabalho dirio, a produtividade do empregado comea a decrescer, tanto na quantidade quanto na qualidade. vista disso, a jornada tida por produtiva fixada em oito horas por dia e 44 horas semanais, no que atenderia s recomendaes da fisiologia do trabalho. Acordo ou conveno coletiva de trabalho somente podero diminuir a jornada do trabalhador, no aument-la. A CLT estabelece, de h muito, como pressuposto de legitimidade da compensao de jornada, o acordo ou conveno coletiva de trabalho, no art. 59, prag. 2, caso em que o acrscimo de jornada no ser considerado trabalho extraordinrio.

XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; Comentrio: H empresas em que a produo no pra, funcionando continuamente ao longo das 24 horas do dia. Nesses casos, os turnos no tero uma pausa, como no caso da jornada de 8 horas, que dividida em duas de quatro horas. Os turnos ininterruptos tero, no mximo, 6 horas, as quais tambm podero ser reduzidas por negociao coletiva.

XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; Comentrio: Todo trabalhador tem direito a um perodo de 24 horas de descanso a cada semana de trabalho. Esse repouso semanal ser remunerado, o que significa dizer que no poder resultar em qualquer tipo de prejuzo ao salrio, porque o dia de repouso, enquanto direito do trabalhador, entendese como dia trabalhado para fins de remunerao. Finalmente, se for possvel, esse dia de repouso ser dado no domingo. Se no for, em qualquer outro dia, a critrio do empregador. A primeira meno ao repouso hebdomadrio vem da Constituio de 1946, art. 157, VI. A matria acha-se, ainda, disciplinada pela Lei n 605, de 5 de janeiro de 1949, regulamentada pelo Decreto n 27.048, de 12 de agosto de 1949. A OIT tambm enfrenta esse assunto na Conveno n 14, segundo a qual todo trabalhador, no curso de cada perodo de sete dias, deve ter um descanso que compreenda, no mnimo, vinte e quatro horas consecutivas que, sempre que possvel, deve coincidir com o domingo. Logo, percebe-se que tambm contedo deste inciso a previso do descanso de 24 horas por semana.

XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento do normal; Comentrio: Como j visto, a jornada diria de 8 horas (em dois turnos de quatro horas) ou de 6 horas (se ininterrupta). Qualquer perodo dirio de trabalho maior do que esses prazos significa horas extraordinrias de trabalho. O pagamento desse acrscimo ser feito num valor de hora de trabalho maior do que o da hora normal. A Constituio no diz maior em quanto, o que ser, por isso, tarefa de lei ordinria. A nica determinao constitucional no sentido de que a hora extra seja mais bem paga que a hora normal de trabalho. Este inciso constitucional revoga o art. 59, 1, da CLT, onde se lia que o adicional por hora suplementar de, no mnimo, 20% da hora normal. As disposies da CLT que autorizam o aumento da jornada normal de trabalho em duas horas, no mximo (art. 59) e que excepcionalmente permitem trabalho extraordinrio alm daquele limite (art. 61) permanecem em vigor.

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XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; Comentrio: A figura das frias anuais guarda alguma simetria com o repouso semanal remunerado. Se, por este, o trabalhador tem direito a um dia de descanso remunerado por semana, por aquela, tem direito a 30 dias de descanso remunerado por ano. Esses trinta dias sero contados, para fins de remunerao, como de trabalho. Agora, com base neste inciso da Constituio, o pagamento referente a esse perodo ter que ter um acrscimo de um tero sobre o salrio normal. Os melhores mestres nacionais entendem que o trabalhador no pode abrir mo desse direito a 30 dias de descanso por ano, o que tornaria inconstitucional a converso de uma parte do perodo em abono. estabelecido, assim, o repouso anual tambm remunerado, mas com acrscimo sobre o salrio normal do empregado, da ordem de um tero, pelo menos. A Conveno n 132 da OIT determina que o repouso anual no poder ser inferior a trs semanas. O pagamento do adicional deve ser feito antes do gozo do benefcio.

XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; Comentrio: A trabalhadora gestante tem direito a um perodo de 120 dias de licena, em regra contados a partir do parto, para dar a assistncia pessoal e inicial ao beb recm-nascido. Durante esses 120 dias no poder ter nenhum prejuzo em sua remunerao, recebendo o salrio integral normalmente, como se estivesse trabalhando. A licena-maternidade no se confunde com a estabilidade relativa dada gestante, nos termos do art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Por essa estabilidade, a trabalhadora gestante no poder ser demitida arbitrariamente ou sem justa causa desde o momento em que confirmada a sua gravidez at o quinto ms aps o parto. Somente poder ser despedida por justa causa. As duas protees, a da licena e a da estabilidade relativa, no se confundem porque no caso desta, da estabilidade, a mulher tem direito de continuar trabalhando normalmente e recebendo seu salrio, ao passo em que, no caso da licena, tem direito de no trabalhar durante o perodo, e assim mesmo receber normalmente o salrio. Esse direito vem da Constituio anterior, cujo art. 165, X1, previa o "descanso remunerado da gestante, antes e depois do parto, sem prejuzo do emprego e do salrio", sendo que a durao dessa proteo era remetida lei ordinria.

XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei; Comentrio: O constituinte decidiu tambm proteger o pai por causa do nascimento do filho. Disse neste inciso que o pai ter direito a uma licena-paternidade, cuja regulamentao ser dada em lei. Prevendo, contudo, a prpria morosidade, o legislador instituiu um perodo para o benefcio at que a lei pedida no fosse feita. Esse perodo est no art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, e, por ele, a licena ser de 5 dias at que a lei que o regulamente venha a existir. No h disposio semelhante em Constituies de outros pases, nem nas naes mais avanadas. A nica notcia de legislao anterior atual Constituio est no art. 473 da CLT, que, prevendo hiptese semelhante, autoriza o empregado a no comparecer ao servio, sem prejuzo do salrio, por um dia, em caso de nascimento de filho, no decorrer da primeira semana.

XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei; Comentrio: Encontra-se, aqui, uma das formas de tratamento diferenciado entre homens e mulheres, admitida pelo inciso I do art. 5. Por este inciso, a mulher ter o seu mercado de trabalho especialmente protegido por lei. Essa proteo ser feita mediante a previso legal de incentivos

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especficos para a mulher trabalhadora. A aplicabilidade desta norma, evidentemente, dever aguardar a lei regulamentadora, onde sero criados os instrumentos que permitam essa especial proteo.

XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; Comentrio: O aviso prvio existe no Brasil desde 1850, e desde ento tem o prazo de 30 dias. Consiste na obrigao que qualquer uma das partes do contrato de trabalho, patro ou empregado, tem de comunicar previamente outra a sua inteno de romper essa relao em data futura e certa. A Constituio assegura que o menor prazo possvel para esse instituto de 30 dias, mas evolui no sentido de afirmar que dever ter ele, a partir desse prazo mnimo, proporcionalidade com o tempo de empresa do empregado. Assim, quanto mais tempo de trabalho na empresa, maior dever ser o prazo de aviso prvio. Quem dir o tamanho desse acrscimo no prazo de aviso prvio ser a lei ordinria pedida pelo dispositivo, que no existe ainda. Trata-se de norma parcialmente aplicvel, no que tange ao perodo mnimo do aviso prvio. Conforme tem decidido o TST, contudo, por no haver ainda a lei que estabelece a proporcionalidade, o prazo de 30 dias , tambm, o prazo total do aviso.

XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; Comentrio: Traduzido, significa, que o empregador deve garantir ao empregado um trabalho em boas condies de higiene, iluminao, ventilao, temperatura, proteo de segurana e itens assemelhados, de forma a garantir a integridade fsica e psquica do trabalhador.

XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; Comentrio: Atividade penosa a que exige, para a sua realizao, um esforo, sacrifcio ou incmodo muito grande. Atividade insalubre a que compromete a sade do trabalhador. Atividade perigosa a que ameaa a vida do trabalhador. Pelo trabalho em tais condies tem o trabalhador direito a receber um valor adicional ao salrio, de forma a compens-lo pelo sacrifcio e riscos que corre.

XXIV - aposentadoria; Comentrio: Aposentadoria o direito que tem o trabalhador de passar para a inatividade, isto , parar de trabalhar, recebendo uma quantia chamada proventos e que, em tese, deve garantir-lhe um final de vida tranquilo depois de um perodo de trabalho. A aposentadoria pode ser por tempo de servio, por idade ou por invalidez e, neste inciso, a Constituio parece ter admitido qualquer dessas formas. No se afasta, preliminarmente, nem o direito de algumas categorias especiais de trabalhadores a aposentadorias especiais, como os aeronautas, os operadores de aparelhos de raio X e os professores.

XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas; Comentrio: Sabendo da preocupao que tem o trabalhador com os cuidados com seus filhos menores durante a jornada de trabalho, instituiu a Constituio, por este inciso, a obrigao do empregador de

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garantir assistncia gratuita aos filhos e dependentes do trabalhador, situados na faixa etria de at 5 anos.

XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; Comentrio: O principal efeito deste inciso o de dar peso jurdico s disposies contidas em convenes e acordos coletivos de trabalho, vinculando os seus subscritores e obrigando reciprocamente, com peso de lei. Convenes coletivas de trabalho so instrumentos destinados a regular as relaes de trabalho de toda uma categoria profissional, uma espcie de contrato coletivo. Com rarssimas excees, as convenes coletivas so exclusivas de sindicatos de empregadores e de empregados. Acordo coletivo so instrumentos que no obrigam toda uma categoria, mas se destinam a ter vigncia exclusivamente entre as empresas ou grupos de empresas que participaram da negociao.

XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei; Comentrio: A preocupao aqui de diminuir os impactos da progressiva automao das empresas sobre o nmero de seus empregados, j que, no raro, a instalao de um rob ou processos informatizados de produo leva ao desemprego de quantos realizavam essas tarefas antes disso. Por esse dispositivo, o constituinte quis determinar ao legislador ordinrio que criasse maneiras de proteger os empregados de perderem seus postos de trabalho para a automao, e que poder ser atravs de reciclagem profissional, aproveitamento em outras atividades ou um tipo de indenizao.

XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; Comentrio: O inciso garante, primeiramente, ao trabalhador, o direito de ter uma cobertura de seguro contra eventuais acidentes de trabalho, paga pelo empregador. Alm disso, se vier a se acidentar sem culpa prpria ou sem dolo, ter direito de pleitear indenizao por acidente de trabalho contra o patro, independentemente de este j ter pago o seguro citado. A Previdncia Social dever atender aos casos de doena, invalidez ou morte decorrente de acidente de trabalho, nos termos do art. 201, I. Por fora da equiparao promovida pelo caput deste artigo, a cobertura ser tanto de acidentes de trabalho urbano quanto de trabalho rural. A norma sob exame mostra que o nus do seguro acidentrio do empregador, o que dispensa as contribuies da Unio e do empregado para mant-lo.

XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Comentrio: Alterao por Emenda: a Emenda Constitucional n 28/2000 eliminou a distino do prazo de prescrio da ao trabalhista movida por trabalhador urbano e trabalhador rural. Com a promulgao dessa Emenda, o prazo prescricional da ao trabalhista passa a ser o mesmo tanto para um quanto para outro: 5 anos de prescrio interna no contrato de trabalho, limitada a 2 anos aps a sua cessao. Prescrio parcial ou relativa: a interna ao contrato de trabalho, hoje sujeita ao prazo de cinco anos. Prescrio total ou absoluta: a considerada aps o fim do contrato de trabalho, hoje sob o prazo de dois anos.

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XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; Comentrio: Tem-se aqui uma outra face do princpio da isonomia e da proibio da discriminao, j vistos. Salrios, funes e critrio de admisso no podero ter fundamento discriminatrio com base em sexo, idade, cor ou estado civil.

XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; Comentrio: Regra que complementa o inciso anterior, estendendo a isonomia para abranger tambm a proibio da diferenciao dos deficientes fsicos, principalmente no tocante a salrios. Essa regra tem razes em emenda constitucional de 1978, onde o deficiente tinha a seu favor a proibio de discriminao, inclusive quanto admisso ao trabalho ou ao servio pblico.

XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; Comentrio: A redao deste inciso pode induzir a erro, se o intrprete pensar que se est equiparando todas as profisses, quer manuais, quer tcnicas, quer intelectuais. O que quer dizer o inciso, e diz mal, que nenhuma dessas formas de trabalho poder ser vista de maneira diferente para fins de reconhecimento e aplicao de direitos trabalhistas. Em outras palavras, tanto tem direito a horas extras o trabalhador manual quanto o tcnico e o intelectual, e assim por diante. Tambm, aqui, se tem reflexo do Princpio da Isonomia.

XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; Comentrio: A nova redao deste inciso, dada pela EC n 20/98, conduz a duas consequncias imediatas: o aumento da idade mnima para exercer qualquer trabalho, que passou de quatorze para dezesseis anos, e a imposio de uma idade mnima para a admisso como aprendiz, qual seja quatorze anos, inexistente no texto vencido. Em decorrncia, at os quatorze anos inconstitucional a admisso de aprendiz.

XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Comentrio: Inciso do qual j se falou ao comentar o caput deste artigo. Aqui se encontra a equiparao do trabalhador com vnculo permanente (com contrato assinado com um nico empregador), avulso, que trabalha rotineiramente, mas o faz sujeito a diversos patres, do que exemplo tpico o estivador de cais. O trabalhador avulso no se confunde com o temporrio, o autnomo e o eventual. Para os conceitos, veja-se os comentrios ao caput deste art. 7. So trabalhadores avulsos os estivadores, trabalhadores em estiva de carvo e minrio e trabalhadores em alvarenga, conferentes de carga e descarga, consertadores de carga e descarga, vigias porturios, trabalhadores avulsos de capatazia, trabalhadores no comrcio armazenador (arrumadores), ensacadores de caf, cacau, sal e similares, classificador de frutas, prticos de barra e portos, catadeiras e costureiras no comrcio de caf, dentre outros.

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Pargrafo nico - So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. Comentrio: Trabalhador domstico aquele que se ocupa de atividade da qual no resulta proveito econmico. Uma empregada que faa a faxina de uma casa, por exemplo, no est na mesma posio da empregada que, alm de fazer a faxina, trabalha com a patroa na fabricao de doces e salgados para a venda. No primeiro caso, ela empregada domstica. No segundo, no. O empregado domstico no tem todos os direitos do art. 7. Tem apenas alguns, a saber: salrio mnimo, irredutibilidade de salrio, dcimo terceiro salrio, repouso semanal remunerado, frias, licena-maternidade, licena-paternidade, aviso prvio e aposentadoria. Tambm assegurada ao empregado domstico a integrao ao sistema previdencirio.

Art. 8 - livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: Comentrio: O caput deste artigo repete direito j assegurado no art. 5, XX. Apenas especifica que aqui se trata de associao profissional ou associao sindical, ao passo que l o direito genrico. Mas, se genrico, compreende tambm este. Cabe a observao de que associao profissional e associao sindical no so sinnimos, sendo a primeira um ncleo embrionrio, inicial, da segunda.

I - a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical; Comentrio: O inciso trata da nica providncia legal para a constituio de sindicato, que o registro em rgo competente. Esse rgo competente, j decidiu o Supremo Tribunal Federal, o Ministrio do Trabalho, at que a lei crie outro. Ainda fica proibido o condicionamento da existncia de sindicato autorizao de quem quer que seja, e vedadas todas as formas de interferncia ou interveno do Estado na estrutura sindical, atravs, por exemplo, da exigncia de relatrios de atividades, de publicao de balanos, de suportar a presena de um preposto de autoridade pblica nas reunies e assembleias. Esse registro, que o lanamento em livro prprio, com as formalidades para que esse ato jurdico produza seus regulares efeitos, somente poder ser recusado pelo rgo competente se os estatutos da entidade sindical contiverem previses contrrias lei ou Constituio.

II - vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio; Comentrio: Este dispositivo consagra o princpio da unicidade sindical, pelo qual somente poder haver uma entidade sindical em cada base territorial. Base territorial a regio, o limite territorial onde atua a entidade sindical. Seu tamanho mnimo ser um municpio, e o adequado ser definido pela categoria. Os graus das organizaes sindicais so trs: sindicato (que representa categoria), federao (que representa sindicatos), e confederao (que representa federaes). Em face da redao constitucional, deste inciso e do anterior, fica revogado o art. 534, 2, da CLT, que previa a necessidade de consentimento do Ministro do Trabalho para que uma federao fosse interestadual ou nacional.

III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas; 52

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Comentrio: O sindicato o representante dos empregados sindicalizados nas negociaes e acordos coletivos, sendo que, naquelas, sua presena obrigatria, como se ver no inciso VI, abaixo. Se atuar em nome individual, ser representante processual. Se em nome coletivo, ser substituto processual. Os sindicatos tambm exercem a funo de representao processual do empregado, tanto judicial quanto extrajudicialmente, tanto em defesa de interesse de toda a categoria quanto na defesa de interesses de um grupo de membros ou mesmo de um s deles. Vale a pena confrontar esse dispositivo com o inciso XXI do art. 5. L, exige-se que as entidades associativas podem representar seus associados judicial e extrajudicialmente, desde que expressamente autorizadas. Dos sindicatos no se pode exigir essa autorizao expressa, porque ela j se presume pelas suas prprias finalidades. A Lei n 7.788, de 1/7/89, em seu art. 8, dispe que nos termos do inciso III do art. 8 da Constituio, as entidades sindicais podero atuar como substitutos processuais da categoria, no tendo eficcia a desistncia, a renncia e transaes individuais. Para Eduardo Gabriel Saad, somente a categoria, em assembleia, poderia adotar esses atos.

IV - a assembleia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da contribuio prevista em lei; Comentrio: Trata-se aqui de duas contribuies. A primeira, a contribuio de custeio do sistema confederativo, ser criada por assembleiageral da organizao sindical interessada, e paga por todos os trabalhadores sindicalizados. O Supremo Tribunal Federal j decidiu que essa contribuio no pode ser cobrada de trabalhador no vinculado entidade sindical que a cria. A segunda, a contribuio sindical, criada por lei e paga por todos os trabalhadores, sindicalizados ou no. O pagamento de uma no impede a cobrana da outra, j que so independentes. A contribuio sindical devida pelo fato de se pertencer a uma determinada categoria econmica ou profissional ou a uma profisso liberal.

V - ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato; Comentrio: Novamente se prev a liberdade associativa. Qualquer pessoa filia-se ao sindicato quando quiser, fica o tempo que quiser e desliga-se quando quiser.

VI - obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho; Comentrio: Do conceito de negociao coletiva de trabalho j se falou, ao comentar o inciso XXVI do art. 7. Da necessidade de o sindicato participar delas tambm j se disse, l e no comentrio ao inciso I deste artigo. Essa redao faz do sindicato figura indispensvel na celebrao de um pacto coletivo (conveno ou acordo) na tentativa de resoluo de um conflito coletivo de trabalho, por meio de arbitragem ou para ajuizamento de um dissdio coletivo.

VII - o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes sindicais; Comentrio: Dispositivo que visa a evitar que um sindicalizado, s pela condio de estar inativo, possa ser alijado do direito de participar da definio dos destinos da entidade a que pertence.

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VIII - vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. Comentrio: A Constituio estabelece trs hipteses de estabilidade relativa para o empregado. Duas delas esto no art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, e so a do trabalhador membro da CIPA (Comisso Interna de Preveno de Acidentes) durante o mandato e at um ano aps o fim deste, e da trabalhadora gestante, desde a confirmao da gravidez at o quinto ms aps o parto. H, neste inciso, o terceiro caso, que o do trabalhador eleito para ocupar cargo de direo ou representao sindical, durante o mandato e at um ano aps o fim deste. Note, tambm, que todos os membros de todas as chapas que disputam a eleio tm essa proteo at a eleio. Depois desta, os no-eleitos a perdem.

Pargrafo nico - As disposies deste artigo aplicam-se organizao de sindicatos rurais e de colnias de pescadores, atendidas as condies que a lei estabelecer. Comentrio: Colnias de pescadores e sindicatos rurais so entidades associativas de natureza sindical de pequeno porte. A elas, em razo de suas peculiaridades, sero estendidos os princpios de organizao e funcionamento sindical conhecidos neste artigo, no que couber.

Art. 9 - assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. Comentrio: Segundo Helne Sinay, a greve um ato de fora, e, por isso, primeira vista, o Direito no deveria dela se ocupar. Segundo Alexandre de Moraes, a palavra greve deriva de uma Place de Grve, praa de Paris onde os trabalhadores se reuniam para fazer reivindicaes trabalhistas. Para Cssio Mesquita de Barros, o direito de greve se configura como um direito de imunidade do trabalhador face s consequncias normais de no trabalhar. Vale perceber que este art. 9 trata da greve dos trabalhadores privados, includos os de sociedades de economia mista e de empresas pblicas. O direito de greve do servidor pblico est previsto no art. 37, VII. A permisso de escolha, pelos trabalhadores, dos interesses que podem ser defendidos por greve permite a realizao de greve de solidariedade, de greve reivindicatria. de greve de protesto e de greve poltica.

1 - A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. 2 - Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei. Comentrio: Este inciso pede uma lei de greve para reger esse movimento dos trabalhadores. Neste art. 9, lei ordinria reger a greve de empregados pblicos ou privados, lei que j existe desde 1989, sob o n 7.783. Nesta Lei, so servios essenciais os ligados gua, energia eltrica, gs e combustvel, sade, distribuio de medicamentos e alimentos, funerria, transporte coletivo, captao e tratamento de esgoto e lixo, telecomunicaes, trfego areo, compensao bancria e processamento de dados. Sobre a greve de trabalhadores cabe ver que compete a eles decidir o que querem pleitear pelo movimento e quando querem que seja feito. As atividades e servios essenciais j esto definidos pela lei de que se falou acima, e qualquer desrespeito a essa lei, como qualquer desrespeito a qualquer lei, ser punido. muito criticada a excessiva liberdade dada pelo caput deste artigo, j que permitiria a realizao da greve para qualquer finalidade e a qualquer momento, inclusive em defesa de interesses que nada ou muito pouco tenham a ver com os dos trabalhadores.

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Art. 10 - assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao. Comentrio: Trabalhadores e empregadores tero assento nos rgos colegiados (compostos por diversas pessoas) em que interesses profissionais e previdencirios sejam discutidos e decididos. Exemplo desses rgos o conselho curador da Previdncia Social. assegurado o direito participao orgnica aos empregados. novidade da atual Constituio.

Art. 11 - Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os empregadores. Comentrio: Empresas compostas por nmero de empregados igual ou superior a 200 devero admitir um representante deste junto direo, para realizar a ponte entre os interesses dos empregados e o dos patres. Tem-se, aqui, um direito coletivo corporativo. Embora o Brasil no a tenha ratificado, a Conveno n 135 da OIT prev proteo aos trabalhadores que sejam representantes dos trabalhadores na empresa, proteo essa que se estende contra a despedida imotivada, ou motivada pela sua condio de representante.

CAPTULO III DA NACIONALIDADE Comentrio: A nacionalidade representa um vnculo jurdico que designa quais so as pessoas que fazem parte da sociedade poltica estatal. O conjunto dessas pessoas chama-se povo, que no deve ser confundido com populao, pois este tem uma compreenso meramente demogrfica. A rigor, a palavra nacionalidade apresenta dois contedos: um sociolgico e outro jurdico, segundo o prof. Francisco Xavier da Silva Guimares. O conceito sociolgico vincula-se Nao, ou seja, ao grupo de indivduos que possuem as mesmas caractersticas, como lngua, raa, religio, hbitos e meios de vida. O sentido jurdico, que o que interessa a esta obra, tem a predominncia no no sentido de nao, mas, sim, da qualidade de um indivduo como membro de um Estado. Dir-se-ia, ento, que a nacionalidade em acepo jurdica o vnculo que une os indivduos de uma sociedade juridicamente organizada, tendo como fundamento bsico razes de ordem poltica, traduzida na necessidade de o Estado indicar seus prprios nacionais. Para Pontes de Miranda, nacionalidade o lao jurdico-poltico de direito pblico interno, que faz da pessoa um dos elementos componentes da dimenso pessoal do Estado. importante ressaltar, tambm, as diferenas conceituais entre naturalidade (indicativa do lugar de nascimento de uma pessoa, em certa regio ou localidade), cidadania (conjunto de prerrogativas de direito poltico conferidas pessoa natural, constitucionalmente asseguradas e exercidas pelos nacionais, ou seja, por aqueles que tm a faculdade de intervir na direo dos negcios pblicos e de participar no exerccio da soberania) e de nacionalidade, que se viu acima.

Art. 12 - So brasileiros: Comentrio: So dois os critrios determinadores da nacionalidade, a saber o jus sanguinis e o jus solis. O jus sanguinis informa a nacionalidade pela filiao, independentemente do lugar de nascimento. O que determina a nacionalidade a nacionalidade dos pais. Se ambos forem de mesma nacionalidade, no h problema, mas se essa for diferente para ambos, a tendncia que domina em muitos pases reconhecer-se a nacionalidade do filho se este tiver nascido no territrio nacional e qualquer dos pais for nacional do pas. O jus solis atribui a nacionalidade pelo local de nascimento, ou, pelo critrio territorial, e desconsidera a nacionalidade dos pais. de ver que a Declarao Universal dos Direitos do Homem estabelece, em seu art. 15, que "todo homem tem direito a uma nacionalidade" e que

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"ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade".

I - natos: Comentrio: Tem-se aqui a nacionalidade primria, involuntria, pelo fato do nascimento. Todos os casos possveis de reconhecimento de condio de brasileiro nato esto neste inciso. de se perceber que as nicas hipteses de nacionalidade primria (ou originria) so as previstas neste inciso da Constituio. O Ministro Francisco Rezek, ento no STF identifica inconstitucionalidade em qualquer lei que pretenda criar hipteses novas de condio de brasileiro nato.

a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; Comentrio: Tratando de brasileiros natos, a Constituio, nesta alnea, estabelece a regra geral, a regra do jus solis, ou seja, de aquisio da nacionalidade pelo solo de nascimento. Assim, so brasileiros os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, em qualquer ponto de seu territrio. Mais adiante, afirma que mesmo que os pais do nascido acidentalmente no Brasil sejam estrangeiros ele, o beb, ainda ser brasileiro nato, se feito registro civil competente. A nica exceo ocorre quando tais pais estrangeiros estiverem no Brasil em servio oficial de seu pas, como no caso dos diplomatas, dos que estiverem em misso de servio pblico a servio de seus Estados de origem ou que aqui representem legaes internacionais, como a ONU. Neste caso, guardam a nacionalidade do pas de origem dos pais, pelo critrio do jus sanguinis (aquisio de nacionalidade pelo sangue dos pais), fazendo valer o princpio da extraterritorialidade diplomtica. interessante notar que a Constituio exige que ambos os pais sejam estrangeiros, e que pelo menos um deles esteja a servio diplomtico oficial de seu prprio pas, e no de outro.

b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; Comentrio: A regra contida neste inciso, e no prximo, fala da aquisio da nacionalidade pelo jus sanguinis. Aqui dito que so brasileiros natos os nascidos no exterior, quer de pai, quer de me brasileiros (e por isso no acolhido no Brasil o jus sanguinis puro, que exige que ambos os pais sejam natos), desde que qualquer dos dois esteja no estrangeiro a servio oficial do Brasil. Novamente o caso dos diplomatas. Nesta linha, tanto sero brasileiros natos os filhos de um diplomata brasileiro com uma ucraniana como de uma diplomata brasileira com um chins. Basta que um dos pais seja brasileiro em misso oficial no exterior.

c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; Comentrio: Aqui est a ltima regra do jus sanguinis para aquisio de condio de brasileiro, tambm chamada pela doutrina de nacionalidade potestativa. No se fala, neste inciso, nas hipteses envolvendo diplomatas em misso oficial, mas qualquer brasileiro, no exterior por qualquer motivo. Neste ponto, a superao da redao original da Constituio de 1988 deixou algumas dvidas no ar, mas a melhor interpretao do dispositivo atual : nascida a criana no estrangeiro, filha de pai ou de me brasileira, poder ela ser registrada em repartio consular competente (como um consulado brasileiro) e, nesse momento, adquirir a condio de brasileiro nato sob condio suspensiva de posterior residncia no Brasil. Restar outra opo criana: vir a residir no Brasil, em carter definitivo, e aqui, a qualquer tempo (aps os 21 anos, que a maioridade civil, antes da qual as manifestaes de vontade no tm reconhecimento legal perante a lei brasileira) optar pela condio 56

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de brasileiro nato, provando essa mesma condio a respeito de um dos pais. No est previsto o prazo de residncia nem o prazo para a opo, pelo que pode se eternizar essa condio suspensiva. A opo dever ser necessariamente exercida, pelo detentor de maioridade civil, perante um juiz federal, a quem incumbe, por fora do art. 109, X, "processar e julgar as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo...".

II - naturalizados: Comentrio: Aqui, a nacionalidade secundria, voluntria, e por opo ou por eleio. A concesso da nacionalidade brasileira est inteiramente submetida discricionariedade do Poder Pblico brasileiro, dentro dos critrios de convenincia e oportunidade, segundo lmpida lio de Francisco Xavier da Silva Guimares, e do Ministro Celso de Mello, para quem "a concesso da naturalizao faculdade exclusiva do Poder Executivo. A satisfao das condies, exigncias e requisitos legais no assegura ao estrangeiro direito naturalizao. A outorga da nacionalidade brasileira, secundria a um estrangeiro, constitui manifestao de soberania nacional". Essa concesso est prevista no art. 121 do Estatuto do Estrangeiro (Lei n 6.815/80). Uma das condies impostas ao estrangeiro a renncia nacionalidade ou nacionalidades anteriores. A aquisio da nacionalidade pode ser tcita (quando no depende de requerimento do interessado) ou expressa (quando depende dessa manifestao de vontade). A doutrina divide esta ltima em ordinria (quando esse requerimento regido pela lei) e extraordinria (quando a hiptese de aquisio oferecida pela prpria Constituio.)

a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; Comentrio: Tem-se, aqui, hiptese de naturalizao expressa ordinria, j que submetida aos termos da lei. Para a aquisio da condio de brasileiro, o estrangeiro dever proceder de acordo com a lei (o Estatuto do Estrangeiro, citado), na qual so encontrveis os requisitos e procedimentos necessrios para a obteno da nacionalidade brasileira. H, no entanto, um grupo especial de estrangeiros, formado pelos egressos de pas de lngua portuguesa (Portugal, Angola, Moambique, Guin Bissau, Aores, Cabo Verde, Ilhas Prncipe, Goa, Gamo, Dio, Macau e Timor) que tem a seu favor condies mais favorveis, quais sejam residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral. Aos demais estrangeiros a lei se aplica na sua inteireza. A Lei n 6.815/80 enumera oito condies para a naturalizao: capacidade civil, pela lei brasileira; registro como permanente no Brasil; residncia contnua no Brasil pelo prazo mnimo de 4 anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao; saber ler e escrever em portugus; exerccio de profisso ou posse de bens suficientes para a manuteno prpria e da famlia; bom procedimento; inexistncia de denncia, pronncia ou condenao, no Brasil ou no exterior; e boa sade.

b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. Comentrio: Aqui, a Constituio erige hiptese de aquisio de nacionalidade brasileira expressa extraordinria. Por ela, todos e qualquer estrangeiro, de qualquer nacionalidade, poder beneficiar-se dessa forma excepcional de aquisio de nacionalidade. As exigncias so apenas trs: residncia ininterrupta no Brasil h mais de quinze anos, ausncia de condenao penal definitiva no Brasil e requerimento. de se notar que no impedimento a essa via de aquisio de nacionalidade a existncia de condenao civil ou trabalhista. Como lgico, a aquisio de nacionalidade depende de requerimento e, feito este por um dos cnjuges, no se estende automaticamente ao outro, nem aos filhos. importante notar a condio de ininterrupto do prazo de residncia, que no quebrado por

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breves viagens ao exterior j que a Constituio exige residncia contnua, e no permanncia contnua. Para alguns autores, como Alexandre de Moraes e Celso Bastos, a passagem "...desde que requeiram..." significa que o requerimento, preenchidas as condies constitucionais, no poder ser negado pelo Poder Executivo, constituindo-se em direito subjetivo do estrangeiro.

1 - Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor dos brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio. Comentrio: Este pargrafo no se dirige ao portugus que pretenda nacionalizar-se brasileiro, mas quele que no pretende a naturalizao, e sim permanecer como portugus, como estrangeiro, no Brasil. Esse portugus, em virtude dos laos histricos com Portugal, ter uma equiparao ao brasileiro naturalizado sem s-lo. Note que apenas o portugus tem direito a essa equiparao. Um angolano, por exemplo, ter que se naturalizar para adquirir tais direitos. O pargrafo tambm condiciona o gozo dessa equiparao existncia e observncia da reciprocidade, que significa dar aos portugueses no Brasil tratamento semelhante ao conferido aos brasileiros em Portugal. A supresso da igualao ao "brasileiro nato", na reforma constitucional de 1994, recolocou a questo nos seus termos, mantendo a paridade com o brasileiro naturalizado. A dimenso da reciprocidade, segundo o prof. Francisco Xavier da Silva Guimares, est contida no Estatuto da Igualdade ou Conveno de Reciprocidade de Tratamento entre brasileiros e portugueses, documento bilateral aprovado em 24 de novembro de 1971 pelo Decreto Legislativo n 82/72. Vale observar, como informao, que a reviso constitucional realizada em Portugal em 1998 retirou da Constituio lusitana dispositivo que assegurava a equiparao do brasileiro ao portugus. As consequncias disso para a "reciprocidade" so bvias.

2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. Comentrio: O pargrafo elimina quaisquer dvidas acerca do alcance das desigualaes entre brasileiros natos e naturalizados. So as previstas expressamente na Constituio, no podendo ser estendidas a outros casos. Este pargrafo veio recepcionar a Lei n 6.182, de 19/12/74, que veda essas distines. As nicas distines permitidas pelo texto constitucional so para o caso de extradio (art. 5, LI), para o exerccio de determinados cargos pblicos (art. 12, 3), para ocupar o cargo de membro do Conselho da Repblica (art. 89, VII) e para administrao e orientao intelectual de veculo de mdia no Brasil (art. 222).

3 - So privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas. VII - de Ministro de Estado da Defesa. Comentrio: Os cargos previstos neste pargrafo so privativos de brasileiros natos, no podendo ser ocupados por qualquer outro. So: Presidente e Vice-Presidente da Repblica (mas no os Ministros de Estado), Presidente da Cmara dos Deputados (mas no deputado federal), Presidente do Senado 58

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Federal (mas no senador), Ministro do Supremo Tribunal Federal (mas no de outros tribunais superiores, como o Superior Tribunal de Justia ou o Tribunal Superior do Trabalho, cuidando-se que o STM e o TSE, nos termos da Constituio, arts. 119 e 123, tm lugares reservados a ministros do STF e a oficiais generais das Foras Armadas, brasileiros natos, necessariamente), da carreira diplomtica a a (que so 3 Secretrio, 2 Secretrio, 1 Secretrio, Conselheiro, Ministro de 2 Classe e Ministro de 1 Classe, que o embaixador) e, finalmente, os de oficiais das Foras Armadas, que so Exrcito, Marinha e Aeronutica (mas no os suboficiais destas Foras, nem os oficiais da Polcia Militar). A Emenda n 23, de 3/9/99, introduziu neste dispositivo o cargo de Ministro da Defesa. que passa a ser, ento, privativo de brasileiro nato.

4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; Comentrio: O brasileiro naturalizado que for processado e julgado culpado de algum crime no Brasil poder, na sentena, receber uma pena acessria de cancelamento da naturalizao, de acordo com a gravidade do crime. Nesse caso, a partir dessa sentena, por ato do Presidente da Repblica, ser declarada a perda de sua nacionalidade, para viabilizar a expulso do Brasil (j que expulso de brasileiro, mesmo que naturalizado, configura banimento, que pena inconstitucional, nos termos do art. 5, XLVII, d). O ato que cancela ou revoga a nacionalidade, segundo o prof. Francisco Xavier da Silva Guimares, no meramente declaratrio, mas constitutivo de perda, j que esta no automtica, requerendo ato especfico que a determine.

II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) de imposio de naturalizao, pela forma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis. Comentrio: A aquisio voluntria de outra nacionalidade por um brasileiro conduz, como regra, perda da sua nacionalidade brasileira. Somente duas excees so admitidas. Primeira, no caso de a lei estrangeira reconhecer ao brasileiro em determinadas condies determinada nacionalidade estrangeira, como o caso da Itlia, que reconhece aos descendentes de italianos nascidos no Brasil a condio de italianos. caso de acumulao de nacionalidade, ou dupla nacionalidade, constitucionalmente amparado. Segunda e ltima, quando a lei estrangeira impuser ao brasileiro a obrigao de naturalizar-se, para que naquele pas possa permanecer ou mesmo exercer direitos civis, como trabalhar, alugar imvel, ter conta em banco, etc.

Art. 13 - A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil. 1 - So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais. 2 - Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos prprios. Comentrio: A lngua portuguesa oficial no Brasil, o que no probe que outras aqui sejam faladas e reconhecidas, como no caso do art. 210, 2, que reconhece aos ndios no Brasil o direito de usarem suas linguagens e dialetos no aprendizado. Note, tambm, que os Territrios no podero ter smbolos prprios, at porque pertencem Unio, como autarquias territoriais.

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CAPTULO IV DOS DIREITOS POLTICOS Comentrio: Segundo Pimenta Bueno, os direitos polticos so um conjunto de prerrogativas, atributos, faculdades, ou poder de interveno dos cidados ativos no governo de seu pas, interveno direta ou indireta, mais ou menos ampla. Seria, assim, a insero da vontade do cidado no universo da formao da vontade nacional. As formas dessa participao so, basicamente: o direito de votar e de ser votado, o plebiscito, o referendo, a iniciativa popular de leis, a ao popular, a fiscalizao popular de contas pblicas, o direito de informao em rgos pblicos e a filiao a partidos polticos.

Art. 14 - A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: Comentrio: Sufrgio direito e funo, configurando um direito pblico subjetivo de eleger e ser eleito, e tambm o direito de participar da organizao e da atividade do poder estatal. O sufrgio pode ser universal ou restrito, segundo lio de Alexandre de Moraes. O sufrgio universal se apoia na coincidncia entre a qualidade de eleitor e de nacional de um pas, sujeito, contudo, a condicionamentos, como idade. O sufrgio restrito pode ser censitrio (quando a votante precisa preencher requisitos de natureza econmica, como renda e bens) ou capacitrio (quando o eleitor precisa apresentar algumas condies especiais de capacidade, como as de natureza intelectual). O voto, por seu turno, o ato poltico que materializa, na prtica, o direito subjetivo de sufrgio. O voto apresenta as caractersticas de personalidade (s pode ser exercido pessoalmente), obrigatoriedade formal de comparecimento (pela regra, o eleitor precisa comparecer, embora no precise efetivamente votar), liberdade (o eleitor escolhe livremente o nome de sua preferncia), sigilosidade (o voto secreto), periodicidade (o eleitor chamado a votar de tempos em tempos), igualdade (cada voto tem o mesmo peso no processo poltico, embora a Constituio admita casos em que isso negado, como no art. 45). Os direitos existentes neste artigo so desdobramentos da previso do pargrafo nico do art. 1, onde est que todo o poder emana do povo, sendo que, aqui, esto as formas de exerccio direto de tal poder, acrescidas do poder de oferecer ao popular, do poder de fiscalizao popular de contas, do poder de iniciativa de projeto de lei e da prerrogativa de organizar e integrar partido poltico.

I - plebiscito; Comentrio: forma de oitiva popular em que o povo chamado a se manifestar, diretamente, sobre uma questo poltica definida mas hipottica. A palavra formada do latim plebis (plebe) e scitum (decreto). , assim, uma consulta prvia ao cidado.

II - referendo; Comentrio: Ao contrrio do plebiscito, aqui, o povo opina sobre questo concreta efetivada, geralmente legislativa, ou seja, sobre um fato realizado.

III - iniciativa popular. Comentrio: o poder de oferecer projeto de lei. Existe em nvel federal (art. 61, 2), estadual (27, 4) e municipal (art. 29, XIII), sujeito a diferentes requisitos.

1 - O alistamento eleitoral e o voto so:

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Comentrio: Alistamento eleitoral a inscrio como eleitor. Nas palavras de Celso Bastos, um ato de natureza administrativa que se d no mbito da justia eleitoral, com o objetivo de registrar todos aqueles que renam condies constitucionais e legais para serem eleitores. S feito por iniciativa do interessado, pelo que no possvel alistamento ex oficio.

I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos; II - facultativos para: a) os analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos. 2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos. Comentrio: Conscritos so os recrutados para servir s Foras Armadas. No as integram na condio de profissionais, mas de cidados no cumprimento de um nus constitucional, qual seja o de prestar servio militar por certo tempo. Apenas durante esse tempo que no podem alistar-se. Os demais integrantes das Foras Armadas tm o poder-dever de alistamento.

3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei: Comentrio: Ensina Jos Afonso da Silva que, assim como a alistabilidade diz respeito capacidade eleitoral ativa (capacidade de ser eleitor), a elegibilidade refere-se capacidade eleitoral passiva, ou capacidade de ser eleito.

I - a nacionalidade brasileira; Comentrio: Tanto o nato quanto o naturalizado so elegveis, no havendo mandato eletivo restrito ao brasileiro nato, exceto o de Presidente da Repblica e Vice-Presidente da Repblica. O portugus com reciprocidade tambm desfruta desse direito.

II - o pleno exerccio dos direitos polticos; Comentrio: Ou seja, cujos direitos polticos no tenham sido perdidos ou suspensos, nos termos do art. 15.

III - o alistamento eleitoral; Comentrio: A capacidade eleitoral passiva (para ser votado) depende, ento, da capacidade eleitoral ativa (para votar). comprovado pela inscrio eleitoral obtida no juzo eleitoral do domiclio do eleitor.

IV - o domiclio eleitoral na circunscrio; Comentrio:

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Domiclio eleitoral no se confunde nem com domiclio civil nem com residncia, embora a lei eleitoral possa faz-los coincidir. O prazo ser dado por lei. Circunscrio a rea territorial qualificadora do mandato pleiteado (Municpio, Estado, Distrito Federal ou Repblica).

V - a filiao partidria; Comentrio: o registro regular em algum partido poltico legalmente registrado. No existe, ento, possibilidade de candidatura avulsa, isto , desvinculada de partido poltico.

VI - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, VicePrefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador. 4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos. Comentrio: Inelegibilidade impedimento capacidade eleitoral passiva, isto , ao direito de ser votado. No se confunde com a inalistabilidade, que a impossibilidade de se alistar eleitor, nem com a incompatibilidade, impedimento ao exerccio do mandato depois de eleito. Este pargrafo enumera casos de inelegibilidade absoluta. Nos 5 e 7 esto casos de inelegibilidades relativas.

5 - O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente. Comentrio: Sucesso a ocupao do mandato de forma definitiva. Substituio, em carter temporrio. Essa nova redao permite aos chefes do Poder Executivo uma nica recandidatura para o mesmo cargo, no perodo imediatamente subsequente. Portanto, mesmo aps a EC n 16, a inelegibilidade descrita neste dispositivo continua relativa, dada a opo do Congresso Nacional, no uso de poder constituinte derivado reformador, por uma nica reeleio, no podendo haver, portanto, a disputa a um terceiro mandato consecutivo.

6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito. Comentrio: Mostra que os chefes do Poder Executivo podem pleitear outros cargos eletivos, alm do que ocupam, desde que renunciem a esses at seis meses antes do pleito. Em face da redao da Emenda Constitucional n 16/97, a jurisprudncia, especialmente do STF, dever sinalizar a harmonia, ou no, dessa prescrio, principalmente da necessidade de renncia, com o 5. Acirrada discusso foi travada, inclusive pelos jornais, entre constitucionalistas de peso sobre a necessidade, ou no, de renncia para a disputa de um novo mandato executivo consecutivo, ou seja, se o Presidente da Repblica, para tentar sua reeleio, deveria, ou no, renunciar. Embora no haja, ainda, um pronunciamento judicirio definitivo, a razo parece estar com aqueles que se manifestaram contra a renncia para a hiptese de recandidatura, por conta da continuidade administrativa que subjacente prpria ideia de reeleio. Contudo, a redao combinada deste 6 com o 5, acima, do plausibilidade, tambm, tese dos que exigem a renncia para a recandidatura.

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7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consanguneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio. Comentrio: Tem-se, aqui, a inelegibilidade reflexa. Para esses fins, o territrio de jurisdio (a doutrina prefere "circunscrio") do titular a rea fsica em que esse exerce poder. Assim, o do Presidente da Repblica todo o Pas; o do Governador, o respectivo Estado; e o do Prefeito, o Municpio. Assim, cnjuge e parentes do Prefeito no podero disputar os cargos e mandatos de Prefeito, Vice-Prefeito e Vereador naquele Municpio; do Governador, esses cargos citados, nos Municpios do Estado, mais os cargos de Governador e Vice-Governador e de Deputado Estadual, Federal e Senador, estes dois ltimos para vagas do prprio Estado; do Presidente da Repblica, por fim, so absolutamente inelegveis, salvo a nica hiptese do final da redao do dispositivo. Cabe, aqui, referncia deciso do Tribunal Superior Eleitoral, onde foi decidido que "em se tratando de eleio para deputado federal ou senador, cada Estado e o Distrito Federal constituem uma circunscrio eleitoral", o que amplia a relao dos impedimentos.

8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies: I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade; II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade. Comentrio: O militar s alistvel se no for conscrito. Se for alistvel, elegvel, diz o pargrafo, que tambm impe condies: se contar menos de dez anos de servio dever afastar-se da atividade para ser candidato, sendo lgico que, se eleito, permanecer afastado enquanto durar o mandato. Com mais de dez anos de servio o militar ser agregado (afasta-se do cargo mas permanece com a remunerao at ser aproveitado em outro cargo) e, se eleito, automaticamente ser conduzido, na diplomao, para a inatividade. O STF j decidiu que do militar elegvel no exigvel a filiao partidria, sendo que o pedido de inscrio de candidatura supridora dessa condio.

9 - Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. Comentrio: Esta lei complementar, que ser federal, vai enumerar outros casos de inelegibilidades, e impor prazos para os ocupantes de determinados cargos ou funes pblicas afastarem-se destes, sob pena de no se poderem eleger. Para tanto, devero se desincompatibilizar. As finalidades dessas inelegibilidades esto ditas no prprio pargrafo.

10 - O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude. Comentrio: O pargrafo trata do ajuizamento da ao de impugnao de mandato eletivo. Note que o prazo para a entrada da ao no Judicirio, no para o seu julgamento, que ocorrer bem mais tarde. O eleito que for ru nessa ao e vier a perd-la, se membro do Legislativo, ter o seu mandato extinto na forma do art. 55, 3, com fundamento no art. 55, V. A legitimao ativa para essa ao do Ministrio Pblico, dos partidos polticos, das coligaes e dos candidatos, eleitos ou no.

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11 - A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia, respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f. Comentrio: Exceo regra geral do art. 5, LX, quanto publicidade dos atos processuais.

Art. 15 - vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: Comentrio: Cassao ato unilateral, do Poder Executivo, configurando uma radical medida contra o regime democrtico, que suprime direitos e garantias individuais. Perda a privao definitiva; suspenso uma perda temporria. Note que os casos admitidos neste artigo tm fundamento constitucional, legal ou judicial.

I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; Comentrio: Na forma do art. 12, 4, I. Com essa condio, a pessoa perde a condio de brasileiro, retorna ao status de estrangeiro e, com isso, perde tambm direitos polticos, que so inerentes cidadania.

II - incapacidade civil absoluta; Comentrio: Segundo o Cdigo Civil, so absolutamente incapazes os menores de 16 anos, os loucos de todo gnero, os surdos-mudos que no possam exprimir sua vontade e os ausentes assim declarados por ato de juiz (CC, art. 5, I a IV).

III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; Comentrio: A durao da suspenso depende da pena, e com a extino da punibilidade o preso readquire direitos polticos. Preso sem sentena definitiva pode votar. Se for condenado por crime contra a economia popular, contra a f pblica, contra a Administrao Pblica, contra o patrimnio pblico, contra o mercado financeiro, de trfico de drogas ou crimes eleitorais, a suspenso se estende por mais trs anos depois de cumprida a pena.

IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; Comentrio: Se vier a cumpri-la, readquire os direitos polticos perdidos ou suspensos. A Lei n 8.239/91 regulou as prestaes alternativas, cujo descumprimento, ou cumprimento parcial, deixa o brasileiro sem direitos polticos.

V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. Art. 16 - A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at 1 (um) ano da data de sua vigncia. Comentrio:

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exigido, aqui, um prazo de interstcio de um ano entre a publicao regular da lei e a sua efetiva aplicao, alterando e regulando o processo eleitoral. Princpio que posto para que as novidades da lei no surpreendam as autoridades eleitorais, candidatos e eleitores.

CAPTULO V DOS PARTIDOS POLTICOS Comentrio: Segundo Pietro Virga, partido poltico uma associao de pessoas com uma ideologia ou interesses comuns, que, mediante uma organizao estvel (Partei Apparat) miram exercer influncia sobre a determinao da orientao poltica do pas. Para Jos Afonso da Silva, uma forma de agremiao de um grupo social que se prope organizar, coordenar e instrumentar a vontade popular com o fim de assumir o poder para realizar seu programa de governo.

Art. 17 - livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos, resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes preceitos: I - carter nacional; Comentrio: Demonstrvel, num primeiro momento, pela existncia de filiados disseminados pela maioria das entidades federadas. Para Fvila Ribeiro, a via correta de se aferir essa condio mensurar as bancadas federais e estaduais.

II - proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade ou governo estrangeiros ou de subordinao a estes; Comentrio: Preserva a pureza da vontade nacional na conduo da atividade partidria.

III - prestao de contas Justia Eleitoral; Comentrio: Segundo Jos Celso de Mello Filho, os partidos submetem-se dupla fiscalizao financeira, pela Justia Eleitoral, nos termos da Lei n 5.682/71, e pelo Tribunal de Contas da Unio, quanto s verbas do fundo partidrio.

IV - funcionamento parlamentar de acordo com a lei. 1 - assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria. Comentrio: Reserva o poder de auto-organizao aos partidos polticos, ao mesmo tempo em que obriga os seus regimentos e estatutos a prever norma de fidelidade e disciplina partidrias, para punir as eventuais dissidncias de filiados as suas legendas.

2 - Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral. 65

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Comentrio: Segundo Fvila Ribeiro, este dispositivo reconhece ao partido poltico personalidade de natureza civil, o que o consorcia com as associaes civis. Conclui esse autor que o partido poltico, no Brasil, uma corporao de derivao associativa exercendo atividades pblicas por expressa autorizao legal, dispondo de capacidade normativa, de poder disciplinar e do direito de auferir recursos, como se v no prximo pargrafo. A Lei n 9.096, de 20/9/95, foi editada para dar cumprimento a essa nova vocao.

3 - Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei. Comentrio: Esse fundo partidrio foi idealizado para ser o principal financiador da atividade polticopartidria. O rateio das verbas liberadas por ele leva em considerao a expresso poltica da agremiao. Pelo uso dessas verbas o partido ser fiscalizado pelo Tribunal de Contas da Unio. O acesso mdia chamado de "direito de antena", por influncia da Constituio portuguesa.

4 - vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao paramilitar. Comentrio: Organizao paramilitar aquela de funcionamento e constituio assemelhada militar, o que pode ser demonstrado pelo uso de armas, de palavras de ordem, de uniformes, de sistemas internos de hierarquia.

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TTULO III DA ORGANIZAO DO ESTADO CAPTULO I DA ORGANIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA Art. 18 - A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. Comentrio: Repblica e Unio, portanto, no so sinnimos. A Unio pessoa jurdica de Direito Pblico interno com capacidade poltica, que ora se manifesta em nome prprio (como Unio), ora em nome da Federao (como Repblica). No mbito interno, a Unio apenas autnoma, como deixa claro o dispositivo. A Repblica que soberana. Para Celso Bastos, soberania atributo que se confere ao poder do Estado em virtude de ser juridicamente ilimitado. J autonomia margem de discrio de que uma pessoa goza para decidir sobre seus negcios. Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios atuam dentro de um quadro jurdico definido pela Constituio Federal, e, portanto, no se pode falar em soberania da Unio, se exercita ela um poder limitado. Uma outra observao importante sobre o fato de querer-se considerar Municpios como entes federativos. A opinio dominante na doutrina responde negativamente, suportando esse entendimento como fato de que os Municpios no tm representao no Senado Federal (art. 46, caput) e a interveno neles competncia dos Estados em que se situem (art. 35).

1 - Braslia a Capital Federal. Comentrio: Apenas como observao, veja-se que no o Distrito Federal a Capital Federal, e, sim, Braslia. O Distrito Federal um quadriltero de segurana que envolve a Capital Federal. A Constituio, ento, evidencia a diferena entre a Capital da Repblica e a sua circunscrio territorial, que o Distrito Federal.

2 - Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar. Comentrio: Os territrios federais, portanto, so meras autarquias territoriais da Unio, simples descentralizaes administrativas territoriais.

3 - Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar. Comentrio: Populao diretamente interessada aquela residente na rea que se pretende incorporar, subdividir ou desmembrar, e no toda a populao do Estado ou Estados envolvidos, segundo j decidiu o Supremo Tribunal Federal. A jurisprudncia do STF tambm deixou assentado que no se pode instaurar o processo legislativo referente lei complementar de criao do Estado sem que tenha havido a aprovao da emancipao por plebiscito homologado pela Justia Eleitoral. Por outro lado, a aprovao da criao do Estado no plebiscito no obriga o Congresso a aprovar a lei complementar respectiva, j que isso ato poltico e discricionrio do Legislativo, a partir de critrios de convenincia e oportunidade.

4 - A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por lei complementar federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. Comentrio: 67

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Redao dada pela Emenda Constitucional n 15/96, que endureceu sensivelmente o processo de criao de Municpios. Dentre as alteraes, o plebiscito foi ampliado, para no ser realizado apenas entre a populao "diretamente interessada", mas toda a populao dos "municpios envolvidos". A "lei" que dispor sobre os Estudos de Viabilidade Municipal dever ser, temos para ns, estadual, j que substitui a anterior lei complementar estadual sobre os requisitos emancipacionais mnimos.

Art. 19 - vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; Comentrio: O Brasil um Estado laico, inexistindo religio oficial. Alexandre de Moraes lembra bem que o fato de ser Estado laico no significa Estado ateu, j que existe a invocao a Deus no Prembulo constitucional. A relao com o Vaticano no est proibida porque no , formalmente, uma relao com religio, mas com Estado. Ainda, a colaborao de interesse pblico no identificada pela Constituio, ao contrrio da anterior, que especificava as reas hospitalar, educacional e assistncia social.

II - recusar f aos documentos pblicos; Comentrio: Documento pblico, passado por autoridade pblica, tem a seu favor a presuno de legitimidade, que s pode ser vencida por prova definitiva em contrrio, aps processo regular. Desta forma, a Unio no pode negar f a documento expedido por rgo oficial do Distrito Federal, do Estado ou dos Municpios, e, assim, uns em relao aos outros. , por isso, de duvidosa constitucionalidade a exigncia feita por determinados rgos em concursos pblicos e concursos vestibulares aos candidatos nesses certames, os quais so obrigados a identificarem-se decalcando as impresses digitais, com olmpico desprezo pela cdula de identidade que portem. Ou a cdula de identidade, passada por rgo pblico, via de regra uma Secretaria de Segurana Pblica, prova que seu portador quem diz ser, e carregada, ou admite negativa de quem quer que seja, caso em que resulta inteiramente incua e inservvel. As possibilidades de fraude e falsificao correm contra as bancas realizadoras dos certames e no contra os candidatos, que esto amparados, por este inciso II, tambm pelo princpio da presuno da inocncia e pela regra da identificao civil, todos constitucionais. Alguns tribunais de segundo grau j esto reconhecendo a inconstitucionalidade da exigncia de identificao datiloscpica do candidato em concurso pblico.

III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si. Comentrio: As distines entre brasileiros natos e naturalizados, e entre aqueles entre si, so matrias exclusivamente constitucionais, sendo vedado a lei, qualquer lei, percorrer esse tema.

CAPTULO II DA UNIO Art. 20 - So bens da Unio: Comentrio: A partir da lio de Hely Lopes Meirelles, tem-se que o Estado, como Nao politicamente organizada, exerce poderes de soberania sobre todas as coisas que se encontram em seu territrio. Alguns desses bens pertencem ao prprio Estado. Outros pertencem aos particulares, mas sua utilizao depende de normas do Estado. Outros, finalmente, no pertencem a ningum, mas so utilizados segundo normas estatais. Esse conjunto de bens compe o domnio pblico. O domnio pblico pode ser classificado como domnio eminente e domnio patrimonial. Domnio eminente 68

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definido por aquele mestre como "poder poltico pelo qual o Estado submete sua vontade todas as coisas em seu territrio", sendo uma manifestao de soberania interna e no configurando um direito de propriedade. em nome dele que so estabelecidos limites ao uso da propriedade privada. Domnio patrimonial um direito de propriedade do Estado sobre seus bens, mas um direito de propriedade pblica, sujeito a um regime administrativo especial. importante, tambm, o conceito de bens pblicos para o clebre administrativista, segundo o qual so, em sentido amplo, todas as coisas corpreas (fisicamente perceptveis) ou incorpreas (sem expresso fsica), imveis, mveis e semoventes (que podem ser movidas por fora alheia), crditos, direitos e aes, que pertenam, a qualquer ttulo, s entidades estatais, autrquicas, fundacionais e paraestatais. Na definio do prof. Digenes Gasparini, bens pblicos so todas as coisas materiais ou imateriais pertencentes s pessoas pblicas e submetidas a um regime de Direito Pblico institudo em favor do interesse pblico. Este artigo relaciona os bens pblicos da Unio, ou seja, situados sob domnio federal.

I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos; Comentrio: Tais bens compem o chamado domnio patrimonial, ao contrrio dos demais incisos deste artigo, que compem o domnio eminente. II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; Comentrio: Terras devolutas so aquelas que pertencem ao domnio pblico e no se encontram afetas a nenhuma destinao pblica, ou seja, esto sem utilizao. Na definio de Digenes Gasparini, terra devoluta a que no est destinada a qualquer uso pblico nem legitimamente integrada ao patrimnio particular. Dessas, so federais as "indispensveis" aos fins identificados no inciso. As demais so bens dos Estados, conforme o art. 26, IV.

III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; Comentrio: Terrenos marginais sao as reas de terra s margens dos cursos de gua, at uma distncia de 15 metros, medidos do ponto mdio das enchentes normais dos rios. As praias fluviais so a parte dos terrenos marginais lavadas pelas cheias normais desses cursos de gua.

IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; Comentrio: Praias martimas so as reas continentais cobertas e descobertas pelo movimento das mars. Ilhas ocenicas so as que esto afastadas da costa e tm ligao com o relevo do continente por profundidade maior do que 200 metros. Ilhas costeiras so as prximas costa, e cuja formao um prolongamento do relevo submarino da plataforma continental, estando ligadas ao continente por profundidade de at 200 metros. Note que, ao contrrio do que sugere a redao, Estados, Municpios e terceiros podem ser proprietrios de terras tanto nas ilhas ocenicas quanto nas costeiras, a teor do art. 26, II. Mais, as ilhas fluviais somente sero necessariamente bens da Unio se estiverem localizadas no trecho de rio que faa fronteira entre o Brasil e outro pas, no bastando que esteja em outro ponto do seu curso, territrio brasileiro adentro.

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V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; Comentrio: Plataforma continental o leito e o subsolo martimo que se estendam at uma profundidade de 200 metros de profundidade. Zona econmica exclusiva a faixa de guas marinhas que se encontra da 12a at a 200a milha martima ao longo do litoral continental e insular brasileiro. Nessas guas, a explorao econmica de quaisquer recursos naturais privativa do Brasil, mas o Pas no tem sobre elas direitos plenos de soberania, tendo que tolerar, por exemplo, a passagem pacfca, em linha reta e em velocidade constante de embarcaes e aeronaves no armadas e no militares.

VI - o mar territorial; Comentrio: Mar territorial a poro de guas martimas sobre as quais o Brasil exerce poderes de soberania, ou seja, tidas como extenso do territrio nacional. Atualmente, o mar territorial de 12 milhas martimas de largura, medidas a partir da linha de baixa-mar do litoral continental e insular brasileiro.

VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; Comentrio: Terrenos de marinha so as terras marginais ao mar ou foz de rios navegveis, at a distncia de 33 metros, continente adentro, medidos da linha de preamar mdio. Sua utilizao depende de autorizao federal, exceto se rea urbana ou urbanizvel, caso em que competncia do Municpio. Os acrescidos so formados por terra conduzida e depositada pela caudal dos cursos de gua.

VIII - os potenciais de energia hidrulica; Comentrio: So, principalmente, as quedas d'gua, mesmo que localizadas em rios estaduais ou em terras particulares.

IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; Comentrio: De sua explorao participam as entidades mencionadas no 1 deste artigo e tambm o particular dono da terra em que seja descoberta a jazida, conforme consta no art. 176, 2.

X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. Comentrio: As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios esto definidas no art. 231, 1. Os ndios, nessas terras, no so proprietrios, mas, sim, detentores de usufruto de carter permanente, nos termos do art. 231, 2.

1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao.

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Comentrio: A redao deste artigo no indica o proprietrio particular da terra como partcipe do resultado da explorao mineral ou legitimado a receber compensao financeira por essa explorao, o que poderia conduzir falsa concluso de que ele no tem, constitucionalmente, esse direito. Falsa, porque a Constituio, de maneira assistemtica, cuidou dos direitos do proprietrio, nesses casos, no art. 176, 2.

2 - A faixa de at cento e cinquenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei. Comentrio: A faixa de fronteira de interesse da segurana nacional. possvel a existncia, nela, de propriedades particulares, mas sempre sujeitas, na sua explorao e manuteno, permisso federal.

Art. 21 - Compete Unio: Comentrio: Este artigo enumera as competncias administrativas, ou materiais, da Unio, ou seja, aes a serem realizadas exclusivamente pela Unio. Essa relao chamada de "poderes enumerados" pela doutrina especializada. Note-se, nitidamente, a dupla posio da Unio: como pessoa de direito internacional (incisos I e II) e como pessoa de direito interno (III e seguintes). O Ministro Carlos Velloso anota que a Constituio de 1988, ao estabelecer a repartio de competncias entre Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, fundou-se na tcnica clssica de enumerar poderes Unio e deixar os remanescentes aos Estados, alm de definir, explicitamente, os poderes do Municpio, pois, no caso brasileiro, so componentes do Estado federal. A Constituio, contudo, indo alm da tcnica clssica e inspirada no constitucionalismo alemo, trouxe tambm a possibilidade de delegao (art. 22, pargrafo nico), a definio de reas comuns, que prevem atuao paralela da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 23) e setores de legislao concorrente (art. 24).

I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais; Comentrio: Nessas aes internacionais dever ser observado o art. 4 desta Constituio.

II - declarar a guerra e celebrar a paz; III - assegurar a defesa nacional; Comentrio: Na forma do art. 142.

IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; Comentrio: Competncia do Presidente da Repblica, a teor do art. 84, XXII.

V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal; Comentrio:

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Matrias previstas nos arts. 137, 136 e 34, respectivamente.

VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico; VII - emitir moeda; Comentrio: Na forma do art. 164.

VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada; IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social; X - manter o servio postal e o correio areo nacional; XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; Comentrio: Dispositivo que, de acordo com a EC n 8, derrubou o monoplio estatal nas telecomunicaes e viabilizou a criao da Anatel, o "rgo regulador" de que trata o inciso.

XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: a) os servios de radiodifuso sonora e de sons e imagens; b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; Comentrio: Dispositivo que, com sua redao alterada pela EC n 8, quebrou o monoplio estatal na rea de energia eltrica e possibilitou a criao da ANEEL, que a agncia nacional do setor eltrico.

c) a navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia; d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; f) os portos martimos, fluviais e lacustres; XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios e a Defensoria Pblica dos Territrios; Comentrio: Pelo que fica claro que no h Poder Judicirio do Distrito Federal, mas apenas Poder Judicirio no Distrito Federal. O Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios ramo do Ministrio Pblico da Unio (art. 128). Essas trs estruturas funcionam em Braslia, podendo ter sede fsica local nos Territrios Federais se esses tiverem mais de 100 mil habitantes (art. 33, 3)

XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio; Comentrio:

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A primeira providncia vem em benefcio da estrutura da Constituio. Com a supresso, neste inciso, da competncia da Unio para organizar e manter a polcia federal e as polcias rodoviria e ferroviria federais deslocadas para o art. 144, que trata especificamente do assunto segurana pblica, elimina-se o problema de existncia do mesmo assunto tratado em duas partes diferentes da Constituio. Prosseguindo, a Emenda Constitucional n 19 manteve, neste dispositivo, a competncia para organizar e manter as polcias civil e militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal. A novidade foi a incluso da obrigao da Unio de "prestar assistncia financeira ao Distrito Federal" para a execuo de servios pblicos, prevendo, para captar as verbas federais com essa destinao, um "fundo prprio". Esse fundo dever ser criado por lei especfica, a teor do art. 167, IX.

XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional; Comentrio: A redao no impede que os Estados, Distrito Federal e Municpios organizem seus prprios servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia.

XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas de rdio e televiso; Comentrio: Nos termos do art. 220, 3, I e II.

XVII - conceder anistia; XVIII - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes; XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso; XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos; Comentrio: "Diretrizes" porque assunto de competncia municipal, nos termos do art. 30, VIII.

XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao; XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; Comentrio: A finalidade, louvvel, da Emenda Constitucional n 19, foi a adequao tcnica da redao original. Realmente, no compete polcia federal os servios de polcia "area", assunto da Aeronutica. A competncia da polcia federal , efetivamente, o policiamento aeroporturio, em terra, portanto.

XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies: a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional; b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais;

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c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida igual ou inferior a duas horas; d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho; XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa. Art. 22 - Compete privativamente Unio legislar sobre: Comentrio: Artigo que rene as competncias legislativas privativas da Unio, ou seja, matrias sobre as quais somente poder haver lei federal. Perceba, no pargrafo nico, a possibilidade de delegao sobre "questes especficas" das matrias deste artigo, faculdade atribuda Unio e exercitvel por lei complementar federal. Se utilizada essa faculdade, os Estados e o Distrito Federal podero legislar sobre tais questes especficas, que vm a ser detalhes e minudncias dentro dos temas listados neste artigo. importante frisar que, nos termos do caput do art. 48, todas as matrias de interesse da Unio podero ser objeto de lei federal.

I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; Comentrio: Quanto ao Direito Processual, o Ministro Carlos Velloso, do STF, anota serem alguns dos seus temas matrias de legislao concorrente, como custas do servio forense (art. 24, IV), criao, funcionamento e processo do Juizado de Pequenas Causas (art. 24, X), procedimentos em matria processual (art. 24, XI), e assistncia jurdica e defensoria pblica.

II - desapropriao; Comentrio: No assunto desapropriao, a competncia : para legislar, da Unio, de forma privativa; para desapropriar, da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e DNER; para promover a desapropriao, dos mesmos que podem desapropriar mais as autarquias e concessionrios de servios pblicos, quando autorizados por lei ou contrato.

III - requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra; Comentrio: A possibilidade de requisio est prevista no art. 5, XXV.

IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso; V - servio postal; VI - sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais; VII - poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores; VIII - comrcio exterior e interestadual; IX - diretrizes da poltica nacional de transportes; X - regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial; XI - trnsito e transporte; XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia; XIII - nacionalidade, cidadania e naturalizao; XIV - populaes indgenas; 74

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XV - emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros; XVI - organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses; XVII - organizao judiciria, do Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios e da Defensoria Pblica dos Territrios, bem como organizao administrativa destes; Comentrio: A organizao administrativa dos Territrios ser objeto de lei federal, mas a do Distrito Federal ser feita por lei do prprio DF, por ser ele detentor de autonomia, nos termos do art. 18, caput.

XVIII - sistema estatstico, sistema cartogrfico e de geologia nacionais; XIX - sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular; XX - sistemas de consrcios e sorteios; XXI - normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, convocao e mobilizao das polcias militares e corpos de bombeiros militares; Comentrio: A competncia da Unio, aqui, se exaure com a legislao sobre normas gerais, cabendo o detalhamento aos respectivos Estados, exceto no Distrito Federal, onde essa matria de competncia da Unio (art. 21, XIV). situao tpica de competncia legislativa concorrente.

XXII - competncia da polcia federal e das polcias rodoviria e ferroviria federais; XXIII - seguridade social; Comentrio: A seguridade social formada pelos servios de sade, previdncia social e assistncia social (art. 194). Desses, perceba-se que a previdncia social matria situada no campo da legislao concorrente (art. 24, XII).

XXIV - diretrizes e bases da educao nacional; Comentrio: O Ministro Carlos Velloso ressalta que a privatividade de legislao em matria educacional duplamente atenuada. Um, por estar a competncia legislativa privativa da Unio limitada s diretrizes e bases da educao; dois, por constar a educao no mbito da legislao concorrente (art. 24, IX).

XXV - registros pblicos; XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza; XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; Comentrio: Note-se, primeiro, que a competncia privativa da Unio limita-se ao estabelecimento de normas gerais sobre licitao, restando aos Estados competncia legislativa concorrente para normas especficas e prprias. A redao do dispositivo foi alterada pela EC n 19. A primeira grande consequncia dos termos da Emenda Constitucional n 19 sobre a redao antiga a liberao da administrao indireta (empresas pblicas e sociedades de economia mista) das amarras da lei de licitaes da administrao direta. Estas tero estatuto de licitaes prprio e especfico, com ateno s suas peculiaridades, de acordo com o art. 173, 1, III, que tambm foi reescrito por essa Emenda Constitucional. Com isso, as licitaes e as contrataes passam a ter dois regimes jurdicos distintos: um para a administrao direta, outro para as empresas pblicas e sociedades de economia mista. A 75

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propsito, vale ressaltar que tanto o Supremo Tribunal Federal quanto o Superior Tribunal de Justia j decidiram que a administrao indireta est sujeita a regime licitatrio em suas compras. A EC n 19 apenas abriu a possibilidade de regime prprio.

XXVIII - defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao nacional; XXIX - propaganda comercial. Pargrafo nico - Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo. Comentrio: Essa possibilidade de delegao inspirada na Lei Fundamental de Bonn, art. 71.

Art. 23 - competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: Comentrio: Neste artigo esto as competncias administrativas ou materiais comuns entre Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. So enumeradas as aes que sero desempenhadas de forma conjunta pelos quatro entes polticos. A forma de atuao comum nessas reas ser objeto de lei complementar federal, nos termos do pargrafo nico, abaixo.

I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico; II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia; III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos; IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou cultural; V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia; VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; VII - preservar as florestas, a fauna e a flora; VIII - fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar; IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria das condies habitacionais e de saneamento bsico; X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos; XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios; XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito. Pargrafo nico - Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. Comentrio: Estas leis complementares estabelecero as formas e campos de atuao comuns entre os quatro entes polticos identificados.

Art. 24 - Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: Comentrio: 76

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Aqui esto identificadas as competncias legislativas concorrentes da Unio, Estados e Distrito Federal. Esses assuntos sero objeto de duas leis: uma federal, de normas gerais ( 1), e outra estadual ou distrital, de normas especficas. Manoel Gonalves Ferreira Filho ensina que a competncia legislativa concorrente aqui prevista do tipo no-cumulativa, portanto, complementar, pelo que a Unio edita a norma geral e os Estados acrescentam pormenores regra primitiva nacional.

I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; II - oramento; III - juntas comerciais; IV - custas dos servios forenses; V - produo e consumo; VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; IX - educao, cultura, ensino e desporto; X - criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas; XI - procedimentos em matria processual; XII - previdncia social, proteo e defesa da sade; XIII - assistncia jurdica e defensoria pblica; XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia; XV - proteo infncia e juventude; XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis. 1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. Comentrio: Firma-se a competncia da Unio sobre as matrias deste artigo, que deve limitar-se ao estabelecimento de normas gerais, ou seja, de princpios, do regramento bsico. A especializao da lei ser matria de lei estadual ou distrital.

2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. Comentrio: Dispositivo que torna inconstitucional a lei federal que, dispondo sobre os assuntos deste artigo, entra em detalhes, por excluir, com isso, a competncia dos Estados e DF para legislar sobre as especificidades.

3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. Comentrio: Pargrafo que permite ao Estado e ao DF, diante da inrcia federal para fazer a lei de normas gerais, faz-las para uso prprio, quando, ento, aquelas entidades federativas legislaro de forma plena, sobre normas gerais e sobre o seu detalhamento procedimental.

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4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio. Comentrio: Dispositivo que, completando o anterior, resolve o conflito temporal de normas gerais, do Estado e do DF, feitas por permisso do 3, e da Unio, feita por ordem do 1. Valem as normas gerais da Unio.

CAPTULO III DOS ESTADOS FEDERADOS Art. 25 - Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. Comentrio: H, aqui, a previso de exerccio, pelos Estados, do poder constituinte decorrente, ou de segundo grau, pelo qual eles elaboraro a sua prpria Constituio, dentro dos limites fixados pela Constituio Federal. (Ver sobre isso, o art. 11 do ADCT). A atual Constituio eliminou os princpios constitucionais extensveis, pelos quais as regras de organizao da Unio deveriam ser observadas pelos Estados, embora o STF venha reconhecendo, em vrios casos, a necessidade de que os Estados observem e preservem o padro federal, como no caso do Tribunal de Contas da Unio. So identificados, contudo, os princpios constitucionais estabelecidos, que norteiam a organizao dos Estados, atravs de limitaes expressas ou implcitas. H, por exemplo, limitaes expressas vedatrias (arts. 19 e 150) e mandatrias (arts. 29, 37 a 41 e 125), e limitaes implcitas (art. 21). Finalmente, a incluso, na Constituio Estadual, de normas que contrariem as estabelecidas pela Constituio Federal configura leso aos princpios constitucionais sensveis, o que pode levar ao de inconstitucionalidade interventiva, prevista nos arts. 34, VII, e 36, III.

1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. Comentrio: A Constituio manteve a tcnica da competncia residual para os Estados. importante ver que foram asseguradas a capacidade de auto-organizao e autolegislao (art. 25), de autogoverno (arts. 27, 28 e 125) e de auto-administrao (art. 25, 1).

2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao. Comentrio: A nova redao imposta a este pargrafo extinguiu o monoplio estatal sobre os servios de distribuio de gs canalizado, que agora podem ser realizados, tambm, por empresa privada.

3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de Municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum. Comentrio: Regio metropolitana a unio de sedes de municpios com certa continuidade urbana em torno de um municpio-plo. Microrregio a unio de municpios limtrofes, com certa homogeneidade, mas cujas sedes no so unidades por continuidade urbana, como no caso de regio metropolitana. Aglomerado urbano rea urbana formada por municpios limtrofes, mas sem um plo de atrao urbana.

Art. 26 - Incluem-se entre os bens dos Estados: 78

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Comentrio: A redao deixa claro que no uma relao definitiva, mas ilustrativa. Outros bens estaduais so admissveis para alm dos aqui relacionados.

I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; Comentrio: A ressalva refere-se s guas em depsito que estejam nessa condio por obra federal, como no caso de barragem hidroeltrica.

II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; Comentrio: A outra parte da disciplina sobre tais ilhas est no art. 20, IV. A redao combinada admite que Unio, Estados, Municpios e terceiros sejam proprietrios de reas tanto em ilhas ocenicas quanto costeiras.

III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; Comentrio: As ilhas fluviais e lacustres pertencentes Unio so as situadas em rios ou lagos de limite internacional, a teor do art. 20, IV.

IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. Comentrio: As terras devolutas so aquelas que pertencem ao domnio pblico e no se encontram afetas a nenhuma destinao pblica, ou seja, esto sem utilizao. Na definio de Digenes Gasparini, terra devoluta a que no est destinada a qualquer uso pblico nem legitimamente integrada ao patrimnio particular. Para Jos dos Santos Carvalho Filho, so as reas que, integrando o patrimnio das pessoas federativas, no so utilizadas para quaisquer finalidades pblicas especficas. As terras devolutas podem ser bens da Unio ou dos Estados. So da Unio as indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental (art. 20, II). As demais terras devolutas so bens do Estado.

Art. 27 - O nmero de Deputados Assembleia Legislativa corresponder ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados Federais acima de doze. Comentrio: Como o nmero de deputados federais de um Estado obtido pela proporcionalidade com a sua populao, entre 8 e 70, nos termos do art. 45, 1, fecha-se o clculo sobre as composies polticas federal.

1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando-se-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. Comentrio:

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O sistema eleitoral ser o proporcional (art. 45, caput). A inviolabilidade proteger contra processos baseados em suas opinies, palavras e votos (art. 53, caput). A imunidade proteger contra priso criminal e processo criminal, na forma do art. 53, pargrafos, em que tambm est regida a incorporao militar. A remunerao ser por subsdios, fixado em lei de iniciativa privativa da Assembleia legislativa, de acordo com o que dispe o 2 desse artigo, e nada impede que seja alterada na mesma legislatura. A perda de mandato, licena e impedimentos ser a prevista nos arts. 54, 55 e 56 da Constituio Federal, adaptados para utilizao no mbito estadual.

2 - O subsdio dos Deputados Estaduais ser fixado por Lei de iniciativa da Assembleia Legislativa, na razo de, no mximo, setenta e cinco por cento daquele estabelecido, em espcie, para os Deputados Federais, observado o que dispe os arts. 39, 4, 57, 7, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 comea adequando tecnicamente a redao do pargrafo. A contrapartida financeira de agentes polticos no , efetivamente, remunerao, mas, sim, subsdio. Mas a grande inovao vai em duas linhas: primeiro, a remunerao dos deputados estaduais passa a exemplo dos membros do Congresso Nacional - a ser altervel no mesmo ano, e no mais de uma legislatura para outra, como na redao modificada; segundo, no se usar mais decreto legislativo para a fixao desses subsdios, e sim lei, a qual depender, para viger, de sano do Governador do Estado, podendo, portanto, ser vetada. O percentual mximo de 75% dos subsdios dos deputados federais foi mantido. Esse pagamento aos deputados estaduais ser composto de verba nica, sem qualquer tipo de adicional, gratificao, abonos ou verbas especiais (conforme o art. 39, 4) e, no caso de convocao extraordinria, esto constitucionalmente proibidos os pagamentos de novos valores como subsdio pela presena e participao nessas sesses extras (conforme art. 57, 7). Esses subsdios continuam sendo descontados de imposto de renda (arts. 150 e 153).

3 - Compete s Assembleias Legislativas dispor sobre seu regimento interno, polcia e servios administrativos de sua secretaria, e prover os respectivos cargos. Comentrio: Essa competncia tem paralelo nos arts. 51, III e IV, e 52, XII e XIII.

4 - A lei dispor sobre a iniciativa popular no processo legislativo estadual. Comentrio: O entendimento jurisprudencial de que o processo legislativo estadual dever seguir o modelo federal, fixado principalmente nos arts. 61 a 66.

Art. 28 - A eleio do Governador e do Vice-Governador de Estado, para mandato de quatro anos, realizar-se- no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato de seus antecessores, e a posse ocorrer em primeiro de janeiro do ano subsequente, observado, quanto ao mais, o disposto no art. 77. 1 - Perder o mandato o Governador que assumir outro cargo ou funo na administrao pblica direta ou indireta, ressalvada a posse em virtude de concurso pblico e observado o disposto no art. 38, I, IV e V. Comentrio: Resulta deste pargrafo que o governador, eventualmente aprovado em concurso pblico, poder tomar posse, mas no entrar em exerccio, pedindo licena para exerccio de mandato eletivo. A Emenda Constitucional n 19 apenas renumerou este pargrafo, de nico para primeiro, para inserir o novo 2, abaixo.

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2 - O subsdio do Governador, do Vice-Governador e dos Secretrios de Estado sero fixados por lei de iniciativa da Assembleia Legislativa, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: Os subsdios da cpula do Executivo estadual - Governador, Vice-Governador e Secretrios de Estado-tambm passam, a exemplo dos membros da Assembleia Legislativa, a ser fixados por lei, cujo projeto de iniciativa privativa da Assembleia Legislativa, no mais por decreto legislativo, lei essa que est sujeita, como qualquer lei, sano ou veto do Governador do Estado. A verba do pagamento dever ser nica, sem qualquer adicional (art. 39, 4); o teto, tambm nos Estados, o subsdio percebido por Ministro do Supremo Tribunal Federal (art. 37, XI), e sobre esses subsdios incide imposto de renda (arts. 150 e 153).

CAPTULO IV DOS MUNICPIOS Art. 29 - O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos: Comentrio: A nova Constituio modificou profundamente a posio institucional do Municpio dentro da Federao, da qual passa a fazer parte, nos termos dos arts. 1 e 18, caput. A doutrina tem ressalvado, contudo, a classificao do Municpio, por isso, como ente federativo, o que no seria, dada a sua vinculao primeira ao Estado de que parte e, segundo, pela ausncia de representao municipal no Senado Federal, que o representante da Federao. O Municpio dotado de autonomia poltica, administrativa e financeira, o que o leva a exercer quatro capacidades: a) de auto-organizao, mediante o poder de elaborar a sua lei orgnica, respeitados os princpios das Constituies Federal e Estadual; b) de autogoverno, pela eletividade de Prefeito e Vereadores, sendo sabido que o Municpio no dispe de Judicirio; c) normativa, de elaborao das leis de que necessite, nos termos do art. 30, I; d) de auto-administrao, para manter e prestar os servios de interesse local. Os princpios constitucionais federais de observncia obrigatria pelos Municpios esto principalmente neste artigo sob comentrio.

I - eleio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Vereadores, para mandato de quatro anos, mediante pleito direto e simultneo realizado em todo o Pas; II - eleio do Prefeito e do Vice-Prefeito realizada no primeiro domingo de outubro do ano anterior ao trmino do mandato dos que devam suceder, aplicadas as regras do art. 77 no caso de Municpios com mais de duzentos mil eleitores; III - posse do Prefeito e do Vice-Prefeito no dia 1 de janeiro do ano subsequente ao da eleio; IV - nmero de Vereadores proporcional populao do Municpio, observados os seguintes limites: a) 9 (nove) Vereadores, nos Municpios de at 15.000 (quinze mil) habitantes; b) 11 (onze) Vereadores, nos Municpios de mais de 15.000 (quinze mil) habitantes e de at 30.000 (trinta mil) habitantes; c) 13 (treze) Vereadores, nos Municpios com mais de 30.000 (trinta mil) habitantes e de at 50.000 (cinquenta mil) habitantes; d) 15 (quinze) Vereadores, nos Municpios de mais de 50.000 (cinquenta mil) habitantes e de at 80.000 (oitenta mil) habitantes; e) 17 (dezessete) Vereadores, nos Municpios de mais de 80.000 (oitenta mil) habitantes e de at 120.000 (cento e vinte mil) habitantes; f) 19 (dezenove) Vereadores, nos Municpios de mais de 120.000 (cento e vinte mil) habitantes e de at 160.000 (cento sessenta mil) habitantes; g) 21 (vinte e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 160.000 (cento e sessenta mil) habitantes e de at 300.000 (trezentos mil) habitantes; 81

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h) 23 (vinte e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 300.000 (trezentos mil) habitantes e de at 450.000 (quatrocentos e cinquenta mil) habitantes; i) 25 (vinte e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 450.000 (quatrocentos e cinquenta mil) habitantes e de at 600.000 (seiscentos mil) habitantes; j) 27 (vinte e sete) Vereadores, nos Municpios de mais de 600.000 (seiscentos mil) habitantes e de at 750.000 (setecentos cinquenta mil) habitantes; k) 29 (vinte e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 750.000 (setecentos e cinquenta mil) habitantes e de at 900.000 (novecentos mil) habitantes; l) 31 (trinta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 900.000 (novecentos mil) habitantes e de at 1.050.000 (um milho e cinquenta mil) habitantes; m) 33 (trinta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.050.000 (um milho e cinquenta mil) habitantes e de at 1.200.000 (um milho e duzentos mil) habitantes; n) 35 (trinta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.200.000 (um milho e duzentos mil) habitantes e de at 1.350.000 (um milho e trezentos e cinquenta mil) habitantes; o) 37 (trinta e sete) Vereadores, nos Municpios de 1.350.000 (um milho e trezentos e cinquenta mil) habitantes e de at 1.500.000 (um milho e quinhentos mil) habitantes; p) 39 (trinta e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.500.000 (um milho e quinhentos mil) habitantes e de at 1.800.000 (um milho e oitocentos mil) habitantes; q) 41 (quarenta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.800.000 (um milho e oitocentos mil) habitantes e de at 2.400.000 (dois milhes e quatrocentos mil) habitantes; r) 43 (quarenta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 2.400.000 (dois milhes e quatrocentos mil) habitantes e de at 3.000.000 (trs milhes) de habitantes; s) 45 (quarenta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 3.000.000 (trs milhes) de habitantes e de at 4.000.000 (quatro milhes) de habitantes; t) 47 (quarenta e sete) Vereadores, nos Municpios de mais de 4.000.000 (quatro milhes) de habitantes e de at 5.000.000 (cinco milhes) de habitantes; u) 49 (quarenta e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 5.000.000 (cinco milhes) de habitantes e de at 6.000.000 (seis milhes) de habitantes; v) 51 (cinquenta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 6.000.000 (seis milhes) de habitantes e de at 7.000.000 (sete milhes) de habitantes; w) 53 (cinquenta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 7.000.000 (sete milhes) de habitantes e de at 8.000.000 (oito milhes) de habitantes; e x) 55 (cinquenta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 8.000.000 (oito milhes) de habitantes; V - subsdio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais fixado por lei de iniciativa da Cmara Municipal, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Os subsdios de Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios Municipais, a exemplo do que acontece com os membros da cpula do Executivo do Estado, sero fixados por lei de iniciativa da Cmara de Vereadores. Valem, aqui, os mesmos comentrios feitos ao 2 do art. 27.

VI - o subsdio dos Vereadores ser fixado pelas respectivas Cmaras Municipais em cada legislatura para a subsequente, observado o que dispe esta Constituio, observados os critrios estabelecidos na respectiva Lei Orgnica e os seguintes limites mximos: a) em Municpios de at dez mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a vinte por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; b) em Municpios de dez mil e um a cinquenta mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a trinta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; c) em Municpios de cinquenta mil e um a cem mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a quarenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; 82

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d) em Municpios de cem mil e um a trezentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a cinquenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; e) em Municpios de trezentos mil e um a quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a sessenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; f) em Municpios de mais de quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a setenta e cinco por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; Comentrio: A Emenda Constitucional n 25/00 revogou o sistema imposto pela Emenda Constitucional n 19/98 para a fixao de subsdios de Vereadores. Pela EC n 19/98, tais subsdios seriam fixados por lei de iniciativa da Cmara Municipal, em valor limitado ao mximo de 75% dos subsdios estabelecidos para Deputados Estaduais. Pela nova redao, imposta pela EC n 25/00, volta a impossibilidade de alterao de subsdios na mesma legislatura. O instrumento de fixao deixa de ser, necessariamente, a lei. Nas alneas, o limite geral de 75% dos subsdios dos Deputados Estaduais passa a ser escalonado de acordo com a populao do Municpio, iniciando em 20% daqueles subsdios, para Municpios de at 10.000 habitantes. Os 75% s sero possveis em Municpios com mais de 500.000 habitantes.

VII - o total da despesa com a remunerao dos Vereadores no poder ultrapassar o montante de 5% (cinco por cento) da receita do municpio; Comentrio: Alm dos limites estabelecidos pelos incisos VI e VII, acima, a remunerao do vereador, chamada de subsdio pela EC n 19, se submete a outro, o XI, do art. 37, que o valor do subsdio de Ministro do Supremo Tribunal Federal. VIII - inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio; Comentrio: Incumbe notar que o vereador o nico legislador que no dispe de imunidade formal, ou freedom from arrest, qual seja a proteo contra priso criminal e pro cesso criminal, assegurada aos legisladores federais pelo art. 53, pargrafos. beneficiado, assim, apenas pela imunidade material, prevista no art. 53, caput, ou freedom of speech.

IX - proibies e incompatibilidades, no exerccio da vereana, similares, no que couber, ao disposto nesta Constituio para os membros do Congresso Nacional e, na Constituio do respectivo Estado, para os membros da Assembleia Legislativa; X - julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia; XI - organizao das funes legislativas e fiscalizadoras da Cmara Municipal; XII - cooperao das associaes representativas no planejamento municipal; XIII - iniciativa popular de projetos de lei de interesse especfico do Municpio, da cidade ou de bairros, atravs de manifestao de, pelo menos, cinco por cento do eleitorado; XIV - perda do mandato do Prefeito, nos termos do art. 28, 1. Art. 29-A. O total da despesa do Poder Legislativo Municipal, includos os subsdios dos Vereadores e excludos os gastos com inativos, no poder ultrapassar os seguintes percentuais, relativos ao o somatrio da receita tributria e das transferncias previstas no 5 do art. 153 e nos arts. 158 e 159, efetivamente realizado no exerccio anterior: I - 7% (sete por cento) para Municpios com populao de at 100.000 (cem mil) habitantes; II - 6% (seis por cento) para Municpios com populao entre 100.000 (cem mil) e 300.000 (trezentos mil) habitantes; III - 5% (cinco por cento) para Municpios com populao entre 300.001 (trezentos mil e um) e 500.000 (quinhentos mil) habitantes; 83

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IV - 4,5% (quatro inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com populao entre 500.001 (quinhentos mil e um) e 3.000.000 (trs milhes) de habitantes; V - 4% (quatro por cento) para Municpios com populao entre 3.000.001 (trs milhes e um) e 8.000.000 (oito milhes) de habitantes; VI - 3,5% (trs inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com populao acima de 8.000.001 (oito milhes e um) habitantes. Comentrio: Este novo artigo, inserido pela Emenda Constitucional n 25/00 e mais tarde modificado pela EC n 58/09, de acordo com a tcnica imposta pela Lei Complementar n 95, de 1998 (insero com numerao repetida, acrescida de letra indicando o novo dispositivo), estabelece limites mximos de despesa com o Poder Legislativo Municipal. importante notar que os limites dizem respeito s despesas com a Cmara de Vereadores, no apenas s despesas com os Vereadores, e, tambm, que esto excludos os gastos com inativos das Cmaras. Os incisos determinam que esse limite de despesa v de 8% do total de receitas, por ano, para Municpios com populao de at 100.000 habitantes, at 5%, para Municpios com populao acima de 500.000 habitantes.

1o A Cmara Municipal no gastar mais de setenta por cento de sua receita com folha de pagamento, includo o gasto com o subsdio de seus Vereadores. Comentrio: Este pargrafo estabelece um percentual geral para todas as despesas municipais com folha de pagamento, includos os gastos com servidores do Executivo, do Legislativo, Prefeito, Vice-Prefeito e Vereadores. Esse percentual de 70% da receita. A desobedincia a essa ordem implica crime de responsabilidade, que poder levar cassao do mandato do Prefeito, segundo o 3 deste artigo.

2o Constitui crime de responsabilidade do Prefeito Municipal: Comentrio: Este pargrafo, tambm resultado da Emenda Constitucional n 25/00, tipifica, como crime de responsabilidade, os atos do Prefeito Municipal que repasse s despesas do Poder Legislativo local mais do que os percentuais previstos nos incisos deste artigo, ou que no envie o repasse ao Legislativo at o dia vinte de cada ms - o que uma forma de impedir que o Prefeito pressione a Cmara Municipal, retendo as dotaes oramentrias a ela endereadas - ou, finalmente, que envie menos do que o percentual fixado neste artigo.

I - efetuar repasse que supere os limites definidos neste artigo; II - no enviar o repasse at o dia vinte de cada ms; ou III - envi-lo a menor em relao proporo fixada na Lei Oramentria. 3 Constitui crime de responsabilidade do Presidente da Cmara Municipal o desrespeito ao 1o deste artigo. Comentrio: Se o 2 estabelece como crime de responsabilidade os atos l descritos em relao ao Poder Legislativo municipal, este pargrafo, tambm inserido pela EC n 25/00, trata tambm como crime de responsabilidade a conduta de Prefeito Municipal que destine s despesas de pessoal do Municpio, tanto do Executivo quanto do Legislativo, mais do que 70% das receitas municipais.
o

Art. 30 - Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei; 84

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IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual; V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial; VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, programas de educao infantil e de ensino fundamental; VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao; VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano; Comentrio: As normas urbansticas so de ordem pblica, sem que se possa contrapor direito adquirido.

IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual. Art. 31 - A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo Municipal, mediante controle externo, e pelos sistemas de controle interno do Poder Executivo Municipal, na forma da lei. Comentrio: Preserva-se aqui, em relao ao legislativo municipal, a dupla funo constitucional tpica dos Poderes Legislativos: a legislativa e a fiscalizadora.

1 - O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver. Comentrio: Note que o 4deste artigo impede que o Municpio crie tribunal de contas municipais a partir de 5/10/1988. 2 - O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal. Comentrio: H, portanto, nesse parecer prvio, uma carga vinculante relativa, j que exige um quorum especial para ser vencido.

3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei. Comentrio: Configura o que Hely Lopes Meirelles chama de controle externo popular.

4 - vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas Municipais. Comentrio: Como resultado, os Municpios como So Paulo e Rio de Janeiro, que dispunham dessas estruturas em 5 de outubro de 1988, permanecem com elas. Os demais de vem se valer dos Tribunais de Contas dos Estados para auxlio ao Legislativo local no controle externo, ou dos Conselhos de Contas.

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CAPTULO V DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS SEO I DO DISTRITO FEDERAL Interpretao: O Distrito Federal entidade federativa autnoma e atpica, enfeixando, como regra, as competncias que a Constituio Federal Atribui aos estados e aos Municpios, tanto na rea tributria cumulativa. regido por uma Lei Orgnica, com estatura de norma constitucional local e que, por isso impugna por inconstitucionalidade toda e qualquer lei ou norma distrital com ela colidente. A exemplo de Estados e Municpios, no est sujeito a nenhuma subordinao Unio. Hospeda, tambm, seis estruturas organizadas e mantidas pela Unio: o poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, a Polcia Civil, a Polcia Militar e o Corpo de Bombeiros Militar. Comentrio: Distrito Federal: o Distrito Federal sucedeu o Municpio neutro, antiga sede do governo Entidade federativa: o Distrito Federal entidade federativa dotada de autonomia, com competncias que, em regra, combinam as estaduais e as municipais.

Art. 32 - O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio. Comentrio: Diviso e Municpios: o DF no pode ser dividido em municpios, o que implica dizer que as eventuais subdivises existentes sero meramente administrativas. Lei Orgnica do Distrito Federal: a lei mxima do DF a Lei Orgnica. Segundo o Supremo Tribunal Federal, a Lei Orgnica do Distrito Federal detm nvel hierrquico de Constituio Estadual, pelo que o conflito entre leis distritais e a Lei Orgnica do Distrito Federal caso de inconstitucionalidade, no de ilegalidade. Segundo esse Tribunal, a Lei Orgnica equivale, em fora, autoridade e eficcia jurdicas, a um verdadeiro estatuto constitucional, essencialmente equiparvel s Constituies promulgadas pelos Estados-Membros. Processo Legislativo: a elaborao da Lei Orgnica do Distrito Federal no apresenta fase executiva, pelo que no est sujeita a sano ou veto do Governador do Distrito Federal, e a promulgao ser feita pela prpria Cmara Legislativa do Distrito Federal. Condicionamento: a imposio constitucional federal de dois turnos, maioria de dois teros e interstcio mnimo de dez dias, mostra o condicionamento do poder constituinte derivado decorrente, a partir de cujo exerccio se elaborar a Lei Orgnica do DF. Sujeio aos princpios constitucionais: os Deputados Distritais, na elaborao da Lei Orgnica do Distrito Federal, devero respeitar e preservar os princpios estabelecidos ao DF expressamente pela Constituio Federal (princpios estabelecidos), como nos arts. 32, 37, 150, 147 e 155, e tambm os princpios endereados Unio, mas aplicveis, tambm, ao Distrito Federal (princpios extensveis), como nos arts. 62, 2, 84, e relativamente ao processo legislativo, nos arts. 61 a 69.

1 - Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e Municpios. Comentrio: Competncia cumulativa: por no poder ter diviso em Municpios, o Distrito Federal rene em si as competncias reservadas a esses e aos Estados. Excees competncia legislativa: nem todas as competncias legislativas estaduais so exercitveis pelo Distrito Federal. Quando organizao judiciria, do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica, da Polcia Militar, do Corpo de Bombeiros Militar e da Polcia Civil, o Estado detm competncia para legislar a respeito, mas o Distrito Federal no, j que so, todos, matria de legislao federal, segundo os arts. 21, XIII e XIV; 22, XVII; e 48, IX.

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2 - A eleio do Governador e do Vice-Governador, observadas as regras do art. 77, e dos Deputados Distritais coincidir com a dos Governadores e Deputados Estaduais, para mandato de igual durao. Comentrio: Simetria com o modelo federal: a aplicao subsidiria do art.77, que se refere eleio de Presidente da Repblica e Vice-Presidente da Repblica implica que, nos Estados: a) a eleio do Governador implica a do Vice-Governador com ele registrado; b)ser considerado eleito Governador o candidato que obtiver a maioria absoluta dos votos vlidos, no computados os em branco e os nulos; c) a filiao partidria obrigatria; d) se nenhum candidato obtiver maioria absoluta na primeira votao, far-se- segundo turno entre os dois mais votados; e) se, antes do segundo turno, ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato a Governador, ser chamado o terceiro colocado; f) no caso de empate, considera-se eleito Governador o candidato mais idoso.

3 - Aos Deputados Distritais e Cmara Legislativa aplica-se o disposto no art. 27. Comentrio: Norma extensiva: a previso impe aos Deputados Distritais os direitos, vedaes, proibies e prerrogativas dos parlamentares federais, determina o pagamento por subsdios em parcela nica, indica a forma de clculo da composio da Cmara Legislativa do Distrito Federal, d a esse rgo o poder de organizar os seus servios, sua polcia e de elaborar o seu regimento e ompe que se adote a iniciativa popular no processo legislativo distrital.

4 - Lei federal dispor sobre a utilizao, pelo Governo do Distrito Federal, das polcias civil e militar e do corpo de bombeiros militar. Comentrio: Estruturas federais: essa previso tem a sua razo no fato de essas trs corporaes serem rgos federais, organizados e mantidos pela Unio (art. 21, XIV).

SEO II DOS TERRITRIOS Interpretao: Os Territrios Federais so autarquias territoriais federais, integram a Unio (art. 18, 2), tm governador nomeado pelo Presidente da Repblica e cuja posse depende de aprovao do Senado Federal (arts. 52, III, c, combinado com o art. 84, XIV), no tm capacidade tributria (art. 147) e no detm autonomia.

Art. 33 - A lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos Territrios. Comentrio: Lei federal: essa Lei ordinria e federal. A lei que criar cada Territrio Federal, contudo, dever ser federal e complementar, vista do que consta no art. 18, 3. Judicirio: o Judicirio que ir atuar nos Territrios Federais o federal que atua no Distrito Federal.

1 - Os Territrios podero ser divididos em Municpios, aos quais se aplicar, no que couber, o disposto no Captulo IV deste Ttulo. Comentrio:

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Municpios: por conta dessa previso, tem-se que a criao de um Territrio Federal no repercute na posio constitucional e federativa do municpio, inclusive no que toca a parte tributria pelo que consta o art. 147. Competncia: os Municpios localizados em Territrios Federais continuam detendo todas as competncias constitucionais federais de que so normalmente detentores.

2 - As contas do Governo do Territrio sero submetidas ao Congresso Nacional, com parecer prvio do Tribunal de Contas da Unio. Comentrio: Contas: as contas dos Territrios Federais sero analisadas pelo Congresso Nacional, com parecer do Tribunal de Contas da Unio. O Tribunal de Contas do Distrito Federal no detm essa competncia, por ser rgo distrital, e no federal no Distrito Federal, como o so o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica.

3 - Nos Territrios Federais com mais de cem mil habitantes, alm do Governador nomeado na forma desta Constituio, haver rgos judicirios de primeira e segunda instncia, membros do Ministrio Pblico e defensores pblicos federais; a lei dispor sobre as eleies para a Cmara Territorial e sua competncia deliberativa. Comentrio: Governador nomeado: todo e qualquer Territrio Federal ter governador nomeado, como bem o indica a locuo alm de , nesse pargrafo. Judicirio, Ministrio Pblico e Defensoria: qualquer Territrio Federal ter atuao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica. Como a redao bem indica, a diferena que, nos Territrios com mais de cem mil habitantes, esses rgos e agentes pblicos estaro atuando no local, sendo que, nos demais, atuaro a partir do Distrito Federal. A referncia existncia de rgos judicirios e no de um tribunal, e de membros do Ministrio Pblico e no a um Ministrio Pblico enquanto instituio, deixa clara essa condio.

CAPTULO VI DA INTERVENO Comentrio: Interveno: interveno um ato poltico que consiste na incurso da entidade interventora nos negcios da entidade que suporta a interveno. medida excepcional de defesa do Estado Federal. Objetivo e hipteses: Alexandre de Moraes leciona que a interveno consiste em medida Excepcional de supresso temporria da autonomia de determinado ente federativo, fundada em hipteses taxativamente previstas no texto constitucional, e que visa unidade e preservao da soberania do Estado Federal e das autonomias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Interventor: o agente poltico que comanda os atos relativos interveno federal, sendo escolhido pelo Presidente da Repblica ou pelo Governador do Estado, conforme se cuide de interveno federal ou estadual. Nem toda interveno federal ter interventor nomeado, como se depreende da redao do art. 36, 1. Apreciao pelo Legislativo: o art. 36, 1, determina que o decreto de interveno ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assembleia Legislativa do Estado, conforme se trate de interveno federal ou estadual. A apreciao pelo Congresso Nacional est repetida no art. 49, IV. H contudo, excees a essa competncia Legislativa, como indica o art. 36, 3. Neste dispositivo h a previso de decretao de interveno federal no sujeita aprovao congressual. Competncia: a decretao da interveno federal ato de exclusiva competncia do Presidente da Repblica ou de Governador de Estado. A previso da competncia do Presidente da Repblica encontra-se no art. 84, X.

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Art. 34 - A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: Comentrio: No-interveno: a redao mostra claramente que a regra a no-interveno. Esta se dar, na lio de Jos Afonso da Silva, quando da ocorrncia de situaes crticas que pem em risco a segurana do Estado, o equilbrio federativo, as finanas estaduais e a estabilidade da ordem constitucional.

I - manter a integridade nacional; Comentrio: Secesso: a Federao no admite secesso de seus membros, j que "unio indissolvel", no dizer do art. 1 , caput. Para Pinto Ferreira, no apenas a secesso que vulnera a integridade nacional, mas tambm a autorizao de ingresso ou permanncia de foras estrangeiras em territrio nacional, dada por uma unidade da Federao. Em qualquer desses casos, o Presidente da Repblica decreta a interveno ex jure proprio, ou seja, em carter discricionrio, podendo sua omisso configurar crime de responsabilidade, nos termos do art. 85, I.

II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; Comentrio: Invaso estrangeira: a nica hiptese constitucional de presena estrangeira no territrio nacional a permanncia temporria, autorizada pelo Presidente da Repblica, na hiptese do art. 84, XXII. Discricionariedade: tambm nesta hiptese, o Presidente da Repblica age independentemente de provocao, atuando, como bem observa Enrique Ricardo Lewandowsky, como comandante supremo das Foras Armadas. A sua omisso tambm conduz, como no caso do inciso anterior, responsabilizao. Obviamente, no necessrio aqui que se cumpra a formalidade do art. 84, XIX, que exige a interveno do Congresso Nacional para a declarao de guerra formal. A invaso ato de emergncia, que requer resposta urgente. Requisio: no se exige que a unidade da Federao que esteja sendo invadida requisite a interveno. Invaso: Ser invaso, para esses fins, tanto a de foras militares hostis quanto a de contingentes de estrangeiros sem os pressupostos de entrada em nosso territrio, como afirma Pontes de Miranda. O poder de repelir invaso, finalmente, segundo Joo Barbalho, tambm o de impedir ou evit-la, se ainda no tentada ou iminente. Unidade da Federao: por "unidade da Federao" entenda-se, alm de Estados, tambm Municpios e o Distrito Federal. Os Municpios, apesar de serem entidades federativas, no esto includos nas hipteses desse inciso, j que a interveno, nesses casos, ser estadual.

III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; Comentrio: Ordem pblica: no qualquer perturbao da ordem que torna lcita a intromisso do governo central nos negcios internos das unidades da Federao. Segundo Enrique Ricardo Lewandowski, ela somente se justifica caso no possa ser debelada pelas autoridades locais ou se estas, por qualquer razo, no queiram faz-lo. Outra compreenso deste inciso levaria, como nota Manoel Gonalves Ferreira Filho, ao esvaziamento da autonomia estadual. O comprometimento da ordem pblica h que ser fora do comum, excepcional.

IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; Comentrio: Livre exerccio: Os Poderes so independentes e harmnicos entre si (art. 2) e existem, a partir dos mesmos princpios, nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, com a exceo de 89

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que, nestes, no h Judicirio. Sob este fundamento, a ao do Presidente da Repblica no livre, mas condicionada solicitao do Poder coacto ou impedido, se forem o Executivo ou o Legislativo, e de requisio do Supremo Tribunal Federal, se for o Judicirio, conforme o art. 36, I. Poderes: esto compreendidos os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio dos estados e do Distrito Federal.

V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: Comentrio: Unidade da Federao: por unidade da Federao entenda-se Estados e Distrito Federal. Os Municpios, apesar de serem entidades federativas, no esto includos nas hipteses desse inciso, j que a interveno, nesses casos, ser estadual. a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; Comentrio: Dvida fundada: dvida fundada aquela constituda de compromissos de exigibilidade superior a 12 meses, contrada para equilibrar o oramento. Nos termos do art. 98 da Lei n 4.320/1967, Dvida fundada compreende os compromissos de exigibilidade superior a doze meses, contrados para atender a desequilbrio oramentrio ou financiamentos de obras e servios pblicos.

b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei; Comentrio: Repartio tributria: os Estados devem entregar aos Municpios 50% (cinquenta por cento) do produto da arrecadao do imposto estadual sobre propriedade de veculos automotores licenciados em seu territrio, 25% (vinte e cinco por cento) do imposto estadual sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicaes (art. 158, III e IV).

VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; Comentrio: Subsidiariedade: a doutrina preleciona que a interveno federal, no caso de recusa execuo de lei federal, somente admissvel quando no couber soluo judiciria para o caso. Prover: "prover" vem do latim providere, que, na Constituio, tem o sentido de providenciar ou tomar providncia. Assim, a interveno por este fundamento tem por fim fazer com que se execute lei federal, ordem judicial ou deciso judicial. A execuo de lei federal no pode ser negada por Estados ou pelo Distrito Federal, nem sob o pretexto de que seriam inconstitucionais, pois, neste caso, necessrio que haja a discusso da matria no Poder Judicirio, pelas vias competentes. Condicionamento representao: a decretao da interveno federal, pelo Presidente da Repblica, nesse caso, depende de representao do Procurador-Geral da Repblica ao Supremo Tribunal Federal, conforme o art. 36, III, na redao dada pela Emenda n 45. Se provida essa representao, o Presidente dever decretar a interveno; se desprovida, estar proibido de faz-lo. Competncia: na segunda parte do descumprimento de ordem ou deciso judicial, preciso que se veja, inicialmente, que essa recusa pode ser a ordem ou deciso de juiz ou tribunal federal ou estadual, porque o Judicirio uno. Nesses casos, a decretao de interveno depender de requisio do STF, do STJ ou do TSE. Ordem e deciso: "ordem" qualquer mandamento ou determinao; "deciso", o final em um processo, quer sentena, quer acrdo. Recusa de execuo de Lei Federal: em tese, a recusa de autoridade estadual ou distrital em dar execuo a lei federal dever estar calada na alegao de que tal lei da Unio incursiona, em matria de competncia legislativa do prprio Estado ou do DF, estando contaminada, assim, de 90

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inconstitucionalidade formal. A recusa de aplicao dessa lei estaria amparada, assim, na defesa da competncia legislativa do Estado.

VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: Comentrio: Princpios constitucionais sensveis: a violao desses princpios, classificados como princpios constitucionais sensveis, fundamenta a ao de inconstitucionalidade interventiva, movida de acordo com o art. 36, III. A violao pode acontecer na elaborao da Constituio Estadual ou Lei Orgnica do Distrito Federal, pelas respectivas legislaes ou por ato de agente poltico nessas entidades federativas, ou na edio de ato legislativo ou executivo estadual ou distrital.

a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; Comentrio: Forma republicana: a forma republicana caracteriza-se pela existncia de trs Poderes independentes e harmnicos, pela limitao dos mandatos e pela possibilidade de responsabilizao dos dirigentes. Regime democrtico: o regime democrtico aquele cuja fonte do poder o povo, e cujas instituies e respectivos processos reconhecem, preservam e prevem instrumentos de democracia direta e de democracia representativa.

b) direitos da pessoa humana; Comentrio: Direitos da pessoa humana: tais direitos esto identificados ao longo da Constituio Federal, principalmente nos arts. 5, 7, 12, 14, 37, 40, 150, 226, 227 e 232, mas compreendem, tambm, aqueles que decorram do regime constitucional, do sistema constitucional e dos tratados internacionais firmados pelo Brasil, de acordo com o 2 do art. 5.

c) autonomia municipal; Comentrio: Autonomia municipal: est assegurada no art. 18, caput, e garantida por instrumentos constitucionais, principalmente os relacionados nos arts. 29 a 31, 150 e 156.

d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; Comentrio: Moralidade administrativa: Princpio da moralidade administrativa e da publicidade esto expressamente previstos no caput, do art. 37.

e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 29, que estabeleceu a vinculao de recursos para a sade, inseriu o descumprimento dessa vinculao como hiptese autorizadora de interveno federal. Vinculao oramentria educao: o art. 212 obriga que os Estados e o Distrito Federal apliquem, pelo Menos, 25% (vinte e cinco por cento) de sua receita de impostos, includas as transferncias constitucionais. 91

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Vinculao oramentria sade: imposta por Emenda, a redao nova do art. 198, 2, obriga vinculao de recursos oramentrios dos Estados e do Distrito Federal.

Art. 35 - O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando: Comentrio: Hipteses taxativas: esse dispositivo regula as hipteses de interveno estadual em Municpios, ou a interveno federal nos Municpios situados em Territrio Federal. O texto constitucional federal esgota o assunto, no sendo admitido pela Constituio Federal que os Estados, nas suas Constituies, firmem outras prescries ou outras hipteses.

I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida fundada; Comentrio: Dvida fundada: dvida fundada aquela constituda de compromissos de exigibilidade superior a 12 meses, contrada para equilibrar o oramento. Nos termos do art. 98 da Lei n 4.320/1967, dvida fundada compreende os compromissos de exigibilidade superior a doze meses, contrados para atender a desequilbrio oramentrio ou financiamentos de obras e servios pblicos.

II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei; Comentrio: Moralidade administrativa: Princpio da moralidade administrativa e da publicidade esto expressamente previstos no caput, do art. 37.

III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade; Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 29 autorizou a interveno estadual em Municpio que no aplique na sade os recursos que passaram, por essa Emenda, a ser vinculados. Vinculao oramentria educao: o art. 212 obriga que os municpios apliquem, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) de sua receita de impostos, includas as transferncias constitucionais. Vinculao oramentria sade: imposta por emenda, a redao nova do art. 198, 2, obriga vinculao de recursos oramentrios dos Estados e do Distrito Federal.

IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial. Comentrio: Ao de inconstitucionalidade interventiva estadual: essa representao ser formulada pelo Procurador-Geral de Justia e qualificada como ao de inconstitucionalidade interativa estadual, cujo objetivo garantir o respeito, pelos Municpios, dos princpios fundamentais da Constituio do Estado.

Art. 36 - A decretao da interveno depender: Comentrio:

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Condicionamento: as hipteses no relacionadas nesse artigo no esto sujeitas a procedimento ou formalidade para validar a decretao da interveno, ficando, ento, sujeitas discricionariedade do Presidente da Repblica ou do Governador do Estado, conforme o caso, e ao controle dos respectivos Poderes Legislativos. Nas hipteses sujeitas a esse artigo, a formalidade essencial a sua supresso implica a inconstitucionalidade da medida, independentemente de pronunciamento do Legislativo, e sujeita a autoridade executiva decretante a processo por crime de responsabilidade.

I - no caso do art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto ou impedido, ou de requisio do Supremo Tribunal Federal, se a coao for exercida contra o Poder Judicirio; Comentrio: Solicitao: se a coao for exercida contra o Poder Legislativo Estadual, a solicitao ser realizada pelo presidente da Assembleia Legislativa e dirigida ao Presidente da Repblica. Se contra o Poder Executivo Estadual, a formulao ser do Governador do Estado, dirigida ao Presidente da Repblica. Se a coao for exercida contra o Poder Judicirio Estadual, a requisio no ser formulada pelo Presidente do Tribunal de Justia, mas pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal, o que se consubstancia em aplicao do princpio da jurisdio nacional. Nos casos de solicitao, o Presidente da Repblica poder decretar a interveno ou no; no caso de requisio, est obrigado a decretar a medida. Decretao da interveno: no caso de solicitao, a decretao facultativa ao Presidente da Repblica. No caso de requisio, obrigatria. No caso de solicitao, o decreto de interveno ser, aps editado, submetido ao Congresso Nacional, para aprovao. Jurisdio nacional: a parte final do dispositivo, quando sujeita a interveno federal por coao contra o Judicirio Estadual requisio do Supremo Tribunal Federal, assegura o princpio da jurisdio nacional ou da unidade da jurisdio.

II - no caso de desobedincia a ordem ou deciso judiciria, de requisio do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral; Comentrio: Competncia: a requisio deve ser endereada ao Presidente da Repblica. Decretao: em todos os casos da requisio, a decretao da interveno pelo Presidente (art. 84, X) compulsria.

III - de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal. Comentrio: Reforma do Poder Judicirio: a reforma do Judicirio transferiu a ao de executoriedade de lei federal da competncia do Superior Tribunal de Justia para a do Supremo Tribunal Federal. A razo desse deslocamento reside na discusso da competncia legislativa para a edio da lei federal. A recusa de execuo de lei federal lastreia-se na argumentao de invaso, pela Unio, da competncia legislativa estadual. Como o deslinde da questo impe o exame do regime constitucional da competncia para legislar, o deslocamento da competncia operado pela Emenda n 45 recuperou o tecnicismo e a coerncia da previso para julgar a representao do Procurador-Geral da Repblica. Ao de inconstitucionalidade interventiva: essa representao oferecida pelo ProcuradorGeral da Repblica, no caso de ato dito como lesivo a princpio constitucional sensvel (art. 34, VII), tem legitimao ativa exclusiva, e somente leva interveno federal no caso de provimento, no estando sujeita apreciao do Congresso Nacional. Compulsoriedade: o provimento pelo Supremo Tribunal Federal obriga o Presidente da Repblica a decretar a interveno, sob pena de cometimento de crime de responsabilidade, nos termos do art. 85, caput. Discricionariedade: a ao do Procurador-Geral da Repblica, na propositura de representao interventiva, absolutamente discricionria. 93

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Ao de executoriedade de lei federal: a representao do Procurador-Geral da Repblica, no caso de recusa execuo de lei federal, chamada de Ao de Executoriedade de Lei Federal, , aps a Emenda n 45, competncia do Supremo Tribunal Federal. A justificao est em que o descumprimento de lei federal (a rigor tcnico, no de lei federal que se trata, mas de lei nacional, dado que aquela s aplicvel Unio, e esta, a toda a Repblica) discumprimento da prpria Constituio Federal, no que essa autoriza a Unio a produzir leis sobre as matrias que indica, as quais, obviamente, devero ser cumpridas em todo territrio brasileiro, desde que restrita aos limites de sua competncia legislativa, segundo a prpria Constituio. Alm disso, ocorre leso ao princpio federativo, se a recusa do Estado ou do Distrito Federal for imotivada.

1 - O decreto de interveno, que especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo e que, se couber, nomear o interventor, ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assembleia Legislativa do Estado, no prazo de vinte e quatro horas. Comentrio: Interventor: o interventor servidor pblico para todos os fins, sendo tambm figura constitucional e autoridade federal, cujas atribuies dependem do ato interventivo e das instrues que receber da autoridade interventora, Presidente da Repblica ou Governador do Estado. Apreciao legislativa: a apreciao, pelo Congresso, envolve julgamento de mrito, da convenincia e da oportunidade. No-obrigatoriedade do interventor: a redao demonstra claramente que a nomeao do interventor no obrigatria, j que isso ocorrer se couber. A suspenso do ato que levou interveno pode ser suficiente para atender s suas finalidades.

2 - Se no estiver funcionando o Congresso Nacional ou a Assembleia Legislativa, far-se- convocao extraordinria, no mesmo prazo de vinte e quatro horas. Comentrio: Convocao extraordinria: a convocao extraordinria do Congresso Nacional, nesse caso, ser feita pelo Presidente do Senado Federal, na condio de Presidente do Congresso Nacional, nos termos do art. 57, 6, I. Contagem do prazo: o prazo de vinte e quatro horas ser contado da data do decreto de interveno, e significa o prazo para a convocao da sesso extraordinria.

3 - Nos casos do art. 34, VI e VII, ou do art. 35, IV, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pela Assembleia Legislativa, o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade. Comentrio: Dispensa da apreciao legislativa: nos casos de provimento de ao direta de inconstitucionalidade interventiva, ou de ao de executoriedade de lei federal, a decretao da interveno federal no estar sujeita apreciao do Congresso Nacional. Exceo: segundo Enrique Lewandowski, tratando-se de requisio judicial, no poderia o Legislativo obst-la, sob pena de vulnerar o princpio da separao dos Poderes. Entretanto, existinto qualquer vcio de forma ou eventual desvio de finalidade na decretao da interveno, o Congresso Nacional poder suspend-la, a qualquer tempo, com fundamento no art. 49, IV, da Constituio Federal. 4 - Cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes voltaro, salvo impedimento legal. Comentrio: Impedimento legal: so impedimentos a renncia, o fim do mandato, a extino ou a cassao desse mandato.

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CAPTULO VII DA ADMINISTRAO PBLICA Doutrina: Sentido objetivo: consiste na prpria atividade administrativa pelo Estado, por seus rgos e agentes, caracterizando a funo administrativa. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que a prpria gesto dos interesses pblicos, seja por meio da prestao de servios pblicos, seja por sua organizao interna, ou ainda pela interveno no campo privado. A partir da lio de Hely Lopes Meirelles, deve ser grafada com as iniciais minsculas. Sentido subjetivo: designa o conjunto dos agentes, rgos e pessoas jurdicas que tenha incumbncia de executar as atividades administrativas. escrita com as iniciais maisculas. Administrao e Poder Executivo: Jos dos Santos Carvalho Filho alerta que no se pode confundir a Administrao Pblica, em sentido subjetivo, com qualquer dos Poderes estruturais do Estado, sobretudo o Poder Executivo, ao qual se atribui, usualmente, a funo administrativa. necessrio que se ponha em evidncia no o poder, mas a funo administrativa em si, pois, embora seja o Poder Executivo o administrativo por excelncia, h, nos Poderes Judicirio e Legislativo, inmeras situaes de exerccio de funo administrativa, principalmente no tocante organizao dos servidores e dos servios de cada uma dessas estruturas.

SEO I DISPOSIES GERAIS Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: Comentrio: Administrao pblica direta: a Administrao direta o conjunto dos rgos que integram as pessoas federativas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), aos quais foi atribuda a competncia para o exerccio, de forma centralizada, das atividades administrativas. Abrange todos os rgos dos Poderes polticos das pessoas federativas cuja competncia seja a de exercer a atividade administrativa. Na esfera federal, compe-se, no Poder Executivo, da Presidncia da Repblica, composta por rgos como a Casa Militar, a Casa Civil e a Secretaria de Assuntos Estratgicos, rgos diretamente subordinados Presidncia, como Advocacia-Geral da Unio e os Ministrios e suas subdivises. No Legislativo e no Judicirio, as estruturas so definidas pelos seus regimentos e outros atos internos. Nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, a composio guarda simetria com o modelo federal. Administrao pblica indireta: o conjunto das pessoas administrativas vinculadas respectiva administrao direta, tendo como objetivo desempenhar atividades administrativas de forma descentralizada. Sua composio envolve as autarquias, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as fundaes pblicas. Entidades paraestatais: Hely Lopes Meirelles as entende como sendo as pessoas jurdicas de direito privado (o que exclui as autarquias) que recebam amparo oficial do Poder Pblico, como as empresas pblicas, as sociedades de economia mista, as fundaes pblicas e as entidades de cooperao governamental ou servios sociais autnomos, como Sesi, Sesc e Senai. Jos Cretella Junior entende as entidades paraestatais como sendo as autarquias. Celso Antnio Bandeira de Mello as indica como as pessoas colaboradoras que no se preordenem a fins lucrativos, excluindo, assim, as empresas pblicas e sociedades de economia mista. Srgio de Andrade Ferreira as define como pessoas de direito privado integrantes da administrao indireta, excluindo, assim, as autarquias, as fundaes de direito pblico e os servios sociais autnomos. Princpios administrativos: so os postulados fundamentais que inspiram todo o modo de agir da administrao pblica, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho. Representam cnones prnormativos, norteando a conduta do Estado. A partir da opo da Constituio vigente de identificar vrios deles, so divididos, atualmente, em princpios expressos e princpios implcitos ou reconhecidos. Princpios administrativos expressos: so assim classificados por estarem expressamente indicados na Constituio Federal. So o da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.

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Princpio da legalidade: o princpio da legalidade decorre do art. 5, II, e significa que a lei deve ser o fundamento de toda a atuao administrativa. Esse princpio, na lio de Hely Lopes Meirelles, implica a subordinao completa do administrador lei. Princpio da impessoalidade: o princpio da impessoalidade significa que os atos administrativos so imputveis no aos funcionrios que os praticam, mas ao rgo em nome do qual age o funcionrio. Esse entendimento, de Celso Antnio Bandeira de Mello, diverge do de Hely Lopes Meirelles, para quem o princpio da impessoalidade significa que administrao no lcito atuar em relao a uma ou algumas pessoas identificadamente, devendo sua ao ser dirigida para a coletividade. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que o princpio da Impessoalidade objetiva a igualdade de tratamento que a Administrao deve dispensar aos administrados que estejam em situao de igualdade jurdica. Para que isso ocorra, a administrao pblica dever agir exclusivamente para o interesse pblico, e no para o privado. Princpio da moralidade: o princpio da moralidade tem, para Hauriou, o significado de ser um conjunto de regras de conduta tirado da disciplina interior da administrao, sendo que a probidade administrativa uma forma de moralidade. Impe que o administrador pblico no dispensa os preceitos ticos que devem estar presentes em sua conduta. Deve no s averiguar os critrios da convenincia, oportunidade e justia em suas aes, mas tambm distinguir o que honesto do que desonesto. Princpio da publicidade: o princpio da publicidade significa que o Poder Pblico deve agir com transparncia. A publicidade no elemento formador do ato, mas requisito de efi cia e moralidade, pelo que o ato vlido no dispensa a publicao, nem o ato invlido se convalida com ela. Possibilita aos administrados um controle mais efetivo da ao estatal. A Constituio oferece dois instrumentos bsicos para controlar a publicidade administrativa, quais sejam o direito de petio (art. 5, XXXIV, a) e as certides (art. 5, XXXIV, b), alm do habeas data (art. 5, LXXII) e do mandado de segurana (art. 5, LXIX). Princpio da Eficincia: o conceito do autor Alexandre de Moraes para o princpio da eficincia o coloca como o princpio que impe administrao pblica direta e indireta e a seus agentes a persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas competncias de forma imparcial, neutra, transparente, participativa, eficaz, sem burocracia e sempre em busca da qualidade, primando pela adoo dos critrios legais e morais necessrios para a melhor utilizao possvel dos recursos pblicos, de maneira a evitarem-se os desperdcios e a garantir-se maior rentabilidade social. Maria Sylvia Zanella di Pietro salienta que o princpio da eficincia no se sobrepe ao da legalidade, mas est nivelado a ele e aos demais que norteiam a administrao pblica. Para Jos Eduardo Martins Cardozo, a Administrao estar sendo eficiente se aproveitar da forma mais adequada o que se encontra disponvel (ao instrumental eficiente), visando chegar ao melhor resultado possvel em relao aos fins que almeja (resultado final eficiente). Alexandre de Moraes enumera as caractersticas do princpio da eficincia: direcionamento da atividade e dos servios pblicos efetividade do bem comum, imparcialidade, neutralidade, transparncia, participao e aproximao dos servios pblicos da populao (e isso aparece claramente na nova redao do art. 37, 3), eficcia, desburocratizao e busca da qualidade. Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/98 fez duas alteraes na redao deste dispositivo. A primeira a supresso da administrao fundacional j que essa se encontra includa na administrao indireta, sendo desnecessria, e tecnicamente errada, a sua permanncia parte, como estava na redao original. A segunda a incluso do princpio da eficincia, o que dever impor ao servio pblico, na administrao direta e indireta, o dever de trabalhar com produtividade, economicidade, eficincia, presteza e competncia. Princpio da finalidade: o princpio da finalidade no est referido nesse art. 37, porque entende-se que estaria ele j inserido no princpio da legalidade, e que as leis que determinam a atuao pblica no podem consagrar nenhuma outra finalidade que no o interesse pblico. Princpios reconhecidos: So princpios no-expressos na Constituio, mas identificados e aceitos pela doutrina administrativista. So o da supremacia do interesse pblico, da autotutela, da indisponibilidade, da continuidade dos servios pblicos. Princpio da Supremacia do Interesse Pblico: na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, as atividades administrativas so desenvolvidas pelo Estado para benefcio da coletividade. Mesmo quando age em vista de um interesse estatal imediato, o fim ltimo da sua ao deve ser voltado para o interesse pblico. Desse modo, no o indivduo em si o destinatrio da atividade administrativa, mas sim o grupo social como um todo. Cuida-se, assim, do primado do interesse pblico. O indivduo tem que ser visto como integrante da sociedade, no podendo seus direitos, em regra, ser equiparados aos direitos sociais.

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Princpio da autotutela: Consiste na obrigao de a administrao rever seus atos, quando eivados de erro, devendo, portanto, restaurar a legalidade e a regularidade de sua ao. A administrao, para essa ao, no precisa ser provocada, podendo faz-lo de oficio, segundo j reconheceu o Supremo Tribunal Federal, nas Smulas n 346 e 473. Princpio da indisponibilidade: os bens e interesses pblicos no pertencem Administrao nem a seus agentes, cabendo-lhes apenas geri-los e conserv-los. Por esse princpio, a Administrao no tem a livre disposio de bens e interesses pblicos, porque atua em nome de terceiros. Princpio da continuidade dos servios pblicos: impede a interrupo dos servios pblicos e o consequente prejuzo nos interesses dos administrados. A imposio de limites greve dos servidores pblicos (art. 37, VII) reflexo da aplicao destes princpios. Princpio da razoabilidade: Lucia Valle Figueiredo ensina que a razoabilidade vai se atrelar congruncia lgica entre as situaes postas e as decises administrativas. Esse princpio, portanto, impe conduta da administrao pblica o atrelamento a parmetros de aceitabilidade dessa ao estatal. Tem-se, aqui, um aprofundamento do princpio da legalidade, pois aes permitidas pela lei podem no ser razoveis, e, mesmo, a prpria atitude de legislar e a forma de legislar podem ser lesivos razoabilidade.

I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; Comentrio: Cargo pblico: o lugar dentro da organizao funcional da Administrao direta e de suas autarquias e fundaes pblicas que, ocupado por servidor pblico, tem funes especficas e remunerao fixada em lei ou diploma a ela equivalente, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho. Digenes Gasparini o define como o menor centro hierarquizado de competncia da Administrao direta, autrquica e fundacional pblica, criado por lei ou por resoluo, com denominao prpria e nmero certo. Os cargos pblicos podem ser vitalcios, efetivos e em comisso. Cargo vitalcio: Oferecem maior garantia de permanncia ao seu ocupante. A perda do cargo depende de deciso judicial, no sendo passvel, portanto, dessa sano a partir de processo administrativo. So vitalcios os cargos no Judicirio (no primeiro grau, aps dois anos, segundo o art. 95, I), de membro do Ministrio Pblico (art. 128, 5, I, a) e nos Tribunais de Contas (art. 73, 3). Cargo efetivo: revestem-se de carter de permanncia, e admitem sua perda a partir de processo administrativo ou judicial, constituindo a grande maioria dos cargos na Administrao direta. Cargo em comisso: So de ocupao transitria, cujos ocupantes so nomeados e exonerados ad nutum, ou seja, a critrio da autoridade competente. Funo pblica: a atividade em si mesma, ou seja, ainda na lio de Carvalho Filho, funo sinnimo de atribuio e corresponde s inmeras tarefas que constituem o objeto dos servios prestados pelos servidores pblicos. Emprego pblico: o lugar na organizao funcional ocupado por empregado pblico, ou seja, por agente sob regime trabalhista, na Administrao indireta. Acessibilidade: Os cargos pblicos so acessveis aos brasileiros, natos e naturalizados, e aos estrangeiros, segundo a redao dada pela Emenda 19. Excees acessibilidade: Os cargos referidos no art. 12, 3, so privativos de brasileiros natos. Lei ordinria vai definir outras situaes, cujos cargos sero acessveis a estrangeiros, nos termos deste dispositivo. Professores, tcnicos e cientistas: A nova redao do art. 207, 1, imposta pela Emenda Constitucional n 11/96, possibilita a contratao de professores, tcnicos e cientistas estrangeiros por universidades. Lei: A "lei" de que trata a parte final do dispositivo elaborada pela entidade poltica titular do cargo, emprego ou funo pblica, dada a autonomia que lhes assegurada nesta matria, no art. 18, caput e no caput deste art. 37. Segundo Digenes Gasparini, a lei em apreo da iniciativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo (art. 61, 1, II, c) em relao a cargos, empregos e funes nesse Poder. Ser, no entanto, resoluo quando se tratar de criao de cargo do servio administrativo da Cmara dos Deputados (art. 51, IV) e do Senado Federal (art. 52, XIII); lei de iniciativa da presidncia do Tribunal, quando se tratar do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Tribunal Superior do Trabalho, do Tribunal Superior Eleitoral e do Superior Tribunal Militar (art. 96, 11, b); lei de iniciativa do Tribunal de Contas da Unio, pelo seu Presidente, para cargos nesse tribunal 97

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administrativo (art. 73, parte final, combinado com o art. 96, 11, b); lei de iniciativa do Procurador-Geral, quando se tratar de cargos no Ministrio Pblico (art. 127, 2). Acesso a estrangeiros: A nova redao consignada pela Emenda Constitucional n 19 permite que, nos casos e na forma de lei que vir a ser editada, tambm os estrangeiros tenham acesso a cargos, empregos e funes pblicas, por concurso pblico. Essa possibilidade de acesso do estrangeiro a cargo pblico no Brasil, que j existia nas Constituies brasileiras de 1946 e de 1967/69, vem ficar harmnica com a prescrio do art. 5, XIII, que consagra o direito fundamental no Brasil, a qualquer pessoa, a uma profisso, arte ou oficio e tambm liberdade de trabalho. Trata-se, aqui, de uma norma constitucional de eficcia limitada. Na classificao de Jos Afonso da Silva, pode depender, para sua aplicabilidade, da elaborao da lei requerida, regulamentadora desse acesso. Obviamente, as carreiras privativas de brasileiros natos (art. 12, 3) e cargos estratgicos estaro excludos dessa possibilidade de provimento por estrangeiros.

II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; Comentrio: Concurso pblico: procedimento administrativo que tem por finalidade aferir as aptides pessoais e selecionar os melhores candidatos ao provimento de cargo ou emprego pblico. Esse procedimento informado pelos princpios da publicidade, isonomia, seletividade, competitividade e eficincia, a partir dos quais o Poder Pblico chega s pessoas intelectual, profissional e emocionalmente mais aptas para ocupar/exercer funes pblicas. Pode ser realizado a partir de provas, apenas, ou de provas e ttulos. Formas inconstitucionais de concurso pblico: Os concursos pblicos de ttulos so inconstitucionais, por incompatveis com as exigncias dos princpios que regem esses certames. Natureza e complexidade do cargo: O nvel de exigncia do concurso pblico passou a ser, com a Emenda 19, varivel com a natureza e a complexidade do cargo ou funo em disputa. Essa adaptao no poder, contudo, conduzir a tamanha simplificao do certame, para cargos menos complexos, a ponto de abolir a seletividade e a competitividade, j que o princpio do concurso pblico no pode ser abolido, mas apenas adaptado. Provimento derivado vertical: Esse inciso extingue as formas de provimento derivado vertical que impliquem mudana de carreira, como a ascenso, o reenquadramento, a transformao e o acesso. A promoo constitucional, desde que no conduza o servidor para carreira diferente daquela que ocupe, ou para cargo de atribuies ou remunerao expressivamente diferentes do anteriormente ocupado. Provimentos derivados horizontais: Os provimentos derivados horizontais, como a readaptao, e por reingresso, como a reverso, o aproveitamento, a reintegrao e a reconduo, permanecem constitucionais. Estatais: Nas estatais, o concurso pblico tem o significado de processo seletivo, na forma dos respectivos regulamentos internos, sendo necessrio que haja, porm, e necessariamente, competio e igualdade. Nesse sentido, o STF j entendeu que mesmo as estatais referidas no art. 173, 1, esto sujeitas a processo seletivo, que deve ser pblico. Diferenciao por sexo e idade: Diferenciaes com base em idade e sexo, principalmente, so, de regra, inconstitucionais por ferir o art. 7, XXX, a no ser que o rgo que esteja realizando o concurso pblico demonstre que as funes do cargo excluem pessoas de determinadas faixas de idade. Obrigatoriedade: Ensina Digenes Gasparini que o concurso pblico obrigatrio para a seleo dos servidores da Administrao Pblica direta (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e indireta (autarquia, fundao pblica, sociedade de economia mista e empresa pblica). Levantamento tico-social: O levantamento tico-social de candidato em concurso pblico dispensa o contraditrio, no se podendo cogitar quer da existncia de litgio, quer da acusao que vise determinada sano.

III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; 98

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Comentrio: Prazo inicial: a Administrao pode fixar qualquer prazo inicial para o concurso pblico, at dois anos, contados da homologao do resultado final do concurso. Omisso sobre o prazo: se o edital nada disser sobre o prazo, presume-se que fixado pelo teto. Renovao do prazo: a renovao, nica, dever ser no mximo pelo prazo inicialmente determinado (se um ano, por outro; se dois meses, por outros dois meses), segundo a lio dominante na doutrina, com a qual no concordamos, j que a renovao se assenta na discricionariedade do administrador pblico.

IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; Comentrio: Abertura de novos concursos: no proibida a abertura de novos concursos dentro do prazo de validade de outros, mesmo que ainda haja candidato aprovado. A Constituio apenas probe que os aprovados no novo certame sejam convocados antes dos habilitados pelo anterior, durante o prazo de validade daquele.

V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; Comentrio: Exclusividade: pela nova redao, imposta pela Emenda Constitucional n 19. o exerccio das funes de confiana exclusivo de ocupantes de cargos efetivos, de carreira ou isolados. Lei: essa lei ser ordinria, federal estadual, distrital ou municipal, conforme a entidade poltica em cuja estrutura esteja os cargos referidos. Alterao por emenda: a redao da Emenda Constitucional n 19/1998 veio eliminar o aconselhamento contido na redao original da Constituio, em que se dizia que os cargos em comisso e as funes de confiana seriam exercidos, preferencialmente, por servidores de carreira. A nova redao dada pela Emenda citada, tecnicamente superior anterior, estabelece que as funes de confiana so exclusivas de ocupantes de cargo efetivo; em outra passagem, separando os tipos que no deveriam estar juntos, prev que os cargos de provimento em comisso destinem-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento, o que bom, j que o Supremo Tribunal Federal vem decidindo, e a partir dele, outros Tribunais, que no qualquer cargo que pode ser provido em comisso, mesmo que sim esteja previsto em lei, sendo que somente se admite essa forma de provimento para cargos com determinadas atribuies, as quais so, em sntese, as contidas na nova redao desse dispositivo.

VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical; Comentrio: Eficcia plena: o direito associao sindical entedido como norma de eficcia plena, no precisa de regulamentao por legislao para ser exercido. Liberdade: a Constituio, no caput do art. 8, assegura a liberdade de associao sindical. Militar: o Militar, que no mais servidor pblico desde a Emenda n 18, tem tanto a sindicalizao quanto a greve proibidas, a teor do art. 142, 3, IV. Categoria profissional: a criao de sindicato obedece a um de dois critrios: categoria econmica ou categoria profissional. Como o estado no tem finalidade econmica, os sindicatos de servidores pblicos so criados sob o exclusivo critrio da categoria profissional.

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VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; Comentrio: Lei: a lei de que trata esse dispositivo ordinria e especfica, ou seja, dever cuidar exclusivamente de estabelecer termos e limites ao direito de greve do servidor pblico. A lei ser federal, estadual, distrital ou municipal, conforme o contingente de servidores a que se aplique. Regulamentao por medida provisria: parece-nos no ter razo a corrente doutrinria que alega que, por conta dessa alterao de lei complementar para lei ordinria, operada pela Emenda n 19, a greve de servidores poder ser tratada por medida provisria. Isso no possvel em face do que consta no art. 246 da Constituio, que impede o uso da medida provisria para regular artigo alterado por emenda Constituio entre 1 de janeiro de 1995 a 11 de setembro de 2001.

VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso; Comentrio: Igualdade material: a reserva de cargos para deficientes fsicos expresso de ocorrncia constitucional do princpio da igualdade material.

IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico; Comentrio: Servidor temporrio: a hiptese desse inciso baseada na necessidade temporria e no excepcional interesse pblico, pelo que o servidor contratado sob esse fundamento dever s-lo por prazo determinado, necessariamente, sob pena de inconstitucionalidade por leso ao princpio do concurso pblico. Princpios da contratao temporria: so o da determinabilidade do prazo de contratao, da temporariedade da carncia e da excepcionalidade da situao de interesse pblico. Lei: essa lei ordinria, federal, estadual, distrital ou municipal, conforme o caso, por conta da autonomia administrativa assegurada pelo caput do art. 18. Outros princpios: devero ser atendidos, nesses casos, os princpios da razoabilidade e da moralidade. Permanncia no servio: o contratado sob esse fundamento no beneficiado nem pode reivindicar qualquer direito permanncia no servio pblico, sendo impositiva, para isso, a submisso ao concurso pblico de provas ou provas e ttulos.

X - a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices; Comentrio: Subsdios: os subsdios do 4 do art. 39, referidos, so os dos membros do Poder Judicirio, em todos os nveis, dos membros dos Poderes Legislativos, dos Ministros de Estado, Secretrios de Estado, Secretrios Distritais e Secretrios Municipais, dos Chefes dos Poderes Executivos. Lei especfica: dever ser lei ordinria, federal, estadual, distrital ou municipal, conforme o caso, dispondo exclusivamente sobre a remunerao ou valor dos subsdios. Especificaes: a fixao de subsdios por lei conhece diversas excees constitucionais. A dos Ministros do STF ser,efetivamente, fixada em lei (art. 48, XV); a dos membros do Congresso Nacional (art. 49, VII) e do Presidente da Repblica, do Vice-Presidente da Repblica e dosa Ministros de Estado (art. 49 VIII) ser fixada por decreto legislativo do Congresso Nacional. A dos Deputados Estaduais e Deputados Distritais sero fixada por lei ordinria estadual ou distrital, respectivamente (arts. 27, 2, e 32, 3), assim como a dos Chefes de Executivo, Vices e Secretrios (art. 28, 2). Os subsdios dos Prefeitos, Vices e Secretrios Municipais sero fixados por lei ordinria municipal (art. 29, V), mas, os dos Vereadores, por decreto ou resoluo da Cmara Municipal, a teor do art.29, VI. Os subsdios dos Ministros dos Tribunais Superiores decorrem automaticamente do subsdio dos 100

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ministros do STF (art. 93, V), e os dos demais membros do Judicirio sero fixados por leis ordinrias federais ou leis ordinrias estaduais, conforme o caso. Alterao por emenda: com a remoo da paridade de reajustes remuneratrios entre servidores pblicos civis e militares (a expresso servidores pblicos militares desapareceu, passando a ser, a partir da Emenda Constitucional n 18, apenas militares), operada pela Emenda Constituio, ficou regido, nesse dispositivos, apenas a remunerao dos servidores civis e dos agentes pblicos citados no art. 39, 4. A fixao (o estabelecimento da remunerao inicial) e os reajustes exigem, para todos, lei especfica, de acordo com a reserva de iniciativa privativa dos respectivos projetos. firmada tambm, constitucionalmente, a obrigao de reviso geral anual de remunerao. Princpio da periodicidade: Alexandre de Mores alerta para a grande inovao introduzida pela Emenda n 19, qual seja o princpio da periodicidade (garantia constitucional de, pelo menos, uma reviso geral anual de remunerao). A importncia da novidade sentida por decises do STF, anteriores EC n 19, quando aquela Corte negou aos servidores o direito de reajuste ou reviso remuneratria em virtude da inexistncia, na Constituio, de qualquer dispositivo que lhes desse uma data-base. Com a nova redao, o servidor passa a ter direito constitucional a essa reviso geral anual.

XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como li-mite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos; Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a nova redao, imposta pela Emenda n 41, que veiculou a reforma da Previdncia Social, mantm os subsdios de Ministro do Supremo Tribunal Federal como limite geral aos vencimentos, salrios e proventos pagos pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, mas inclui limites especficos para essas entidades federativas. Dessa forma, nos Municpios, o limite para empregados, servidores, agentes polticos do Executivo e do Legislativo e aposentados ser o do subsdio mensal do Prefeito Municipal; nos Estados e no Distrito Federal os limites sero os subsdio mensal do Prefeito Municipal; nos Estados e no Distrito Federal os limites sero os subsdios do Governador (para o Poder Executivo), dos Deputados Estaduais e Distritais (para o Poder Legislativo) e dos Desembargadores dos Tribunais de justia respectivos (para o Poder Judicirio), sendo que, no caso do judicirio, os Desembargadores no podero perceber, como subsdios, mais do que 90,25% dos subsdios de Ministro do STF. Na esfera da Unio, Executivo, Legislativo e Judicirio esto limitados aos subsdios de Ministro do STF. Finalmente, os limites remuneratrios determinados pela Emenda Constituio, nesse dispositivo, so extensivos aos Membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos.

XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo; Comentrio: Noo do dispositivo: esse dispositivo estabelece um teto de vencimento interno s entidades federativas, que, para cargos equivalentes, no poder ser superior aos valores pagos pelo Poder Executivo. Essa igualao no cobre todas as verbas pagas, j que a remunerao final poder, nos Poderes Legislativo e Judicirio, ser superior, pela agregao de vantagens aos vencimentos.

XIII - vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico; 101

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Comentrio: Vinculao: diz o STF que no conceito de vinculao de vencimentos, est nsita a ideia de automatismo nas modificaes da retribuio dos cargos ou empregos pblicos, de modo a acarretar o aumento ou reduo de todos os que esto ligados ao cargo-paradigma, toda vez que a remunerao deste alterada. Equiparao: equiparao e a comparao de cargos com denominao e atribuies diferentes, mas que se quer considerar iguais para fins remuneratrios. Alterao por emenda: com a redao imposta pela Emenda Constitucional n 19, a proibio passa a ser geral, sem excees, eliminando-se assim a possibilidade de atingimento artificial do teto remuneratrio e o acrscimo por concesso de isonomia. A Emenda, ainda, adequou tecnicamente a redao, que passou de "vencimentos", apenas, para "espcies remuneratrias", onde se incluem vencimentos, subsdios e proventos, entre outros.

XIV - os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores; Comentrio: Noo do dispositivo: evita-se, com isso, o chamado "efeito cascata" ou "efeito-repico", pelo qual um reajuste incide sobre a remunerao j reajustada por outro. Alterao por emenda: a redao da Emenda Constitucional n 19 eliminou a ressalva final da redao original, onde se limitava a proibio concesso de acrscimos pecunirios "sob o mesmo ttulo ou idntico fundamento". Com a eliminao, a redao ficou mais ampla e mais tcnica, para atingir quaisquer acrscimos pecunirios reincidentes, a qualquer ttulo.

XV - o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Alterao por emenda: a redao nova dada pela Emenda Constitucional n 18 elimina a referncia que se fazia aos vencimentos dos servidores pblicos civis e militares, com a supresso destes ltimos. Com isso, a regncia imposta pelo inciso em comento passa a valer apenas para os servidores civis. A consequncia, bvia, a querida e buscada pela prpria Emenda n 18: a instaurao de regime constitucional especial para os servidores pblicos militares, federais e estaduais, os quais, inclusive, em virtude das alteraes abaixo, deixam de ser servidores pblicos para serem, de ora em diante, classificados apenas como "militares". A Emenda n 19 tornou os subsdios (de agentes polticos) e os vencimentos (de servidor e empregado pblicos), em regra, irredutveis, mas admitindo, excepcionalmente, reduo, para se enquadrar no teto mximo fixado pelo inciso XI ou para a eliminao de acrscimos pecunirios reincidentes.

XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas; Comentrio: Profissionais de sade: a Emenda Constitucional n 34/2001 permitiu a acumulao remunerada de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisso regulamentada, aumentando a permisso original da Constituio, que a restringia a cargos de mdico. Acumulao remunerada: a literalidade da Constituio Federal e parte da doutrina, como jos dos Santos Carvalho Filho, entendem que a Constituio no probe a acumulao de um cargo, emprego ou funo remunerados com outro, no remunerado.

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Horrio: mesmo as hipteses de acumulao permitidas pela Constituio dependem, como condio preliminar, da compatibilidade de horrio. Sujeio ao teto: mesmo nos casos de acumulao remunerada, o valor final recebido pelo servidor, somadas as duas quantias, no poder exceder o teto constitucional (art. 37, XI). Cargo tcnico ou cientfico: para Joaquim Castro Aguiar, os cargos, para cujo exerccio se exija diploma de curso superior, so considerados tcnicos ou cientficos para efeito de acumulao. Cargo em comisso: aos ocupantes de cargo em comisso, a acumulao s permitida para aquela que exera interinamente. Correlao de matrias: no se exige mais a correlao de matrias para fins de anlise da acumulabilidade. Outras hipteses de acumulao: lm dos casos desse inciso, a Constituio tambm permite a acumulao de cargo de juiz com professor (art. 95, pargrafo nico, I), de membro do Ministrio Pblico com professor (art. 128, 5, II, d) e, expecionalmente, de dois cargos de profissional de sade, que poca da promulgao da atual CF j estivessem sendo acumulados, mesmo que irregularmente. (ADCT, art. 17, 2) Redao: a Emenda Constitucional n 19/1998 corrigiu, nesse dispositivo, a m pontuao da redao original, com a insero de vrgula aps a palavra exceto, no inciso, e tambm de vrgula aps a expresso com outro, na alnea b, j que, no primeiro caso, temos orao intercalada, explicativa, e, no segundo, elipse do substantivo cargo. Teto constitucional: a Emenda n 19 foi a sujeio das remuneraes acumuladas ao teto constitucional previsto no inciso XI, ou seja, o total financeiro percebido pelo servidor que acumula, constitucionalmente, no poder exceder o valor dos subsdios de Ministro do STF. Quanto acumulao de remunerao da ativa com proventos da aposentadoria, o STF j decidiu que isso s possvel se os cargos forem acumulveis na ativa.

XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico; Comentrio: Alterao por emenda: a nova redao deste dispositivo, imposta pela Emenda Constituio n 19/1998, veio alargar ainda mais o mbito da inacumulabilidade, para incluir nas regras, tambm, cargos nas subsidirias de entidades da Administrao indireta e as socoedades controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico. A Emenda Constitucional n 19/1998 tambm estendeu a inacumulabilidade a subsidirias e empresas controladas, mesmo que indiretamente, pelo Poder pblico, eliminando uma brecha normativa que at ento se verificava. Opo: Tribunais Regionais do Trabalho vm decidindo que quando um servidor acumula emprego ou cargo pblicos e opta por um deles a fim de atender s regras de inacumulabilidade previstas na Constituio, tacitamente pediu demisso do outro, apenas fazendo jus aos salrios e s verbas decorrentes da resciso.

XVIII - a administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na forma da lei; Comentrio: Administrao fazendria: gesto de servios pblicos financeiros do Estado, realizada pelos servidores fiscais, nas delegacias fiscais, coletorias, alfndegas, tesouro e secretarias de fazenda. Noo do dispositivo: esse inciso que assegura privilgio interno, administrativo, aos servidores fiscais (em atividade-fim, portanto) dos rgo da administrao Fazendria e aos demais que exeram atividades a ela ligadas. Eficcia: a sujeio lei, na parte final do inciso, deixa claro que esse dispositivo de eficcia limitada, dependendo de lei que determine como se dar a precedncia administrativa aos servidores fiscais da Fazenda.

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Lei: a lei referida no dispositivo ordinria, e ser federal, estadual, distrital ou municipal, conforme os servidores fiscais e a administrao fazendria a que se refira.

XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; Comentrio: Alterao por emenda: com a Emenda Constitucional n 19/1998, recuperou-se a melhor tcnica jurdica para a matria, j que a lei no , nem nunca foi, apta a criar sociedade de economia mista ou empresa pblica, cuja instituio depende de procedimento de registro de pessoa jurdica em junta comercial. Com a nova redao, a lei, desde que especfica, poder criar apenas autarquia. Quanto s empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes, a lei apenas poder autorizar o registro de pessoa jurdica no rgo competente. Lei complementar dever, no caso de fundao, estabelecer em quais reas sua interveno possvel. Na lio de Maria Sylvia Zanella di Pietro, a Emenda n 19 corrigiu uma falha do art. 37, XIX, da Constituio, que exigia lei especfica para a criao de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia e fundao. O dispositivo era criticado porque, em se tratando de entidades de Direito Privado, como a sociedade de economia mista, a empresa pblica e a fundao, a lei no cria a entidade, tal como o faz com a autarquia, mas apenas autoriza a criao, que se processa por atos constitutivos do Poder Executivo e transcrio no Registro Pblico". Lei complementar: lei complementar dever, no caso de fundao, estabelecer em quais reas sua interveno possvel. Fundaes: Digenes Gasparini leciona que as fundaes de direito pblico so criadas pelo Estado atravs de lei. A lei lhes d existncia e personalidade jurdica. Depois de criadas, so institudas e entram em funcionamento mediante a adoo de medidas administrativas. Por essas providncias, expede-se o estatuto e afetam-se os recursos. No so, portanto, necessrias a escritura da instituio e o registro, formalidades necessrias exigidas para a instituio e funcionamento de instituies de direito privado.

XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada; Comentrio: Autorizao: para criar subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, no se poder usar lei. Se isso fosse possvel, a redao seria to clara quanto a do inciso anterior, onde se fala de "lei". Mas, no. Aqui, o que se exige, uma autorizao legislativa, que, por ser autorizao, pressupe um pedido, e que ser uma manifestao do Legislativo diferente de lei, assumindo a forma de decreto legislativo. importante ressaltar, contudo, que h opinies divergentes na doutrina brasileira especializada, estabelecendo que, tambm para a criao de subsidirias, ser necessria lei, do tipo autorizativo. Algumas importantes bancas de concursos pblicos esto seguindo essa orientao na elaborao de suas provas. Autorizao genrica: a Constituio no aceita a autorizao genrica para a criao de subsidirias, exigindo, textualmente, uma autorizao para cada caso.

XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes; Comentrio: Licitao: o procedimento administrativo vinculado por meio do qual os entes da administrao pblica e aqueles por ela controlados selecionam a melhor proposta entre as oferecidas pelos vrios interessados, com dois objetivos, quais sejam a celebrao do contrato, ou a obteno do 104

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melhor trabalho tcnico, artstico ou cientfico, na conceituao de Jos dos Santos Carvalho Filho. Digenes Gasparini define licitao como o procedimento administrativo atravs do qual a pessoa ou ente a isso obrigado seleciona, em razo de critrios previamente estabelecidos, dentre interessados que tenham atendido sua convocao, a proposta mais vantajosa para o contrato ou ato de seu interesse. Natureza jurdica: a licitao procedimento administrativo com finalidade seletiva. Finalidades: as finalidades da licitao, segundo Gasparini, so duas. A primeira a obteno, pelo rgo licitante, da proposta que melhor atenda s suas finalidades. A segunda o Merecimento, aos interessados em contratar, de iguais oportunidades de faz-lo. Princpios: so princpios que informam a licitao: a) legalidade; b) impessoalidade; c) moralidade; d) igualdade; e) publicidade; f) probidade administrativa; g) vinculao ao instrumento convocatrio; h) julgamento objetivo; i) fiscalizao pelo interessado ou por qualquer cidado; j) competitividade; k) padronizao. Objeto: o objeto da licitao pode ser o imediato (a seleo de determinada proposta que melhor atenda aos interesses da administrao) ou o mediato (obra certa, servio, compra, aIienao, locao ou prestao de servios). Competncia legislativa: o estabelecimento de normas gerais sobre licitao matria de lei ordinria nacional, nos termos do art. 22, XXVII. As normas especficas sero estabelecidas por leis federais, estaduais, distritais e municipais. A Unio est proibida pela Constituio Federal de estabelecer normas especficas sobre licitao para Estados, Distrito Federal Municpios. Obrigados a licitar: a Constituio Federal obriga tanto a Administrao direta quanto a indireta da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios a licitar, nos trs Poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio) e tambm nos Tribunais de Contas. Empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes prestadoras de servios pblicos ou exploradoras de atividades econmicas mistas so obrigadas, tambm, a licitar, mas o regime ser estabelecido por lei (art. 173, 1, III), com ateno s peculiaridades da atividade desses entes. Dispensa de licitao: a dispensa de licitao se caracteriza pela circunstncia de que, em tese, poderia o procedimento ser realizado, mas que, pela particularidade do caso, decidiu o legislador ordinrio, com amparo neste dispositivo constitucional, no torn-lo obrigatrio. Casos de dispensa de licitao: a legislao utiliza: a) o critrio do valor (fixado em duas faixas, uma para servios, outra para obras de engenharia); b) as situaes excepcionais (guerra ou grave perturbao da ordem, calamidade pblica, emergncia e a segurana nacional); c) a aquisio de gneros perecveis e obras de arte; d) o desinteresse na contratao; e) no caso de contratao de entidade sem fins lucrativos; f) a disparidade de propostas; g) a interveno no domnio econmico; h) a complementao do objeto; i) as contrataes entre pessoas ligadas mesma administrao; j) a aquisio e locao de imvel; k) os negcios internacionais; l) contratao de remanescente de obras, servios ou fornecimento; m) impresso de dirio oficial e formulrios padronizados; n) aquisio de componentes ou peas originais; o) compras e servios para abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas; p) compra de material pelas Foras Armadas; q) contratao de associao de portadores de deficincia fsica. Inexigibilidade de licitao: so as hipteses legais nas quais a licitao invivel, pela impossibilidade de competio. Casos de inexigibilidade: a legislao prev como hipteses a do fornecedor exclusivo, a de atividade artstica e a dos servios tcnicos especializados. Dispensa versus inexigibilidade: a principal diferena entre essas duas hipteses que, no caso de inexigibilidade de licitao, o processo licitatrio invivel, e no de dispensa de licitao, possvel, mas inconveniente. Tipos de licitao: so, de acordo com o art. 45, 1, da Lei n 8.666/1993: a) menor preo; b) melhor tcnica; c) tcnica e preo; d) maior lance ou oferta. Modalidades de licitao: so, de acordo com o art. 22 da Lei n 8.666/1993: carta-convite, tomada de preos, concorrncia, concurso e leilo. Concorrncia: modalidade de licitao adequada a contrataes de grande vulto, sendo que sua utilizao imposta, a partir da legislao, relativamente a valores determinados, um para obras e servios de engenharia, outro para compras e servios. Em tese, a modalidade de licitao obrigatria para as alienaes imobilirias, as concesses de uso, servios e obras pblicas, para licitaes internacionais e para contratos de grande vulto. E procedimento aberto, com publicidade, que admite qualquer licitante cuja habilitao ser apurada no incio do procedimento. Tomada de preos: a modalidade de licitao entre interessados previamente cadastrados nos registros dos rgos pblicos e pessoas administrativas, ou que atendam a todas as exigncias 105

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para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas. indicada para contratos de vulto mdio. E aberto, mediante publicidade. Convite: a modalidade de licitao que comporta menor formalismo, sendo destinada a contrataes de menor vulto. No h edital, sendo instrumento convocatrio a carta-convite. Exige pelo menos trs interessados, escolhidos pela entidade obrigada a licitar. Permite a participao de interessados cadastrados at vinte e quatro horas antes da data designada para a abertura das propostas. Concurso: modalidade de licitao que visa escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico. Seu objetivo, em princpio, no a contratao de algum em particular, mas a seleo de projeto de cunho intelectual ou artstico. Observa regulamento prprio, aberto mediante publicidade e admite a instituio de prmios ou remunerao dos vencedores. Leilo: modalidade de licitao usada para vender bens mveis inservveis, vender produtos legalmente apreendidos ou penhorados ou alienar bens imveis adquiridos em procedimento judicial. Equilbrio: a exigncia de clusulas sobre pagamento que mantenham as condies efetivas da proposta visa a manter o equilbrio econmico-financeiro do contrato.

XXII - as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores de carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades e atuaro de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de informaes fiscais, na forma da lei ou convnio. Comentrio: Alterao pela Emenda n 42/2003: dispositivo novo, introduzido pela Emenda n 42, da reforma tributria. A mais expressivas novidades trazidas so a determinao constitucional de destinao de recursos prioritrios para a ao fazendria, que se deve traduzir tanto como oramentrios quanto de pessoal e logstica, e a previso de compartilhamento de cadastros e informaes fiscais, o que permitir o cruzamento de informaes, aumentando a possibilidade de identificao da sonegao fiscal.

1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Comentrio: Aplicao de princpio administrativo: este dispositivos expresso do princpio da impessoalidade administrativa. mbito: a proibio ampla, apanhando qualquer sinal indicativo, frase, palavra ou o que quer que seja que leve identificao pessoa que exera atividade pblica, cuja ao, por isso, inconstitucional. Objetivo: Srgio Andra Ferreira ensina que este dispositivo tem por objetivo coibir a prtica das mais comuns na administrao Pblica brasileira, a dos governantes e administradores, especialmente o Chefe do Poder Executivo, valerem-se de dinheiro pblico para, a pretexto de divulgar obras e realizaes governamentais, fazerem publicidade de seus nomes ou partidos, diretamente ou por meio de tcnicas publicitrias sofisticadas.

2 - A no-observncia do disposto nos incisos II e III implicar a nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel, nos termos da lei. Comentrio: Noo do dispositivo: o que se pune aqui a inobservncia dos princpios referentes ao concurso pblico. A nulidade do ato no est condicionada a um determinado tempo, pelo que poder ser reconhecida e declarada a qualquer momento.

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No-convalidao: o dispositivo deixa claro que as nomeaes para cargo efetivo no antecedidas de aprovao em concurso pblico, ou fora do prazo de validade desse, so nulas de pleno direito, no admitindo convalidao. Responsabilidade objetiva: a autoridade responsvel pela nomeao contrria Constituio ser punida, civil, penal e administrativamente, independente de culpa ou dolo. Aplicabilidade: a punio do agente pblico no auto-aplicvel, dependendo de lei que regule os tipos de punio.

3 - A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios; II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5, X e XXXIII; III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de cargo, emprego ou funo na administrao pblica. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/1998 alterou completamente a redao do pargrafo. Ao invs de se remeter lei unicamente a preocupao de disciplinar o trato jurdico das reclamaes relativas prestao dos servios pblicos - sujeita, lembre-se, pela nova redao do caput deste art. 37, tambm ao princpio da eficincia - a lei ter agora o contedo especificado, mais amplo e completo que o anterior, prevendo, inclusive, no inciso III, a possibilidade de representao contra o exerccio abusivo ou negligente do cargo, emprego ou funo. Lei: a lei referida ordinria, federal, estadual, distrital ou municipal, conforme a Administrao Pblica a que se refira. Reclamaes: a previso de reclamaes visam a dar efetividade ao princpio administrativo expresso da eficincia, constante no caput do art. 37. Continuidade: a determinao de manuteno dos servios de atendimento ao usurio consagra o princpio da continuidade do servio pblico. Representao: a representao prevista no inciso III administrativa, e dar incio a processo administrativo-disciplinar contra o servidor denunciado.

4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Comentrio: Improbidade: em sentido jurdico e genrico, est associada com a conduta ilegal ou abusiva do servidor pblico, e com o enriquecimento ilcito, com prejuzo ao errio, com infringncia aos princpios da legal administrao. A lei n 8.429/1992, que regulamenta o processo e julgamento dos atos de improbidade administrativa, a define como sendo o ato do qual decorra enriquecimento ilcito pela percepo de qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do cargo, mandato, funo, emprego ou atividade, e, tambm, qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade s instituies. Lei: a lei referida ordinria e federal, j que incursiona pelo Direito Civil e pelo Direito Processual, matria para a qual a Unio detm competncia legislativa privativa, segundo o art. 22, I. Essa lei, hoje, a de 8.429/1992. Instrumento: a ao civil pblica o instrumento processual adequado de que dispe o Ministrio Pblico para o exerccio do controle dos atos dos agentes pblicos em geral, contaminados por improbidade administrativa.

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Ao do Ministrio Pblico: o Superior Tribunal de Justia, em diversos acrdos, decidiu que tem o ministrio Pblico legitimidade para propor ao civil Pblica visando ao ressarcimento de danos ao errio pblico, podendo tambm faz-lo para proteger o patrimnio pblico.

5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento. Comentrio: Princpio da prescritibilidade dos ilcitos administrativos: este dispositivo assenta a prescritibilidade dos ilcitos administrativos. As prescries correm a favor do agente causador do prejuzo. A administrao no est a ela vinculada para declarar o ato nulo. Responsabilidade civil: a imputao, ao servidor pblico, da obrigao de reparar o dano a que tenha dado causa administrao ou a terceiro, em decorrncia da conduta culposa ou dolosa, de carter comissivo ou omissivo. Para imputar a responsabilidade civil ao servidor necessria a comprovao do dano causado, seja lesando a administrao, seja terceiro. Responsabilidade penal: a que decorre do cometimento de conduta que a lei penal define como infrao penal. Somente o servidor pblico pode ser penalmente responsabilizado, no se podendo cogitar de fazlo em relao administrao. Responsabilidade administrativa: decorre da prtica de ilcito administrativo, por conduta comissiva ou omissiva. Deve ser apurada em processo administrativo. A punio deve obedecer ao princpio da adequao, j que a legislao administrativa no tipifica com detalhes a conduta e a pena. Efeitos da deciso penal da esfera administrativa e civil: a deciso penal condenatria s causa reflexo na esfera civil da Administrao se o fato ilcito penal tambm se caracterizar como fato ilcito civil, ocasionando prejuzo patrimonial ao errio. A absolvio na esfera penal repercute, tambm, na administrativa, se houver absolvio por negativa de autoria ou por negativa do fato.

6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Comentrio: Princpio da ampla responsabilidade: esse dispositivo consagra o princpio da ampla responsabilidade, veiculando a teoria do risco administrativo. Requisitos da responsabilidade objetiva: Alexandre de Moraes leciona que a responsabilidade objetiva do Estado exige a ocorrncia dos seguintes requisitos: a) ocorrncia de dano; b) ao ou omisso administrativa; c) existncia de nexo causal entre o dano e a omisso ou ao administrativa; d) ausncia de excludente de responsabilidade estatal. Causas excludentes: so situaes que abrandam, ou eliminam, a responsabilidade estatal o caso fortuito, a fora maior ou a evidncia de que culpa pelo dano atribuvel prpria vtima. Extenso da previso: alm de agentes pblicos na administrao pblica, a responsabilizao alcana permissionrias, concessionrias e autorizatrias, mas no se aplica no caso de o Estado ter transferido o servio com nus e vantagens ao particular. Agente: a expresso agente abrange todas as pessoas incumbidas da realizao de algum servio pblico, em carter permanente ou transitrio. Atos excludos: quanto responsabilizao no alcanados os atos predatrios de terceiros ou eventos naturais, como enchentes. Direito de regresso: o direito de regresso a ao regressiva, atravs da qual o Poder Pblico cobrar do seu agente o valor que houver gasto para indenizar o particular. No indenizao: como afirmado anteriormente, a nica hiptese de a administrao no indenizar menos, ocorrer no caso de ela provar a culpa ou dolo do particular, sendo que o nus da prova a prpria administrao, e no mais do particular.

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7 - A lei dispor sobre os requisitos e as restries ao ocupante de cargo ou emprego da administrao direta e indireta que possibilite o acesso a informaes privilegiadas. Comentrio: Alterado por reforma: pargrafo novo em relao redao original da Constituio, que foi trazido pela Emenda Constituio n 19/1998. Seu contedo, claro, determina que lei ordinria estabelecer condies especiais para a ocupao de cargo de onde seu ocupante tenha acesso a informao privilegiada. Um dos objetivos foi, sem dvida, os cargos de direo ou chefia superior no Banco Central e no Ministrio e secretarias da rea econmica. Restries: uma das restries que a lei impor ser a quarentena, ou seja, o impedimento temporrio de exerccio de atividade privada ligada ocupao pblica anterior.

8 - A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: I - o prazo de durao do contrato; II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, e obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/1998 possibilita, aqui, a existncia de contratos de gesto na Administrao direta e indireta, condicionadores e vinculadores da atuao do rgo ou entidade. As metas de desempenho devero ser atingidas, e com elas a maior eficincia na prestao dos servios pblicos tpicos e atpicos. Remunerao: note-se que a remunerao de pessoal poder, tambm, ter trato diferenado em relao s regras gerais, o que parece francamente voltado s entidades da Administrao indireta, como sociedades de economia mista e empresas pblicas, que podero pagar a seus empregados valores superiores aos fixados como parmetro pela prpria Constituio, sob a alegao de que precisam captar, no mercado, os melhores profissionais, aos quais empresas privadas pagam mais do que o teto do servio pblico. Contrato de gesto: segundo Alexandre de Moraes, contrato de gesto o avenado entre o Poder Pblico e determinada empresa estatal, fixando-se um plano de metas para essa, ao mesmo tempo em que aquele se compromete a assegurar maior autonomia e liberdade gerencial, oramentria e financeira ao contratado na consecuo de seus objetivos. Adalberto Fischmann, citado pelo mesmo autor, ensina que o contrato de gesto, ou acordo-programa, um mecanismo por meio do qual a administrao estabelece um plano de aes e de resultados a atingir, comprometendo-se a assegurar liberdade e autonomia ao contratado para o desempenho de suas funes. Legalidade: o mesmo Alexandre de Moraes faz importante advertncia ao lembrar que a implantao e implementao do contrato de gesto est subordinado, principalmente, ao princpio da legalidade.

9 - O disposto no inciso XI aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. Comentrio: Extenso da limitao remuneratria: a Emenda Constitucional n 19/1998 expressamente determina que o teto geral imposto pelo inciso XI - remunerao de Ministro do STF - seja tambm aplicvel s empresas pblicas e sociedades de economia mista que recebam recursos pblicos para pagamento de despesas de pessoal ou custeio. As verbas de investimento esto, portanto, fora da previso. Essa disposio amplia o leque dos submetidos ao teto remuneratrio, liberando a fixao dos valores de remunerao apenas nas empresas pblicas e sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que mantenham suas folhas de pagamento com recursos prprios.

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10 vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao. Comentrio: Acumulabilidade: a acumulabilidade de proventos com remunerao passa a ser exceo. A redao incorpora Constituio orientao j expedida pelo Supremo Tribunal Federal em sua jurisprudncia, segundo a qual somente so acumulveis provento e remunerao se os cargos respectivos forem acumulveis na ativa. Excees: detentor de mandato eletivo e ocupante de cargos comissionados podem acumular os subsdios e a remunerao, respectivamente, com os proventos, mas esto sujeitos ao teto constitucional do inciso X1 deste artigo, segundo o 5 11 do art. 40 desta Constituio, tambm introduzido pela EC n 20/1998.

11 No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de que trata o inciso XI do caput deste artigo, as parcelas de carter indenizatrio previstas em lei. Comentrio: Alterao pela Emenda n 47/2005: o inciso XI do art. 37 estabelece os limites gerais de remunerao, subsdios, proventos, penses e outras espcies remuneratrias para servidores e agentes polticos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Por este novo dispositivo, no cmputo do valor final dessas citadas espcies remuneratrias no sero consideradas as parcelas de carter indenizatrio previstas em lei, como ajuda de custo, adicionais, dirias. Vantagens pessoais (Incorporaes por tempo de servio e funes gratificadas, por exemplo) continuam sujeitas ao teto constitucional.

12 Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Or gnica, como limite nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores. Comentrio: Alterao pela Emenda n 47/2005: o inciso XI do art. 37 arbitra diferentes limites remuneratrios no mbito dos estados e do Distrito Federal: os subsdios do Governador para o Executivo; os subsdios dos Deputados Estaduais para o Legislativo e os subsdios dos Desembargadores dos respectivos Tribunais de Justia para o Judicirio. Com a nova redao dada pela Emenda n 47/2005, facultado aos Estados e ao Distrito Federal, por emenda e portanto no por legislao ordinria ao respectivo documento constitucional, unificar no valor dos subsdios dos Desembargadores como limite remuneratrio pblico no Estado e no Distrito Federal. Esse limite ser obrigatrio aos servidores dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, ao Governador e ao ViceGovernador, aos secretrios e aos Juzes, mas no ser imposto aos Deputados Estaduais e Deputados Distritais, autorizados, portanto, a perceber subsdios em valor superior. A referncia a vereadores os exclui do limite imposto aos Municpios, que o valor dos subsdios do Prefeito, conforme o inciso citado.

Art. 38 - Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies: I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; 110

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IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/1998 especificou que essa disposio somente se refere ao servidor pblico da Administrao direta, eliminando a possibilidade de eventuais distores do critrio para considerar a expresso em seu sentido mais extenso, o que, embora em franco desuso, e longe da melhor tcnica, poderia ser tentado para impor interpretaes mais criativas da previso constitucional. Mandato eletivo Federal, estadual ou distrital: presidente da repblica, vice-presidente, senador, deputado federal, deputado estadual, deputado distrital, governadores e vice-governadores no podem acumular o cargo, emprego ou funo que exeram com o mandato eletivo. Prefeito: um servidor pblico que se eleja prefeito dever afastar-se do cargo pblico para exercer o mandato eletivo, mas tem a opo de optar pela remunerao. Vereador: servidor pblico e a respectiva remunerao com o mandato de vereador e os subsdios desse agente poltico, se houver compatibilidade de horrio. No havendo, afastar-se- do exerccio do cargo pblico, mas poder optar pela remunerao. Afastamento: em todos os casos, o afastamento ser feito sob forma de licena para exerccio de mandato eletivo.

SEO II DOS SERVIDORES PBLICOS Comentrio: Alterao por emenda: a alterao de "servidores pblicos civis" para "servidores pblicos" visa a fixar o abandono da condio constitucional de servidor pblico pelo militar. Servidor pblico, agora, pela Constituio, passa a ser apenas o civil, pelo que todo o regramento constitucional destinado a essa categoria de trabalhadores refere-se, da Emenda Constitucional n 18/1998 em diante, apenas aos civis. Agentes pblicos: a expresso "agentes pblicos" tem sentido amplo, significando o conjunto de pessoas que, a qualquer ttulo, exercem uma funo pblica como preposto do Estado. Essa funo, na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, pode ser remunerada ou gratuita, definitiva ou transitria, poltica ou jurdica. Agente pblico para a Lei n 8.429/1992 (enriquecimento ilcito): para os fins dessa lei, reputa-se agente pblico todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo na Administrao direta da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Agentes polticos: so aqueles aos quais incumbe a execuo das diretrizes traadas pelo Poder Pblico. Caracterizam, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho, por terem funes de direo ou orientao estabelecidas na Constituio, e por, normalmente, ser transitrio o exerccio da funo. A investidura, geralmente, se d por eleio, o que confere a esse agente direito ao mandato. No se sujeitam s regras aplicveis aos servidores pblicos. So os Chefes de Poder Executivo (presidente da Repblica, governadores e prefeitos, e respectivos vices) e os membros dos Poderes Legislativos (senadores, deputados federais, deputados distritais, deputados estaduais e vereadores). Agentes particulares colaboradores: so particulares que, em determinado momento, executam funes especiais que se rodem qualificar como pblicas. So exemplos desses agentes pblicos os jurados em Tribunal do Jri, as pessoas convocadas para servios eleitorais, como mesrios e apuradores, e os comissrios de menores voluntrios. Servidores pblicos: denominados, por alguns autores, agentes administrativos. Tambm usada a expresso funcionrio pblico, expresso abandonada pela Constituio atual e que guarda utilidade apenas para a definio penal. Carvalho Filho conceitua servidor pblico como o agente que se vincula ao Estado por vnculo permanente de trabalho e sendo remunerados por isso, integrando o quadro funcional das pessoas jurdicas e direito pblico interno (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), das suas autarquias e fundaes pblicas.

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Caractersticas: Digenes Gasparini as enumera como sendo a profissionalidade (prestam servios Administrao Publica como profissionais); a dependncia do relacionamento as entidades a que se vinculam prescrevem seus comportamentos); a perenidade (no-eventualidade do trabalho). Classificao: Carvalho Filho classifica os servidores pblicos civis e militares (dentre estes, os dos Estados, sujeitos ao regime da legislao estadual, com observncia das normas gerais elaboradas pela Unio, segundo o art. 22, XXI; os do Distrito Federal e Territrios, sujeitos a regime federal, pelo art. 32, 4, e 48, IX; e os militares das Foras Armadas, sujeitos ao regramento do art. 142); os servidores estatutrios (com regi-me de trabalho definido por legislao especfica), trabalhistas (cujas relaes de trabalho so disciplinadas pela Consolidao das Leis do Trabalho) e os temporrios, admitidos nos termos gerais do art. 37, IX, da Constituio Federal.

Art. 39 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados pelos respectivos Poderes. Comentrio: Regime jurdico nico: a Emenda Constitucional n 19/1998 retirou da Constituio a obrigatoriedade de instituio do regime nico aos servidores pblicos civis. Essa providncia foi seguida pela previso de instalao de conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal, formado por servidores. O resultado mais imediato a possibilidade de coexistncia de vrios regimes jurdicos, a partir das linhas traadas por esses conselhos.

1 - A fixao dos padres de vencimento e dos demais componentes do sistema remuneratrio observar: I - a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos componentes de cada carreira; II - os requisitos para a investidura; III - as peculiaridades dos cargos. Comentrio: Sistema de remunerao: a Emenda Constitucional n 19/1998 trouxe a novidade, at ento inexistente - curiosamente - no servio pblico brasileiro. Por ela, o vencimento e outras verbas componentes da remunerao devero atender a padres objetivos, como a natureza do cargo, seu grau de responsabilidade, os requisitos para a investidura e as peculiaridades a ele inerentes. A vista disso, no poder haver, por exemplo, dois cargos pblicos distintos, um ocupvel por pessoal com nvel mdio de escolaridade, outro privativo de profissionais de nvel superior, com faixas remuneratrias semelhantes.

2 - A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de governo para a formao e o aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindo-se a participao nos cursos um dos requisitos para a promoo na carreira, facultada, para isso, a celebrao de convnios ou contratos entre os entes federados. Comentrio: Escolas de governo: outra novidade da Emenda Constitucional n 19. Os entes estatais devero criar e manter escolas de governo para a preparao e aperfeioamento de seu pessoal, a exemplo do que j ocorre, h muito, na Frana, com excelentes resultados. A frequncia, com aproveitamento, aos cursos nelas ministrados ser considerada especialmente nas promoes na carreira, ficando claro que o mrito pessoal do servidor poder fundamentar a elevao funcional. Excluso dos Municpios: a doutrina critica a no-previso de instalao de escolas de governo pelos Municpios, j que essas entidades federativas tambm contam com quadro prprio de servidores, detendo, por conta do caput do art. 37, competncia para legislar sobre o prprio regime jurdico. O caput deste art. 39 tambm demonstra que os conselhos que definiro as diretrizes funcionais e remuneratrias dos servidores tambm existiro nos Municpios.

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Possibilidade de criao de escolas de governo por Municpios: a no-imposio expressa de determinao de criao de escolas de governo pelos Municpios no os impede de faz-lo, o que se configura em desdobramento de sua autonomia administrativa.

3 - Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII , XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir. Comentrio: Alterao por emenda: chama ateno na redao deste dispositivo, imposta pela Emenda Constitucional n 19, a possibilidade de exigncia de requisitos diferenciados para admisso em certos cargos, quando a natureza do cargo o exigir, o que significa a constitucional idade da realizao de exames psicotcnicos, provas fsicas, investigao de vida pregressa e outros elementos de convencimento quanto existncia, do candidato ao cargo, da formao mnima necessria investidura. Irredutibilidade de remunerao: foroso notar, segundo Alexandre de Moraes, que a EC n 19 suprimiu do rol de direitos constitucionais dos servidores pblicos a irredutibilidade de salrio (art. 7, VI), o que pode ser superado pela garantia de irredutibilidade de remunerao, prevista no art. 37, XV para a grande maioria dos casos, e o adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas (art. 7, XXIII). Esta ltima supresso, segundo o mesmo autor, pode configurar ofensa clusula ptrea, j que a garantia constitui-se direito fundamental na esteira de julgamento do STF, onde foi reconhecido que os direitos sociais so, tambm eles, clusulas ptreas.

4 - O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI. Comentrio: Remunerao por subsdio: a redao imposta pela Emenda Constitucional n 19/1998 impe a remunerao, aos agentes polticos citados, exclusivamente por subsdios. Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, o subsdio no tem natureza de ajuda, socorro, auxlio, mas possui carter retributrio e alimentar. Indenizao por convocao extraordinria: a Emenda Constitucional n 50/2006, em seu art. 57 7, veda expressamente o pagamento de parcela indenizatria por comparecimento a convocao extraordinria.

5 - Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios poder estabelecer a relao entre a maior e a menor remunerao dos servidores pblicos, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, XI. Comentrio: Facultatividade: a redao faculta s entidades estatais estabelecer, ou no, por lei ordinria, um padro de diferena entre a menor e a maior remunerao dos servidores pbicos, o que dever ser produto e condicionante dos trabalhos dos conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal.

6 - Os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio publicaro anualmente os valores do subsdio e da remunerao dos cargos e empregos pblicos. Comentrio: Publicao: atendendo aos princpios gerais da publicidade e da moralidade, inscritos no caput do art. 37, a Emenda Constitucional n 19 imps, neste pargrafo, a obrigao de pu blicao anual dos valores dos subsdios e da remunerao de cargos e empregos pblicos. A publicao dos

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subsdios, principalmente os pagos no STF, j era implicitamente obrigatria, dado ser ele o padro mximo de remunerao. A dos demais, para se garantir a efetividade do princpio.

7 - Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios disciplinar a aplicao de recursos oramentrios provenientes da economia com despesas correntes em cada rgo, autarquia e fundao, para aplicao no desenvolvimento de programas de qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento, modernizao, reaparelhamento e racionalizao do servio pblico, inclusive sob a forma de adicional ou prmio de produtividade. Comentrio: Sobras oramentrias: as sobras oramentrias, geradas por economia e eficincia no gerenciamento dos recursos financeiros, podem vir a ser aplicadas, inclusive como estmulo financeiro, ao servidor ou empregado pblico. ntida a nfase, tambm aqui, da qualificao de pessoal no servio pblico, uma das linhas basilares da reforma administrativa, e que visa a atender ao princpio da eficincia.

8 - A remunerao dos servidores pblicos organizados em carreira poder ser fixada nos termos do 4. Comentrio: Remunerao em parcela nica: a Emenda Constitucional n 19/1998 abre, aqui, a possibilidade de instituio de poltica remuneratria que suprima absolutamente o pagamento de quaisquer gratifi caes ou adicionais aos servidores e empregados pblicos. Isso especialmente importante quando se constata que, hoje, praticamente todas as carreiras tm vencimentos bsicos fixados em valores modestos, os quais so expressivamente inflados pela soma de um sem-nmero de gratificaes, diferenas, adicionais, verbas e funes. A partir dos trabalhos dos conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal, essa deciso poder ser tomada, devendo ser composta a diferena entre o vencimento bsico e as demais agregaes, principalmente as permanentes.

Art. 40 - Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. Comentrio: Alteraes pela Emenda Constitucional n 41/2003: a Emenda n 41, da reforma da Previdncia, introduziu a locuo regime contributivo e solidrio, abrindo caminho para a cobrana de contribuio do inativo, que a redao, a seguir, traz expressamente. Aposentadoria: para Digenes Gasparini, aposentadoria o direito inatividade remunerada garantido pela Constituio Federal. Jos dos Santos Carvalho Filho, na mesma linha, a define como o direito, garantido pela Constituio ao servidor pblico, de perceber determinada remunerao na inatividade diante da ocorrncia de certos fatos jurdicos previamente estabelecidos. Ato de aposentadoria: a aposentadoria um ato jurdico-administrativo que precisa ser formalizado por meio de um ato administrativo da autoridade competente, sujeito,quanto aos seus requisitos legais, apreciao do Tribunal de Contas respectivo, na forma do art. 71, III.

1 - Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos 3 e 17: Comentrio: Alteraes pela Emenda Constitucional n 41/2003: a reforma da Previdncia apenas alterou o dispositivo para fazer referncia expressa ao critrio de clculo dos proventos. A redao nova deixa claro que esse critrio que se impe no art.40 no se aplica ao Regime Geral de Previdncia Social, aplicvel ao trabalhador privado, mas, no 3, determina-se o uso, tambm, dessa forma, uma isonomia de tratamento entre os dois regimes. 114

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Aposentadoria voluntria: depende da manifestao de vontade do servidor, no sentido de passar inatividade. Exige a satisfao de tempop mnimo no cargo, no servio pblico e idade mnima. Aposentadoria por invalidez: decorre da impossibilidade fsica ou psquica do servidor para exercer as funes inerentes ao cargo. Aposentadoria compulsria: decorre do atingimento de idade-limite para a ocupao de cargo efetivo na ativa. O atual limite de idade, de setente anos, sendo irrelevante que o servidor, nessa idade, demonstre ou pretenda demonstrar aptido e condies para prosseguir no exerccio do cargo.

I - por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei; Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a EC n 41 alterou a parte final para atribuir, lei a que se refere, no apenas a discriminao das doenas que qualificaro a aposentadoria por invalidez, mas, tambm, a regulamentao do prprio sistema. Essa lei ser federal e ordinria. Proventos integrais ou proporcionais: a invalidez permanente pode levar, ainda, a aposentadoria com proventos integrais ou proporcionais ao tempo de contribuio, conforme decorra de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, para a primeira, ou de qualquer outra causa, para a segunda.

II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio; Comentrio: Novo sistema: a proporcionalidade dos proventos, no caso de aposentadoria compulsria por idade, deixa de ser com o tempo de servio e passa a ser pelo tempo de contribui o, dentro da nova ideologia do sistema. Note que foi extinta a aposentadoria proporcional por tempo de servio, restando, sobre o tipo, apenas as regras de transio da parte final da Emenda n 20/1998.

III - voluntariamente, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies: Comentrio: Permanncia no sistema: a aposentadoria voluntria, nos termos desse inciso, exige um mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco no cargo em que se dar a aposentadoria. Isso porque, no 9, ainda permitida a contagem de tempo de contribuio (e aqui tambm no mais de servio) federal, estadual, distrital ou municipal. Essa exigncia de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico visa a impedir que pessoas que estavam filiadas ao regime de previdncia do trabalhador privado, em que a base de clculo o salrio-de-contribuio, de valor mximo limitado, ingressem no servio pblico e, em situao mais favorvel financeiramente, aps algum tempo de atividade, e beneficiados pela contagem recproca de tempo de servio, sassem com proventos integrais.

a) sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinquenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio, se mulher; b) sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. 2 Os proventos de aposentadoria e as penses, por ocasio de sua concesso, no podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso.

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Comentrio: Teto dos proventos: o pargrafo consagra um dos dois tetos constitucionais ao valor dos proventos e penses, qual seja a remunerao do cargo efetivo ocupado por pelo menos cinco anos e a partir do qual se deu a aposentadoria. O outro teto est no 8.

3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma da lei. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a nova redao, imposta pela Emenda n 41, determina a utilizao, como referncia ao valor dos proventos, da remunerao do servidor usada como base para as suas contribuies ao regime de previdncia dos servidores e ao regime geral de previdncia. Teto: Este pargrafo, na sua parte final, eliminou a tentativa de imposio de um redutor no valor dos proventos da aposentadoria. Agora, literal e expressamente, esses correspondero totalidade do valor da remunerao.

4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: I - portadores de deficincia; II - que exeram atividades de risco; III - cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 47/2005: a nova redao aumenta as situaes que admitem requisitos especiais s concesses de aposentadorias. A redao passa, assim, da antigua previso de atividades exercidas exclusivamente sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, mantida no novo inciso III, para a nova frmula, que incorpora tambm os portadoresde deficincia e os que exeram atividade de risco. Todas as trs hipteses devero ser definidas por lei complementar federal.

5 Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos, em relao ao disposto no 1, III, a, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. Comentrio: Professores: a Emenda n 20/1998 reduziu expressivamente o benefcio de aposentadoria especial dos professores. Agora, apenas os ocupados com educao infantil e ensino fundamental e mdio tero direito reduo em cinco anos dos requisitos de idade e tempo de contribuio para a sada com proventos integrais.

6 Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo. Comentrio: Acumulao: dispositivo que impede a acumulao de aposentadorias pelos diversos sistemas pblicos, como o federal e o estadual, por exemplo.

7 Lei dispor sobre a concesso do benefcio de penso por morte, que ser igual:

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I - ao valor da totalidade dos proventos do servidor falecido, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso aposentado data do bito; ou II - ao valor da totalidade da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se deu o falecimento, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso em atividade na data do bito. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a Emenda n 41 deu novo regulamento ao clculo do benefcio da penso por morte. O inciso II, penso por morte do servidor ativo. Em ambos os casos, h a previso de limite mximo a ser definido pelo regime geral de previdncia. Se a aposentadoria ocorreu na data da morte, ou se o servidor estiver na ativa na data da morte, o beneficirio da penso receber, alm do valor-teto (se for o caso), mais setente por sento da parcela excedente ao limite imposto pelo regime geral de previdncia. Penso por morte: a Emenda n 20/1998 abraou entendimento do Supremo Tribunal Federal e reconheceu o direito do pensionado totalidade dos proventos do servidor falecido. impor tante notar que, no caso de falecimento do servidor na ativa, o valor da penso por morte no ser o da remunerao, mas, sim, o produto de um clculo proporcional que indique o eventual provento se a aposentadoria ocorresse na data do falecimento, e que tender a ser, portanto, menor do que o valor da remunerao.

8 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a reforma da Previdncia, veiculada pela Emenda n 41, eliminou a ordem de reajustamento dos proventos vinculados s modificaes remuneratrias do pessoal na ativa, separando os dois regimes. Tambm foi eliminada a imposio de reajustamento na mesma data em que ocorra alterao remuneratria dos servidores em atividade. Permaneceu apenas a ordem de reajustar para preservar o valor real dos proventoas e penses, conforme critrios fixados em lei.

9 O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade. Comentrio: Tempo de contribuio e tempo de servio: o dispositivo separa tempo de contribuio e tempo de servio. O primeiro ser contado para fins de aposentadoria; o segundo, para fins de disponibilidade.

10 A lei no poder estabelecer qualquer forma de contagem de tempo de contribuio fictcio. Comentrio: Licena prmio: probe, por exemplo, a contagem em dobro do tempo de licena-prmio no gozada.

11 Aplica-se o limite fixado no art. 37, XI, soma total dos proventos de inatividade, inclusive quando decorrentes da acumulao de cargos ou empregos pblicos, bem como de outras atividades sujeitas a contribuio para o regime geral de previdncia social, e ao montante resultante da adio de proventos de inatividade com remunerao de cargo acumulvel na forma desta Constituio, cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, e de cargo eletivo. Comentrio:

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Limite de proventos: a soma total, a qualquer ttulo, mesmo que decorrente de acumulao constitucional, dos proventos qualquer outra verba remuneratria no poder superar o valor dos subsdios de Ministro do STF. Note-se que a redao inclui o sistema geral da previdncia, de trabalhador privado e at os subsdios de cargos eletivos e cargos em comisso.

12 Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e critrios fixados para o regime geral de previdncia social. Comentrio: Regime subsidirio: determina a aplicao subsidiria do regime geral de previdncia, previsto no art. 201.

13 Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo temporrio ou de emprego pblico, aplica-se o regime geral de previdncia social. Comentrio: Servidor em cargo em comisso: servidor pblico sem vnculo permanente com a Administrao Pblica, titular apenas de cargo em comisso, no participa do sistema de previdncia do ser vidor pblico efetivo, mas, sim, do regime geral de previdncia. desdobramento do caput deste artigo.

14 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, desde que instituam regime de previdncia complementar para os seus respectivos servidores titulares de cargo efetivo, podero fixar, para o valor das aposentadorias e penses a serem concedidas pelo regime de que trata este artigo, o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. Comentrio: Regime de previdncia complementar: dispositivo que pode vir a impor um valor mximo de proventos aos servidores pblicos que ingressarem no sistema aps a promulgao da Emenda n 20/1998. Esse teto, que hoje no existe para os servidores, a no ser o valor da remunerao e os subsdios de Ministro do STF, poder ser praticado, portanto, para servidores, com permisso constitucional.

15 O regime de previdncia complementar de que trata o 14 ser institudo por lei de iniciativa do respectivo Poder Executivo, observado o disposto no art. 202 e seus pargrafos, no que couber, por intermdio de entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza pblica, que oferecero aos respectivos participantes planos de benefcios somente na modalidade de contribuio definida. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a Emenda n 41 determina reserva de iniciativa para projeto de lei de criao de regime de previdncia complementar. Dessa forma, somente o Presidente da Repblica, os governadores e os prefeitos podero apresentar ao Legislativo respctivo o projeto de lei ordinria referido, devendo o sistema, contudo, observar o regime geral de previdncia fixado no art. 202. Lei complementar: essan lei complementar ser federal.

16 Somente mediante sua prvia e expressa opo, o disposto nos 14 e 15 poder ser aplicado ao servidor que tiver ingressado no servio pblico at a data da publicao do ato de instituio do correspondente regime de previdncia complementar. Comentrio: 118

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Vinculao facultativa: o dispositivo deixa clara a facultatividade de vinculao do servidor ao sistema de previdncia complementar, criado nos termos do 15, mas apenas se houver ingressado no servio pblico at a data de publicao do ato de instituio do sistema. Aps essa data, o servidor ter vinculao compulsria.

17. Todos os valores de remunerao considerados para o clculo do benefcio previsto no 3 sero devidamente atualizados, na forma da lei. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: este dispositivo foi introduzido pela Emenda n 41, da reforma da Previdncia, e detremina a atualizao monetria dos valores considerados para o clculo dos benefcios previdncirios.

18. Incidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas pelo regime de que trata este artigo que superem o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos efetivos. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: dispositivo introduzido pela Emenda n 41, da reforma da Presidncia. Determina a cobrana de contribuio de inativos e pensionados, cujos proventos e penses excedam o limite mximo de benefcio do regime geral de previdncia.

19. O servidor de que trata este artigo que tenha completado as exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas no 1, III, a, e que opte por permanecer em atividade far jus a um abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para aposentadoria compulsria contidas no 1, II. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: dispositovo introduzido pela Emenda n 41. Prev a existncia de abono de permanncia para o servidor que transponha a exigncia constitucional de aposentadoria voluntria e permanea em atividade at atingir a compulsria.

20. Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia social para os servidores titulares de cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do respectivo regime em cada ente estatal, ressalvado o disposto no art. 142, 3, X. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: dispositivo introduzido pela Emenda n 41. Garante a unicidade de regime previdencirio para titulares de cargos efetivos. Permanece, portanto, a sujeio do ocupante de cargo em comisso ao regime geral de previdncia e no se inibe a criao de regimes complementares.

21. A contribuio prevista no 18 deste artigo incidir apenas sobre as parcelas de proventos de aposentadoria e de penso que superem o dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 desta Constituio, quando o beneficirio, na forma da lei, for portador de doena incapacitante. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 47/2005: se o aposentado for portador de doena incapacitante, a tributao pela contribuio previdenciria referida no 18 no incidir sobre a totalidade do valor que superar os limites arbitrados no regime geral de previdncia, mas apenas sobre a parcela que supere o dobre desse limite. Ficar sem tributao, portanto, a parcela inferior a isso.

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Art. 41 - So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Comentrio: Estabilidade: na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, estabilidade o direito outorgado ao servidor estatutrio, nomeado em virtude de concurso pblico, de permanecer no servio pblico aps trs anos de efetivo exerccio. Aps adquirida a estabilidade, o servidor s pode ser demitido atravs de sentena judicial ou processo administrativo. Estgio probatrio: o perodo dentro do qual o servidor aferido quando aos requisitos necessrios para o desempenho do cargo, relativamente ao interesse no servio, adequao, disciplina, assiduidade, iniciativa, dentre outros. A dispensa do servidor em estgio probatrio, inobstante ainda no deter a estabilidade, exige o requisito formal do regular processo administrativo. Estabilidade e efetividade: no sistema constitucional brasileiro, da efetividade no resulta obrigatoriamente a estabilidade, nem a estabilidade pressupe necessariamente a efetividade. A efetividade, diz Manoel Gonalves Ferreira Filho, d direito a um cargo; a estabilidade mantm o servidor no quadro da administrao. A estabilidade , assim, um vnculo entre o servidor e a administrao; a efetividade, entre o servidor e o cargo. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que a estabilidade a garantia constitucional do servidor pblico estatutrio de permanecer no servio pblico aps trs anos, ao passo em que a efetividade nada mais do que a situao jurdica que qualifica a titularizao de cargos efetivos, para distinguir-se da ocupao dos cargos em comisso. Alterao por emenda: a redao imposta a este dispositivo pela Emenda Constitucional n 19 ampliou de dois para trs anos o perodo do estgio probatrio. Foi, tambm, melhorada a tcnica da redao, com a previso de estabilidade aos servidores nomeados "para cargo de provimento efetivo" em virtude de concurso pblico.

1 - O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. Comentrio: Estabilidade e vitalicidade: a estabilidade do servidor pblico guarda uma diferena fundamental em relao ao servidor vitalcio, como juiz, membro do Ministrio Pblico ou Ministro de Tri bunal Superior, cuja perda do cargo depende sempre de processo judicial. A estabilidade, por seu turno, pode ser perdida pelas trs hipteses previstas neste artigo e, mais, a contida no 4 do art. 169 a demisso do servidor estvel por excesso de endividamento, j regulamentada pelo Congresso Nacional no incio de 1999, e que prev, como critrios a serem utilizados para esse desligamento, a idade, o tempo de servio e a natureza do cargo ocupado. Talvez uma das mais discutidas medidas da Emenda Constitucional n 19, a perda do cargo por insuficincia de desempenho, a rigor, j era possvel sob a disciplina anterior, se aplicados os dispositivos legais relativos aos deveres e s proibies dos servidores. No , ento, a rigor, uma novidade, mas, agora, constitucionalizada, a perda do cargo por esse fundamento certamente est mais visvel e ser lida com mais ateno. Lei complementar: a lei complementarde que fala o dispisitivo federal, estadual, distrital ou municipal, conforme a qualidade do servidor, e em homenagem autonomia administrativa assegurada pelo caput do art. 18.

2 - Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio. Comentrio: Invalidao administrativa: a Emenda Constitucional n 19 perdeu uma excelente oportunidade de corrigir equvoco tcnico que vem desde a redao original da Constituio, em 1988. A demisso do servidor pode ser invalidada tambm, administrativamente, j que, segundo o prprio

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STF, a Administrao Pblica est obrigada a rever os seus atos, quando eivados de vcio ou erro. Revendo uma demisso, assim, poder-se-ia concluir que essa ilegal, e determinar a sua anulao. Prazo para anulao: importante observar que no h um limite de tempo para isso, uma vez que o STF deixou julgado poder ocorrer essa reviso administrativa "a qualquer tempo". A segunda previso importante da alterao imposta pela Emenda a remunerao da disponibilidade que passa a ser proporcional ao tempo de servio, e no mais integral.

3 - Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. Comentrio: Disponibilidade: o servidor estvel no ser desligado do servio pblico em razo da extino do cargo ou da declarao da desnecessidade desse. Ser colocado em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio. Servidor no estvel: a extino do cargo de servidor no estvel gera, pela interpretao constitucional lgica, o desligamento do servidor do servio pblico.e

4 - Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. Comentrio: Trata-se de dispositivo introduzido pela Emenda Constitucional n 19. Por ele, tem-se que a aquisio de estabilidade, ao fim do prazo de trs anos, depende de avaliao especial de desempenho por comisso especial. O relatrio que era expedido ao cabo do vigsimo ms, nos termos da Lei n 8.112/90, substitudo pelo trabalho de comisso especial.

SEO III DOS MILITARES DOS ESTADOS, DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS Comentrio: Passa de "dos servidores pblicos militares" a "dos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios". Alm da importante excluso dessa categoria da outra, maior, de servidor pblico, nota-se outra, igualmente importante, qual seja a criao, ou a abertura da possibilidade de criao, de regimes diversos entre militares dos Estados, DF e Territrios e das Foras Armadas. A redao aponta claramente no sentido de criao dos dois grupos, separadamente, ao excluir do art. 42 a referncia aos servidores pblicos militares federais, ento sendo os membros das Foras Armadas. A excluso, que certamente no foi gratuita, mira no desejo de imposio de regime jurdico diverso a um e a outro grupo.

Art. 42 - Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, instituies organizadas com base na hierarquia e disciplina, so militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. Comentrio: As mudanas foram profundas neste artigo. Alm da j sinalizada anteriormente, materializada com a excluso com diferenciao dos militares dos Estados, DF e Territrios, e dos militares das Foras Armadas, tem-se aqui, ainda, a remisso expressa necessidade de uma lei que venha tratar especialmente do regime militar local, lei essa que ser estadual para o primeiro grupo e federal para os militares do DF e dos Territrios. Prosseguindo, a Emenda estende a esses servidores o regime constitucional da elegibilidade, da aposentadoria e de certas peculiaridades erigidas em favor das Foras Armadas, vistas no art. 142, mencionado.

1 Aplicam-se aos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, alm do que vier a ser fixado em lei, as disposies do art. 14, 8; do art. 40, 9; e do art. 142, 2 e 3, cabendo

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a lei estadual especfica dispor sobre as matrias do art. 142, 3, inciso X, sendo as patentes dos oficiais conferidas pelos respectivos governadores. Comentrio: A Emenda n 20 apenas adequou a remisso ao art. 40.
o

2 Aos pensionistas dos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios aplica-se o que for fixado em lei especfica do respectivo ente estatal. Comentrio: A Emenda n 20 apenas corrigiu a remisso aos pargrafos do art. 40.

SEO IV DAS REGIES Art. 43 - Para efeitos administrativos, a Unio poder articular sua ao em um mesmo complexo geoeconmico e social, visando a seu desenvolvimento e reduo das desigualdades regionais. 1 - Lei complementar dispor sobre: I - as condies para integrao de regies em desenvolvimento; II - a composio dos organismos regionais que executaro, na forma da lei, os planos regionais, integrantes dos planos nacionais de desenvolvimento econmico e social, aprovados juntamente com estes. 2 - Os incentivos regionais compreendero, alm de outros, na forma da lei: I - igualdade de tarifas, fretes, seguros e outros itens de custos e preos de responsabilidade do Poder Pblico; II - juros favorecidos para financiamento de atividades prioritrias; III - isenes, redues ou diferimento temporrio de tributos federais devidos por pessoas fsicas ou jurdicas; IV - prioridade para o aproveitamento econmico e social dos rios e das massas de gua represadas ou represveis nas regies de baixa renda, sujeitas a secas peridicas. 3 - Nas reas a que se refere o 2, IV, a Unio incentivar a recuperao de terras ridas e cooperar com os pequenos e mdios proprietrios rurais para o estabelecimento, em suas glebas, de fontes de gua e de pequena irrigao. Comentrio: Dispositivo que visa a fornecer instrumentos de forti.ficao do federalismo, com a integrao das regies mais pobres do pas ao processo de desenvolvimento. O combate s desigualdades regionais , vale lembrar, objetivo fundamental da Repblica, segundo o art. 3, III.

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TTULO IV DA ORGANIZAO DOS PODERES CAPTULO I DO PODER LEGISLATIVO SEO I DO CONGRESSO NACIONAL Art. 44 - O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, que se compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Comentrio: Note que, apesar de o Congresso Nacional ser composto de duas Casas, so trs, na verdade, os rgos deliberativos, j que a Cmara dos Deputados, o Senado Federal e o Congresso Nacional so detentores de competncias prprias, de regimentos internos prprios, de mesas prprias e de servios prprios. Existem competncias unicamerais, do Congresso Nacional (art. 49), da Cmara dos Deputados (art. 51) e do Senado Federal (art. 52). O bicameralismo brasileiro , na lio de Kildare Gonalves Carvalho, do tipo federal, pois decorre da forma de Estado (cabe ao Senado Federal a funo de rgo representativo dos Estados federados na formao das leis nacionais, implementando-se, assim, o princpio da participao, essencial configurao do federalismo), embora com resqucios do bicameralismo de moderao, j que prevista, como condio de elegibilidade para o Senado, idade mais avanada (35 anos) do que a exigida para a eleio de deputado federal (21 anos), conforme o art. 14, 3, VI, a e c. No bicameralismo brasileiro no h primazia ou posio superior de uma Casa sobre a outra. O que ocorre uma concentrao maior, na Cmara dos Deputados (art. 61, 2, e art. 64) quanto ao incio do processo legislativo, o que s refora a sensao de ser o Senado a Casa moderadora, ou de decantao. de se verificar, tambm, uma posio de dominncia, no processo legislativo, da Casa iniciadora sobre a Casa revisora, pela aplicao do art. 66. Como a regra constitucional de que a Cmara dos Deputados funcione como Casa iniciadora (art. 64), haver uma certa prevalncia dessa Casa sobre o Senado Federal, quanto elaborao das leis.

Pargrafo nico - Cada legislatura ter a durao de quatro anos. Comentrio: Legislatura termo que teve a sua significao muito discutida, ora sendo entendido como um perodo de tempo, ora como a composio do Parlamento em um certo perodo de tempo. A doutrina moderna parece querer o primeiro entendimento, e a Constituio abraa essa definio. Hoje, a legislatura tem durao de quatro anos. No h legislatura no Senado Federal, que contnuo, graas renovao parcial e alternada, por um e dois teros, estabelecida no art. 46, 2.

Art. 45 - A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal. Comentrio: Na lio do prof. Kildare Gonalves Carvalho, o sistema proporcional, no Brasil, gravita em torno de dois quocientes: quociente eleitoral e quociente partidrio. Para se verificar o critrio de distribuio das cadeiras a preencher na Cmara dos Deputados, Assembleias Legislativas e Cmaras Municipais, apura-se em primeiro lugar o nmero de votos vlidos, neles compreendidos os votos em branco (tramita no Congresso proposio que visa a retirar desse cmputo os votos em branco, com ganho mnimo para os partidos menores). Apurados os votos vlidos, divide-se esse nmero pelo de cadeiras a preencher, encontrando-se o quociente eleitoral. O quociente eleitoral ser assim o nmero mnimo de votos que um partido poltico dever obter para eleger candidatos. O quociente partidrio resulta da diviso do nmero de votos obtidos pelo partido poltico (legenda) pelo quociente eleitoral, encontrando-se o nmero de cadeiras conquistadas por esse partido. Havendo sobras (cadeiras no ar), soma-se uma unidade ao nmero de eleitos pelo partido, exclui-se o que no houver obtido o nmero de votos pelo menos igual ao quociente eleitoral e divide-se por esse nmero o total de votos do partido. Repete-se a operao para cada partido, apurando-se qual tem a maior mdia, e atribui-se a este o lugar. Esse critrio repetido at que todas as cadeiras sejam preenchidas. O sistema de representao proporcional, que d representao a partidos pequenos pelo rateio dos maiores saldos e, aparentemente, faz maior justia na representa o final do Parlamento, 123

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merece cida observao do professor Georges Vedel, para quem "o objetivo do sistema eleitoral no fazer justia, mas sim criar uma maioria capaz de governar".

1 - O nmero total de Deputados, bem como a representao por Estado e pelo Distrito Federal, ser estabelecido por lei complementar, proporcionalmente populao, procedendo-se aos ajustes necessrios, no ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da Federao tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados. Comentrio: Note que todos os deputados federais so eleitos pelo sistema eleitoral proporcional, mas somente os que representam os Estados e o Distrito Federal o sero em nmero proporcional populao. A fixao do nmero final de Deputados entre oito e setenta permite a ocorrncia de desvio matemtico j comprovado, gerando situaes em que o voto de um brasileiro vale tanto quanto o voto de dez outros.

2 - Cada Territrio eleger quatro Deputados. Comentrio: O nmero fixo em quatro deputados federais atribudo aos Territrios Federais est dissociado definitivamente da escolha de representantes Cmara dos Deputados em nmero proporcional populao.

Art. 46 - O Senado Federal compe-se de representantes dos Estados e do Distrito Federal, eleitos segundo o princpio majoritrio. Comentrio: Diz-se que o Senado Federal funciona como "cmara de resfriamento", por se afigurar mais conservador e como rgo de equilbrio, sendo ilustrativo disso a dife rena das idades mnimas para se eleger deputado federal (21 anos) e senador (35 anos), existente no art. 14, 3, VI. O artigo firma entendimento antigo no Direito brasileiro, segundo o qual o Senado o representante da Federao brasileira.

1 - Cada Estado e o Distrito Federal elegero trs Senadores, com mandato de oito anos. Comentrio: trao do federalismo homogneo que cada Estado e o DF elejam o mesmo nmero de Senadores.

2 - A representao de cada Estado e do Distrito Federal ser renovada de quatro em quatro anos, alternadamente, por um e dois teros. 3 - Cada Senador ser eleito com dois suplentes. Comentrio: A suplncia de deputado federal partidria, ou seja, o primeiro candidato a deputado federal aps o ltimo eleito suplente de qualquer dos detentores de mandato daquele partido ou coligao. J em relao a Senador, a suplncia, como indica o pargrafo, pessoal, sendo eleita uma chapa com o titular do mandato e com primeiro e segundo suplentes.

Art. 47 - Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros. Comentrio:

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A regra geral das votaes na Cmara dos Deputados, no Senado Federal e nas respectivas comisses, bem como nas comisses do Congresso Nacional, a maioria simples, ou relativa, definida como o primeiro nmero inteiro acima da metade dos presentes, estando presente a maioria absoluta dos membros do colegiado. Por exceo, que deve ser constitucional e expressa, so admissveis as maiorias absoluta (primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros de um colegiado) e fracionria (calculadas sobre o nmero de membros de um colegiado). Regimentos internos e leis no podem, sob pena de inconstitucional idade, criar situaes de votao em que a maioria seja absoluta ou fracionria. Tais maiorias s podem ser atribudas pela Constituio.

SEO II DAS ATRIBUIES DO CONGRESSO NACIONAL Art. 48 - Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49 , 51 e 52 , dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre: Comentrio: A rigor, este artigo tem pouca utilidade. Determina ele que o Congresso Nacional, por suas Casas, pode "dispor" (no necessariamente ter iniciativa de projetos de lei sobre) de toda e qualquer matria de competncia da Unio, como as elencadas nos arts. 22 e 24, dentre outras. Os incisos do artigo trazem, ento, uma mera relao ilustrativa de algumas dessas matrias. Importante ver que todas as matrias que esto identificadas neste artigo devero ser tratadas por lei. A grande utilidade deste dispositivo deixar fora de dvida que, mesmo nos projetos de lei cuja iniciativa constitucionalmente reservada ao Presidente da Repblica, o Congresso Nacional dispe do poder de emenda, de alterao, nos termos em que esse poder dado pela Constituio. No por outro motivo, a maior parte das matrias citadas nos incisos abaixo depende de projeto de iniciativa privativa do chefe do Executivo, como, por exemplo, as leis oramentrias, do inciso II, atribudas ao Presidente da Repblica pelo art. 165, e a fixao dos efetivos das Foras Armadas, do inciso III, tambm sob competncia do Presidente da Repblica pelos termos do art. 61, 1, I.

I - sistema tributrio, arrecadao e distribuio de rendas; II - plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento anual, operaes de crdito, dvida pblica e emisses de curso forado; III - fixao e modificao do efetivo das Foras Armadas; IV - planos e programas nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento; V - limites do territrio nacional, espao areo e martimo e bens do domnio da Unio; VI - incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de Territrios ou Estados, ouvidas as respectivas Assembleias Legislativas; VII - transferncia temporria da sede do Governo Federal; VIII - concesso de anistia; IX - organizao administrativa, judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio e dos Territrios e organizao judiciria e do Ministrio Pblico do Distrito Federal; X - criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas, observado o que estabelece o art. 84, VI, b; XI - criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica; XII - telecomunicaes e radiodifuso; XIII - matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes; XIV - moeda, seus limites de emisso, e montante da dvida mobiliria federal. XV - fixao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, observado o que dispem os arts. 39, 4; 150, II; 153, III; e 153, 2, I. Comentrio: Este inciso foi introduzido pela Emenda Constitucional n 19, que perpetrou a reforma administrativa. Por ele, a fixao dos subsdios dos Ministros do STF - parmetro remuneratrio nico

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da Administrao Pblica direta e indireta - passa a ser assunto de lei cujo projeto de iniciativa partilhada e obrigatria dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do prprio STF. Por se tratar de projeto de lei, poder ser emendado regularmente nas duas Casas do Congresso, desde que as emendas no aumentem a despesa prevista, e pode, tambm, sofrer veto presidencial, na forma dos arts. 63 e 66, 1, respectivamente.

Art. 49 - da competncia exclusiva do Congresso Nacional: Comentrio: Neste artigo esto enumeradas as competncias exclusivas do Congresso Nacional. Todas as matrias citadas devero ser tratadas por decreto legislativo, cuja tramitao semelhante do projeto de lei ordinria, com a diferena de que no se submete sano do Presidente da Repblica. importante frisar que o Congresso Nacional pode funcionar em sesso conjunta (quando Cmara dos Deputados e Senado Federal votam sucessivamente, e os votos so tomados em cada uma das Casas) ou em sesso unicameral (quando Cmara dos Deputados e Senado Federal se renem num nico universo, com a soma de todos os seus membros, e os votos so colhidos simultaneamente).

I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional; Comentrio: Os tratados e atos internacionais so firmados pelo Presidente da Repblica, como chefe de Estado brasileiro, mas sua validade no Brasil depende de ratificao pelo Congresso Nacional, por decreto legislativo. Aprovado o tratado, ele ento colocado em vigor no pas por decreto de execuo.

II - autorizar o Presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os casos previstos em lei complementar; Comentrio: Essa autorizao ser exercida pelo Presidente da Repblica, de acordo com o art. 84, XXII.

III - autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a quinze dias; Comentrio: A sada do Pas sem essa autorizao, por prazo maior do que quinze dias, permite ao Congresso Nacional declarar vago o cargo, nos termos do art. 83.

IV - aprovar o estado de defesa e a interveno federal, autorizar o estado de stio, ou suspender qualquer uma dessas medidas; Comentrio: "Aprovar" significa que primeiro haver o decreto do Presidente da Repblica (art. 84, IX e X) e, aps, a apreciao pelo Congresso. "Autorizar" significa exata mente o contrrio: primeiro dever haver a autorizao do Congresso, e somente aps, o estado de stio, poder ser decretada pelo Presidente da Repblica.

V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa; Comentrio:

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Este importante poder do Legislativo doutrinariamente chamado de veto legislativo e ocorre quando o Presidente da Repblica, no uso de sua competncia normativa (lei delegada, segundo o art. 68, no caso) ou regulamentar (decreto regulamentador, a partir do art. 84, IV, parte final), excede os limites desse poder, ou pela superao dos limites delegados pelo Congresso Nacional, por resoluo, para a elaborao de lei delegada (art. 68, 1') ou por fazer com que o decreto regulamentador ultrapasse os limites da lei que pretende regulamentar, configurando decreto autnomo e ferindo o princpio da legalidade (art. 5, II), com ofensa, tambm, ao art. 84, IV, onde a Constituio determina que essa regulamentao seja para a "fiel execuo" da lei, e no para sua inovao. Nesses casos, o Congresso Nacional, por decreto legislativo, pode realizar o ato poltico previsto no inciso e sustar (no revogar, nem anular) tais atos normativos.

VI - mudar temporariamente sua sede; Comentrio: A mudana temporria de sede do Congresso Nacional, aqui prevista, assunto de decreto legislativo. J a da sede do governo federal, prevista no art. 48, VII, deve ser tratada por lei.

VII - fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os Senadores, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Essa fixao do subsdio feita por decreto legislativo, com respeito ao valor fixado para Ministro do STF pela lei de que fala o art. 48, XV.

VIII - fixar o subsdio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Cabe, aqui, o comentrio feito ao inciso VII.

IX - julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo; Comentrio: As contas gerais (como balanos) sofrero anlise formal. As contas de responsabilidade direta sero submetidas a crivo mais severo. A rejeio dessas contas leva inelegibilidade por cinco anos, nos termos da Lei Complementar n 64/90.

X - fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta; Comentrio: Este inciso deixa claro que a titularidade do poder de fiscalizao do Congresso Nacional, no mbito federal, e no do Tribunal de Contas da Unio. Esse poder repetido nos arts: 70 e 71.

XI - zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa dos outros Poderes; Comentrio: Uma das consequncias dessa competncia , justamente, a descrita no inciso V deste artigo.

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XII - apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso; Comentrio: A concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso tratada na Constituio, no art. 223.

XIII - escolher dois teros dos membros do Tribunal de Contas da Unio; Comentrio: Segundo consta tambm no art. 73, 2, 1/3 dos membros do Tribunal de Contas da Unio escolhido pelo Presidente da Repblica, e 2/3, pelo Congresso Na cional. Os Ministros do TCU indicados pelo Presidente da Repblica, e s aqueles, esto sujeitos, antes da posse, arguio pelo Senado Federal (art. 52, III, b) e somente assumiro o cargo se aprovados por maioria relativa dos Senadores. Os Ministros eleitos pelo Congresso no passam por esse processo.

XIV - aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares; XV - autorizar referendo e convocar plebiscito; Comentrio: Referendo e plebiscito, viu-se no art. 14, so instrumentos de democracia direta.

XVI - autorizar, em terras indgenas, a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de riquezas minerais; Comentrio: Essa competncia est repetida no art. 231, 3. Note-se que, alm disso, competncia do Congresso Nacional (art. 231, 5) deliberar sobre a remoo temporria dos grupos indgenas das terras por eles tradicionalmente ocupadas, nos casos de epidemias, por exemplo.

XVII - aprovar, previamente, a alienao ou concesso de terras pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares. Comentrio: importante registrar que, nos casos de alienao ou concesso de terras pblicas para fins de reforma agrria, mesmo em extenso maior do que dois mil e qui nhentos hectares, no haver necessidade dessa autorizao do Congresso Nacional, segundo o art. 188, 2.

Art. 50 - A Cmara dos Deputados e o Senado Federal, ou qualquer de suas Comisses, podero convocar Ministro de Estado ou quaisquer titulares de rgos diretamente subordinados Presidncia da Repblica para prestarem, pessoalmente, informaes sobre assunto previamente determinado, importando em crime de responsabilidade a ausncia sem justificao adequada. Comentrio: Por "Cmara", "Senado" e "comisses" entenda-se os respectivos plenrios. O ato de convocao para prestao de depoimento pessoal no pessoal do parlamen tar, mas colegiado. Cuida-se, aqui, de um instrumento de realizao da competncia fiscalizatria prevista no inciso X deste artigo.

1 - Os Ministros de Estado podero comparecer ao Senado Federal, Cmara dos Deputados, ou a qualquer de suas Comisses, por sua iniciativa e mediante entendimentos com a Mesa respectiva, para expor assunto de relevncia de seu Ministrio.

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2 - As Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal podero encaminhar pedidos escritos de informao aos Ministros de Estado ou a qualquer das pessoas referidas no caput deste artigo, importando em crime de responsabilidade a recusa, ou o no atendimento, no prazo de trinta dias, bem como a prestao de informaes falsas. Comentrio: O pedido escrito de informaes e apenas encaminhado, numa sequncia processual que comea com a iniciativa do parlamentar ou parlamentares interessados nas informaes. Preenchidas as condies regimentais do requerimento de informaes, Mesa dado dar continuidade a esse processo, encaminhando-o autoridade requerida.

SEO III DA CMARA DOS DEPUTADOS Art. 51 - Compete privativamente Cmara dos Deputados: Comentrio: Todas as competncias de que trata este artigo so tratadas por resoluo da Cmara dos Deputados e, logicamente, por estarem situadas na esfera privativa dessa Casa legislativa, encerra-se nela o processo, no se podendo falar em reviso pelo Senado e sano ou veto presidenciais.

I - autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; Comentrio: Tem-se, aqui, o instituto chamado doutrinariamente de juzo de admissibilidade. , em sntese, a imposio constitucional de que processos, por crime comum ou de responsabilidade, contra as autoridades citadas, somente podero ser iniciados no Senado Federal (art. 52, 1, por crime de responsabilidade) ou no Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, b e c) se houver autorizao da Cmara dos Deputados. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, essa autorizao somente necessria no caso de crimes ligados ao exerccio dessas funes pblicas e, tambm, a acusao no ser formulada perante a Cmara dos Deputados, mas, sim, perante as Casas julgadoras, Senado Federal ou STF.

II - proceder tomada de contas do Presidente da Repblica, quando no apresentadas ao Congresso Nacional dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa; Comentrio: O Presidente da Repblica tem dever constitucional de prestar contas ao Congresso Nacional (art. 84, XXIV). No prestadas no prazo fixado (sessenta dias a contar do incio da sesso legislativa, ou seja, de 15 de fevereiro), tais contas sero tomadas pela Cmara dos Deputados.

III - elaborar seu regimento interno; IV - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para a fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; Comentrio: Importante novidade foi trazida para este dispositivo pela Emenda Constituio n 19. Por ela, a Cmara dos Deputados, aqui, e o Senado Federal, por fora do art. 52, XIII, no podem mais fixar a remunerao ini.cial dos cargos de seu quadro por resoluo, como vinha acontecendo desde a promulgao da Constituio, em 1988. Agora, esse assunto depende de lei, e, por isso, pode ser inclusive vetada pelo Presidente da Repblica, nos termos do art. 66, 1. Note-se que a criao, transformao e extino de cargos na Cmara sero operadas por resoluo dessa Casa; a fixao de remunerao, por lei de iniciativa privativa da Cmara, mas que tramitar, como todo projeto de lei,

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pelo Senado e pelo Presidente da Repblica; e o aumento de remunerao depende de lei de iniciativa privativa do Presidente da Repblica, de acordo com o art. 61, 1, II, a.

V - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII. SEO IV DO SENADO FEDERAL Art. 52 - Compete privativamente ao Senado Federal: Comentrio: As competncias deste artigo so tratadas por resoluo do Senado Federal, valendo tambm aqui o que se disse no comentrio ao caput do art. 51.

I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles; Comentrio: A conexo de que trata este inciso ocorre quando houver envolvimento, no mesmo crime de responsabili.dade, do Presidente da Repblica e de Ministro de Esta do. O Senado, que j julgava o primeiro, julgar tambm o segundo. A Emenda 23/99, que criou os cargos de Comandantes militares, inseriu essas autoridades dentre as que podem perder o cargo nesse julgamento poltico do Senado, sendo, ento, passveis de impeachment.

II - processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes de responsabilidade; III - aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio pblica, a escolha de: a) magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio; b) Ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo Presidente da Repblica; c) Governador de Territrio; d) presidente e diretores do banco central; e) Procurador-Geral da Repblica; f) titulares de outros cargos que a lei determinar; Comentrio: Essas autoridades so escolhidas pelo Presidente da Repblica, mas sua nomeao e posse depende de aprovao do Senado Federal. Os "magistrados" de que fala a alnea a so os Ministros do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Tribunal Superior do Trabalho e do Superior Tribunal Militar. Embora o Presidente da Repblica nomeie outros, como os juzes dos Tribunais Regionais Federais e dos Tribunais Regionais do Trabalho, estes no esto sujeitos aprovao do Senado.

IV - aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio em sesso secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente; Comentrio: A atual Constituio manteve alterao redacional relativamente recente na histria brasileira. Com a fundao de rgos internacionais como a ONU, a OEA, o GATT e outros, foi criada a necessidade de o Brasil ser representado perante eles por delegados prprios. O Senado, que apenas realizava as arguies de embaixadores, teve sua competncia estendida para abranger tambm os candidatos a aqueles postos no exterior.

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V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios; VI - fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais para o montante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Comentrio: Dvida consolidada aquela de realizao maior do que o exerccio financeiro.

VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico federal; VIII - dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno; Comentrio: Operaes de crdito exigem um avalista. Quando os Estados, o Distrito Federal e os Municpios vo ao mercado bancrio buscar dinheiro, geralmente essas operaes so avalisadas e garantidas pela Unio. Incumbe ao Senado fixar limites e condies para essas

IX - estabelecer limites globais e condies para o montante da dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Comentrio: Dvida mobiliria aquela representada e garantida por ttulos do Tesouro da entidade poltica emitente.

X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal; Comentrio: J tratamos, na parte referente ao controle difuso de constitucionalidade, dessa importantssima competncia do Senado Federal. Como resumo, contudo, cumpre lem brar que essa ao somente possvel nessa via de controle, concreta ou incidental, jamais sendo admissvel quando o Supremo Tribunal Federal julgar uma ao direta de inconstitucionalidade. Trata-se, sinteticamente, de uma competncia poltica (e no-jurdica) do Senado, que a exerce quando quiser e se quiser, sendo, por isso, facultativa. Os efeitos, embora no haja um consenso doutrinrio quanto a isso, so retroativos (ex tunc) para uma parcela expressiva dos suspensas com base nessa competncia leis federais, distritais, estaduais e at municipais, j que, aqui, o Senado no atua como legislador federal, mas como guardio da Constituio e dos interesses federativos.

XI - aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao, de ofcio, do ProcuradorGeral da Repblica antes do trmino de seu mandato; Comentrio: O ato de exonerao de competncia do Presidente da Repblica, mas, por tratar-se de ato composto, a exonerao de ofcio somente produzir efeitos se aprovad

XII - elaborar seu regimento interno; XIII - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; Comentrio: 131

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Como se disse nos comentrios ao art. 51, IV o Senado no pode mais fixar a remunerao inicial dos cargos de seu quadro por resoluo. Agora, essa matria depende de lei, e, por isso, depende tambm de sano do Presidente da Repblica, apesar de o assunto se referir a cargos no Legislativo. Perceba que no se cuida, aqui, de reajuste de remunerao, matria de competncia privativa do Presidente da Repblica, na esfera federal, mas, sim, de fixao do padro remuneratrio inicial da carreira. Quanto aos cargos do Senado, valem aqui os comentrios feitos ao art. 51, IV.

XIV - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; Comentrio: A exemplo do sistema americano, o processo, o julgamento e o juzo, nos casos de atuao do Senado, so polticos, mas sob conduo administrativa do Presidente do Supremo Tribunal Federal. A condenao exige quorum especial e tem seus efeitos limitados esfera pblica, sem prejuzo, como se v, de processamento judicial pelo mesmo fato, j que so instncias independentes.

XV - avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio Nacional, em sua estrutura e seus componentes, e o desempenho das administraes tributrias da Unio, dos Estados e do Distrito Federal e dos Municpios. Pargrafo nico - Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar como Presidente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis. SEO V DOS DEPUTADOS E DOS SENADORES Comentrio: Esta Seo estabelece o Estatuto dos Congressistas, instituidor de prerrogativas, imunidades e impedimentos, de forma a assegurar o funcionamento da instituio da maneira mais plena e completa possvel.

Art. 53 - Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Comentrio: O caput deste artigo trata da inviolabilidade, ou imunidade material, ou, ainda do freedom of speech. Trata-se, aqui, de um caso de excludente de ilicitude, ou seja, no h crime (o que diferente de haver crime e no poder haver priso ou processo). Isso torna inconstitucional o processamento do parlamentar por opinies, palavras e votos proferidos durante o mandato ou em ra.zo dele aps o seu trmino. Essa imunidade material implica, ento, a subtrao da responsabilidade penal, civil, disciplinar ou poltica do parlamentar por suas opinies, palavras e votos, no cometendo os chamados delitos de opinio, como injria, calnia e difamao. A doutrina a entende como clusula de irresponsabilidade geral e, segundo o Supremo Tribunal Federal, o congressista no tem poder de renncia da proteo da imunidade, j que, segundo o Ministro Jos Celso de Mello Filho, no uma prerrogativa de carter subjetivo, mas, sim, de carter institucional inerente ao Poder Legislativo. Somente esto cobertas com essa imunidade material os atos, palavras, opinies e votos proferidos no exerccio do ofcio congressual, ou seja, imputveis ao exer ccio do mandato legislativo, dentro ou fora do recinto do parlamento. O congressista que esteja licenciado de seu mandato (como Ministro de Estado, por exemplo), perde a proteo da imunidade, tendo o STF cancelado a sua Smula 4, que estabelecia o contrrio. A imunidade, portanto, tanto a material quanto a formal, protege o congressista enquanto detiver essa condio.

1 - Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. Comentrio:

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Este pargrafo e os prximos tratam da imunidade formal, ou freedorn f roni arrest. A proteo contra priso e processo limitada ao tempo do mandato, ou manda tos sucessivos. Note-se que a proteo contra processo judicial somente abrange os processos criminais, no tendo nenhum efeito contra processos civis ou trabalhistas, que correm normalmente. Quanto priso, a doutrina brasileira entende que tanto a priso criminal quanto a civil (como devedor de penso alimentcia ou depositrio infiel) esto sujeitas regra, com a exceo prevista expressamente. Essa proteo no impede o parlamentar de ser preso aps deciso final condenatria proferida pelo STF, mas tal priso, prevista no art. 55, VI, e 2, vai depender de deliberao do plenrio da Casa qual ele pertena. importante notar que essa imunidade formal no impede, segundo j decidiu o STF, a instaurao de inqurito policial contra o membro do Congresso Nacio nal, desde que essas medidas de investigao pr-processuais sejam adotadas em procedimento junto ao Supremo Tribunal Federal.

2 - Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. Comentrio: Duas informaes importantes emergem da redao desse pargrafo. A primeira a suspenso da prescrio criminal durante o prazo em que o pedido de autorizao de processamento estiver tramitando no Congresso. A segunda, que o Congresso no obrigado a decidir, podendo manter o pedido tramitando indefinidamente, em razo da permisso "ou a ausncia de deliberao". Essa deciso legislativa para a concesso ou no da licena no est submetida a nenhuma condio material oujurdica ou tcnica especfica, sendo fundamentalmente uma deciso poltica. A Constituio, tambm, no prev prazo para essa deliberao. Questo importante versa sobre o caso de concurso de agentes, ou seja, quando no processo esto sendo acusados parlamentar e no-parlamentar. O STF tem per mitido, nesses casos, a separao de processos, de forma a permitir a tramitao de um independentemente do outro, ficando somente o relativo ao parlamentar dependente de autorizao do Legislativo.

3 - Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. Comentrio: Tem-se, aqui, o tratamento da nica hiptese de priso em flagrante do parlamentar, para o caso de crime inafianvel.

4 - O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. Comentrio: O STF, recentemente, revogou sua Smula 394, que determinava que processo por crime comum contra ex-congressista fosse processado perante essa Corte. Agora, por esses crimes, o exDeputado Federal e o ex-Senador sero processados, aps o fim do mandato ou mandatos, pelos rgos judicirios normais, sem esse foro privilegiado.

5 - A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. Comentrio: Trata-se, aqui, de uma escolha discricionria do parlamentar, e s pode ser exercida quanto a informaes re.cebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, no abrangendo o dever de testemunhar na condio de cidado comum, por fatos no relacionados ao mandato. 133

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6 - Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. Comentrio: Tem-se, aqui, tambm, uma imunidade, j que o parlamentar est livre de uma obrigao imposta pela Constituio (art. 143).

7 - A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva. 8 - As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida. Art. 54 - Os Deputados e Senadores no podero: Comentrio: Note que as proibies aos parlamentares so divididas em dois grupos. O primeiro vale desde a diplomao, a qual ocorre no ano da eleio, em aproxi madamente trinta dias aps a apurao dos votos. O segundo somente vale a partir da posse, que ocorre em sesso preparatria, a partir de 1 de fevereiro do ano seguinte ao da eleio (art. 57, 4).

I - desde a expedio do diploma: a) firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou empresa concessionria de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes; Comentrio: Clusulas uniformes nos contratos so previses, principalmente quanto a preo, lucros e garantias, geralmente praticveis pelo mercado em contratos do tipo do firmado.

b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades constantes da alnea anterior; Comentrio: Cargos demissveis ad nutum so os cargos em comisso, de livre provimento e exonerao.

II - desde a posse: a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada; b) ocupar cargo ou funo de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades referidas no inciso I, a; c) patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades a que se refere o inciso I, a; d) ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo. Comentrio: A referncia a mandato pblico eletivo visa a incluir na proibio a acumulao de cargo de deputado federal ou senador com vice-presidente, vice-governa dor ou vice-prefeito, j que esses vices no detm cargo, mas apenas mandato.

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Art. 55 - Perder o mandato o Deputado ou Senador: Comentrio: Este artigo enumera as hipteses constitucionais de perda de manda-to do parlamentar federal. Apesar da imperatividade do caput, nem todos os casos abaixo vo levar cassao. Veja os comentrios que fazemos aos 2 e 3.

I - que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo anterior; Comentrio: As proibies que o art. 54 impe desde a diplomao e desde a posse, se no cumpridas, podem levar perda do mandato. Logicamente, o parlamentar diplomado s entra em exerccio do mandato aps a posse.

II - cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar; Comentrio: Decoro parlamentar um conjunto de preceitos referentes moralidade, conduta pblica, honestidade e outros elementos cuja observncia imposta ao detentor de mandato parlamentar, em razo da sua condio de membro do Congresso Nacional. Segundo o 1 deste artigo, a definio do que seja quebra do decoro parlamentar (a conduta indecorosa) matria do regimento interno de cada Casa, mas a prpria Constituio cuida de fixar duas situaes: o abuso das prerrogativas garantidas ao membro do Congresso e o recebimento de vantagens indevidas.

III - que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada; Comentrio: Sesses ordinrias so aquelas realizadas de 15 de fevereiro a 30 de junho, e de 1 de agosto a 15 de dezembro, nos horrios regimentais e normais de sesso. Veja que a ausncia s sesses extraordinrias no so contadas para fins de apurar essa hiptese de perda de mandato.

IV - que perder ou tiver suspensos os direitos polticos; Comentrio: Os casos de perda ou suspenso de direitos polticos esto no art. 15 desta Constituio.

V - quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio; Comentrio: A perda de mandato por deciso da Justia Eleitoral ocorre quando provida (aceita) ao de impugnao de mandato, nos termos do art. 14, 10 e 11. Essa ao movida pelos interessados quando houver prova de que o parlamentar se elegeu com abuso de poder econmico, corrupo ou fraude.

VI - que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado. Comentrio: Condenao criminal transitada em julgado a condenao definitiva, na qual no cabe mais recurso.

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1 - incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos casos definidos no regimento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas a membro do Congresso Nacional ou a percepo de vantagens indevidas. Comentrio: Decoro parlamentar o conjunto de regras legais, morais e comportamentais que se impe ao membro do Legislativo, nessa condio, como orientadoras da sua conduta enquanto legislador.

2 - Nos casos dos incisos I, II e VI, a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. Comentrio: Os casos dos incisos mencionados no levam necessariamente perda do mandato e esse o sentido da locuo "ser decidida", pois quem tem poder para decidir pode decidir pela cassao ou no. A cassao, aqui, e deciso do Plenrio da Casa respectiva, em votao secreta e por maioria absoluta.

3 - Nos casos previstos nos incisos III a V, a perda ser declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. Comentrio: Quando a Constituio, aqui, diz que a perda "ser declarada" pela Mesa, leva a duas importantes concluses. A primeira de que no se trata mais de um ato poltico de plenrio, mas, sim, de ato administrativo-regimental da Mesa da Casa. A segunda, como a declarao somente pode ser positiva, a cassao praticamente eminente nesses casos.

4 - A renncia de parlamentar submetido a processo que vise ou possa levar perda do mandato, nos termos deste artigo, ter seus efeitos suspensos at as deliberaes finais de que tratam os 2 e 3. Comentrio: A renncia do parlamentar no vai impedir, ento, o prosseguimento, at a final deciso do Plenrio ou da Mesa, do processo de cassao. Deputado ou senador podero renunciar nesses casos, mas ficam no mandato, para todos os fins, at serem cassados ou absolvidos. A nica forma de o parlamentar escapar do julgamento pelo Plenrio ou Mesa renunciar ao mandato antes que comece o processo de investigao ou de cassao.

Art. 56 - No perder o mandato o Deputado ou Senador: I - investido no cargo de Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado, do Distrito Federal, de Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria; Comentrio: Note que no se trata, aqui, do cargo de Prefeito de capital, mas sim de secretrio de prefeitura de capital. O cargo de Prefeito, por ser elegvel, no pode ser ocupado simultaneamente por conta do art. 54, 11, d.

II - licenciado pela respectiva Casa por motivo de doena, ou para tratar, sem remunerao, de interesse particular, desde que, neste caso, o afastamento no ultrapasse cento e vinte dias por sesso legislativa. Comentrio: 136

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A licena por motivo de doena remunerada e no tem prazo mximo. A licena para o tratamento de interesse particular no remunerada e no pode superar cento e vinte dias a cada sesso legislativa.

1 - O suplente ser convocado nos casos de vaga, de investidura em funes previstas neste artigo ou de licena superior a cento e vinte dias. 2 - Ocorrendo vaga e no havendo suplente, far-se- eleio para preench-la se faltarem mais de quinze meses para o trmino do mandato. Comentrio: Se faltarem menos de quinze meses para o fim do mandato, no havendo suplente, a vaga ficar aberta.

3 - Na hiptese do inciso I, o Deputado ou Senador poder optar pela remunerao do mandato. SEO VI DAS REUNIES Art. 57 - O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Comentrio: Perodo legislativo ordinrio so dois ao longo de um ano: o primeiro, de 15 de fevereiro a 30 de junho, e o segundo, de 1 de agosto a 15 de dezembro. Sesso legislativa ordinria a soma dos dois perodos legislativos ordinrios. Legislatura, di-lo o art. 44, pargrafo nico, o perodo de quatro anos.

1 - As reunies marcadas para essas datas sero transferidas para o primeiro dia til subsequente, quando recarem em sbados, domingos ou feriados. Comentrio: A imposio constitucional de escolha do "primeiro dia til subsequente" impede que seja fixada outra data, aleatoriamente.

2 - A sesso legislativa no ser interrompida sem a aprovao do projeto de lei de diretrizes oramentrias. Comentrio: Sesso legislativa a soma de dois perodos legislativos ordinrios, ou seja, de 15 de fevereiro (ou primeiro dia til subsequente) a 30 de junho, e de 1 de agosto a 15 de dezembro.

3 - Alm de outros casos previstos nesta Constituio, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em sesso conjunta para: Comentrio: Reunio em sesso conjunta significa que Cmara dos Deputados e Senado Federal reunir-seo em sesso do Congresso Nacional, e que as votaes sero simultneas em ambas as Casas.

I - inaugurar a sesso legislativa; II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios comuns s duas Casas; III - receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica; IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar. 137

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4 - Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da legislatura, para a posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para mandato de 2 (dois) anos, vedada a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subsequente. Comentrio: As sesses preparatrias ocorrem no incio de cada legislatura. Os parlamentares que tomarem posse ao longo dos quatro anos (em caso de cassao de mandato, morte ou renncia), tomam posse perante o Plenrio ou perante o Presidente da Casa. H discusso na doutrina sobre se a proibio de reeleio dos membros da Mesa somente existe na mesma legislatura ou se os membros da segunda Mesa de uma legislatura so inelegveis, para os mesmos cargos, para a composio da primeira Mesa da legislatura subsequente. A prtica legislativa mostra que foi aceita a primeira tese. Esse dispositivo no obrigatrio aos Estados, segundo nota Alexandre de Moraes, que podero estabelecer disciplina diversa.

5 - A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Senado Federal, e os demais cargos sero exercidos, alternadamente, pelos ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal. Comentrio: Fica claro, ento, que so trs as Mesas que funcionam no Congresso Nacional, cada qual com composio e competncias prprias: a da Cmara dos Deputados, a do Senado Federal e a do Congresso Nacional.

6 - A convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se-: I - pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de autorizao para a decretao de estado de stio e para o compromisso e a posse do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica; II - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas, em caso de urgncia ou interesse pblico relevante, em todas as hipteses deste inciso com a aprovao da maioria absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional. Comentrio: A convocao extraordinria do Congresso Nacional por requerimento dos parlamentares depende de que assinem esse documento a maioria absoluta dos mem bros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, e no de apenas uma das duas Casas.

7 - Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional somente deliberar sobre a matria para a qual foi convocado, ressalvada a hiptese do 8 deste artigo, vedado o pagamento de parcela indenizatria, em razo da convocao. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 apanhou este dispositivo com o nico fim de proibir, expressamente, o pagamento de adicionais por comparecimento sesso legislativa extraordinria, segundo amplamente noticiado poca da sua elaborao. A redao imposta pela Emenda da reforma administrativa, contudo, no atingiu essa finalidade. Claramente, a nova redao permite o pagamento de "parcela indenizatria" pelo comparecimento a essas sesses extraordinrias, contornando cuidadosamente a expresso "subsdios", que vinha sendo usada como designativa da retribuio financeira dos parlamentares. Assim, fora de qualquer dvida, o membro do Congresso que comparea a sesso extraordinria poder receber pagamento especial por esse comparecimento (no se indeniza fato rotineiro, mas evento extraordinrio), limitado o valor a ser pago a esse ttulo a 100% do subsdio mensal. Um dos efeitos ainda produzidos pela reforma a proibio de pagamentos iguais a trs, quatro vezes aos subsdios mensais, como praticado em vrias Assembleias Legislativas estaduais e, principalmente, Cmara de Vereadores. Agora, o acrscimo mximo ser de 100% sobre o subsdio do ms. 138

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8 - Havendo medidas provisrias em vigor na data de convocao extraordinria do Congresso Nacional, sero elas automaticamente includas na pauta da convocao. SEO VII DAS COMISSES Comentrio: Comisses parlamentares so grupos pequenos de membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, ou de ambas as Casas, quando a Comisso for mista, reu nidos em razo de certos temas (educao, sade, finanas pblicas, trabalhos, assuntos sociais, anlise de constitucionalidade) ou com determinada finalidade (o estudo de um tema nacional importante, como o trabalho escravo, a prostituio infantil, o mau uso do dinheiro em obras pblicas) ou para fins de investigao de fato certo (no caso das comisses parlamentares de inqurito).

Art. 58 - O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa. Comentrio: A representao proporcional implica o dever de se buscar, tanto quanto possvel, na composio das Mesas e Comisses, a reproduo do espectro partidrio repre sentado na Casa naquela legislatura. Assim, se um partido dominar metade da composio da Casa, dever dominar tambm metade da Mesa e da composio das comisses.

2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa; Comentrio: H, aqui, uma hiptese de delegao legislativa in.terna corporis, em que o plenrio da Comisso atua substituindo o plenrio da Casa a que pertena. Este impor tante poder das comisses, chamado na Cmara dos Deputados de poder conclusivo e no Senado Federal de poder terminativo, permite, nos casos previstos nos respectivos regimentos internos, que o projeto de lei seja votado pelos membros da Comisso e no do Plenrio principal da Casa, e nessa votao decidido. Uma das hipteses regimentais de isso acontecer, em ambas as Casas, ocorre quando o autor, ou autores, do projeto for um deputado ou senador.

II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil; III - convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies; Comentrio: Veja-se o aumento da lista dos que podem ser convocados, na nova redao do art. 50, caput, onde foram includos titulares de rgos diretamente subordinados ao Presidente da Repblica.

IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas; V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado; VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.

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3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. Comentrio: Em decises proferidas em 1999, o Supremo Tribunal Federal reconheceu que uma comisso parlamentar de inqurito uma projeo do prprio Legislativo e que, no desempenho de suas funes de investigao "prprias de autoridades judiciais", podem colher depoimentos, ouvir indiciados, inquirir testemunhas, requisitar documentos e buscar toda e qualquer prova legalmente admitida, quebrar sigilo bancrio, fiscal e de correspondncia e determinar qualquer diligncia que repute necessria, mas no podem prender ou mandar prender, salvo em flagrante delito e no podem determinar a apreenso, sequestro e indisponibilidade de bens, estando proibidas tambm de impedir algum de se afastar do pas, por serem tais atos tpicos e exclusivos de membro do Poder Judicirio. Finalmente, deixou claro o STF que qualquer medida restritiva de direitos depende, para ser reconhecida como constitucional e vlida, de fundamentao pela CPI.

4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio reproduzir, quanto possvel, a proporcionalidade da representao partidria. SEO VIII DO PROCESSO LEGISLATIVO Comentrio: Para Manoel Gonalves Ferreira Filho, a denominao "processo legislativo" insatisfatria, pois dela no resulta um entendimento completo do que est no art. 59. Para esse autor, se se compreend-lo como processo normativo, h que se excluir os incisos VI e VII, pois no so normas dotadas de generalidade e abstrao. Se esse processo legislativo for entendido como elaborao de atos normativos pelo Poder Legislativo, h que se excluir o inciso V, j que elaborado pelo Presidente da Repblica, segundo o art. 62. Se, finalmente, o "legislativo" que adjetiva o processo for entendido no como uma referncia ao Poder, mas ao legislador, ter-se- que excluir o inciso I, j que a elaborao de emenda constitucional no atribuio do legislador ordinrio, mas do legislador enquanto exercente do poder constituinte derivado. Processo legislativo em sentido sociolgico: Nelson de Souza Sampaio o entende como o conjunto de fatores reais ou fticos que pem em movimento os legisladores e o modo de agir do legislador. Sob essa acepo, ganha relevncia a influncia que a opinio pblica, as crises sociais, as presses dos grupos organizados, as presses poltico-partidrias e as compensaes polticas exercem sobre o surgimento e a marcha dos projetos de lei. Processo legislativo em sentido jurdico: Alexandre de Moraes ensina que, nessa concepo, o processo legislativo consiste no conjunto coordenado de disposies que disciplinam o procedimento a ser obedecido pelos rgos competentes na produo das leis e atos normativos que derivam diretamente da prpria Constituio. Processo legislativo autocrtico: aquele no qual o governante fundamenta em si prprio a competncia para elaborar as leis, sem a participao de um colegiado composto por cidados. Manifesta-se em monarquias absolutistas. Processo legislativo em sentido direto: aquele em que a lei produzida diretamente pelo povo, em assembleias pblicas. Processo legislativo em sentido semidireto: a lei elaborada por um rgo representativo do povo, mas apenas se aperfeioava com a aprovao popular, em referendo. Processo legislativo em sentido representativo: a lei produzida por um rgo colegiado, representativo do povo. o adotado no Brasil. Procedimento legislativo: , na lio de Jos Afonso da Silva, o modo pelo qual os atos do processo legislativo se realizam, relativamente ao andamento das proposies nas Casas Legislativas. Pode ser sumrio, ordinrio ou especial. Procedimento legislativo ordinrio: o procedimento comum, adotado para a elaborao de lei ordinria, e cuja base se assenta nos arts. 61 a 67 da Constituio, sendo complementado pelas disposies regimentais da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Desenvolve-se em cinco 140

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fases: a) introdutria; b) exame do processo nas comisses permanentes; c) discusses; d) decisria; e) revisria. Procedimento legislativo sumrio: o submetido urgncia constitucional, nos termos dos pargrafos do art. 64, segundo o qual, nessa hiptese, cada Casa ter quarenta e cinco dias para decidir a matria. Provocar o processo legislativo sumrio prerrogativa exclusiva do Presidente da Repblica, para projetos de sua autoria, quer reservada, quer compartilhada. Procedimento legislativo especial: so os definidos para a tramitao de proposta de emenda Constituio (art. 60); de lei complementar, na forma dos regimentos internos (art. 69); de lei delegada (art. 68); das leis oramentrias (art. 166); e da converso da medida provisria (art. 62).

SUBSEO I DISPOSIO GERAL Art. 59 - O processo legislativo compreende a elaborao de: Comentrio: Para Celso Bastos, no existe hierarquia entre os diversos tipos que compem este art. 59, j que cada uma das espcies citadas tm seu campo de aptido nitida mente traado, pelo que no se poder falar em hierarquia, mas em aptido constitucional.

I - emendas Constituio; Comentrio: So proposies que visam a alterar a Constituio. So submetidas a processo especial, sujeitas maioria de 3/5 para a aprovao e a duas votaes em cada Casa. A tramitao bicameral e no esto sujeitas ao veto ou sano do Executivo. H limitaes processuais, circunstanciais, materiais expressas e materiais implcitas (art. 60), como visto no captulo do poder constituinte.

II - leis complementares; Comentrio: Segundo o STF, s podem ser elaboradas quando expressamente exigidas pela Constituio. Sua aprovao est sujeita maioria absoluta (art. 69), a tramitao bicameral e esto sujeitas a sano e veto do Presidente da Repblica.

III - leis ordinrias; Comentrio: So usadas para os casos em que a Constituio exija "lei" e para todas as situaes, exceto aquelas em que a CF exija "lei complementar", em que se precise criar uma obri gao de fazer ou no fazer (art. 5, II). Sua elaborao bicameral e sujeita maioria relativa (art. 47). Pode haver sano ou veto do Presidente da Repblica.

IV - leis delegadas; Comentrio: So atos normativos do Presidente da Repblica, cuja elaborao depende de autorizao do Congresso Nacional (art. 68, 2). Podem ser submetidas, ou no, ao Congresso Nacional (art. 68, 3), conforme a delegao congressual seja condicionada ou no. So aptas a tratar das matrias em que caiba lei ordinria, mas com as limitaes do art. 68, 1.

V - medidas provisrias; Comentrio: 141

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So atos normativos do Presidente da Repblica, no plano federal, tm condio de lei ordinria e vigncia por trinta dias, podendo ser reeditadas (art. 62). Devem ser submetidas ao Congresso Nacional imediatamente aps a publicao, para serem convertidas em lei. So aptas a tratar de matrias de lei ordinria, mas esto sujeitas a limitaes expressas (art. 246) e jurisprudenciais, que apontamos nos comentrios ao art. 62.

VI - decretos legislativos; Comentrio: Ato legislativo, de competncia do Congresso Nacional, que tramita de forma bicameral mas no est sujeito a sano ou veto presidencial. Sujeito maioria relativa. Apto a tratar das matrias do art. 49 e dos assuntos do Congresso.

VII - resolues. Comentrio: Ato de elaborao da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, apta a tratar das matrias dos arts. 51, 52 e 68, 2, respectivamente. Sujeita maioria relativa e tramitao nica em cada uma dessas esferas.

Pargrafo nico - Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Comentrio: Essa lei complementar foi feita em 1998, sob o n 95, e introduziu vrias determinaes quanto ao processo legislativo. Trata-se de um instrumento que se pre tende utilizar para reduzir o nmero de leis no Brasil e a superposio de outras tantas.

SUBSEO II DA EMENDA CONSTITUIO Comentrio: As emendas Constituio so suscetveis de controle de constitucionalidade, tanto pela via difusa quanto pela via concentrada. Tm, se constitucionais, a mesma hierarquia da Constituio, no havendo nenhuma distino entre um texto e outro. As emendas constitucionais podem contradizer a Constituio, e necessariamente o fazem, para alter-la.

Art. 60 - A Constituio poder ser emendada mediante proposta: Comentrio: Tem-se, aqui, a primeira das quatro limitaes ao poder de emenda Constituio. Neste caput est uma das limitaes formais, ou processuais, que se caracteriza pela previso de um processo rgido de alterao do texto da Constituio, caracterizado pela imposio de quatro votaes, duas em cada Casa do Legislativo, e em todas sendo exigvel o quorum de trs quintos dos votos. As demais limitaes processuais esto nos 2, 3 e 5.

I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 142

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Comentrio: Neste pargrafo est a limitao circunstancial ao poder de emenda. Na vigncia dessas situaes, nenhuma emenda poder ser votada ou promulgada. uma limitao absoluta. No esto impedidas, contudo, a apresentao de proposta de emenda Constituio ou a sua discusso. Apenas a votao da proposta e a promulgao da Emenda j finalizada.

2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. Comentrio: Esses trs quintos so calculados sobre o nmero de membros de cada uma das Casas, e no dos presentes. , conforme se disse acima, uma limitao processual.

3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. Comentrio: Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal no sinnimo de Mesa do Congresso Nacional, a teor do art. 57, 5. Temos aqui outra limitao processual. de se perceber que houve emendas Constituio promulgadas, extraordinariamente, pela Mesa do Congresso Nacional as que foram elaboradas durante a reviso constitucional de 1993; mas isso ocorre porque, ao contrrio do que acontece pela ordem contida no 2deste art. 60, em que a tramitao bicameral (Cmara e Senado votando separadamente), o processo de reviso, nos termos do art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, foi realizado de maneira unicameral (Congresso Nacional).

4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: Comentrio: Aqui, nova limitao ao poder de emenda, sendo esta a limitao material, tambm conhecida como clusulas ptreas, ncleo ptreo ou ncleo imodificvel. uma li mitao relativa, pois restrita a determinadas matrias, e, mesmo dentro delas, s iniciativas que levem abolio de tais princpios, pelo que uma emenda constitucional que toque em alguma dessas matrias no para aboli-Ia, mas para dar-lhe novo tratamento, no ser, a princpio, inconstitucional.

I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. Comentrio: Note que a impossibilidade de reapreciao na mesma sesso legislativa (a ordinria de 15 de fevereiro a 15 de dezembro de cada ano, segundo o art. 57, caput) no recai sobre a proposta de emenda, que j ter sido rejeitada ou tida por prejudicada, mas, sim, sobre a matria sobre a qual ela versa. limitao processual ao poder de emenda Constituio.

SUBSEO III DAS LEIS Art. 61 - A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. 143

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Comentrio: A iniciativa no propriamente fase do processo legislativo, mas, sim, ato que prope a adoo de direito novo, ou o ato que permite o incio do processo de elaborao de norma jurdica. de se observar, tambm, que, rigorosamente falando, nenhum dos citados dispe de competncia plena para iniciativa de projeto de lei, j que todos tm reas limitadas ou proibidas.

1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: Comentrio: Este pargrafo delimita a competncia reservada ao Presidente da Repblica. Sua inobservncia leva inconstitucionalidade formal. O aspecto fundamental des sa iniciativa reservada est em resguardar ao seu titular a deciso sobre o momento de propor direito novo sobre determinadas matrias.

I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria; d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; Comentrio: Apesar de estar colocada aqui como uma hiptese de iniciativa privativa do Presidente da Repblica, o oferecimento de projeto de lei complementar sobre o Ministrio Pblico da Unio pode tambm ser feito, facultativamente, pelo Procurador-Geral da Repblica (art. 128, 5), pelo que o STF decidiu que se trata, aqui, de competncia concorrente.

e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI; f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva. 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Comentrio: Uma das formas de democracia direta a iniciativa popular de projeto de lei, segundo o art. 14 desta Constituio. Este pargrafo regula a matria e estabelece requisitos numricos mnimos de autoria.

Art. 62 - Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. Comentrio: Medida provisria ato normativo reservado, pela Constituiro, iniciativa privativa do Presidente da Repblica. E discutvel o seu uso por Governadores e Pre feitos, embora a doutrina parea se posicionar, predominantemente, pela aceitao dessa possibilidade. Elaborada pelo Presidente sobre pressupostos de urgncia e relevncia (ambos sujeitos discusso tanto no 144

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Legislativo quanto no Judicirio, sendo que, neste Poder, o STF admite a discusso sobre a urgncia e a relevncia apenas no caso de notrio abuso, sem o que aquele Tribunal entende no ser competncia do Judicirio a avaliao desses pressupostos), a Medida Provisria tem status de lei ordinria e a peculiaridade de produzir efeitos imediatamente, desde a edio. Provoca suspenso da legislao anterior com ela incompatvel mas, se no convertida em lei pelo Congresso Nacional, acarreta a sustao da suspenso da legislao revogada. Sua eficcia limitada a trinta dias, contados da edio. Se no convertida em lei, nesse perodo, perde sua eficcia desde aquele momento. Ou seja, tida como no existente, e obriga o Congresso a editar decreto legislativo que regulamenta as relaes jurdicas formadas sobre seus termos. A reedio, segundo a jurisprudncia do STF, inconstitucional se houve votao e rejeio no Congresso. Se, entretanto, no foi votada, e persistirem os pressupostos de relevncia e urgncia, pode haver reedio, sendo necessrio, no entender do Supremo Tribunal Federal e tambm de outros Tribunais Federais, que a reedio ocorra no prazo de validade da medida provisria anterior. Finalmente, o STF e a doutrina reconhecem diversas limitaes ao uso de medida provisria. Assim, no podem ser usadas para disciplinar: matria reservada, pela Consti tuio, a lei complementar; matrias indelegveis, embora o STF admita o trato de algumas, como a constante no inciso II do 1 do art. 68, por medida provisria; matria penal, submetida que est ao princpio da legalidade estrita, e, portanto, ao art. 5, II; matria geral financeira; oramentos, embora a doutrina admita o uso de medida provisria para cuidar de matria oramentria; e matria geral tributria, uma vez que o art. 146 a reserva para lei complementar. O STF, neste ltimo caso, tem admitido expressamente o uso de medida provisria para cuidar de matria tributria fora daqueles casos e at para instituir tributos.

1 - vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I relativa a: a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; b) direito penal, processual penal e processual civil; c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; II que vise a deteno ou sequestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; III reservada a lei complementar; IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. 2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. 3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. 4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da medida provisria, suspendendose durante os perodos de recesso do Congresso Nacional. 5 A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais. 6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subsequentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional. 145

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8 As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados. 9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. 10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por decurso de prazo. 11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-se-o por ela regidas. 12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto. Art. 63 - No ser admitido aumento da despesa prevista: I - nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, ressalvado o disposto no art. 166, 3 e 4; II - nos projetos sobre organizao dos servios administrativos da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, dos Tribunais Federais e do Ministrio Pblico. Comentrio: Essa limitao ao poder de emenda a projeto de lei no impede que aqueles de origem no Presidente da Repblica sejam alterados. A proibio , apenas, de que os membros do Congresso, por emenda, aumentem a despesa originariamente prevista no projeto.

Art. 64 - A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados. 1 - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de projetos de sua iniciativa. Comentrio: A Constituio trata, aqui, do processo legislativo abreviado, ou desconcentrado. A doutrina aponta que o processo legislativo concentrado daria prazo de quarenta e cinco dias ao Congresso, e no a cada uma de suas Casas.

2 - Se, no caso do 1, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada qual sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as demais deliberaes legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo constitucional determinado, at que se ultime a votao. Comentrio: O prazo de quarenta e cinco dias para cada uma das duas Casas, e no comum s duas. O sobrestamento a proibio constitucional de que outra matria seja votada at que se decida, aprovando ou rejeitando, o projeto sob regime de urgncia. Esse sobrestamento ocorrer na pauta da Cmara ou do Senado, conforme seja neste ou naquela em que o prazo chegue ao fim sem deciso.

3 - A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara dos Deputados far-se- no prazo de dez dias, observado quanto ao mais o disposto no pargrafo anterior. Comentrio: A proposio em regime de urgncia constitucional est sujeita, contudo, aos prazos regulamentares de veto, razes do veto e apreciao das razes do veto pelo Congresso, nos termos do art. 66.

4 - Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do Congresso Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo. 146

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Comentrio: Os recessos do Congresso ocorrem em julho e de 15 de dezembro a 15 de fevereiro. Cdigo uma lei temtica, ou seja, uma lei, geralmente com grande nmero de arti gos, que trata de todo um tema, como trnsito, consumidor, criana e adolescente.

Art. 65 - O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar. Comentrio: Essa revisibilidade um ato continuado. Para Mortati, ato continuado aquele cujos efeitos so alcanados por meio de mais de uma declarao de vontade do mesmo rgo.

Pargrafo nico - Sendo o projeto emendado, voltar Casa iniciadora. Comentrio: Na Casa iniciadora somente as emendas sero apreciadas. Se aprovadas, ser o projeto remetido ao Presidente da Repblica, para sano ou veto, como manda o capta do prximo artigo. Se rejeitadas, as alteraes impostas pela Casa revisora so arquivadas e a Casa iniciadora manda o projeto mantido sano do Presidente da Repblica.

Art. 66 - A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. Comentrio: A sano ato de concordncia do Presidente da Repblica com os termos do projeto de lei, e o transforma em lei, pronta para promulgao e publicao. O veto, reversamente, ato de oposio ao projeto, total ou parcialmente.

1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. Comentrio: O veto total no impede o Congresso Nacional de acolher parte dele e rejeitar outras. Para Themstocles Brando Cavalcanti, o veto total um conjunto de vetos parciais, que pode ser desmembrado em suas partes componentes. O veto ato privativo do chefe do Poder Executivo, que gera efeitos suspensivos sobre a vigncia e eficcia do texto do projeto de lei em debate, os quais so superveis pelo Congresso Nacional.

2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. Comentrio: inconstitucional, portanto, o veto de expresses ou de palavras.

3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano. Comentrio: Trata-se, aqui, da figura da sano tcita, e que abre ao Presidente da Repblica prazo de quarenta e oito horas para a promulgao, nos termos do 7.

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4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto. Comentrio: A deliberao sobre as razes do veto , portanto, assunto do Congresso Nacional, em sesso unicameral. No obtida a maioria absoluta pedida, o veto ser manti do, independentemente do nmero de votos dados manuteno.

5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. Comentrio: Se o veto, em contrrio, for mantido, a matria vetada sai do texto da lei (caso o veto no tenha sido total) e a promulgao ser do texto em mos do Presidente da Repblica. Nas partes vetadas ser publicada a designao (vetado). Para Pontes de Miranda, a promulgao constitui uma mera atestao da existncia da lei e comunicao de sua executoriedade. Seus efeitos so tornar conheci dos os fatos e atos geradores da lei, atestar que a lei vlida, executvel e obrigatria, at que a Justia diga o contrrio. A promulgao e a publicao no integram o processo legislativo, so atos externos a ele. O ato que se segue promulgao a publicao, que consiste numa comunicao dirigida a todos os que devem cumprir o ato normativo, informando de sua existncia e contedo. Para Jos Afonso da Silva, a promulgao que se publica, no propriamente o ato normativo.

6 - Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao final. Comentrio: Sobrestamento a suspenso da deliberao sobre todas as demais matrias, permanecendo o veto como ponto nico na pauta congressual, em companhia, apenas, das medidas provisrias. Ao contrrio do sobrestamento previsto no art. 64, do qual j se falou, aqui se tem o sobrestamento por no-deliberao das razes do veto, e produzir seus efeitos sobre a pauta de votaes do Congresso Nacional, no operando nenhuma consequncia sobre as votaes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, individualmente. Ainda, perceba-se que as medidas provisrias, matria de competncia do Congresso, unicameralmente, no sofrero os efeitos do sobrestamento, j que sua tramitao presa a prazos muito curtos.

7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo. Comentrio: Os trs prazos de 48 horas so sequenciais: o primeiro aberto ao Presidente da Repblica. Se ele dele no fizer uso, abre-se um segundo lapso, para o Presidente do Senado. Se, finalmente, ainda no ocorrer a promulgao, o Vice-Presidente do Senado Federal ser obrigado a faz-lo, num terceiro prazo de 48 horas. Isso mostra que a promulgao, ao contrrio do que consta no art. 84, IV, no ato privativo do Presidente da Repblica.

Art. 67 - A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional. Comentrio:

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Ao contrrio do que acontece com a matria de proposta de emenda Constituio (art. 60, 5), a constante de projeto de lei rejeitado pode voltar votao na mesma sesso legislativa, em que reapresentada, em novo projeto, por autores em nmero igual, pelo menos, maioria absoluta de deputados federais ou senadores.

Art. 68 - As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional. Comentrio: A Constituio no abordou expressamente as delegaes interna corporis, mas elas existem no art. 58, 2, I, onde dado poder terminativo s Comisses, para votar projeto de lei em matria de sua competncia, contornando a votao pelo Plenrio da Casa. As principais caractersticas das leis delegadas que so elaboradas apenas pelo Presidente da Repblica, a partir de delegao congressual, podem no ser apreciadas pelo Congresso e, se forem, no podero ser emendadas. A doutrina define lei delegada como ato normativo primrio, derivado da prpria Constituio, elaborado e editado pelo Presidente da Repblica em razo de autorizao expressa do Congresso Nacional, constituindo-se verdadeira delegao externa de funo legiferante. Segundo Nelson de Souza Sampaio, em obra revisada pelo professor Uadi Lamgo Bulos, as razes da legislao delegada seriam a falta de tempo do Parlamento, pela sobrecarga de matrias, o carter eminentemente tcnico de certas matrias, aspectos imprevisveis de certas matrias a serem reguladas, exigncia de flexibilidade de certas regulamentaes e situaes extraordinrias e de emergncia.

1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos. Comentrio: Temos, aqui, as matrias indelegveis. de se lembrar que tais matrias no podem ser tratadas nem por lei delegada nem por medida provisria, embora ajuris prudncia do STF venha aceitando expressamente o uso desse instrumento excepcional de legislao para os casos do inciso II.

2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. Comentrio: A delegao pode ser tpica, ou prpria, quando a possibilidade prevista no 3, abaixo, no for usada, isto , quando a lei delegada no precisar voltar ao Congresso para votao. Pode, tambm, ser atpica, ou imprpria, quando o Congresso determina, na resoluo delegatria, a necessidade de o projeto ser por ele votado. Se os limites impostos pela resoluo delegatria no forem respeitados, o Congresso, valendo-se do veto legislativo (art. 49, V) poder sustar a parte da lei delegada que exorbitou.

3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda. Comentrio: Tem-se, aqui, a delegao imprpria ou condicionada, que exige a devoluo, pelo Presidente da Repblica, do projeto de lei delegada ao Congresso Nacional, onde ser votado. A vedao de emendas entendida como dirigida s emendas de mrito, no impedindo aperfeioamentos redacionais ou de tcnica legislativa. 149

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Art. 69 - As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta. Comentrio: Segundo Alexandre de Moraes, a razo de existncia da lei complementar consubstancia-se no fato de o legislador constituinte ter entendido que determinadas matrias, apesar da evidente importncia, no deveriam ser regulamentadas na prpria Constituio Federal, sob pena de dificuldades para futuras alteraes, mas, ao mesmo tempo, no poderiam comportar constantes alteraes pelo processo legislativo ordinrio, mais simples e mais fcil de ser realizado, em virtude do quorum mais baixo de deciso. Assim, o constituinte elegeu a lei complementar, cuja dificuldade de alterao intermediria entre a emenda Constituio e a lei ordinria. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, somente pode ser usada lei complementar nos casos em que a Constituio expressamente exigiu essa espcie normativa. O uso de lei ordinria, nesses casos, configura inconstitucionalidade formal.

SEO IX DA FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA Art. 70 - A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder. Comentrio: Fiscalizao contbil: incide sobre as formalizaes dos registros de despesas e de receitas. Fiscalizao financeira: em sentido estrito, a que ocorre sobre os depsitos bancrios, os empenhos, o pagamento e o recebimento de valores. Fiscalizao oramentria: visa ao acompanhamento do oramento e fiscalizao dos registros nas rubricas adequadas. Fiscalizao operacional: incide sobre a execuo das atividades administrativas em geral, especialmente quanto observncia dos procedimentos legais para cada fim e adequao a maior celeridade, eficincia e economicidade. Fiscalizao patrimonial: recai sobre os bens do patrimnio pblico, incluindo almoxarifados, bens em estoque, bens em uso e bens consumveis. Controle da legalidade: caracteriza-se como o controle da exata submisso dos atos dos agentes pblicos lei, em observncia do princpio da legalidade administrativa, inscrito no art. 37, caput, e busca zelar pela estrita observncia da lei nas aes estatais. Controle de legitimidade: significa um controle externo de mrito, no aspecto financeiro. E um aprofundamento do princpio da legalidade, pois, para o agente pblico, nem tudo o que legal legtimo, devendo o agente pblico escolher, dentre as condutas aceitas pela lei, aquela que pela sua substncia mais se adequa moralidade e ao interesse pblicos. Controle de economicidade: enseja a verificao da existncia, ou no, dos princpios da adequao e da compatibilidade, relativamente s despesas pblicas. E projeo do princpio constitucional expresso da eficincia, do art. 37, caput. Em sntese, e a partir da lio de Jos Afonso da Silva, esse controle serve para verificar se o rgo procedeu, na aplicao da despesa pblica, do modo mais econmico, atendendo a uma relao ideal de custo-benefcio. Aplicao de subvenes: controle incidente sobre o destino formal das verbas liberadas pela Unio, se de acordo com os objetivos previstos, e se o desembolso ocorreu orientado pelos critrios da eficincia e da economicidade. Renncia de receitas: ato pblico de natureza excepcional, a renncia de receitas dever ser fiscalizada em busca do interesse pblico que a justificou, da causa que a inspirou. Natureza do controle interno: o controle interno de natureza administrativa, feito por funcionrios especializados e por seus superiores hierrquicos. Controle externo: o controle externo atribuio constitucional exclusiva do Poder Legislativo, como se v, para o plano federal, no art. 49, X.

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Pargrafo nico - Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiro, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria. Comentrio: A Emenda Constituio n 19 contemplou este dispositivo com uma redao mais tcnica e mais completa, superando uma ntida deficincia do texto original. At essa Emenda, eram obrigadas a prestar contas "qualquer pessoa fsica ou entidade pblica" que usasse dinheiro pblico; agora, "qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada". A melhora merece aplausos, pois sabido na doutrina especializada que no a condio da pessoa que impe a obrigao de prestar contas, mas, sim, a natureza pblica dos recursos financeiros gastos, guardados, gerenciados ou administrados.

Art. 71 - O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: Comentrio: Titularidade do controle externo: o Poder Legislativo, o Congresso Nacional no plano federal. Natureza do controle externo: poltico, ou poltico-institucional. Condio do Tribunal de Contas da Unio: orgo auxiliar do Congresso Nacional no controle externo, mas a ele no subordinado, com a natureza de Tribunal administrativo, e praticando atos de natureza administrativa.

I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica, mediante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de seu recebimento; Comentrio: Competncia para apreciao: o TCU apenas aprecia as contas ordenadas pelo Presidente da Repblica, uma vez que o julgamento competncia do Congresso Nacional, pelo art. 49, IX. Dever de prestao de contas: o dever presidencial de prestar tais contas est previsto no art. 84, XXIV. Se no prestadas no prazo, incumbe Cmara dos Deputados tom-las, a teor do art. 51, II. Carter opinativo: o parecer dos Tribunais de Contas, sobre as contas dos Chefes de Executivo, detm, segundo o Supremo Tribunal Federal, carter meramente opinativo, no vinculado deliberao legislativa sobre tais contas. Contas no vinculadas ao Executivo e LRF: o Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucionalidade do art. 56 da Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n 101/2000), ("As contas prestadas pelos Chefes do Poder Executivo incluiro, alm das suas prprias, as dos Presidentes dos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio e do Chefe do Ministrio Pblico, referidos no art. 20, as quais recebero parecer prvio, separadamente, do respectivo Tribunal de Contas."). Utilizando precedente de outro julgamento (ADI 849/MT, DJU de 23/4/1999), o STF decidiu que qualquer prestao de contas por rgo no vinculado ao Executivo somente poderia ser objeto de julgamento pelo respectivo Tribunal de Contas e que a incluso das contas referentes s atividades financeiras dos Poderes Legislativo, Judicirio e do Ministrio Pblico, dentre aquelas prestadas anualmente pelo Chefe do Governo, tornaria incua a distino efetivada pelos incisos I e II do art. 71, da CF, j que todas as contas seriam passveis de controle tcnico, a cargo do Tribunal de Contas, e poltico, de competncia do Legislativo. (ADI 2238 MC, de 8/8/2007).

II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico; Comentrio:

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Julgamento administrativo: esse "julgamento" no , absolutamente, um julgamento judicirio, mas puramente administrativo, pois que no se julga a pessoa, mas as contas por ela prestadas.

III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio; Comentrio: Apreciao para registro: a apreciao para fins de registro permite ao TCU o controle da legalidade de tais atos. Se esses atos forem legais, so registrados pelo TCU e passam, somente depois disso, a produzir seus efeitos jurdicos. Se no, o TCU assina prazo para que sejam saneados. Atos sujeitos apreciao: todos os atos de admisso de pessoal , exceto para cargos em comisso, somente produziro seus efeitos legais se registrados pelo TCU. E todo e qualquer ato de concesso de aposentadoria, reforma e pensodepende dessa apreciao e registro para produzir efeitos. Os eventuais atos posteriores a esses de concesso de aposentadoria, reforma e penso, contudo, podero alterar ou no os fundamentos jurdicos daqueles benefcios. Alterando-os, esses atos posteriores dependem de avaliao feita pelo TCU; no alterando tais fundamentos, a apreciao constitucionalmente dispensada.

IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso II; Comentrio: Inexistncia de Subordinao ao Congresso: a redao deixa ntida a inexistncia de subordinao do TCU ao Congresso Nacional, j que detentor de competncia para auditorar e inspecionar as casas do prprio Congresso, por iniciativa prpria. Iniciativa prpria: o TCU dispe de poder constitucional de realizar auditorias e inspees por iniciativa prpria, no dependendo de provocao externa.

V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado constitutivo; Comentrio: Empresa supranacional: designao que se refere tanto a empresas brasileiras com atuao no exterior, quanto a empresas estrangeiras com atuao no Brasil. Requisito para a fiscalizao: requisito constitucional para a ao investigatria do Tribunal de Contas da Unio que a empresa supranacional tenha aporte, no capital social, de dinheiro federal.

VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio; Comentrio: Recursos repassados pela Unio: ao contrrio do que consta na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, onde se l que os recursos repassados pela Unio queles entes polticos deixam de ser federais e passam a ser estaduais, distritais ou municipais, este inciso permite, ainda assim e apesar disso, a fiscalizao pelo TCU.

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VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e inspees realizadas; Comentrio: Atuao auxiliar do Congresso: o Congresso Nacional, a Cmara dos Deputados, o Senado Federal e as comisses de qualquer dessas Casas, tanto permanentes quanto temporrias, podem solicitar informaes ao Tribunal de Contas da Unio, tanto sobre a fiscalizao quanto sobre o resultado de auditorias e inspees realizadas.

VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio; Comentrio: Imposio de multa: cuida-se, neste inciso, de competncia administrativa para imposio de penalidade pecuniria. Se o multado no efetuar o pagamento e, com ele, a extino da obrigao, o TCU enviar sua deciso Advocacia-Geral da Unio, para que l seja promovida a ao de execuo competente, j que essa deciso tem eficcia de ttulo executivo extrajudicial, de acordo com o 3 deste artigo.

IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade; Comentrio: Assinar prazo: a competncia para assinar prazo deve ser entendida como determinao do TCU, com prazo certo, para a correo de ilegalidades detectadas pelo Tribunal na investigao concomitante.

X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal; Comentrio: Sustao: detectada ilegalidade em ato administrativo, o Tribunal de Contas da Unio vai fixar prazo, na forma do inciso IX deste artigo, para que o rgo ou autoridade responsvel corrija a ilegalidade. Se isso no ocorre, o TCU vai determinar a sustao do ato e comunicar essa deciso s Casas do Congresso Nacional, separadamente.

XI - representar ao Poder competente sobre irregularidades ou abusos apurados. Comentrio: Representao: o Tribunal de Contas da Unio detm competncia para representao administrativa aos Poderes Executivo, Judicirio ou Legislativo sobre irregularidades, ilegalidades ou abusos detectados pela sua ao fiscalizatria.

1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. Comentrio: Contrato ilegal: diante de um contrato ilegal, ou de execuo contratual ilegal, a sustao determinada pelo Tribunal de Contas da Unio, com base no inciso X deste artigo, e regularmente comunicada ao Congresso, incumbe ao Legislativo o acatamento da sustao e a requisio imediata de providncias ao Poder Executivo.

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2 - Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito. Comentrio: Omisso congressual ou executiva: diante da sustao de ato ilegal ou irregular, regularmente comunicada ao Congresso, e da omisso deste ou do Poder Executivo na adoo de providncias, o Tribunal de Contas da Unio dever decidir sobre a anulao do ato e imposio de multa e da pena de ressarcimento ao Errio aos responsveis.

3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo. Comentrio: Essa eficcia permite o ajuizamento, pela Advocacia-Geral da Unio, de ao de execuo, diretamente, sem passar pelo processo de conhecimento, cujas finalidades j foram preenchidas pelo processo realizado pelo prprio Tribunal de Contas da Unio. Percebe-se, assim, que a atuao do TCU limitada ao processamento e julgamento das contas e imposio de multa e reparao ao Errio, no podendo esse tribunal, que rgo administrativo, no-judicial, executar as suas prprias decises.

4 - O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e anualmente, relatrio de suas atividades. Art. 72 - A Comisso mista permanente a que se refere o art. 166, 1, diante de indcios de despesas no autorizadas, ainda que sob a forma de investimentos no programados ou de subsdios no aprovados, poder solicitar autoridade governamental responsvel que, no prazo de cinco dias, preste os esclarecimentos necessrios. Comentrio: Comisso mista de oramento: a comisso a que se refere este artigo a Comisso mista de oramento, composta por deputados federais e senadores. Segundo o art. 166, 1, II, essa comisso tem competncia para o acompanhamento e fiscalizao oramentria. Prazo para a autoridade: a Constituio fixa prazo de cinco dias para que a autoridade governamental manifeste-se sobre a legalidade da despesa ou investimento.

1 - No prestados os esclarecimentos, ou considerados estes insuficientes, a Comisso solicitar ao Tribunal pronunciamento conclusivo sobre a matria, no prazo de trinta dias. Comentrio: Pronunciamento conclusivo: a expresso designa pronunciamento por parecer opinativo, que conclua objetivamente sobre a legalidade ou ilegalidade da despesa. Prazo para o TCU: o Tribunal de Contas da Unio tem prazo de trinta dias, a contar do recebimento da solicitao da comisso, para se pronunciar.

2 - Entendendo o Tribunal irregular a despesa, a Comisso, se julgar que o gasto possa causar dano irreparvel ou grave leso economia pblica, propor ao Congresso Nacional sua sustao. Comentrio: Dano irreparvel: se a ilegalidade constatada na despesa ou no investimento for confirmada pelo TCU, a Comisso mista poder propor ao Congresso Nacional que, por decreto legislativo, determine a sua sustao, sem rpejuzo da apurao da responsabilidade administrativa, civil e criminal dos responsveis.

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Ausncia de dano irreparvel: se o dano no for de molde a justificar a sustao do ato, a comisso mista poder apenas determinar a sua correo, sem sustao.

Art. 73 - O Tribunal de Contas da Unio, integrado por nove Ministros, tem sede no Distrito Federal, quadro prprio de pessoal e jurisdio em todo o territrio nacional, exercendo, no que couber, as atribuies previstas no art. 96. Comentrio: Composio do TCU: essa Corte administrativa integrada por nove Ministros vitalcios. Quadro de pessoal: o quadro de servidores do Tribunal de Contas da Unio prprio, regido por lei ordinria federal de autoria do prprio TCU. Reajustes dos servidores: o Supremo Tribunal Federal decidiu que inconstitucional o reajuste dos servidores do TCU por ato prprio do Tribunal. (ADI 1782, de 9/9/1999) Jurisdio: tecnicamente, o Tribunal de Contas da Unio no tem jurisdio, mas competncia administrativa, por no se tratar de rgo judicante, mas administrativo. A competncia em todo o territrio nacional somente alcana atos, autoridades, pessoas ou rgos envolvidos com dinheiro ou valores federais. Competncias de Tribunal Judicirio: o art. 96 trata das competncias genricas dos tribunais judicirios. Tais competncias, como a de eleger rgos diretivos, elaborar o regimento interno, dispor sobre seus rgos e servios, prover seus cargos e provocar o processo legislativo, dentre outras, so estendidas, por este artigo, ao TCU.

1 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes requisitos: Comentrio: Nomeao: a nomeao de Ministros do Tribunal de Contas da Unio competncia constitucional do Presidente da Repblica, na forma do art. 84, XV.

I - mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade; II - idoneidade moral e reputao ilibada; III - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de administrao pblica; IV - mais de dez anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso anterior. Comentrio: Requisitos: os requisitos do inciso III so alternativos, e relacionados com o inciso IV, quanto ao tempo mnimo de atividade que envolva os conhecimentos mencionados.

2 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero escolhidos: I - um tero pelo Presidente da Repblica, com aprovao do Senado Federal, sendo dois alternadamente dentre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em lista trplice pelo Tribunal, segundo os critrios de antiguidade e merecimento; Comentrio: Sujeio ao Senado: o Senado, com base no art. 52, III, b, vai apreciar os nomes indicados pelo Presidente da Repblica, e decidir por maioria relativa, em votao secreta, aps arguio em sesso pblica, na Comisso de Constituio, Justia e Cidadania. Alternatividade: entende-se que a referncia alternatividade entre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao TCU no conduz nomeao de um auditor em vaga anteriormente ocupada por um membro do Ministrio Pblico.

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II - dois teros pelo Congresso Nacional. Comentrio: No-sujeio ao Senado: os seis Ministros que sero escolhidos pelo Congresso Nacional no esto sujeiros arguio pelo Senado Federal. Eleio pelo Congresso: os seis Ministros do TCU que sero indicados pelo Congresso Nacional tero seus nomes apontados por processo eletivo, no qual somente votam os membros das Casas do Congresso.

3 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio tero as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ministros do Superior Tribunal de Justia, aplicandose-lhes, quanto aposentadoria e penso, as normas constantes do art. 40. Comentrio: Equiparao: os Ministros do TCU so equiparados a Ministro do Superior Tribunal de Justia no que toca a garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens. Aposentadoria: a nova redao imposta pela Emenda n 20 eliminou o regime especial de aposentadoria de Ministros do Tribunal de Contas da Unio, que, agora, passam a integrar o regime dos servidores pblicos. Remunerao do Ministro do TCU: a equiparao a Ministro do Superior Tribunal de Justia dar ao Ministro do TCU subsdios, pagos em parcela nica, da ordem de 95% dos subsdios de Ministro do Supremo Tribunal Federal, na forma do art. 93, V.

4 - O auditor, quando em substituio a Ministro, ter as mesmas garantias e impedimentos do titular e, quando no exerccio das demais atribuies da judicatura, as de juiz de Tribunal Regional Federal. Comentrio: Equiparao: o auditor est equiparado, nessa condio, a juiz de Tribunal Regional Federal. Auditor em substituio: o auditor em substituio a Ministro do TCU est equiparado, enquanto durar a substituio, a Ministro do Superior Tribunal de Justia. Equiparao de membro do Ministrio Pblico junto ao TCU: na forma do art. 130, os membros do Ministrio Pblico junto ao TCU esto equiparados aos membros do ministrio Pblico da Unio.

Art. 74 - Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de: Comentrio: Controle interno: alm do sistema de controle externo, titularizado pelo Congresso Nacional, cada um dos Poderes manter controle interno, de forma integrada, executado por rgo prprio de cada um desses Poderes.

I - avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; Comentrio: Competncia da Comisso Mista: essa competncia do controle interno no aplica reduo ou afastamento da competncia da Comisso Mista de Oramento, de acordo com o art. 166, nem a do Congresso Nacional, para controle externo, na forma do art. 49, X.

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II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado; Comentrio: Repetio: essa competncia do controle interno repete, em linhas gerais, a competncia do controle externo, a cargo do Congresso Nacional, conforme prevista no art. 70.

III - exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio; Comentrio: Competncia do Senado: o Senado Federal detm competncia para autorizar essas operaes, de acordo com o art.52, VIII, atravs de resoluo.

IV - apoiar o controle externo no exerccio de sua misso institucional. Comentrio: Subsidiariedade: a ao do controle interno , portanto, subsidiria e complementar da ao de controle externo, a cargo do Congresso Nacional, com auxlio do Tribunal de Contas da Unio.

1 - Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria. Comentrio: Responsabilidade Solidria: a responsabilidade do agente responsvel pelo controle interno, no caso de omisso de comunicao de ilegalidade ou irregularidade ao TCU, inclui a responsabilizao por improbidade administrativa.

2 - Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio. Comentrio: Democracia direta: tem-se, aqui, uma das formas de exerccio direto de poder pelo povo, atravs da possibilidade de vir a ser comunicada a irregularidade ou ilegalidade de atuao de agentes pblicos, provocando a investigao, processamento e julgamento dos envolvidos. Investigao sigilosa confirmatria: a denncia popular, segundo sua regulamentao legal, prev a investigao confirmatria dos fatos, realizada de maneira sigilosa. Improcedncia da denncia popular: em geral, no acarreta ao denunciante qualquer espcie de punioou responsabilizao administrativa, civil ou penal, salvo no caso de comprovada m-f.

Art. 75 - As normas estabelecidas nesta seo aplicam-se, no que couber, organizao, composio e fiscalizao dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, bem como dos Tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios. Comentrio: Seguido compulsoriamente o modelo federal. (ADIMC 849, de 1/7/1993). Tribunais de Contas Municipais: o art. 31, 4, probe a criao de Tribunais de Contas Municipais aps a data de Promulgao da vigente Constituio Federal.

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Pargrafo nico - As Constituies estaduais disporo sobre os Tribunais de Contas respectivos, que sero integrados por sete Conselheiros. Comentrio: Princpio estabelecido: essa prescrio vinculante da organizao dos Tribunais de Contas Estaduais. Na composio de sete conselheiros, segundo o Supremo Tribunal Federal quatro sero escolhidos pela Assembleia Legislativa e trs pelo Governador do Estado, um dentre auditores, um dentre membros do Ministrio Pblico e um de escolha livre.

CAPTULO II DO PODER EXECUTIVO Comentrio: Na classificao de Maurice Duverger, o nosso Poder Executivo monocrtico, porque exercido por uma s pessoa. (BREVES CONSIDERAES SOBRE TEORIA GERAL DO ESTADO) FORMA E SISTEMA DE GOVERNO CHEFIA DE ESTADO E CHEFIA DE GOVERNO A classificao trplice de formas de governo intentada por Aristteles (monarquia, aristocracia e democracia), esta ltima com conotao negativa, como se viu acima, em outro ponto, foi abandonada com o aparecimento da classificao de Nicolau Maquiavel, que as reduziu a apenas duas: a monarquia e a repblica. Dalmo Dallari percorre, em sua grande obra, desta forma o problema: ''A monarquia uma forma de governo que j foi adotada, h muitos sculos, por quase todos os Estados do mundo. Com o passar dos sculos, ela foi sendo gradativamente enfraquecida e abandonada. Quando nasce o Estado Moderno a necessidade de governos fortes favorece o ressurgimento da monarquia, no sujeita a limitaes jurdicas, donde o qualificativo de monarquia absoluta. Aos poucos, entretanto, vai crescendo a resistncia ao absolutismo e, j a partir do final do sculo XVIII, surgem as monarquias constitucionais. O rei continua governando, mas est sujeito a limitaes jurdicas, estabelecidas na Constituio. Depois disso, ainda surge outra limitao ao poder do monarca, com a adoo do parlamentarismo pelos Estados monrquicos. Adotando o sistema parlamentar de governo, com a manuteno da monarquia, o monarca no mais governa, mantendo-se apenas como Chefe de Estado, tendo quase que s atribuies de representao, no de governo, pois passa a ser exercido por um Gabinete de Ministros. As caractersticas fundamentais da monarquia, das quais decorrem os argumentos favorveis e contrrios a ela, so: Vitaliciedade. O monarca no governa por um tempo certo e limitado, podendo governar enquanto viver ou enquanto tiver condies para continuar governando; Hereditariedade. A escolha do monarca se faz pela simples verificao da linha de sucesso. Quando morre o monarca ou deixa o governo por qualquer outra ra zo, imediatamente substitudo pelo herdeiro da coroa. Houve alguns casos de monarquias eletivas, em que o monarca era escolhido por meio de eleies, podendo votar apenas os prncipes eleitores. Mas a regra sempre foi a hereditariedade; Irresponsabilidade. O monarca no tem responsabilidade poltica, isto , no deve explicaes ao povo ou a qualquer rgo sobre os motivos pelos quais adotou certa orientao poltica. A favor da monarquia, os seus adeptos, cujo nmero atualmente bastante reduzido, usam os seguintes argumentos: 1) Sendo vitalcio e hereditrio, o monarca est acima das disputas polticas, podendo assim intervir com grande autoridade nos momentos de crise poltica. 2) O monarca um fator de unidade do Estado, pois todas as correntes polticas tm nele um elemento superior, comum. 3) Sendo o ponto de encontro das correntes polticas, e estando margem das disputas, o monarca assegura a estabilidade das instituies. 4) Alm disso tudo, o monarca algum que, desde o nascimento, recebe uma educao especial, preparando-se para governar. Na monarquia no h, portanto, o risco de governantes despreparados. Contra a monarquia so os seguintes os argumentos mais frequentes: 1) Se o monarca no governa uma inutilidade, geralmente muito dispendiosa, que sacrifica o povo sem qualquer proveito. 2) A unidade do Estado e a estabilidade das instituies no podem depender de um fator pessoal, mas devem repousar na ordem jurdica, que um elemento objetivo e muito mais eficaz. 3) Se o monarca efetivamente governa, ser extremamente perigoso ligar o destino do povo e do Estado 158

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sorte de um indivduo e de sua famlia. Mesmo com a educao especial que se ministra ao herdeiro da coroa, no tm sido raros os exemplos de monarcas desprovidos das qualidades de liderana e de eficincia que se exigem de um governante. 4) A monarquia essencialmente antidemocrtica, uma vez que no assegura ao povo o direito de escolher seu governante. E como o monarca hereditrio, vitalcio e irresponsvel dispe de todos os elementos para sobrepor sua vontade a todas as demais, desaparecendo, pois, a supremacia da vontade popular, que deve ser mantida permanentemente nos governos democrticos. O que a realidade nos mostra que a monarquia vai perdendo adeptos e vai desaparecendo como forma de governo, havendo atualmente, no mundo todo, apenas cerca de vinte Estados com governo monrquico. A repblica, que a forma de governo que se ope monarquia, tem um sentido muito prximo do significado de democracia, uma vez que indica a possibilidade de participao do povo no governo. Na Antiguidade h referncias repblica, mas o sentido que se d ao termo no corresponde ao moderno, como se verifica, por exemplo, com a expresso "repblica romana", que identifica o prprio Estado e no sua forma de governo. Modernamente, com MAQUIAVEL que aparece o termo repblica, em oposio a monarquia. O desenvolvimento da ideia republicana se deu atravs das lutas contra a monarquia absoluta e pela afirmao da soberania popular. Desde o sculo XVIII mui tos tericos e lderes pregavam a abolio da monarquia, considerada um mal em si mesma, no lhes parecendo que bastasse limit-la por qualquer meio. Exemplo bem expressivo dessa opinio so os escritos de JEFFERSON, que chegou a dizer que as sociedades sem governo ainda so melhores que as monarquias. Tendo visitado vrios Estados europeus, todos monrquicos, JEFFERSON ficou de tal forma impressionado que escreveu em carta a GEORGE WASHINGTON: "Eu era inimigo ferrenho de monarquias antes de minha vinda Europa. Sou dez mil vezes mais desde que vi o que elas so. No h, dificilmente, um mal que se conhea nestes pases, cuja origem no possa ser atribuda a seus reis, nem um bem que no derive das pequenas fibras de republicanismo existente entre elas. Posso acrescentar, com segurana, que no h, na Europa, cabea coroada cujo talento ou cujos mritos lhe dessem direito a ser eleito pelo povo conselheiro de qualquer parquia da Amrica". Ao mesmo tempo em que se apontavam os males da monarquia, aumentava a exigncia de participao do povo no governo, surgindo a repblica, mais do que como forma de governo, como o smbolo de todas as reivindicaes populares. A repblica era expresso democrtica de governo, era a limitao do poder dos governantes e era a atribuio de responsabilidade poltica, podendo, assim, assegurar a liberdade individual. E a implantao do governo republicano na Amrica com a comprovao de suas vantagens, sobretudo com a demonstrao de que a possibilidade de substituir os governantes periodicamente aproximava o povo do governo, estimulou os anseios republicanos de outros povos. Mas a monarquia, aceitando as limitaes constitucionais e fazendo outras concesses, ainda resistiria durante o sculo XIX em grande nmero de Estados. Mas desde o incio do sculo XX, primeiro sob influncia das transformaes econmicas e, depois, da Primeira Guerra Mundial, comeou a liquidao das monarquias, que a Segunda Guerra Mundial iria acelerar. Atualmente, qualquer pretenso monarquista vista como um anacronismo e uma originalidade, no havendo um s movimento significativo no sentido de uma restaurao monrquica. As caractersticas fundamentais da repblica, mantidas desde o sculo XVII e que foram a razo de seu prestgio e de sua receptividade, so as seguintes: Temporariedade. O Chefe do Governo recebe um mandato, com o prazo de durao predeterminado. E para evitar que as eleies reiteradas do mesmo indiv duo criasse um paralelo com a monarquia, estabeleceu-se a proibio de reeleies sucessivas. Eletividade. Na repblica o Chefe do Governo eleito pelo povo, no se admitindo a sucesso hereditria ou por qualquer forma que impea o povo de participar da escolha. Responsabilidade. O Chefe do Governo politicamente responsvel, o que quer dizer que ele deve prestar contas de sua orientao poltica, ou ao povo diretamente ou a um rgo de representao popular. Essas caractersticas bsicas, entretanto, sofreram adaptaes segundo as exigncias de cada poca e de cada lugar, surgindo peculiaridades que no chegaram a desfigurar o regime. Alm da distino entre monarquia e repblica, outras classificaes podem ser feitas de acordo com certas caractersticas que se tornaram clssicas. Assim, as relaes entre o Legislativo e o Executivo determinaram a configurao de dois sistemas, o Parlamentarismo e o Presidencialismo, que por longo tempo disputaram a primazia, tanto na monarquia quanto na repblica. O exame das caractersticas desses dois sistemas e de sua evoluo indispensvel para que se possa fazer a identificao das tendncias do Estado contemporneo. 159

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Em linhas gerais, so as seguintes as caractersticas do parlamentarismo: Distino entre Chefe de Estado e Chefe de Governo. O Chefe de Estado, monarca ou Presidente da Repblica, no participa das decises polticas, exercendo preponderantemente uma funo de representao do Estado. Sendo secundria sua posio, em termos polticos, normal nas repblicas parlamentares que sua escolha seja feita por eleio no Parlamento e que seu mandato seja relativamente longo. inegvel, todavia, que o Chefe de Estado uma figura importante, pois, alm das funes de representao e alm de atuar como vnculo moral do Estado, colocado acima das disputas polticas, ele desempenha um papel de especial relevncia nos momentos de crise, quando necessrio indicar um novo Primeiro Ministro aprovao do Parlamento. Essa indicao extremamente difcil, muitas vezes, nos sistemas pluripartidrios, pois deve ser escolhido algum que revele estar em condies de compor um Gabinete que obtenha a aprovao da maioria parlamentar. O Chefe de Governo, por sua vez, a figura poltica central do parlamentarismo, pois ele que exerce o poder executivo. Como j foi assinalado, ele apontado pelo Chefe de Estado para compor o governo e s se torna Primeiro Ministro depois de obter a aprovao do Parlamento. Por esse motivo que muitos consideram o Chefe do Governo, no parlamentarismo, um delegado do Parlamento, pois ele s pode assumir a chefia do governo e permanecer nela, como se ver em seguida, com a aprovao da maioria parlamentar. Como assinalou LOEWENSTEIN, no h como sustentar que no parlamentarismo se preserva a separao dos poderes. Chefia do governo com responsabilidade poltica. O Chefe do Governo, aprovado pelo Parlamento, no tem mandato com prazo determinado, podendo permanecer no cargo por alguns dias ou por muitos anos, ambas as hipteses j tendo ocorrido na prtica. H dois fatores que podem determinar a demisso do Primeiro Ministro e de seu Gabinete (ou a queda do governo, segundo a gria poltica): a perda da maioria parlamentar ou o voto de desconfiana. Num sistema bipartidrio, quando se realizam eleies para o Parlamento, a chefia do governo est sempre em jogo. Se o partido a que pertence o Primeiro Ministro conseguir manter a maioria parlamentar, ele permanece no cargo. Se, pelo contrrio, o maior nmero de cadeiras for conquistado por outro partido, este automaticamente, adquire a chefia do governo, devendo ser escolhido entre os seus membros o novo Primeiro Ministro. Num sistema pluripartidrio preciso verificar se ainda subsiste a coligao majoritria, para que se mantenha o Primeiro Ministro. A coligao pode ser desfeita por desentendimentos entre os seus componentes, ou pode tornar-se minoritria em consequncia do resultado de novas eleies. Em ambos os casos o Primeiro Ministro perde sua base de sustentao poltica e deve demitir-se. Outro fator que determina a demisso do Primeiro Ministro a aprovao de um voto de desconfiana pelo Parlamento. Se um parlamentar desaprova, no todo ou num importante aspecto particular, a poltica desenvolvida pelo Primeiro Ministro, prope um voto de desconfiana. Se este for aprovado pela maioria parlamentar, isso revela que o Chefe do Governo est contrariando a vontade da maioria do povo, de quem os parlamentares so representantes. Assim sendo, deve demitir-se. s vezes, embora muito raramente, o Primeiro Ministro considerava o voto de desconfiana produto de um desentendimento ocasional ou secundrio e no se considera obrigado a demitir-se. Nesse caso, o comportamento da maioria em novas votaes que decide se ele deve ou no continuar no cargo. Possibilidade de dissoluo do Parlamento. Uma caracterstica importante do sistema ingls a possibilidade de ser dissolvido o Parlamento, considerando-se extinto o mandato dos membros da Cmara dos Comuns antes do prazo normal. Isso pode ocorrer quando o Primeiro Ministro percebe que s conta com uma pequena maioria e acredita que a realizao de eleies gerais ir resultar numa ampliao dessa maioria. Ou ento, e isto se aplica mais aos sistemas pluripartidrios, quando o Primeiro Ministro recebe um voto de desconfiana, mas entende que o Paramento que se acha em desacordo com a vontade popular. Nesses casos ele pode pedir ao Chefe do Estado que declare extintos os mandatos e, pelo mesmo ato, convoque novas eleies gerais. Realizadas as eleies, seu resultado determinar a permanncia do Primeiro Ministro, se continuar com a maioria, ou sua demisso, se contar apenas com a minoria dos novos representantes eleitos. Como caractersticas bsicas do governo presidencial, podem ser indicadas as seguintes: O Presidente da Repblica Chefe do Estado e Chefe do Governo. O mesmo rgo unipessoal acumula as duas atribuies, exercendo o papel de vnculo moral do Estado e desempenhando as funes de representao, ao mesmo tempo em que exerce a chefia do Poder Executivo. Esta ltima atribuio foi a que passou pelo processo de definio mais acentuado. Com efeito, no final do sculo XVIII o Estado era simples vigilante da vida social, razo pela qual se pensou no Presidente da Repblica na condio de mero executor das leis que fossem aprovadas pelo Legislativo. Entretanto, j no sculo XIX comearam a surgir novas exigncias, obrigando o Presidente a tomar decises frequentes e rpidas sobre os mais variados assuntos. E essas necessidades aumentaram enormemente no sculo XX. Tudo isso deu ao Presidente as caractersticas de verdadeiro 160

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Chefe de Governo, pois alm das funes estritamente executivas ele desempenha atribuies polticas de grande relevncia, numa autntica funo governativa. A chefia do Executivo unipessoal. A responsabilidade pela fixao das diretrizes do Poder Executivo cabe exclusivamente ao Presidente da Repblica. Naturalmen te, por motivos de ordem prtica, ele se apoia num corpo de auxiliares diretos, de sua inteira confiana, para obter conselhos e informaes. Desde muito cedo, j na presidncia de George Washington, esse corpo de auxiliares especiais passou a ser designado como Gabinete da Presidncia, tendo crescido muito sua influncia nos ltimos tempos, a partir da Segunda Guerra Mundial. Mas esse corpo de auxiliares no previsto na Constituio e no compartilha da responsabilidade do presidente pelas decises. Alm disso, ele demissvel a qualquer momento, pois assim como o presidente no necessita da concordncia do Congresso para escolh-los, no depende tambm do Legislativo para sua manuteno ou substituio. Acentuando-se o carter unipessoal da presidncia, verifica-se que o vice-presidente, escolhido juntamente com o presidente, no tem qualquer atribuio, s podendo tomar conhecimento dos assuntos do governo quando so pblicos, ou quando o Presidente da Repblica o permite. O Presidente da Repblica escolhido pelo povo. Este aspecto exige especial considerao para ser bem entendido. Quando se discutiu a Constituio do Estado norte-americano, MADISON, num dos artigos de "O Federalista", destinado a esclarecer as bases do novo sistema, tratou especialmente do Governo do novo Estado. Seu primeiro cuidado foi insistir no carter republicano do governo, parecendo-lhe, conforme suas expresses, "evidente que nenhuma outra seria concilivel com o gnio do povo americano". Pareceu-lhe, no entanto, que seria indispensvel fixar bem claramente as caractersticas da repblica, o que ele faz em seguida, acentuando dois pontos bsicos: a) essencial que semelhante governo derive do grande conjunto da sociedade, no de uma parte inaprecivel, nem de uma classe privilegiada dela; b) suficiente para esse governo que as pessoas que o administrem sejam designadas direta ou indiretamente pelo povo. A Constituio norte-americana, atendendo s peculiaridades da poca de sua elaborao, atribuiu a um colgio eleitoral a competncia para eleger o Presidente da Repblica em nome do povo. Cada Estado adquiriu o direito a tantos votos eleitorais quantos forem os seus representantes na Cmara e no Senado. Designados, de incio, pelos Legislativos dos Estados, esses eleitores votariam nos seus respectivos Estados, remetendo-se os votos para a Capital Federal. Esse processo revela bem a reduzida importncia que se deu chefia do Executivo, pois os colgios eleitorais dos Estados, sem manterem qualquer contato entre si e sem um conhecimento direto dos lderes federais, dificilmente poderiam fazer uma escolha que correspondesse, efetivamente, vontade do povo. Aos poucos, porm, foi sendo ampliada a importncia do Presidente da Repblica, passandose a consultar o povo sobre os candidatos presidncia. A evoluo atin giu um ponto em que, por disposio constitucional, quem elege o chefe do Executivo ainda o Colgio Eleitoral, mas, na prtica, a votao popular tem importncia fundamental. Pelo sistema de votos eleitorais, todos os votos de um Estado cabem ao partido que obtiver nele a maioria dos votos populares. Isso, na verdade, no elimina a importncia jurdica da participao do povo. Entretanto, como grande nmero de eleitores norteamericanos ignora que escolhe diretamente o Colgio Eleitoral e no o presidente, e como se tornou imperativa a concordncia inequvoca do povo para que o governo seja considerado democrtico, j se pensa seriamente na eliminao do Colgio Eleitoral. Na quase totalidade dos sistemas derivados do modelo norte-americano consagrou-se a eleio direta pelo povo, o que se torna mais necessrio quando se pe em dvida a autenticidade da representao poltica. O Presidente da Repblica escolhido por um prazo determinado. Para assegurar o carter democrtico do governo foi estabelecida a escolha por eleies. En tretanto, pouco adiantaria a adoo desse processo se o presidente, uma vez eleito, pudesse permanecer indefinidamente no cargo. Isso no passaria de uma forma de monarquia eletiva. Para que isso no acontea, o chefe do Executivo, no regime presidencial, eleito por um prazo fixo predeterminado, findo o qual o povo novamente chamado a escolher um novo governante. No sistema norte-americano no se estabeleceu, de incio, a proibio de reeleies para perodos imediatos. Contra essa omisso houve expressa manifestao de JEFFERSON, que observou que a possibilidade ilimitada de reeleies daria carter vitalcio investidura, e da seria fatal que se passase hereditariedade. Mantido o silncio constitucional, criouse a praxe de um mximo de dois perodos consecutivos para cada presidente, o que foi respeitado at o perodo de Franklin Roosevelt, que, valendo-se das circunstncias da guerra, foi eleito para um terceiro perodo consecutivo. Esse fato despertou reao e fez com que se aprovasse uma emenda constitucional, incorporada Constituio em 27 de fevereiro de 1951, estabelecendo o limite mximo de dois perodos consecutivos. Na maioria dos Estados que adotaram a forma presidencial de governo a soluo foi drstica, proibindo-se qualquer reeleio para um perodo imediato. O Presidente da Repblica tem poder de veto. Orientando-se pelo princpio da separao dos poderes, os constituintes norte-americanos atriburam ao Congres so, composto de Cmara e Senado, a totalidade do Poder Legislativo. Entretanto, para que no houvesse o risco de uma verdadeira ditadura do Legislativo, reduzindo-se o chefe do Executivo condio de mero executor automtico 161

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das leis, lhe foi concedida a possibilidade de interferir no processo legislativo atravs de veto. Os projetos aprovados pelo Legislativo, a no ser que se trate de uma das raras hipteses de competncia exclusiva do Poder Legislativo, devem ser remetidos ao Presidente da Repblica para receberem sua sano, que e a manifestao de concordncia. Se considerar o projeto inconstitucional ou inconveniente, o presidente veta-o, negando-lhe sano e comunicado o veto ao Legislativo. Este deve, ento, apreciar o veto do presidente mediante votao especial. Se o acolher, o projeto est rejeitado, mas se, pelo contrrio, houver rejeio do veto, o projeto se considera aprovado, mesmo contra o desejo expresso do Chefe do Executivo. Em muitos Estados considerou-se insuficiente essa participao do Presidente da Repblica no processo Legislativo, tendo-se-lhe concedido a possibilidade de enviar projetos de lei ao Poder Legislativo, ficando este obrigado a discutir e votar o projeto. Na verdade, porm, essas peculiaridades no chegam a criar um novo tipo de governo, razo pela qual todas elas so consideradas variaes do tipo ingls de governo. Quanto s razes que determinam seu aparecimento, no difcil explic-las. Houve, antes de tudo, o temor dos excessos do poder pessoal e, em consequncia, o desejo de transferir a maior soma de poder poltico para os Parlamentos. Isso ficou muito evidente depois da Primeira Guerra Mundial quando em toda a Europa os Estados adotaram novas constituies introduzindo o parlamentarismo. Observando o fenmeno, MIRKINE-GUETZVITCH assinalou que a tendncia essencial do constitucionalismo europeu daquele perodo era a procura de racionalizao do poder. E compreendendo que o problema bsico dessa racionalizao estava nas relaes entre o Legislativo e o Executivo, deram preferncia absoluta predominncia do Legislativo, acreditando-o o mais equilibrado e menos sujeito aos riscos do personalismo. E ele prprio acentuou que a lembrana da guerra e dos grandes erros das monarquias estava contribuindo para acentuar esse desejo de organizar governos racionais, tomando o parlamentarismo por modelo. Os defensores do parlamentarismo consideram-no, da fato, mais racional e menos personalista, porque atribui responsabilidade poltica ao chefe do executivo e transfere ao Parlamento, onde esto representadas todas as grandes tendncias do povo, a competncia para fixar a poltica do Estado, ou, pelo menos, para decidir sobre a validade da poltica fixada. Os que so contrrios a esse tipo de governo argumentam com sua fragilidade e instabilidade, sobtretudo na poca atual em que o Estado no pode ficar numa atitude passiva, de mero vigilante das relaes sociais. J tendo passado dessa fase para a de participao ativa na organizao da sociedade e, mais recentemente, para um perodo em que sua iniciativa esperada e at exigida, o Estado precisa de mais dinamismo e mais energia, que no se encontram no parlamentarismo. E o reconhecimento dessa nova situao, aliado ao desejo de preservar o regime, tem levado construo de sistemas hbridos, que s com muito esforo poderiam ser considerados uma simples variao do sistema parlamentar. Assim, pois, em face das novas condies de vida social e da nova situao do Estado, parece evidente que este no tende para o parlamentarismo, no se podendo afirmar que ele seja umas das opes necessrias do mundo contemporneo. O que se verifica na prtica que novas formas de governo vo surgindo, aproveitando elementos do parlamentarismo e do presidencialismo, mas introduzindo al teraes substanciais. O exemplo mais expressivo dessas inovaes o sistema francs criado pela Constituio de 1958, que no parlamentarismo nem presidencialismo. O regime presidencial tem sido preferido nos lugares e nas pocas em que se deseja o fortalecimento do Poder Executivo, sem quebra da formal separao dos Poderes. A seu favor argumenta-se com a rapidez com que as decises podem ser tomadas e postas em prtica. Alm disso, cabendo ao Presidente da Repblica decidir sozinho, sem responsabilidade poltica perante o parlamento, existe unidade de comando, o que permite um aproveitamento mais adequado das possibilidades do Estado, sem a necessidade de transigncias e adaptaes que deformam qualquer diretriz poltica. Por ltimo, alega-se que o presidencialismo assegura maior energia nas decises, pois sendo o responsvel pela poltica e tendo os meios para aplic-la, o Presidente da Repblica, naturalmente interessado no xito de sua poltica, tudo far para o que o Estado atue com o mximo de suas possibilidades. E essas trs caractersticas, a rapidez no decidir e no concretizar as decises, a unidade de comando e a energia na utilizao dos recursos do Estado, tudo isso considerado altamente vantajoso numa poca em que se procura aumentar a eficincia do Estado, no enfraqueclo. O principal argumento que se usa contra o presidencialismo que ele constitui, na realidade, uma ditadura a prazo fixo. Eleito por um tempo certo e sem res ponsabilidade poltica efetiva, o Presidente da Repblica pode agir francamente contra a vontade do povo ou do Congresso sem que haja meios normais para afast-lo da presidncia. O impeachment, geralmente previsto nos sistemas presidenciais, uma figura penal, que s permite o afastamento do presidente se ele cometer um crime. E perfeitamente possvel que o presidente, adotando uma poltica inadequada, mas sem praticar qualquer ato delituoso, cause graves prejuzos ao Estado, no havendo, nessa hiptese, como 162

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retir-lo da presidncia e impedir a manuteno da poltica errnea. Alm disso, como o presidente necessita de base legal para os seus atos mais importantes, sobretudo para efetuar despesas, indispensvel que ele mantenha relaes com o Legislativo. E a prtica tem demonstrado, segundo se argumenta, que o Executivo, mais forte do que o Legislativo, obtm deste o que quiser, agindo como verdadeiro ditador. E se o Legislativo, na prtica, tiver meios para se sobrepor ao Executivo, este ficar totalmente cerceado no podendo agir com eficcia, do que resulta a ineficincia do Estado. Os argumentos contrrios e favorveis ao presidencialismo tm sido levados em conta na organizao e na readaptao dos sistemas presidenciais. O que se v claramente, no entanto, que tm sido introduzidas tais e tantas modificaes que h inmeros sistemas que preservam muito pouco das caractersticas fundamentais do presidencialismo, sem terem adotado tambm uma organizao parlamentarista. O exame das tendncias do Estado reveler que, no obstante haver maior aproximao entre o presidencialismo e as novas formas de governo, do que entre estas o parlamentarismo, no se pode sustentar que os Estados estejam orientados no sentido da predominncia do regime presidencial de governo.

SEO I DO PRESIDENTE E DO VICE-PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 76 - O Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado. Art. 77 - A eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se-, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato presidencial vigente. 1 - A eleio do Presidente da Repblica importar a do Vice-Presidente com ele registrado. 2 - Ser considerado eleito Presidente o candidato que, registrado por partido poltico, obtiver a maioria absoluta de votos, no computados os em branco e os nulos. Comentrio: A contagem, ento, ser apenas dos votos vlidos.

3 - Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, far-se- nova eleio em at vinte dias aps a proclamao do resultado, concorrendo os dois candidatos mais votados e considerando-se eleito aquele que obtiver a maioria dos votos vlidos. Comentrio: A existncia dos dois turnos no significa que o princpio de dois turnos. Trata-se apenas de tcnica para realizar o princpio da maioria absoluta. de se notar evidente lapso do Congresso Nacional ao elaborar a Emenda n 16, quando estabeleceu como datas do primeiro e do segundo turno o primeiro e o ltimo domingos de outubro. A disposio deste 3, acerca dos vinte dias, ficou vencida.

4 - Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se-, dentre os remanescentes, o de maior votao. 5 - Se, na hiptese dos pargrafos anteriores, remanescer, em segundo lugar, mais de um candidato com a mesma votao, qualificar-se- o mais idoso. Art. 78 - O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica tomaro posse em sesso do Congresso Nacional, prestando o compromisso de manter, defender e cumprir a Constituio, observar as leis, promover o bem geral do povo brasileiro, sustentar a unio, a integridade e a independncia do Brasil. Pargrafo nico - Se, decorridos dez dias da data fixada para a posse, o Presidente ou o VicePresidente, salvo motivo de fora maior, no tiver assumido o cargo, este ser declarado vago. Comentrio: O no-comparecimento equivale renncia, o que leva extino do mandato, por ato do Congresso Nacional. Esse ato declaratrio. A Constituio, por outro lado, no diz quem declarar vago, mas, pela natureza poltica do ato, deve tratar-se de deciso do Congresso Nacional. No ato eleitoral, por exemplo, para que se reconhea a competncia do Tribunal Superior Eleitoral. 163

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Art. 79 - Substituir o Presidente, no caso de impedimento, e suceder-lhe-, no de vaga, o VicePresidente. Comentrio: O Vice-Presidente, ento, no tem um cargo e funes constitucionalizadas, mas apenas mandato e a possibilidade de exercer funes que sero definidas em leis e funes delegadas pelo Presidente da Repblica.

Pargrafo nico - O Vice-Presidente da Repblica, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas por lei complementar, auxiliar o Presidente, sempre que por ele convocado para misses especiais. Art. 80 - Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Tem-se, aqui, a ordem de vocao aos cargos de Presidente da Repblica e de VicePresidente da Repblica, quando ambos estiverem vagos ou seus titulares estive rem impedidos do seu exerccio. A mesma ordem observada quando da substituio do Presidente da Repblica, apenas.

Art. 81 - Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga. Comentrio: Se apenas o cargo de Presidente vagar, quem o sucede o Vice-Presidente, e o cargo deste ficar vago. Se vagar o cargo de Vice-Presidente da Repblica, este sim plesmente ficar vago. Se vagarem ambos, o mecanismo de preenchimento vai depender da data de ocorrncia da segunda vaga: sendo aberta essa no primeiro binio, a eleio direta e nacional, em noventa dias; se for aberta na segunda metade do mandato, a eleio indireta, no Congresso Nacional, em trinta dias.

1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei. Comentrio: Tem-se, aqui, uma hiptese constitucional de eleio indireta (por colgio eleitoral) do Presidente da Repblica. O eleito, como informa o prximo pargrafo, vai apenas completar o mandato de seus antecessores.

2 - Em qualquer dos casos, os eleitos devero completar o perodo de seus antecessores. Art. 82 - O mandato do Presidente da Repblica de quatro anos e ter incio em primeiro de janeiro do ano seguinte ao da sua eleio. Art. 83 - O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica no podero, sem licena do Congresso Nacional, ausentar-se do Pas por perodo superior a quinze dias, sob pena de perda do cargo. Comentrio: Aqui, tambm, a perda do cargo ser declarada pelo Congresso Nacional. Esse poder congressual est previsto no art. 49, III.

SEO II DAS ATRIBUIES DO PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblica: 164

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I - nomear e exonerar os Ministros de Estado; II - exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal; III - iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta Constituio; Comentrio: Esses casos so, principalmente, os do art. 61, 1, e do art. 165.

IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo; Comentrio: A parte final deste inciso consigna o importante poder regulamentar do chefe do Executivo. de se perceber, tambm, que a promulgao e publicao de leis no so atos privativos do Presidente da Repblica, em virtude do que consta no art. 66, 7.

V - vetar projetos de lei, total ou parcialmente; VI - dispor, mediante decreto, sobre: Comentrio: Funes de chefia de governo.

a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos; VII - manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos; Comentrio: Funes de chefia de Estado, juntamente com outras, como a do inciso VIII, abaixo.

VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional; IX - decretar o estado de defesa e o estado de stio; Comentrio: Ambos os atos exigem a interveno do Congresso Nacional. No caso de estado de defesa, o Congresso atua aps, aprovando ou no a medida (arts. 49, IV, e 136, 4 a 7). No caso de estado de stio, o Congresso atua antes, autorizando ou no a medida (arts. 49, IV, e 137, pargrafo nico).

X - decretar e executar a interveno federal; Comentrio. A interveno federal, ato executivo, depende de aprovao do Congresso Nacional, segundo os arts. 49, IV, e 36, 1.

XI - remeter mensagem e plano de governo ao Congresso Nacional por ocasio da abertura da sesso legislativa, expondo a situao do Pas e solicitando as providncias que julgar necessrias; XII - conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei; 165

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XIII - exercer o comando supremo das Foras Armadas, nomear os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, promover seus oficiais-generais e nome-los para os cargos que lhes so privativos; Comentrio: A Emenda n 23/99 criou os cargos de Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica e os sujeitou nomeao do Presidente da Repblica.

XIV - nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco central e outros servidores, quando determinado em lei; Comentrio: Essa atuao do Senado Federal est prevista no art. 52, 111. importante notar que a expresso "Tribunais Superiores", neste caso, exclui o Tribunal Superior Eleitoral, cujos membros no esto sujeitos aprovao do Senado Federal.

XV - nomear, observado o disposto no art. 73, os Ministros do Tribunal de Contas da Unio; Comentrio: Todos os Ministros do Tribunal de Contas da Unio so nomeados pelo Presidente da Repblica, inclusive aqueles eleitos pelo Congresso Nacional (2/3 da composio do TCU).

XVI - nomear os magistrados, nos casos previstos nesta Constituio, e o Advogado-Geral da Unio; Comentrio: Esses magistrados so os juzes dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais do Trabalho e os advogados dos Tribunais Regionais Eleitorais, alm dos desembargadores do Tribunal de Justia do Distrito Federal (arts. 107, 115 e 120, III).

XVII - nomear membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; XVIII - convocar e presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional; XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional; XX - celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional; XXI - conferir condecoraes e distines honorficas; XXII - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; XXIII - enviar ao Congresso Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de oramento previstos nesta Constituio; XXIV - prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior; XXV - prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei; XXVI - editar medidas provisrias com fora de lei, nos termos do art. 62; XXVII - exercer outras atribuies previstas nesta Constituio. Pargrafo nico - O Presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes.

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SEO III DA RESPONSABILIDADE DO PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 85 - So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: Comentrio: O Vice-Presidente da Repblica s comete tais crimes quando no exerccio da Presidncia. Pela redao da Constituio, todo e qualquer ato do Presidente da Rep blica contra a Constituio configura crime de responsabilidade, sendo que a relao dos incisos abaixo meramente exemplificativa dos mais graves.

I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. Pargrafo nico - Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento. Art. 86 - Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. Comentrio: Nem ao Supremo Tribunal Federal nem ao Senado Federal dado decidir se instauram ou no o processo, j que a admissibilidade competncia da Cmara dos De putados, conforme determina este artigo, que, alis, repete o art. 51, I.

1 - O Presidente ficar suspenso de suas funes: I - nas infraes penais comuns, se recebida a denncia ou queixa-crime pelo Supremo Tribunal Federal; II - nos crimes de responsabilidade, aps a instaurao do processo pelo Senado Federal. 2 - Se, decorrido o prazo de cento e oitenta dias, o julgamento no estiver concludo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo. 3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso. 4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. SEO IV DOS MINISTROS DE ESTADO Art. 87 - Os Ministros de Estado sero escolhidos dentre brasileiros maiores de vinte e um anos e no exerccio dos direitos polticos. Comentrio: O cargo de Ministro de Estado, que aqui dado como acessvel aos brasileiros natos e naturalizados, encontra importante exceo no art. 12, 3o, criada pela Emenda no 23/99. Como se v l, o cargo de Ministro de Estado da Defesa privativo de brasileiro nato.

Pargrafo nico - Compete ao Ministro de Estado, alm de outras atribuies estabelecidas nesta Constituio e na lei: 167

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I - exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua competncia e referendar os atos e decretos assinados pelo Presidente da Repblica; II - expedir instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos; Comentrio: As instrues de que fala o inciso so as instrues normativas.

III - apresentar ao Presidente da Repblica relatrio anual de sua gesto no Ministrio; IV - praticar os atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas ou delegadas pelo Presidente da Repblica. Art. 88 - A lei dispor sobre a criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica. SEO V DO CONSELHO DA REPBLICA E DO CONSELHO DE DEFESA NACIONAL SUBSEO I DO CONSELHO DA REPBLICA Art. 89 - O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente da Repblica, e dele participam: I - o Vice-Presidente da Repblica; II - o Presidente da Cmara dos Deputados; III - o Presidente do Senado Federal; IV - os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados; V - os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal; VI - o Ministro da Justia; VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos, vedada a reconduo. Art. 90 - Compete ao Conselho da Repblica pronunciar-se sobre: I - interveno federal, estado de defesa e estado de stio; II - as questes relevantes para a estabilidade das instituies democrticas. 1 - O Presidente da Repblica poder convocar Ministro de Estado para participar da reunio do Conselho, quando constar da pauta questo relacionada com o respectivo Ministrio. 2 - A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho da Repblica. SUBSEO II DO CONSELHO DE DEFESA NACIONAL Art. 91 - O Conselho de Defesa Nacional rgo de consulta do Presidente da Repblica nos assuntos relacionados com a soberania nacional e a defesa do Estado democrtico, e dele participam como membros natos: I - o Vice-Presidente da Repblica; II - o Presidente da Cmara dos Deputados; III - o Presidente do Senado Federal; IV - o Ministro da Justia; V - o Ministro de Estado da Defesa; VI - o Ministro das Relaes Exteriores; VII - os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. Comentrio: Com a Emenda Constituio n 23/99, os cargos de Ministros Militares foram extintos, ficando no lugar deles o de Ministro da Defesa e sendo criados os cargos de Comandante da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. A EC n 23/99 deu assento a tais cargos no Conselho de Defesa Nacional. 168

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1 - Compete ao Conselho de Defesa Nacional: I - opinar nas hipteses de declarao de guerra e de celebrao da paz, nos termos desta Constituio; II - opinar sobre a decretao do estado de defesa, do estado de stio e da interveno federal; III - propor os critrios e condies de utilizao de reas indispensveis segurana do territrio nacional e opinar sobre seu efetivo uso, especialmente na faixa de fronteira e nas relacionadas com a preservao e a explorao dos recursos naturais de qualquer tipo; IV - estudar, propor e acompanhar o desenvolvimento de iniciativas necessrias a garantir a independncia nacional e a defesa do Estado democrtico. 2 - A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho de Defesa Nacional. CAPTULO III DO PODER JUDICIRIO Comentrio: De todos os Poderes da Repblica, apenas o Judicirio nacionalmente unificado e submetido a uma hierarquia estrutural. A doutrina reconhece que, a partir dos comandos constitucionais, principalmente o art. 5, XXXV, e o art. 92, o Poder Judicirio uno e monopoliza a funo jurisdicional do Estado brasileiro.

SEO I DISPOSIES GERAIS Art. 92 - So rgos do Poder Judicirio: Comentrio: Magistratura de carreira: sempre togada e, na lio de Alexandre de Moraes, permite dupla investidura, por concurso pblico de provas e ttulos e por escolha poltico-constitucional. Magistratura representativa: designao que se refere aos membros do Ministrio Pblico e da advocacia de carreira, que passam a integrar tribunais pelos critrios constitucionais de escolha, principalmente a partir da regra do quinto constitucional, inscrita no art. 94.

I - o Supremo Tribunal Federal; I-A - o Conselho Nacional de Justia; Comentrio: A reforma do Judicirio erigiu o Conselho Nacional de Justia como rgo de controle externo do Poder Judicirio (ver art. 103-B). Pela redao aprovada, esse conselho qualificado como rgo do Poder Judicirio, embora, toda evidncia, no disponha de competncia jurisdicional, mas apenas administrativa. O Conselho Nacional de Justia (CNJ) ficou posicionado, com a reforma do Judicirio, como rgo integrante da estrutura do Poder Judicirio dotado apenas de funes correicionais, disciplinares e administrativas, cujos membros so nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal (art. 103-B, 2).

II - o Superior Tribunal de Justia; III - os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; IV - os Tribunais e Juzes do Trabalho; V - os Tribunais e Juzes Eleitorais; VI - os Tribunais e Juzes Militares; Comentrio: 169

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Os rgos dos incisos IV, V e VI so ditos Justia Especializada. At o inciso VI, os juzes e tribunais so federais, organizados e mantidos pela Unio.

VII - os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios. Comentrio: A organizao e a manuteno da estrutura judiciria estadual atribuio do prprio Estado, sendo reflexo, portanto, de sua autonomia, assegurada pelo caput do art. 18. Este inciso VII reitera o princpio da jurisdio nacional, por identificar, tambm, a Justia Estadual como parte do Poder Judicirio integrado majoritariamente por rgos judicirios federais. Judicirio no Distrito Federal: os arts. 21, XIII; 22, XVII; e 48, IX, mostram que o Poder Judicirio do Distrito Federal abrange, tambm, os Territrios Federais eventualmente constitudos e organizado e mantido pela Unio, por leis federais, tendo funes correlatas s dos juzes e Tribunais estaduais, nos Estados.

1 - O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores tm sede na Capital Federal. Comentrio: Essa nova redao do 1 (antigo pargrafo nico) sedia o Conselho Nacional de Justia, rgo de controle externo do Poder Judicirio, em Braslia. Tribunais Superiores: so o Superior Tribunal de Justia (STJ), o Superior Tribunal Militar (STM), o Tribunal Superior do trabalho (TST) e o Tribunal Superior Eleitoral (TSE). Supremo Tribunal Federal: a redao deste pargrafo, dentre outros, mostra que a expresso Tribunais Superiores no inclui o STF, que est acima deles. O prprio STF reconheceu, em acrdo seu, que no um Tribunal Superior. Sede: a sede do STF e dos Tribunais Superiores Braslia, na forma deste dispositivo, combinado com o art. 18, 1. Jurisdio: em termos rpidos, jurisdio a rea fsica delimitadora da competncia funcional de juiz ou de Tribunal.

2 O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional. Comentrio: Esse novo pargrafo, produto de alterao imposta pelo Senado Federal, elimina a referncia que o texto original fazia jurisdio do CNJ. Agora, a jurisdio, por impositivo, mantida como privativa de Tribunais Judicirios, restando, segundo o STF, apenas funes disciplinares e administrativas ao CNJ.

Art. 93 - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: Comentrio: A lei complementar da Unio que dispor sobre o Estatuto da magistratura qualifica-se como lei nacional, e no como lei federal, por ter aplicao tambm magistratura dos Estados, em funo do princpio da unicidade de jurisdio. O projeto de lei complementar nacional sobre a magistratura atribudo, de forma exclusiva, ao STF, configurando hitese de reserva de iniciativa, cujo desatendimento leva inconstitucionalidade formal. O projeto dessa lei complementar ter a Cmara dos Deputados como Casa iniciadora, a teor do art. 64, caput.

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I - ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendose, nas nomeaes, ordem de classificao; II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por antiguidade e merecimento, atendidas as seguintes normas: a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento; b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago; c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da jurisdio e pela frequncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento; d) na apurao de antiguidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a indicao; e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso. III - o acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por antiguidade e merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou nica entrncia; Comentrio: Se o Tribunal de segundo grau for o Tribunal de Justia e o Estado tiver Tribunais de Alada, deste que se contar antiguidade e merecimento. Caso contrrio, ser da ltima entrncia da carreira de juiz de primeiro grau.

IV - previso de cursos oficiais de preparao, aperfeioamento e promoo de magistrados, constituindo etapa obrigatria do processo de vitaliciamento a participao em curso oficial ou reconhecido por escola nacional de formao e aperfeioamento de magistrados; V - O subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores corresponder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal fixado para os Ministros do Supremo Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados sero fixados em lei e escalonados, em nvel federal e estadual, conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria nacional, no podendo a diferena entre uma e outra ser superior a dez por cento ou inferior a cinco por cento, nem exceder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal dos Ministros dos Tribunais Superiores, obedecido, em qualquer caso, o disposto nos arts. 37, XI, e 39, 4; Comentrio: A Emenda Constituio n 19 reformou inteiramente a redao deste dispositivo. Pela nova, estabelecido um teto geral para todos os membros do Judicirio, tanto federal quanto estadual, qual seja o subsdio de Ministro do Supremo Tribunal Federal. A partir desse parmetro, os membros dos Tribunais Superiores (STJ, STM, TST e TSE) recebero quantia igual a, no mximo, 95% do valor pago a ministro do STF. Os demais membros do Judicirio tero seus subsdios fixados por lei - como, alis, tambm os membros do STF e Superiores, escalonados e graduados dentro de uma diferena mxima de 10% e mnima de 5% entre uma e outra categoria. Para fins de avaliao da conformidade com os percentuais estabelecidos neste dispositivo, incluem-se as vantagens pessoais (art. 37, XI) e o pagamento feito em parcela nica, vedados quaisquer acrscimos, a qualquer ttulo, como a verba de representao (art. 39, 4).

VI - a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus dependentes observaro o disposto no art. 40; Comentrio:

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A nova redao dada ao inciso pela Emenda n 20, da reforma previdenciria, extingue o regime especial de aposentadoria dos magistrados, os quais passam a integrar o regime previdencirio comum dos servidores pblicos.

VII - o juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do tribunal; VIII - o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa; VIII-A - a remoo a pedido ou a permuta de magistrados de comarca de igual entrncia atender, no que couber, ao disposto nas alneas a , b , c e e do inciso II; IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; Comentrio: Tem-se aqui o princpio da motivao das decises judiciais. A manifestao dessas decises manifestao do Estado de Direito. A motivao da sentena pode ser analisada por vrios aspectos, desde o exerccio de lgica e atividade intelectual do juiz at sua submisso, como ato processual, ao estado de direito, s garantias processuais e s garantias constitucionais, atendendo-se s exigncias de publicidade, legalidade e imparcialidade das decises.

X - as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros; Comentrio: Em consequncia, as decises administrativas no disciplinares sero tomadas por quorum de maioria relativa.

XI - nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antiguidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno; Comentrio: rgo especial substitui o tribunal pleno (rgo deliberativo integrado por todos os membros de um tribunal) em tribunais cujas composies sejam numerica mente elevadas. A criao desses organismos uma faculdade dos tribunais, por lei local.

XII - a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto permanente; XIII - o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional efetiva demanda judicial e respectiva populao; XIV - os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio; XV - a distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio. Art. 94 - Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. 172

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Pargrafo nico - Recebidas as indicaes, o tribunal formar lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subsequentes, escolher um de seus integrantes para nomeao. Comentrio: Tem-se, aqui, a regra do quinto constitucional. Duas observaes so imediatamente importantes. Primeiro, em relao no-identificao completa do ramo do Ministrio Pblico envolvido, a qual vai depender do Tribunal onde esteja a vaga a ser ocupada: se for Tribunal Regional Federal, as vagas do Ministrio Pblico no quinto constitucional so do Ministrio Pblico Federal; se for Tribunal de Justia dos Estados, do Ministrio Pblico do Estado; se for o Tribunal de Justia do Distrito Federal, do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Segundo, o Poder Executivo de que trata o pargrafo nico ser o Presidente da Repblica, nos casos de Tribunal Regional Federal e do Tribunal de Justia do Distrito Federal, e o Governador do Estado, nos casos de Tribunal de Justia de Estado.

Art. 95 - Os juzes gozam das seguintes garantias: I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado; II - inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art. 93, VIII; III - irredutibilidade de subsdio, ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: Os subsdios dos juzes continuam irredutveis, como regra. Podero, contudo, sofrer reduo para se adequarem ao novo teto geral, ou pela perda de vantagens pes soais que gerem pagamentos superiores ao teto, ou pela perda de gratificaes ou quaisquer outras verbas acessrias. Os juzes, a exemplo dos agentes polticos, tambm sero remunerados com parcela nica, e os percentuais e diferenas que devero ser observados esto no art. 93, V.

Pargrafo nico - Aos juzes vedado: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; III - dedicar-se atividade poltico-partidria. IV - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; V - exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. Art. 96 - Compete privativamente: I - aos tribunais: a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos; b) organizar suas secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo exerccio da atividade correicional respectiva; c) prover, na forma prevista nesta Constituio, os cargos de juiz de carreira da respectiva jurisdio; d) propor a criao de novas varas judicirias; e) prover, por concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, obedecido o disposto no art. 169, pargrafo nico, os cargos necessrios administrao da Justia, exceto os de confiana assim definidos em lei; f) conceder licena, frias e outros afastamentos a seus membros e aos juzes e servidores que lhes forem imediatamente vinculados;

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II - ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o disposto no art. 169: a) a alterao do nmero de membros dos tribunais inferiores; b) a criao e a extino de cargos e a remunerao dos seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados, bem como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver; Comentrio: Esta alnea b, com a nova redao imposta pela Emenda Constitucional n 19, tirou dos Tribunais Superiores a competncia para fixao, pela sua vontade, por projeto de lei de iniciativa prpria, dos subsdios dos seus prprios membros. Como a lei que vai fixar os subsdios dos Ministros do STF projeto de iniciativa conjunta dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do STF (art. 48, XV), e como os membros dos Tribunais Superiores recebero subsdios na ordem de 95% daquele fixado para os Ministros do STF (art. 93, V) desaparece a possibilidade de inovao na matria. A lei, agora, vai apenas formalizar o valor, a partir do percentual fixado pelo art. 93, V. Os subsdios dos membros dos tribunais inferiores sero fixados por lei cuja iniciativa compete, ainda, a estes, e, tambm, nos limites percentuais determinados pelo art. 93, V.

c) a criao ou extino dos tribunais inferiores; d) a alterao da organizao e da diviso judicirias; III - aos Tribunais de Justia julgar os juzes estaduais e do Distrito Federal e Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes comuns e de responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral. Art. 97 - Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. Comentrio: Este artigo trata do Princpio da Reserva de Plenrio, fundamental no sistema brasileiro de controle de constitucional idade, e, por ele, so absolutamente nulas as decises pela inconstitucional idade de lei proferidas por rgos fracionrios, como Turmas, Cmaras ou Sees, dadas na via difusa de controle. Trata-se, como nota Alexandre de Moraes, de verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao jurisdicional de inconstitucional idade, e obrigatria para todos os tribunais, na via difusa, e para o prprio Supremo Tribunal Federal, tanto na via difusa quanto na concentrada. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, contudo, ensina que no aplicvel esse princpio em dois casos: a) quando a lei debatida no caso concreto j hou ver sido declarada inconstitucional pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal; b) quando a lei debatida no caso concreto j houver sido dada por inconstitucional pelo Plenrio do Tribunal Superior ou de segundo grau, em processo anterior. Duas ltimas observaes tambm se fazem importantes: primeiro, este princpio no impede a declarao de inconstitucionalidade de lei no caso concreto porjuzes monocrticos, sendo aplicvel, obviamente, apenas aos juzos colegiados, como tributo presuno de constitucionalidade da lei. Segundo, o quorum de maioria absoluta no necessrio para que o tribunal pleno ou o rgo especial decidam pela constitucional idade da lei.

Art. 98 - A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; II - justia de paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e competncia para, na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de ofcio ou em face de impugnao apresentada, o processo de habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras previstas na legislao.

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1 - Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal. Comentrio: Elaborar proposta oramentria no significa elaborar o oramento. As propostas sero, no mbito federal, remetidas ao Presidente da Repblica que as consolidar no projeto de lei oramentria anual, o qual ser posteriormente remetido ao Congresso Nacional.

2 - As custas e emolumentos sero destinados exclusivamente ao custeio dos servios afetos s atividades especficas da Justia. Art. 99 - Ao Poder Judicirio assegurada autonomia administrativa e financeira. 1 - Os tribunais elaboraro suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias. 2 - O encaminhamento da proposta, ouvidos os outros tribunais interessados, compete: I - no mbito da Unio, aos Presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, com a aprovao dos respectivos tribunais; II - no mbito dos Estados e no do Distrito Federal e Territrios, aos Presidentes dos Tribunais de Justia, com a aprovao dos respectivos tribunais. 3 - Se os rgos referidos no 2 no encaminharem as respectivas propostas oramentrias dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 1 deste artigo. 4 - Se as propostas oramentrias de que trata este artigo forem encaminhadas em desacordo com os limites estipulados na forma do 1, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. 5 - Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais. Art. 100 - Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. 1 Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes de salrios, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou por invalidez, fundadas em responsabilidade civil, em virtude de sentena judicial transitada em julgado, e sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, exceto sobre aqueles referidos no 2 deste artigo. 2 Os dbitos de natureza alimentcia cujos titulares tenham 60 (sessenta) anos de idade ou mais na data de expedio do precatrio, ou sejam portadores de doena grave, definidos na forma da lei, sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, at o valor equivalente ao triplo do fixado em lei para os fins do disposto no 3 deste artigo, admitido o fracionamento para essa finalidade, sendo que o restante ser pago na ordem cronolgica de apresentao do precatrio. 3 O disposto no caput deste artigo relativamente expedio de precatrios no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em leis como de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. 4 Para os fins do disposto no 3, podero ser fixados, por leis prprias, valores distintos s entidades de direito pblico, segundo as diferentes capacidades econmicas, sendo o mnimo igual ao valor do maior benefcio do regime geral de previdncia social. 5 obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos, oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente. 6 As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exequenda determinar o 175

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pagamento integral e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para os casos de preterimento de seu direito de precedncia ou de no alocao oramentria do valor necessrio satisfao do seu dbito, o sequestro da quantia respectiva. 7 O Presidente do Tribunal competente que, por ato comissivo ou omissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrios incorrer em crime de responsabilidade e responder, tambm, perante o Conselho Nacional de Justia. 8 vedada a expedio de precatrios complementares ou suplementares de valor pago, bem como o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo para fins de enquadramento de parcela do total ao que dispe o 3 deste artigo. 9 No momento da expedio dos precatrios, independentemente de regulamentao, deles dever ser abatido, a ttulo de compensao, valor correspondente aos dbitos lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra o credor original pela Fazenda Pblica devedora, includas parcelas vincendas de parcelamentos, ressalvados aqueles cuja execuo esteja suspensa em virtude de contestao administrativa ou judicial. 10 Antes da expedio dos precatrios, o Tribunal solicitar Fazenda Pblica devedora, para resposta em at 30 (trinta) dias, sob pena de perda do direito de abatimento, informao sobre os dbitos que preencham as condies estabelecidas no 9, para os fins nele previstos. 11 facultada ao credor, conforme estabelecido em lei da entidade federativa devedora, a entrega de crditos em precatrios para compra de imveis pblicos do respectivo ente federado. 12 A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de valores de requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente de sua natureza, ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de compensao da mora, incidiro juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios. 13 O credor poder ceder, total ou parcialmente, seus crditos em precatrios a terceiros, independentemente da concordncia do devedor, no se aplicando ao cessionrio o disposto nos 2 e 3. 14 A cesso de precatrios somente produzir efeitos aps comunicao, por meio de petio protocolizada, ao tribunal de origem e entidade devedora. 15 Sem prejuzo do disposto neste artigo, lei complementar a esta Constituio Federal poder estabelecer regime especial para pagamento de crdito de precatrios de Estados, Distrito Federal e Municpios, dispondo sobre vinculaes receita corrente lquida e forma e prazo de liquidao. 16 A seu critrio exclusivo e na forma de lei, a Unio poder assumir dbitos, oriundos de precatrios, de Estados, Distrito Federal e Municpios, refinanciando-os diretamente. SEO II DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Art. 101 - O Supremo Tribunal Federal compe-se de onze Ministros, escolhidos dentre cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Pargrafo nico - Os Ministros do Supremo Tribunal Federal sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Comentrio: Todos os Ministros do Supremo Tribunal Federal devem ser brasileiros natos, segundo o art. 12, 3. No h, na Constituio, nenhuma exigncia de que seja formado em Direito.

Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendolhe: Comentrio: A Constituio de 1988 erigiu o STF como Corte Constitucional no Brasil, deslocando para o Superior Tribunal de Justia, criado por ela, o contencioso do direito federal comum, ou seja, a responsabilidade pela integridade, autoridade e uniformidade da interpretao do direito federal comum.

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I - processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; Comentrio: Na opinio do Ministro Carlos Velloso, essa a competncia maior do Supremo Tribunal Federal, que o coloca definitivamente como Corte Constitucional, por exer citar o controle concentrado de constitucional idade de leis em face da Constituio Federal de maneira exclusiva. Essa atribuio coloca o STF em p de igualdade com o Tribunal Constitucional alemo, com o Tribunal Constitucional espanhol, com a Corte Constitucional italiana e com o Tribunal Constitucional portugus, segundo informa aquele Ministro.

b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; Comentrio: Nesta e na prxima alnea, o STF exerce contencioso penal.

c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente; Comentrio: A competncia para julgamento dos Ministros de Estado, perceba-se, no se exerce no caso do cometimento de crime de responsabilidade praticado em conexo com o Presidente da Repblica, hiptese em que ambos, Ministro e Presidente, sero julgados pelo Senado Federal.

d) o habeas corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o habeas data contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; e) o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; Comentrio: Nesta alnea, e na prxima, tem-se o denominado contencioso entre rgos constitucionais.

f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; g) a extradio solicitada por Estado estrangeiro; Comentrio: Carta rogatria pedido, formulado por rgo do Poder Judicirio de outro pas, para que determinada providncia judicial seja realizada no Brasil. O exequatur, ou ordem de execuo, competncia do STF, mas no esta Corte que vai realizar a providncia, pois isto atribuio de juiz federal de primeiro grau, segundo o art. 109, X. Assim, o STF ordena e autoriza o cumprimento do pedido estrangeiro no Brasil, e o juiz federal competente vai determinar a realizao da diligncia ou providncia.

h) Revogado;

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i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; j) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados; Comentrio: Reviso criminal e ao rescisria so figuras processuais que permitem a reapreciao de matria j decidida em processo criminal ou civil, respectivamente, j transitado em julgado.

l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; Comentrio: Como bem se l, a reclamao medida adequada a garantir a competncia do STF e a autoridade das decises por ele tomadas, pressupe a existncia de outro pro cesso, onde haja sido tomada deciso que afronte essa competncia ou autoridade, e pode ser impetrada pelo ProcuradorGeral da Repblica ou pela parte interessada, quando ento a medida exorbitante ser cassada ou determinar medida adequada preservao de sua competncia. A reclamao est regulamentada na Lei n 8.038/90 e no Regimento Interno do STF.

m) a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados; Comentrio: A jurisprudncia do STF mostra que essa competncia somente ser exercida quando absolutamente necessria. Assim, no cabe quando a medida for do inte resse de todos os servidores pblicos, e no apenas dos servidores do Judicirio, por exemplo.

o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal; Comentrio: As trs situaes podem ser resumidas a uma nica regra: sempre que houver Tribunal Superior (STJ, STM, TST ou TSE) envolvido em conflito de competncia, do STF o poder para solucion-lo. p) o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade; q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal; r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico. II - julgar, em recurso ordinrio: a) o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: Comentrio: 178

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Segundo reiterada jurisprudncia do STF, s admitido e julgado o recurso extraordinrio se a afronta Constituio for direta e frontal e se houver o prequestio namento, isto , se o recorrente alegou e viu discutida a tese constitucional nas instncias anteriores.

a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. 1 - A arguio de descumprimento de preceito fundamental decorrente desta Constituio ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. Comentrio: Dispositivo que traz para o Direito brasileiro a figura do recurso constitucional, do Direito alemo, mas que, no Brasil, ainda no foi regulamentada, sendo, inclusi ve, difcil a colocao desse instrumento processual dentro do complexo e completo sistema brasileiro de controle de constitucional idade.

2 - As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Comentrio: Segundo deciso do STF, a ADECON admite cautelar, e, apesar de ser deciso no-definitiva, precria, gerar ela efeitos vinculantes e eficcia contra todos erga omnes, com efeitos ex nunc, isto , no-retroativos, da data em diante.

3 - No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. Art. 103 - Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: Comentrio: Este artigo trata da legitimao ativa (capacidade para ser autor) da ao direta de inconstitucionalidade e da ao direta de inconstitucional idade por omisso. Trata-se de relao definitiva. Nesta relao so encontrveis dois grupos de ativamente legitimados: os legitimados universais (incisos I, II, III, VI, VII e VIII), que no precisam demonstrar uma liga o entre seus interesses e o contedo da lei ou norma que esto atacando por ADIN, e os legitimados especiais (incisos IV V e IX), que necessariamente precisam fazer essa prova. Assim, por exemplo, um governador de Estado s poder tentar impugnar lei que atinja negativamente e diretamente os interesses de seu Estado, e uma confederao sindical, que atinja os interesses da categoria que representa.

I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; Comentrio:

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A partir de decises do STF, v-se que est legitimada, tambm, a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal.

V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; Comentrio: O STF, julgando questo de ordem em ao direta de inconstitucionalidade, decidiu que o Governador do Distrito Federal tambm tem legitimao ativa para a propositura da ADIN. Mas, decidiu, em outro processo, que o governador de Estado no precisa estar representado por advogado e no pode estar representado pelo Procurador-Geral do Estado, tendo legitimao ativa e capacidade postulatria decorrentes da prpria Constituio.

VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; Comentrio: A ADIN s pode ser proposta pelo Diretrio Nacional de partido com representantes eleitos e no exerccio do mandato na Cmara dos Deputados ou no Senado Fe deral, no tem legitimao ativa para essa ao os diretrios estaduais.

IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Comentrio: Confederao, para o STF, precisa ser pura para poder propor ADIN, isto , integrada exclusivamente por federaes. "mbito nacional", segundo a doutrina, de monstrado pela organizao e funcionamento em pelo menos nove Estados, conceito que tomado da lei de organizao dos partidos polticos. "Classe", segundo o STF, categoria econmica, e o STF exige, ainda, que os associados estejam ligados entre si pelo exerccio da mesma atividade econmica ou profissional.

1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Mesmo nas ADINs em que seja autor, o Procurador-Geral da Repblica se manifestar no processo, sobre as informaes trazidas aos autos pelas autoridades nele chamadas a intervir.

2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. Comentrio: V-se, claramente, a diferena de efeitos para os atos polticos (como legislar ou regulamentar lei), em que a deciso do STF vai se limitar a cientificar o Poder omis so (Executivo ou Legislativo), da omisso inconstitucional, e os atos administrativos, em que vai ser expedida ordem de normatizar em trinta dias.

3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado. Comentrio: 180

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Certamente o mais imprprio de todos os artigos da Constituio. O Advogado-Geral da Unio lanado a uma tarefa absolutamente dissociada de sua funo institucional, constante no art. 131. Como est posta hoje, e de acordo com a jurisprudncia do STF, o AGU obrigado a defender a lei atacada em ADIN, mesmo que seja uma lei estadual ou distrital, mesmo que o autor seja o Presidente da Repblica, autoridade que o nomeou em comisso para essa funo.

Art. 103-A - O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1 - A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. 2 - Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 - Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso. Art. 103-B - O Conselho Nacional de Justia compe-se de 15 (quinze) membros com mandato de 2 (dois) anos, admitida 1 (uma) reconduo, sendo: I - o Presidente do Supremo Tribunal Federal; II - um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; III - um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; IV - um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; V - um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; VI - um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VII - um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VIII - um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; IX - um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; X - um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica; XI - um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; XII - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; XIII - dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. 1 - O Conselho ser presidido pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal e, nas suas ausncias e impedimentos, pelo Vice-Presidente do Supremo Tribunal Federal. 2 - Os demais membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. 3 - No efetuadas, no prazo legal, as indicaes previstas neste artigo, caber a escolha ao Supremo Tribunal Federal. 4 - Compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura: I - zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias;

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II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitulos, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio; III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; IV - representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso de autoridade; V - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais julgados h menos de um ano; VI - elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processos e sentenas prolatadas, por unidade da Federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio; VII - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa. 5 - O Ministro do Superior Tribunal de Justia exercer a funo de Ministro-Corregedor e ficar excludo da distribuio de processos no Tribunal, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, as seguintes: I - receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados e aos servios judicirios; II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral; III - requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e Territrios. 6 - Junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. 7 - A Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias de justia, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional de Justia. SEO III DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Art. 104 - O Superior Tribunal de Justia compe-se de, no mnimo, trinta e trs Ministros. Pargrafo nico - Os Ministros do Superior Tribunal de Justia sero nomeados pelo Presidente da Repblica, dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I - um tero dentre juzes dos Tribunais Regionais Federais e um tero dentre desembargadores dos Tribunais de Justia, indicados em lista trplice elaborada pelo prprio Tribunal; II - um tero, em partes iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente, indicados na forma do art. 94. Art. 105 - Compete ao Superior Tribunal de Justia: I - processar e julgar, originariamente: Comentrio: Este dispositivo indica a matria de competncia originrio do Superior Tribunal de Justia, ou seja, processos que tero incio neste Tribunal. Esta competncia originria, juntamente com outras previstas na Constituio Federal (art. 102, I; art. 108, I) configuram excees ao princpio do duplo grau de jurisdio. 182

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a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais; b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal; Comentrio: A redao do dispositivo claramente fixa no prprio Superior Tribunal de Justia a competncia para processar e julgar as aes mandamentais intentadas contra ato do STJ ou de seus membros.

c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea "a", ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; Comentrio: So tribunais sujeitos jurisdio do Superior Tribunal de Justia os Tribunais de Justia dos Estados, o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios e os Tribunais Regionais Federais.

d) os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos; Comentrio: A competncia para resolver o conflito de competncia tanto positivo (ambos dando-se como competentes) quanto negativo (ambos dando-se como incompetentes) do Supremo Tribunal Federal, na forma do art. 102, I, o. Tribunal Superior e Tribunal de segundo grau: se o Tribunal de segundo grau estiver sob a jurisdio do Tribunal Superior (como um TRE em relao a um TSE, ou um TRT em relao ao TST), no h conflito de competncia, sendo a situao resolvida pelo critrio da hierarquia de juristio, sempre em benefcio do Tribunal Superior. Tribunais de segundo grau entre si: se estiverem sujeitos ao mesmo Tribunal Superior (como dois TRTs), a esse que incumbir a deciso sobre o conflito, por sujeio de jurisdio. Se no estiverem sujeitos ao mesmo Tribunal Superior, o conflito ser decidido pelo Superior Tribunal de Justia, com base neste dispositivo. Tribunal e juiz a ele vinculado: no h conflito de competncia nesse caso, sendo a situaa resolvida, sempre, por hierarquia de jurisdio, em benefcio do Tribunal. Tribunal e juiz a ele no vinculado: o conflito ser decidido pelo Tribunal de segundo grau ao qual os juzes wm conflito estejam vinculados. Juzes vinculados a Tribunais diversos: o conflito ser decidido pelo Superior Tribunal de Justia, na forma deste dispositivo.

e) as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados; Comentrio: Reviso criminal: a ao prpria rediscusso de coisa julgada em processo criminal, mediante, principalmente, prova nova. Ao rescisria: a ao prpria rediscusso de coisa julgada em processo civil, mediante prova nova.

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f) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; Comentrio: arquivada por perda do objeto a reclamao intentada contra acrdo quando se comprova o cumprimento posterior da deciso atacada.

g) os conflitos de atribuies entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro ou do Distrito Federal, ou entre as deste e da Unio; Comentrio: Autoridade administrativa: nesse conceito se incluem, segundo o Superior Tribunal de Justia, os membros do Tribunal de Contas da Unio e os Ministros do Poder Executivo.

h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal; i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias. Comentrio: A Reforma do Poder Judicirio deslocou essa competncia do Supremo Tribunal Federal para o Superior Tribunal de Justia. Carta rogatria: o pedido, formulado por rgo do Poder Judicirio de outro pas, para que determinada providncia judicial seja realizada no Brasil. O exequatur, ou ordem de execuo da providncia pedida em carta rogatria, competncia do STJ, mas no esta Corte que vai realizar a providncia, pois isto atribuio de juiz federal de primeiro grau, segundo o art. 109, X. Assim, o STJ ordena e autoriza o cumprimento do pedido estrangeiro no Brasil, e o juiz federal competente vai determinar a realizao de diligncia ou providncia.

II - julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; Comentrio: Tais processos so de competncia originria da Justia Federal de primeiro grau, segundo o art. 109, II. Outros processos envolvendo Estado estrangeiro ou organismo internacional so de competncia originria do Suprermo Tribunal Federal, segundo o art. 102, I, e.

III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; 184

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b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; Comentrio: A Reforma do Poder Judicirio retirou a competncia do Superior Tribunal de Justia para julgar, em recurso especial, os conflitos entre lei estadual e lei federal. Como dito acima, nos comentrios nova alnea d do art. 102, III, trata-se, a , de competncia legislativa, e, portanto, de matria constitucional. mantida na esfera do recurso especial a discusso de ato estadual nolegislativo, colidente com lei federal. Inexiste qualquer hierarquia entre lei estadual ou municipal e lei federal. As questes relativas aos conflitos entre ambas sero resolvidas, sempre, no mbito da competncia legislativa, o que conduziria a matria a ter assento na Constituio Federal, norma matriz dessa competncia.

c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. Pargrafo nico - Funcionaro junto ao Superior Tribunal de Justia: I - a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, cabendo-lhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; II - o Conselho da Justia Federal, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema e com poderes correicionais, cujas decises tero carter vinculante. Comentrio: Reforma do Poder Judicirio: A previso de uma Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados (pargrafo nico, I) responde necessidade de melhora da qualidade tcnica dos juzes de primeiro grau. Quanto ao Conselho da Justia Federal, passa a ser definido como rgo central do sistema judicirio federal e a contar com poderes correicionais. Suas decises tero carter vinculante no mbito administrativo. Autonomia administrativa e oramentria: essas autonomias tm raiz na prpria Constituio, no art. 99, 1. Reajuste de vencimento de servidores: o Presidente do Conselho da Justia Federal no tem legitimidade para responder a mandado de segurana por estar deixando de reajustar vencimentos de servidores da Justia Federal.

SEO IV DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS E DOS JUZES FEDERAIS Art. 106 - So rgos da Justia Federal: I - os Tribunais Regionais Federais; II - os Juzes Federais. Art. 107 - Os Tribunais Regionais Federais compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico Federal com mais de dez anos de carreira; II - os demais, mediante promoo de juzes federais com mais de cinco anos de exerccio, por antiguidade e merecimento, alternadamente. 1 - A lei disciplinar a remoo ou a permuta de juzes dos Tribunais Regionais Federais e determinar sua jurisdio e sede. 2 - Os Tribunais Regionais Federais instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. 3 - Os Tribunais Regionais Federais podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. Art. 108 - Compete aos Tribunais Regionais Federais: 185

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I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; Comentrio: Se o membro do Ministrio Pblico da Unio oficiar perante Tribunais, ser processado e julgado pelo Superior Tribunal de Justia, na forma do art. 105, I, a. Se oficiar perante juiz federal, ser processado e julgado por Tribunal Regional Federal, na forma deste dispositivo. Juzes da Justia Eleitoral: apesar de serem tecnicamente juzes federais, no sero processados por Tribunal Regional Federal, mas pelo Tribunal Regional Eleitoral.

b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; Comentrio: Reviso criminal: a ao prpria rediscusso de coisa julgada em processo criminal, mediante, principalmente, prova nova. Ao rescisria: a ao prpria rediscusso de coisa julgada em processo civil, mediante prova nova. Situao especial: a regra de que o julgamento das revises criminais e aes rescisrias ser feita pelo prprio rgo judicial que haja atuado no processo sob reviso ou rescindendo sofre, aqui, uma exceo, com a previso de que as decises dos juzes federais da regio respectiva esto tambm sujeitas aos Tribunal Regional Federal.

c) os mandados de segurana e os habeas data contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; Comentrio: A jurisprudncia mostra que ato do Tribunal deciso colegiada, no singular.

d) os habeas corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal; Comentrio: Se denegatria a deciso do Tribunal Regional Federal no habeas corpus, cabe recurso ordinrio ao Superior Tribunal de Justia.

e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; Comentrio: Juzes vinculados ao Tribunal: so os juzes federais com atuao em Seo Judiciria sujeita a jurisdio do Tribunal Regional Federal respectivo. Juzes no vinculados ao mesmo TRF: os conflitos de competncia sero decididos pelo Superior Tribunal de Justia, na forma do art. 105, I, d.

II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio. Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: Comentrio: Este dispositivo elenca as competncias da Justia Federal de primeiro grau.

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Na forma do art. 108, II, as decises dos juzes federais nas matrias indicadas neste artigo admitem recurso ao Tribunal Regional Federal da Regio respectiva.

I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; Comentrio: A competncia recursal ordinria do Superior Tribunal de Justia, de acordo com o art. 105, II, c.

III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; Comentrio: Entre as mesmas partes, mas se no fundada em tratado ou contrato, a competncia originria do Supremo Tribunal Federal, na forma do art. 102, I, e.

IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; Comentrio: Em se tratando de trfico internacional de entorpecentes, a jurisdio criminal atribuda, em princpio, a juiz federal de primeiro grau, segundo o Supremo Tribunal Federal. V-A - as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; Comentrio: As causas relativas a direitos humanos, objetos de tratados internacionais, podero ter a competncia ratione materiae deslocada para a Justia Federal de primeiro grau (juzes federais), atravs de incidente suscitado pelo Procurador-Geral da Repblica perante o Superior Tribunal de Justia. Isso ocorre principalmente porque, nas questes envolvendo atos internacionais firmados pelo Brasil, a Unio necessariamente parte.

VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; VII - os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; Comentrio: Competncia dos Tribunais Federais: dentre elas, as previstas no art. 108, I, a, desta Constituio.

IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; 187

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X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas. 1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. Comentrio: Seo judiciria: o art. 110 da CF identifica a rea fsica de uma seo judiciria como a de Estado ou do Distrito Federal, sendo a sede situada na capital respectiva. Unio como autora: Se a Unio for autora do processo judicial, a regra a do presente dispositivo, devendo a ao ser ajuizada na seo judiciria (Estado ou DF) em que resida a outra parte. Unio como r: nesse caso, vale a regra do 2 deste artigo

2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou ainda, no Distrito Federal. Comentrio: Justia Estadual: segundo o Supremo Tribunal Federal, esta hiptese no contempla competncia da Justia Estadual, mas, sim, dizem respeito unicamente Justia Federal.

3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. Comentrio: Este dispositivo estabelece a excepcional jurisdio federal atribuda a juiz estadual, nas aes previdencirias, exclusivamente.

4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. Comentrio: O recurso cabvel, neste caso de excepcional investidura de juiz estadual em jurisdio federal, do Tribunal Regional Federal respectivo, e no do Tribunal de Justia.

5 - Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. Comentrio: A federalizao dos delitos contra os direitos humanos permitida mas no imposta ao Procurador-Geral da Repblica a interposio de incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal de primeiro grau. Esse incidente ser apresentado perante o Superior Tribunal de Justia, e dever vir fundamentado em narrativa indiciria de possibilidade de grave violao, pelo Brasil, de obrigaes emergentes de tratados internacionais de direitos humanos firmados pelo Brasil.

Art. 110 - Cada Estado, bem como o Distrito Federal, constituir uma seo judiciria que ter por sede a respectiva Capital, e varas localizadas segundo o estabelecido em lei. 188

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Comentrio: A jurisdio da Justia Federal de primeiro grau estadual. A lei a que se refere o dispositivo ordinria federal, de autoria do Superior Tribunal de Justia, segundo o art. 96, II, d.

Pargrafo nico - Nos Territrios Federais, a jurisdio e as atribuies cometidas aos juzes federais cabero aos juzes da justia local, na forma da lei. Comentrio: So juzes federais, organizados sob o Poder Judicirio do Distrito Federal e Territrios, na forma dos arts. 48, IX, e 22, XVII. A lei referida ordinria federal, de autoria do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, na forma do art. 96, II, d.

SEO V DOS TRIBUNAIS E JUZES DO TRABALHO Art. 111 - So rgos da Justia do Trabalho: I - o Tribunal Superior do Trabalho; II - os Tribunais Regionais do Trabalho; III - os Juizes do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional n 24/99 alterou a redao deste inciso para trocar a expresso "Juntas de Conciliao e Julgamento" por "Juzes do Trabalho". A Justia do TrabaIho de primeira instncia passa a ser um juizado monocrtico, isto , com a atuao de um nico julgador. Essa alterao emerge da eliminao da figura dos juzes classistas, principal objetivo da Emenda Constitucional n 24.

Art. 111-A - O Tribunal Superior do Trabalho compor-se- de vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II - os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior. 1 - A lei dispor sobre a competncia do Tribunal Superior do Trabalho. Comentrio: Com a eliminao da figura dos Ministros Classistas, operada pela Emenda Constitucional n 24/99, desaparecem dez vagas no Tribunal Superior do Trabalho, que passa a ser composto, assim, exclusivamente por Ministros togados e vitalcios. O processo de escolha foi mantido.

2 - Funcionaro junto ao Tribunal Superior do Trabalho: I - a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, cabendolhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; II - o Conselho Superior da Justia do Trabalho, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa, oramentria, financeira e patrimonial da Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema, cujas decises tero efeito vinculante.

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Art. 112 - A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua jurisdio, atribu-la aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional no 24 imps nova redao a este artigo, decorrente da eliminao da figura do juiz classista. As Juntas de Conciliao e Julgamento desaparecem e o primeiro grau da Justia do Trabalho passa a ser representado pelas Varas do Trabalho. Permane ceu a possibilidade de atribuio da jurisdio aos juzes de direito.

Art. 113 - A lei dispor sobre a constituio, investidura, jurisdio, competncia, garantias e condies de exerccio dos rgos da Justia do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional no 24 eliminou a previso de paridade entre as representaes classistas, decorrncia da eliminao das prprias representaes.

Art. 114 - Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II - as aes que envolvam exerccio do direito de greve; III - as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV - os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V - os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o ; VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII - a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Comentrio: Dissdio individual o que se funda no contrato individual de trabalho; os interesses envolvidos so concretos e a sentena que os resolve s tem eficcia entre as partes. Dissdio coletivo visa a estabelecer normas e condies de trabalho. Os interesses envolvidos so genricos e a sentena que os resolve se estende a toda a categoria, indistintamente.

1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 - Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. 3 - Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito. Comentrio:

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Essa competncia para execuo dever agilizar a cobrana e recuperao dos valores devidos Previdncia Social quando matria discutida, principal ou subsidiariamente, nos processos sob competncia da Justia do Trabalho.

Art. 115 - Os Tribunais Regionais do Trabalho compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio, e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: Comentrio: Com o advento da Emenda Constitucional n 24, e a eliminao da representao classista que essa operou, a composio dos TRTs foi alterada, passando a ser composta exclusivamente por juzes togados e vitalcios.
o

I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II - os demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antiguidade e merecimento, alternadamente. 1 Os Tribunais Regionais do Trabalho instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. 2 Os Tribunais Regionais do Trabalho podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. Art. 116 - Nas Varas do Trabalho, a jurisdio ser exercida por um juiz singular. Comentrio: As Varas do Trabalho, nova denominao das antigas Juntas de Conciliao e Julgamento, o imposta pela Emenda Constitucional n 24, passam a ter atuao como juzo monocrtico, ocupadas por um nico juiz. Desaparecem as figuras dos vogais de empregados e empregadores.

Art. 117 - REVOGADO. SEO VI DOS TRIBUNAIS E JUZES ELEITORAIS Art. 118 - So rgos da Justia Eleitoral: I - o Tribunal Superior Eleitoral; II - os Tribunais Regionais Eleitorais; III - os Juzes Eleitorais; IV - as Juntas Eleitorais. Art. 119 - O Tribunal Superior Eleitoral compor-se-, no mnimo, de sete membros, escolhidos: I - mediante eleio, pelo voto secreto: a) trs juzes dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal; b) dois juzes dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia; II - por nomeao do Presidente da Repblica, dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal. Pargrafo nico - O Tribunal Superior Eleitoral eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal, e o Corregedor Eleitoral dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia. Art. 120 - Haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no Distrito Federal. 1 - Os Tribunais Regionais Eleitorais compor-se-o: I - mediante eleio, pelo voto secreto: 191

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a) de dois juzes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia; b) de dois juzes, dentre juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia; II - de um juiz do Tribunal Regional Federal com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo Tribunal Regional Federal respectivo; III - por nomeao, pelo Presidente da Repblica, de dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia. 2 - O Tribunal Regional Eleitoral eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os desembargadores. Art. 121 - Lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais. 1 - Os membros dos tribunais, os juzes de direito e os integrantes das juntas eleitorais, no exerccio de suas funes, e no que lhes for aplicvel, gozaro de plenas garantias e sero inamovveis. 2 - Os juzes dos tribunais eleitorais, salvo motivo justificado, serviro por dois anos, no mnimo, e nunca por mais de dois binios consecutivos, sendo os substitutos escolhidos na mesma ocasio e pelo mesmo processo, em nmero igual para cada categoria. 3 - So irrecorrveis as decises do Tribunal Superior Eleitoral, salvo as que contrariarem esta Constituio e as denegatrias de habeas corpus ou mandado de segurana. 4 - Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso quando: I - forem proferidas contra disposio expressa desta Constituio ou de lei; II - ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais; III - versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais; IV - anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou estaduais; V - denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno. SEO VII DOS TRIBUNAIS E JUZES MILITARES Art. 122 - So rgos da Justia Militar: I - o Superior Tribunal Militar; II - os Tribunais e Juzes Militares institudos por lei. Art. 123 - O Superior Tribunal Militar compor-se- de quinze Ministros vitalcios, nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs dentre oficiais-generais da Marinha, quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre oficiais-generais da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e cinco dentre civis. Pargrafo nico - Os Ministros civis sero escolhidos pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros maiores de trinta e cinco anos, sendo: I - trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional; II - dois, por escolha paritria, dentre juzes auditores e membros do Ministrio Pblico da Justia Militar. Art. 124 - Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei. Pargrafo nico - A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia, da Justia Militar. SEO VIII DOS TRIBUNAIS E JUZES DOS ESTADOS Art. 125 - Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1 - A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia.

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2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. Comentrio: Este dispositivo cria para os Estados o poder de criao de um sistema local de controle concentrado de constitucionalidade de leis estaduais e municipais em face da Constituio Estadual, com competncia para julgamento exclusiva do Tribunal de Justia do Estado. Essa representao tem sido chamada, tambm, de ao direta de inconstitucionalidade estadual, e a legitimao ativa ser definida pela Constituio do prprio Estado, devendo, contudo, necessariamente ser mltipla, isto , composta por vrios rgos e autoridades.

3 - A lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. Comentrio: Qualquer Estado poder criar os Conselhos de Justia, mas somente Estados em que o efetivo policial militar seja superior a vinte mil integrantes podero criar o Tribunal de Justia Militar.

4 - Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. 5 - Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. 6 - O Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. 7 - O Tribunal de Justia instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. Art. 126 - Para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias. Pargrafo nico - Sempre que necessrio eficiente prestao jurisdicional, o juiz far-se- presente no local do litgio. CAPTULO IV DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA Comentrio: Funes essenciais Justia so todas aquelas atividades profissionais sem as quais o Poder Judicirio no funciona, ou funciona mal. So procuratrias e propulsoras da atividade jurisdicional.

SEO I DO MINISTRIO PBLICO Comentrio: O Ministrio Pblico (parquet) tem sua razo de ser na necessidade de ativar o Judicirio em pontos onde permaneceria inerte, porque o interesse agredido no diz respeito a pessoas determinadas, mas a um grupo ou a toda a coletividade (interesses difusos e interesses coletivos). Sua funo, de natureza administrativa, ou judicial, a de provocar o Judicirio nesses casos, e tambm a de custus legis, ou seja, de fiscal da lei, trazendo ao processo, para informar a deciso judicial, informaes sonegadas ou ignoradas pelas partes. 193

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Quanto posio institucional do Ministrio Pblico, h opinies bastante divergentes, desde aquelas, extremadas, que lhe reconhecem perfil institucional de quarto poder, at outras, conservadoras, que o colocam como vinculado ao Poder Executivo.

Art. 127 - O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Comentrio: Segundo a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, os interesses sociais e individuais indisponveis so pressupostos asseguradores da legitimidade para integrao do Ministrio Pblico na relao processual, exercitando as suas funes e influindo no acertamento do direito objeto de contradio, com o nus, faculdades e sujeies inerentes sua participao influente no julgamento do mrito. Interesses de menores: a jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 2 Regio deixou julgado que os direitos dos menores como interesses indisponveis. Relaes de consumo: o Tribunal Regional Federal da 5 Regio deixou julgado que os direitos relativos s relaes de consumo e ao consumidor so interesses individuais homogneos indisponveis.

1 - So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional. Comentrio: Para Hugo Nigro Mazzili, o significado : unidade - os promotores de um Estado num s rgo, sob a direo de um s chefe; indivisibilidade - seus membros podem ser substitudos uns pelos outros, mesmo dentro de um mesmo processo; independncia funcional - no se pode impor um procedimento funcional a um membro do Ministrio Pblico. Princpio da unidade: Alexandre de Moraes leciona que a unidade significa que os membros do Ministrio Pblico integram um s rgo sob a direo nica de um s procurador-geral, ressalvado, contudo, que s existe unidade dentro de cada ramo do Ministrio Pblico, inexistindo entre uns e outros. Princpio da indivisibilidade: para Alexandre de Moraes, o Ministrio Pblico uno porque seus membros no se vinculam aos processos nos quais atuam, podendo ser substitudos uns pelos outros de acordo com as normas legais. Princpio da independncia ou autonomia funcional: a lio jurisprudencial, lecionada por Alexandre de Moraes, mostra que o rgo do Ministrio Pblico independente no exerccio de suas funes, no ficando sujeito s ordens de quem quer que seja, somente devendo prestar contas de seus atos Constituio, s leis e sua conscincia. Os rgos de administrao superior do Ministrio Pblico podem apenas editar recomendaes sobre a atuao funcional para os membros da instituio, mas sempre, assinala esse autor, sem carter normativo.

2 - Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o disposto no art. 169, propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira; a lei dispor sobre sua organizao e funcionamento. Comentrio: A nova redao deste pargrafo, imposta pela Emenda Constituio n 19, mantm na competncia do Ministrio Pblico a sua autonomia funcional e administrativa e, tambm, o poder de iniciativa de projeto de lei para a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares. A novidade inserida pela Emenda Constitucional n 19 o poder de estabelecer a poltica remuneratria da instituio e os planos de carreira. Como se trata de projeto de lei, dever tramitar regularmente pelo Congresso Nacional e estar exposto sano ou veto do Presidente da Repblica.

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3 - O Ministrio Pblico elaborar sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias. Comentrio: O envio ao Congresso Nacional do projeto de lei oramentria anual competncia privativa do Presidente da Repblica, a teor dos arts. 165 e 166, 6. Esse projeto de lei, na parte relativa ao Ministrio Pblico da Unio, ser elaborado a partir dos dados constantes da proposta oramentria elaborada pela prpria instituio, e encaminhada ao Poder Executivo pelo Procurador-Geral.

4 - Se o Ministrio Pblico no encaminhar a respectiva proposta oramentria dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 3. 5 - Se a proposta oramentria de que trata este artigo for encaminhada em desacordo com os limites estipulados na forma do 3, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. 6 - Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais. Art. 128 - O Ministrio Pblico abrange: I - o Ministrio Pblico da Unio, que compreende: a) o Ministrio Pblico Federal; Comentrio: Os membros do Ministrio Pblico Federal so os Procuradores da Repblica, dentro das classes nas quais se organiza a carreira. A chefia administrativa do Procurador-Geral da Repblica.

b) o Ministrio Pblico do Trabalho; Comentrio: Os membros do Ministrio Pblico do Trabalho so os Procuradores do Trabalho, divididos em classes. A chefia administrativa do Procurador-Geral da Justica do Trabalho, nomeado pelo Procurador-Geral da Repblica.

c) o Ministrio Pblico Militar; Comentrio: Os membros do Ministrio Pblico Militar so os Procuradores da Justia Militar. A chefia administrativa do Procurador-Geral da Justia Militar, nomeado pelo Procurador-Geral da Repblica.

d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios; Comentrio: Os membros do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios so os Promotores de Justia e os Procuradores de Justia. A chefia administrativa do Procurador-Geral de Justia do Distrito Federal, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre os membros da instituio.

II - os Ministrios Pblicos dos Estados. Comentrio:

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Os membros do Ministrio Pblico Estadual so os Promotores de Justia e os Procuradores de Justia. A chefia administrativa do Procurador-Geral de Justia do Estado, nomeado pelo Governador do Estado dentre os membros da instituio.

1 - O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o Procurador-Geral da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre integrantes da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps a aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a reconduo. Comentrio: A escolha do Procurador-Geral da Repblica do Presidente da Repblica, dentre os membros do Ministrio Pblico Federal. O indicado ser arguido pelo Senado Federal em sesso pblica e votado, em votao secreta, dependendo da maioria absoluta para ser aprovado. Na hiptese de reconduo do Procurador-Geral da Repblica, necessrio repetir-se todo o processo, com a indicao presidencial e a oitiva pelo Senado Federal, na forma do art. 52, III, e. Quanto ao "mandato" ele, na verdade, uma investidura a tempo certo. A Constituio no limita o nmero de mandatos consecutivos, ficando, ento, a critrio do Presidente da Repblica e do Senado Federal, devendo, de qualquer forma, ser repetido o processo a cada reconduo, por conta da condio de ato composto dessa investidura.

2 - A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por iniciativa do Presidente da Repblica, dever ser precedida de autorizao da maioria absoluta do Senado Federal. Comentrio: A destituio antes do fim do mandato est tratada tambm no art. 52, XI, e depende da aprovao da maioria absoluta do Senado Federal.

3 - Os Ministrios Pblicos dos Estados e o do Distrito Federal e Territrios formaro lista trplice dentre integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para escolha de seu ProcuradorGeral, que ser nomeado pelo Chefe do Poder Executivo, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo. Comentrio: Apesar de o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios integrar o Ministrio Pblico da Unio, e este, nos termos do 1o, ser chefiado pelo Procurador-Geral da Repblica, este dispositivo sob comentrio mostra que o MPDFT ter chefia prpria, pelo Procurador-Geral de Justia do Distrito Federal e Territrios. O Chefe do Poder Executivo est obrigado pela Constituio Federal a efetuar sua escolha entre os integrantes da lista trplice, no sendo, necessariamente, o primeiro da relao. A Constituio Federal limita a uma nica reconduo a possibilidade de repetio de mandato do Procurador-Geral de Justia, sendo desnecessria, por bvio, a montagem de nova lista trplice.

4 - Os Procuradores-Gerais nos Estados e no Distrito Federal e Territrios podero ser destitudos por deliberao da maioria absoluta do Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva. Comentrio: A destituio, nesse caso, provocada pelo prprio Poder Legislativo do respectivo Estado.

5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico, observadas, relativamente a seus membros: 196

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Comentrio: Essa competncia , na verdade, cumulativa com competncia dada tambm ao Presidente da Repblica, nos termos do art. 61, 1, II, d. Assim, ao Presidente da Repblica cabe o projeto de lei ordinria federal sobre todo o Ministrio Pblico, veiculando as normas gerais de organizao, e ao Procurador-Geral da Repblica e aos Procuradores-Gerais de Justia, o projeto de lei complementar sobre os respectivos ramos do Ministrio Pblico, tratando das normas gerais suplementares de organizao e das normas especficas a cada um dos ramos do Ministrio Pblico.

I - as seguintes garantias: a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o cargo seno por sentena judicial transitada em julgado; Comentrio: Primeiros dois anos de exerccio: o membro do Ministrio Pblico ainda no vitalcio pode perder o cargo por deciso administrativa. Aps dois anos: a perda do cargo de membro do Ministrio Pblico j vitalcio depende de deciso judicial transitada em julgado. Promoo na carreira funcional: a eventual promoo de membro do Ministrio Pblico no lhe confere o atributo de vitaliciedade antes de decorrido o prazo constitucional de dois anos, segundo o STJ.

b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso do rgo colegiado competente do Ministrio Pblico, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, assegurada ampla defesa; Comentrio: A Emenda Constitucional n 45 limitou-se a reduzir a maioria necessria remoo fsica dos membros do Ministrio Pblico, que passou de dois teros para maioria absoluta. Qualquer membro do Ministrio Pblico poder ser removido da comarca de lotao por motivo de interesse pblico, deciso que depende, como reza o dispositivo, da maioria de dois teros dos membros do rgo colegiado do Parquet.

c) irredutibilidade de subsdio, fixado na forma do art. 39, 4, e ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 150, II , 153, III, 153, 2, I; Comentrio: A irredutibilidade de "subsdio" (terminologia tecnicamente mais prpria, imposta pela Emenda Constitucional n 19, em lugar da antiga "vencimentos") como garantia dos membros do Ministrio Pblico (procuradores da Repblica e promotores de justia) sofre uma reviso com a promulgao da o Emenda Constituio n 19. Os subsdios passam a ser fixados na forma do art. 39, 4 , o que implica dizer que no so mais possveis os pagamentos de verbas, gratificaes e outros adicionais. O teto remuneratrio o comum, qual sejam os subsdios de Ministro do STF.

II - as seguintes vedaes: a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; Comentrio: A prescrio busca manter a imparcialidade da atuao do rgo do Ministrio Pblico no feito.

b) exercer a advocacia; c) participar de sociedade comercial, na forma da lei; 197

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Comentrio: A proibio impede a ocupao de cargo de direo ou cotista em tais sociedades.

d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; Comentrio: A proibio no alcana o exerccio de funo privada, exceto a advocacia, se houver compatibilidade de horrio com as funes ministeriais.

e) exercer atividade poltico-partidria; Comentrio: A reforma do Judicirio eliminou qualquer possibilidade de atuao poltico-partidria de membro do Ministrio Pblico, em qualquer de seus ramos, passando a se exigir, caso isso seja pretendido, o afastamento da instituio, mediante licena.

f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei. Comentrio: Nessa nova alnea f erigida a proibio geral de recebimento, a qualquer ttulo, de auxlios ou contribuies, cujo mbito ainda dever ser definido por lei.

6 - Aplica-se aos membros do Ministrio Pblico o disposto no art. 95, pargrafo nico, V. Comentrio: Estende-se aos membros do Ministrio Pblico aposentado ou exonerado a proibio de advogar no juzo ou Tribunal perante o qual atuava nos trs anos subsequentes ao ato que o aposentou ou exonerou. A razo subjacente a mesma da prescrio contra os magistrados: evitar o desequilbrio processual em face da notoriedade ou influncia do representante do Parquet.

Art. 129 - So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei; II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia; Comentrio: A ao civil pblica um dos instrumentos de que dispe o Ministrio Pblico para a realizao dessa atribuio constitucional. O art. 197 determina que as aes e servios da rea da sade so de relevncia pblica.

III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio; Comentrio: No funo institucional do Ministrio Pblico propor a ao de inconstitucionalidade ou a representao para fins de interveno. So, ambas, funes especficas, exclusivas e intransmissveis do Procurador-Geral da Repblica, de acordo com o art. 103, VI, e 36, II. 198

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V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; Comentrio: Essa competncia no exclui a possibilidade de os prprios ndios, suas comunidades ou organizaes defenderem judicialmente os seus interesses, a teor do art. 232.

VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais; IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. Comentrio: Com o deslocamento da representao judicial e extrajudicial de entidades pblicas aos rgos de advocacia pblica, na forma dos arts. 131 e 132, essas funes foram proibidas ao Ministrio Pblico.

1 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto nesta Constituio e na lei. Comentrio: A lei citada ordinria e federal, segundo o art. 22, I, que d Unio competncia privativa para legislar sobre direito processual.

2 - As funes do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes da carreira, que devero residir na comarca da respectiva lotao, salvo autorizao do chefe da instituio. Comentrio: A exemplo do que se decidiu quanto ao juiz, no art. 93, tambm os membros do Ministrio Pblico podero residir fora da comarca de lotao, por autorizao do chefe da instituio respectiva.

3 - O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindose do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao. Comentrio: A Emenda Constitucional n 45 passa a exigir trs anos, no mnimo, de atividade jurdica ao candidato a ingressar no Ministrio Pblico. A participao da OAB assegurada em todas as fases, inclusive no processo de inscrio e nas provas orais.

4 - Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o disposto no art. 93. Comentrio: A principal utilidade da previso ser discutir a aplicao, aos membros do Ministrio Pblico, da disciplina remuneratria dos membros do Poder Judicirio, constante do inciso V do art. 93.

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Promoo e remunerao: essa prescrio extensiva determina a aplicao aos membros do Ministrio Pblico das prescries constitucionais quanto promoo dos juzes e sua remunerao, no que couber. Aposentadoria: o sistema de aposentadoria dos membros do Ministrio Pblico ser o indicado para a magistratura pelo art. 95, VI, o qual, por sua vez, o mesmo regime assentado no art. 40 para servidores pblicos em geral. Promoo: o sistema de promoo dos membros do Ministrio Pblico obedecer, ento, aos critrios de antiguidade e de merecimento, alternadamente, na forma do art. 93, II, da Constituio Federal, podendo o membro da instituio recusar a promoo ou ser removido de ofcio.

5 - A distribuio de processos no Ministrio Pblico ser imediata. Comentrio: A reforma do Poder Judicirio pretendeu, aqui, buscar celeridade processual impondo rapidez na distribuio, ao Ministrio Pblico, dos autos nos quais deva oficiar.

Art. 130 - Aos membros do Ministrio Pblico junto aos Tribunais de Contas aplicam-se as disposies desta seo pertinentes a direitos, vedaes e forma de investidura. Art. 130-A - O Conselho Nacional do Ministrio Pblico compe-se de quatorze membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: I - o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; II - quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; III - trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; IV - dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia; V - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VI - dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. Comentrio: O Conselho Nacional do Ministrio Pblico, a exemplo do Conselho Nacional de Justia, tambm inclui membros externos instituio do Ministrio Pblico. A previso, que tinha a sua constitucionalidade discutvel, passou, com a deciso do Supremo Tribunal Federal referida nos comentrios ao art. 103-B, VIII, a ser aceita como constitucional.

1 - Os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico sero indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei. Comentrio: Os membros do CNMP oriundos do Ministrio Pblico da Unio sero indicados pelo Ministrio Pblico Federal, pelo Ministrio Pblico do Trabalho, pelo Ministrio Pblico da Justia Militar e pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Lei dever regular o processo de escolha dos trs membros dos Ministrios Pblicos Estaduais.

2 - Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe: I - zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias;

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II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; IV - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano; V - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI. Comentrio: Quanto s competncias do CNMP, valem as mesmas observaes feitas ao dispositivo correlato relativo ao Conselho Nacional de Justia.

3 - O Conselho escolher, em votao secreta, um Corregedor nacional, dentre os membros do Ministrio Pblico que o integram, vedada a reconduo, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pela lei, as seguintes: I - receber reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos membros do Ministrio Pblico e dos seus servios auxiliares; II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e correio geral; III - requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de rgos do Ministrio Pblico. 4 - O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil oficiar junto ao Conselho. 5 - Leis da Unio e dos Estados criaro ouvidorias do Ministrio Pblico, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Ministrio Pblico, inclusive contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico. Comentrio: A criao de ouvidorias do Ministrio Pblico, novidade da reforma do Judicirio, dever se constituir em canal popular para denncias e reclamaes contra a instituio e seus membros.

SEO II DA ADVOCACIA PBLICA Art. 131 - A Advocacia-Geral da Unio a instituio que, diretamente ou atravs de rgo vinculado, representa a Unio, judicial e extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos da lei complementar que dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. Comentrio: A lei complementar federal, por conta da condio de estrutura federal da Advocacia Geral da Unio. Atividade de consultoria e assessoramento: atribuda com exclusividade Advocacia Geral da Unio no mbito da Unio, diretamente ou atravs de rgo vinculado, sendo, inclusive, expressamente proibida tal atividade ao Ministrio Pblico, por conta do art. 129, IX.

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Representao do Presidente da Repblica: a doutrina brasileira nega Advocacia Geral da Unio a incumbncia de defender o Presidente da Repblica, estabelecendo diferena ntida entre advocacia de governo e advocacia do governante.

1 - A Advocacia-Geral da Unio tem por chefe o Advogado-Geral da Unio, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Comentrio: A escolha do advogado-geral da Unio no precisa ser feita entre os Advogados da Unio de carreira, podendo o Presidente da Repblica escolher qualquer pessoa com formao jurdica e habilitao para a advocacia militante. O nome do indicado ao posto de Advogado-Geral da Unio no est sujeito arguio e deciso do Senado Federal. A aprovao exige maioria simples do Plenrio dessa Casa Legislativa, em votao secreta realizada em sesso pblica. A investidura do advogado-geral da Unio no est vinculada a mandato, sendo cargo de provimento em comisso e, portanto, exonervel ad nutum.

2 - O ingresso nas classes iniciais das carreiras da instituio de que trata este artigo far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos. Comentrio: Os Advogados da Unio desfrutam de estabilidade, mas no de vitaliciedade no cargo, adquirida apenas aps trs anos de efetivo exerccio.

3 - Na execuo da dvida ativa de natureza tributria, a representao da Unio cabe Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, observado o disposto em lei. Comentrio: Trata-se aqui de uma exceo competncia da AGU de representao judicial da Unio, em favor da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional. O Tribunal Regional Federal da 4 Regio reconhece Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional a representao da Unio nas causas de natureza fiscal, inclusive relativas arrecadao de receitas.

Art. 132 - Os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal, organizados em carreira, na qual o ingresso depender de concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as suas fases, exercero a representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades federadas. Pargrafo nico - Aos procuradores referidos neste artigo assegurada estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio, mediante avaliao de desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio circunstanciado das corregedorias. Comentrio: A nova redao, imposta pela Emenda Constitucional n 19, melhora a tcnica legislativa dando amior fluidez redao. No mrito, a primeira grande alterao a quebra da isonomia com os membros do Poder Judicirio, objeto de profundas batalhas judiciais. A remisso, contida na tambm nova redao do art. 135, apenas determina o pagamento, por subsdios, e a proibio de adicionais. Com a quebra, os membros da nova Advocacia Pblica no tero mais amparo constitucional para a pretendida isonomia com juzes e procuradores da Repblica. A segunda alterao de importncia est no pargrafo nico, onde se l que o estgio probatrio para os membros da Advocacia passa a ser de trs anos, em harmonia com a regra geral para o servidor pblico, e que, a, desfrutaro de estabilidade, e no de vitaliciedade. Est, tambm, claramente separada a competncia dos procuradores dos Estados e dos membros do Ministrio Pblico dos Estados. Aos primeiros incumbe a representao judicial e consultoria do prprio Estado; aos segundos, a defesa da lei e dos interesses difusos e coletivos. 202

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SEO III DA ADVOCACIA E DA DEFENSORIA PBLICA Art. 133 - O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Art. 134 - A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV. 1 - Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. 2 - s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias e subordinao ao disposto no art. 99, 2. Art. 135 - Os servidores integrantes das carreiras disciplinadas nas Sees II e III deste Captulo sero remunerados na forma do art. 39, 4.

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TTULO V DA DEFESA DO ESTADO E DAS INSTITUIES DEMOCRTICAS CAPTULO I DO ESTADO DE DEFESA E DO ESTADO DE STIO SEO I DO ESTADO DE DEFESA Comentrio: Sistema constitucional de crises: sob este Ttulo V, est o chamado sistema constitucional de crises. Segundo Moacyr Amaral dos Santos, tal sistema o conjunto ordenado de normas constitucionais que, informadas pelos princpios da necessidade e da temporariedade tm por objeto as situaes de crises e por finalidade a mantena ou o restabelecimento da normalidade constitucional. Nesses casos, a legalidade normal substituda por uma legalidade extraordinria. Sem que se verifique a necessidade real, qualquer das medidas de exceo golpe de estado. Sem que se verifique a temporariedade, qualquer das medidas de exceo ditadura.

Art. 136 - O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza. Comentrio: Conselhos: a interveno dos Conselhos da Repblica e de Defesa Nacional opinativa, na forma dos arts. 90 e 91. Carter preventivo: a aptido da decretao do estado de defesa para preservar a ordem pblica ou a paz social atribui a esse instituto caracterstica preventiva. Regionalizao: a aptido do estado de defesa nitidamente regional.

1 - O decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de sua durao, especificar as reas a serem abrangidas e indicar, nos termos e limites da lei, as medidas coercitivas a vigorarem, dentre as seguintes: Comentrio: Decreto: de competncia privativa do Presidente da Repblica, na forma do art. 84, IX. Sujeio ao Congresso: aps a declarao do estado de defesa, o ato dever ser aprovado pelo Congresso Nacional, na forma do art. 49, IV, sem o que perder imediatamente a validade.

I - restries aos direitos de: a) reunio, ainda que exercida no seio das associaes; b) sigilo de correspondncia; c) sigilo de comunicao telegrfica e telefnica; II - ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos, na hiptese de calamidade pblica, respondendo a Unio pelos danos e custos decorrentes. Comentrio: Dever de indenizar: a responsabilidade da Unio condicionada efetiva existncia de dano a reparar.

2 - O tempo de durao do estado de defesa no ser superior a trinta dias, podendo ser prorrogado uma vez, por igual perodo, se persistirem as razes que justificaram a sua decretao. Comentrio:

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Tempo de durao: o estado de defesa no poderar durar mais de trinta dias na primeira decretao, admitida apenas uma nica prorrogao, por mais trinta dias. Insuficincia da medida: caso no se atinja os objetivos da medida, poder ser decretado estado de stio, na forma do art. 137, I.

3 - Na vigncia do estado de defesa: I - a priso por crime contra o Estado, determinada pelo executor da medida, ser por este comunicada imediatamente ao juiz competente, que a relaxar, se no for legal, facultado ao preso requerer exame de corpo de delito autoridade policial; II - a comunicao ser acompanhada de declarao, pela autoridade, do estado fsico e mental do detido no momento de sua autuao; III - a priso ou deteno de qualquer pessoa no poder ser superior a dez dias, salvo quando autorizada pelo Poder Judicirio; IV - vedada a incomunicabilidade do preso. Comentrio: Acompanhamento legislativo: a execuo de todas as medidas relativas ao estado de defesa encargo do Congresso Nacional, na forma do art. 140, que para isso compor comisso especial mista temporria.

4 - Decretado o estado de defesa ou sua prorrogao, o Presidente da Repblica, dentro de vinte e quatro horas, submeter o ato com a respectiva justificao ao Congresso Nacional, que decidir por maioria absoluta. Comentrio: Ato: o ato o decreto executivo de execuo da medida. Instrumento: o Congresso Nacional, na forma do art.49, IV, decidir pro decreto legislativo, para cuja aprovao necessria, excepcionalmente, maioria absoluta.

5 - Se o Congresso Nacional estiver em recesso, ser convocado, extraordinariamente, no prazo de cinco dias. Comentrio: Convocao extraordinria: na forma do art. 57, 6, I, atribuio do Presidente do Congresso Nacional.

6 - O Congresso Nacional apreciar o decreto dentro de dez dias contados de seu recebimento, devendo continuar funcionando enquanto vigorar o estado de defesa. Comentrio: No apreciao no prazo: ser entendida como aprovao da medida, em face do que consta no 7.

7 - Rejeitado o decreto, cessa imediatamente o estado de defesa. Comentrio: Persistncia da medida: a no-cessao efetiva e imediata da medida expe o Presidente da Repblica a processo de impeachment, na forma do art. 85.

SEO II DO ESTADO DE STIO 205

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Art. 137 - O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, solicitar ao Congresso Nacional autorizao para decretar o estado de stio nos casos de: Comentrio: Conselhos: a interveno dos conselhos da Repblica e de Defesa Nacional opinativa, na forma dos arts. 90 e 91. Instrumento: o veculo da decretao do estado de stio o decreto executivo.

I - comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de medida tomada durante o estado de defesa; Comentrio: Repercusso nacional: a locuo revela a aptido nacional da medida de stio. Gravidade: o primeiro juzo sobre a gravidade da comoo do Presidente da Repblica, que o formaliza com o pedido de autorizao para a decretao. Aps, competncia do Congresso Nacional, na forma do art. 49, IV, que dever autorizar ou no a medida. Se autorizada, o Presidente a decretar.

II - declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada estrangeira.. Comentrio: Durao: nos termos do mesmo art. 138, 1, a medida, por este fundamento, ter a durao do estado de guerra ou agresso estrangeira.

Pargrafo nico - O Presidente da Repblica, ao solicitar autorizao para decretar o estado de stio ou sua prorrogao, relatar os motivos determinantes do pedido, devendo o Congresso Nacional decidir por maioria absoluta. Comentrio: Ao congressual: a deliberao do Congresso Nacional prvia decretao. Veculo: o Congresso Nacional veicular a autorizao por decreto legislativo, aprovado por maioria absoluta, em sesso conjunta.

Art. 138 - O decreto do estado de stio indicar sua durao, as normas necessrias a sua execuo e as garantias constitucionais que ficaro suspensas, e, depois de publicado, o Presidente da Repblica designar o executor das medidas especficas e as reas abrangidas. Comentrio: Decreto: decreto executivo de execuo.

1 - O estado de stio, no caso do art. 137, I, no poder ser decretado por mais de trinta dias, nem prorrogado, de cada vez, por prazo superior; no do inciso II, poder ser decretado por todo o tempo que perdurar a guerra ou a agresso armada estrangeira. Comentrio: Prazos: o prazo do estado de stio de trinta dias, prorrogveis tantas vezes quantas se faam necessrias, exceto no caso de guerra ou agresso armada estrangeira, caso em que ter a durao desse evento.

2 - Solicitada autorizao para decretar o estado de stio durante o recesso parlamentar, o Presidente do Senado Federal, de imediato, convocar extraordinariamente o Congresso Nacional para se reunir dentro de cinco dias, a fim de apreciar o ato. 206

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Comentrio: Convocao extraordinria: na forma do art.57, 6, I, atribuio do Presidente do Congresso Nacional.

3 - O Congresso Nacional permanecer em funcionamento at o trmino das medidas coercitivas. Comentrio: Funcionamento: a prescrio exige o funcionamento do Congresso Nacional, no de comisso representativa nem da comisso de que trata o art. 140.

Art. 139 - Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: I - obrigao de permanncia em localidade determinada; Comentrio: Locomoo: essa medida fortemente restritiva do direito de locomoo, no cabendo habeas corpus.

II - deteno em edifcio no destinado a acusados ou condenados por crimes comuns; Comentrio: Edifcios: tais edifcios seriam, por exemplo, os quartis.

III - restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na forma da lei; Comentrio: Direitos fundamentais: estas garantias esto asseguradas no art. 5 , IX, XII e XIV, principalmente.
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IV - suspenso da liberdade de reunio; Comentrio: Direito fundamental: este direito est garantido pelo art. 5 , XVI.
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V - busca e apreenso em domiclio; Comentrio: Domiclio: a restrio configura restrio ao direito intimidade e vida privada, assegurada pelo inciso X do art. 5, bem como ao ingresso em residncia, regulado pelo inciso XI do mesmo artigo.

VI - interveno nas empresas de servios pblicos; Comentrio: Extenso: a locuo constitucional permite a interveno concessionrias, permissionrias e autorizatrias de servios pblicos. mesmo em empresas

VII - requisio de bens. 207

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Comentrio: Requisio administrativa: a requisio administrativa est prevista no art. 5 , XXV.
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Pargrafo nico - No se inclui nas restries do inciso III a difuso de pronunciamentos de parlamentares efetuados em suas Casas Legislativas, desde que liberada pela respectiva Mesa. Comentrio: Inviolabilidade: esta prescrio est em consonncia com a inviolabilidade parlamentar por opinies, palavras ou votos, mas de se observar a possibilidade de ao censria da Mesa da Casa respectiva.

SEO III DISPOSIES GERAIS Art. 140 - A Mesa do Congresso Nacional, ouvidos os lderes partidrios, designar Comisso composta de cinco de seus membros para acompanhar e fiscalizar a execuo das medidas referentes ao estado de defesa e ao estado de stio. Comentrio: Controle: na realidade, quanto ao estado de stio, existe controle prvio (do caput do art. 137), concomitante (deste art. 140, caput) e posterior (do art. 141, a seguir).

Art. 141 - Cessado o estado de defesa ou o estado de stio, cessaro tambm seus efeitos, sem prejuzo da responsabilidade pelos ilcitos cometidos por seus executores ou agentes. Comentrio: Legalidade: executores e agentes das medidas excepcionais de estado de stio respondero judicialmente pelos excessos e eventuais atos arbitrrios ou abusivos cometidos na vigncia da decretao.

Pargrafo nico - Logo que cesse o estado de defesa ou o estado de stio, as medidas aplicadas em sua vigncia sero relatadas pelo Presidente da Repblica, em mensagem ao Congresso Nacional, com especificao e justificao das providncias adotadas, com relao nominal dos atingidos, e indicao das restries aplicadas. Comentrio: Controle legislativo: essa previso exaure a atuao congressual no controle das medidas excepcionais do estado de stio, e podero fundamentar, inclusive, a constituio de comisso parlamentar de inquriton para as atividades de investigao dos eventuais excessos.

CAPTULO II DAS FORAS ARMADAS Art. 142 - As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem. Comentrio: Poderes constitucionais: so o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judicirio. Comandantes: a Emenda n 23/1999 criou cargos de Comandante do Exrcito, da Marinha e da Aeronutica, com condio de Ministro de Estado, e aboliu os Ministrios Militares, colocando em seu lugar o Ministrio da Defesa.

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Efetivos: a fixao e o aumento dos efetivos militares matria de lei ordinria federal, cuja iniciativa cabe exclusivamente ao Presidente da Repblica, na forma do art. 61, 1, I.

1 - Lei complementar estabelecer as normas gerais a serem adotadas na organizao, no preparo e no emprego das Foras Armadas. Comentrio: Lei complementar: lei complementar federal, de autoria do Presidente da Repblica. Normas especficas: as normas especficas de organizao das Foras Armadas sero veiculadas pelos regulamentos militares de cada uma das trs Foras.

2 - No caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Comentrio: Segundo o Supremo Tribunal Federal, o descabimento de habeas corpus, previsto neste pargrafo, s se refere ao mrito da punio, mas no ao processo. Se houver irregularidade no processo, cerceamento de direito de defesa ou outro vcio formal, o habeas corpus cabvel.

3 - Os membros das Foras Armadas so denominados militares, aplicando-se-lhes, alm das que vierem a ser fixadas em lei, as seguintes disposies: Comentrio: Militares: a Emenda n 18 afastou a locuo servidor Pblico Militar, constitucionalizando a atual.

I - as patentes, com prerrogativas, direitos e deveres a elas inerentes, so conferidas pelo Presidente da Repblica e asseguradas em plenitude aos oficiais da ativa, da reserva ou reformados, sendo-lhes privativos os ttulos e postos militares e, juntamente com os demais membros, o uso dos uniformes das Foras Armadas; Comentrio: Oficiais: a atribuio de patentes pelo Presidente da Repblica restrita aos militares com grau de oficial.

II - o militar em atividade que tomar posse em cargo ou emprego pblico civil permanente ser transferido para a reserva, nos termos da lei; Comentrio: Curso de formao: o Tribunal Regional Federal da 3 Regio decidiu que o militar tem direito percepo de sua remunerao durante o curso de formao para posse em cargo pblico civil permanente.

III - o militar da ativa que, de acordo com a lei, tomar posse em cargo, emprego ou funo pblica civil temporria, no eletiva, ainda que da administrao indireta, ficar agregado ao respectivo quadro e somente poder, enquanto permanecer nessa situao, ser promovido por antiguidade, contando-se-lhe o tempo de servio apenas para aquela promoo e transferncia para a reserva, sendo depois de dois anos de afastamento, contnuos ou no, transferido para a reserva, nos termos da lei; IV - ao militar so proibidas a sindicalizao e a greve; Comentrio:

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Associao: a Constituio no probe a reunio de militares, mesmo na ativa, em associaes.

V - o militar, enquanto em servio ativo, no pode estar filiado a partidos polticos; Comentrio: Militar da reserva: a Constituio no impede a filiao mpartidria de militar da reserva.

VI - o oficial s perder o posto e a patente se for julgado indigno do oficialato ou com ele incompatvel, por deciso de tribunal militar de carter permanente, em tempo de paz, ou de tribunal especial, em tempo de guerra; Comentrio: Conduta civil indigna: segundo o Superior Tribunal Militar, gera a determinao de perda do posto e patente.

VII - o oficial condenado na justia comum ou militar a pena privativa de liberdade superior a dois anos, por sentena transitada em julgado, ser submetido ao julgamento previsto no inciso anterior; Comentrio: Justia Militar: o julgamento sobre a perda de posto ou patente, fundado no inciso anterior, da competncia da Justia Militar. Automaticidade: a condenao de militar, nos termos deste inciso, leva automaticamente instaurao de processo militar apto a apurar a incompatibilidade do condenado com o oficialato.

VIII - aplica-se aos militares o disposto no art. 7, incisos VIII, XII, XVII, XVIII, XIX e XXV e no art. 37, incisos XI, XIII, XIV e XV ; Comentrio: Exteno de direitos: este inciso estende aos militares direito ao dcimo terceiro salrio, ao salrio-famlia, s frias anuais remuneradas, licena-gestante, licena-paternidade e assistncia gratuita aos filhos e dependentes em creches e pr-escolas, alm da limitao remunerao de Ministro do Supremo Tribunal Federal, vedao da equiparao e vinculao de remunerao, proibio de computao em cascata de acrscimos pecunirios a ao direito irredutibilidade de vencimentos.

IX - REVOGADO; X - a lei dispor sobre o ingresso nas Foras Armadas, os limites de idade, a estabilidade e outras condies de transferncia do militar para a inatividade, os direitos, os deveres, a remunerao, as prerrogativas e outras situaes especiais dos militares, consideradas as peculiaridades de suas atividades, inclusive aquelas cumpridas por fora de compromissos internacionais e de guerra. Comentrio: Alterao por emenda: a introduo do 3o a este artigo visa a remover para c as disposies referentes aos militares que se encontravam em outras partes da Constituio, o que representa sensvel ganho em tcnica legislativa. De incio, v-se que, alm das disposies constitucionais, outras, trazidas por legislao infraconstitucional, disciplinaro os militares das Foras Armadas. A disciplina das patentes, promoes, atividades em cargos civis permanentes ou temporrios, sindicalizao, greve, filiao a partido poltico e aposentadoria foram apenas removidas de outros pontos da Constituio para este artigo, com aperfeioamentos redacionais e algumas novidades menores, como a previso de lei para regular a atuao do militar em cargo pblico temporrio no-eletivo. 210

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Art. 143 - O servio militar obrigatrio nos termos da lei. Comentrio: Morte e indenizao: a Justia Federal de segundo grau tem admitido a hiptese de ao de indenizao contra a unio no caso de morte do militar em servio militar obrigatrio, nos limites, contudo, da teoria do risco administrativo. Incorporao de empregado: o Tribunal Regional Federal decidiu que o menor bancrio alistado para o servio militar obrigatrio goza de estabilidade provisria, vedando-se a sua dispensa desde o alistamento at trinta dias aps a desincorporao.

1 - s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente militar. Comentrio: Imperativo de conscincia: a possibilidade de se eximir dessa obrigao alegando convico filosfica ou poltica ou crena religiosa est firmada no art. 5, VIII, e reconhecida, entre outros, pelo Tribunal Regional Federal da 4 Regio.

2 - As mulheres e os eclesisticos ficam isentos do servio militar obrigatrio em tempo de paz, sujeitos, porm, a outros encargos que a lei lhes atribuir. Comentrio: Guerra: Em tempo de guerra no se cuida de efetivos, mas de mobilizao nacional, e poder ser feita por Decreto do Presidente da Repblica, segundo o art. 84, XIX.

CAPTULO III DA SEGURANA PBLICA Art. 144 - A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: Comentrio: A segurana pblica consiste numa atuao de preservao ou restabelecimento de convivncia social que permite que todos gozem de seus direitos e exeram suas atividades sem serem perturbados por outrem.

I - polcia federal; II - polcia rodoviria federal; III - polcia ferroviria federal; IV - polcias civis; V - polcias militares e corpos de bombeiros militares. 1 - A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a: Comentrio: A competncia da Unio para organizar e manter a polcia federal, retirada do art. 21, XIV, pela Emenda Constitucional n 19, foi, por essa mesma Emenda, trazida para o corpo deste pargrafo, com ganho expressivo de tcnica legislativa.

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I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; Comentrio: Direito contra sociedade de economia mista federal: no competncia da Polcia Federal a conduo da investigao.

II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia; Comentrio: Conflito com Receita Federal: segundo o Superior Tribunal de Justia, no cabe Polcia Federal reter mercadorias quando a autoridade competente, no caso a Receita Federal, afastando a suspeita que ensejou a apreenso, vista da documentao apresentada, declara a legalidade do trnsito aduaneiro. (ROMS 1748, de 22/11/1993)

III - exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 apenas alterou a terminologia, passando de "polcia area" para "polcia aeroporturia", tecnicamente mais correta, j que a polcia dos avies em vo competncia do Ministrio da Aeronutica. A polcia federal atua nos aeroportos.

IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio. Comentrio: A Polcia Federal, como polcia judiciria da Unio, tem por funes precpuas atuar repressivamente nos casos de crimes contra a ordem poltica e social (como difuso de ideais racistas, incentivo desobedincia civil, tentativas de secesso e a divulgao de ideais secessionistas, contestaes das autoridades constitucionais), na investigao de quaisquer infraes criminais contra qualquer bem, servio ou interesse da Unio, suas autarquias e empresas pblicas (como furto em um rgo pblico federal, crimes praticados contra agentes pblicos federais). No campo da preveno e represso do trfico de drogas, a atuao da Polcia Federal voltada prioritariamente para o trfico internacional e interestadual, ficando a represso local a cargo das polcias militar e civil.

2 - A Polcia Rodoviria Federal, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das rodovias federais. Comentrio: A Emenda Constituio n 19 limitou-se a deslocar a competncia da Unio para organizar e manter esse rgo de segurana pblica, trazendo-a do art. 21, XIV, para este pargrafo.
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3 - A Polcia Ferroviria Federal, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das ferrovias federais. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 apenas deslocou a competncia federal para organizar e manter esse rgo, do art. 21, XIV, para este pargrafo.

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4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. 5 - s polcias militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica; aos corpos de bombeiros militares, alm das atribuies definidas em lei, incumbe a execuo de atividades de defesa civil. Comentrio: rgo estadual: as Polcias Militares so rgos estaduais, regidos por legislao estadual, a partir de lei nacional de normas gerais, conforme previso do art. 22, XXI. O mesmo ocorre com os Corpos de Bombeiros Militares. Distrito Federal: no Distrito Federal, a Polcia Militar e o Corpo de Bombeiros Militar so rgos federais, regidos por legislao federal, e cuja utilizao pelo Distrito Federal depende dos termos de lei federal, tudo conforme os arts. 21, XIV, e 32, 4.

6 - As polcias militares e corpos de bombeiros militares, foras auxiliares e reserva do Exrcito, subordinam-se, juntamente com as polcias civis, aos Governadores dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. Comentrio: Subordinao: o comando das Polcias e Bombeiros Militares, mesmo no Distrito Federal e Territrios, est submetido aos respectivos Chefes de Poder Executivo.

7 - A lei disciplinar a organizao e o funcionamento dos rgos responsveis pela segurana pblica, de maneira a garantir a eficincia de suas atividades. Comentrio: Lei: pela interpretao sistemtica da Constituio, essa lei deve ser ordinria e nacional.

8 - Os Municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser a lei. Comentrio: Guarda Municipal: a clara dico constitucional nega s guardas municipais competncia de polcia judiciria.

9 - A remunerao dos servidores policiais integrantes dos rgos relacionados neste artigo ser fixada na forma do 4 do art. 39. Comentrio: Este pargrafo, criao da Emenda Constitucional n 19, sepulta uma batalha judicial de anos e pe termo a uma equiparao, entre membros da Polcia Federal, especialmente delegados e procuradores da Repblica, e entre delegados de Polcia Civil e promotores de justia, que foi tida por insustentvel por muito tempo pela doutrina, apesar de alguns tribunais terem entendido, liminarmente, que essa equiparao foi obra do texto constitucional. Com este pargrafo, termina definitivamente a discusso. Os servidores policiais dos rgos relacionados passam a ser remunerados exclusivamente por subsdios, e todas as inmeras gratificaes pagas a tais servidores so tornadas inconstitucionais, como a de gratificao orgnica.
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TTULO VI DA TRIBUTAO E DO ORAMENTO CAPTULO I DO SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL SEO I DOS PRINCPIOS GERAIS Comentrio: Os princpios tributrios podem estar expressos na Constituio ou resultar do regime federativo e do sistema tributrio nacional, sendo denominados de princpios tributrios implcitos. De outro lado, os princpios podem ser gerais, referindo-se a todos os tributos, ou especficos, porque pertinentes a determinados tributos. Princpios tributrios expressos: a) princpio especfico da personalizao do imposto (art. 145, 1); b) princpio geral da capacidade contributiva (art. 145, 1); c) princpio especfico que probe que as taxas tenham base de clculo prpria de imposto (art. 145, 2); d) princpio geral da legalidade tributria (art. 150, I); e) princpio geral da igualdade tributria (art. 150, II); f) princpio geral da irretroatividade da lei fiscal (art. 150, III, a); g) princpio especfico da anterioridade fiscal (art. 150, III, b); h) princpio geral que veda a utilizao do tributo com efeito confiscatrio (art. 150, IV); i) princpio geral que veda o estabelecimento de limitaes ao trfego de pessoas ou bens por meio de tributos (art. 150, V); j) princpio especfico da imunidade tributria (art. 150, VI); l) princpio especfico que exige lei especfica para a concesso de qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou remisso (art. 145, 6); m) princpio geral da uniformidde tributria (art. 151, I); n) princpio especfico que veda Unio tributar a renda das obrigaes da dvida pblica dos Estados, do DF e dos Municpios, bem como a remunerao e os proventos dos respectivos agentes pblicos em nveis superiores aos que fixar para suas obrigaes e para seus agentes (art. 151, III); o) princpio geral que veda Unio instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do DF e dos Municpios (art. 151, III) p) princpio especfico que veda aos Estados, ao DF e aos Municpios estabelecer diferena tributria entre bens e servios de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino (art. 152); q) princpios especficos sobre o imposto de renda e proventos de qualquer natureza: generalidade, universalidade e progressividade, na forma da lei (art. 153, 2, I); r) princpios especficos relativos ao IPI: seletividade em funo da essencialidade do produto (art. 153, 3, I), no cumulatividade (art. 153, 3, II), no-incidncia sobre produtos destinados ao exterior (art. 153, 3, III); s) princpio especfico da extrafiscalidade relativo ao imposto sobre a propriedade territorial rural, no que toca fixao de suas alquotas (art. 153, 4); t) princpios especficos relativos ao ICMS: no-cumulatividade, no-incidncia sobre operaes que destinem produto ao exterior, no integrao em sua base de clculo do montante do IPI (art. 155, 2); u) princpio especfico da no-incidncia sobre operaes relativas energia eltrica e servios (art. 155, 3); v) princpio especfico relativo ao imposto sobre transmisso intervivos (art. 156, 2, I); x) princpio que veda a concesso de privilgios fiscais s empresas pblicas e sociedades de economia mista no extensivos do setor privado (art. 173, 2).

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Na verdade, no h princpios gerais nesta Seo, mas apenas os princpios da personalizao e da capacidade contributiva (art. 145, 1). Os princpios gerais esto no art. 150, na Seo II.

Art. 145 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: Comentrio: Tributo a prestao pecuniria compulsria instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa vinculada, que no constitua sano de ato ilcito. A Constituio reconhece trs tipos de tributos: os impostos, as taxas e as contribuies de melhoria. Como patente, a Constituio no cria, nem poderia criar tributos, mas apenas reconhece s entidades federativas a possibilidade de tributarem, indicando os instrumentos (neste artigo) e os fatos geradores (nos arts. 153, 155 e 156, principalmente). Esse entendimento j foi assentado pelo prprio STF, Corte para a qual, na verdade, a Constituio Federal no institui tributo. O tributo institudo por lei ordinria da entidade jurdica competente, salvo as excees constitucionais de utilizao de lei complementar, como o imposto extraordinrio, do art. 154, I, e o imposto sobre grandes fortunas, do art. 153, VII, alm das hipteses de emprstimos compulsrios (art. 148) e algumas contribuies sociais.

I - impostos; Comentrio: Imposto tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica em favor do contribuinte ou em relao a ele. Fato gerador, por sua vez, a situao que faz nascer a obrigao tributria. Alexandre de Moraes anota que a caracterstica essencial do imposto a inexistncia de atividade estatal especfica em favor do contribuinte, e sua incidncia sobre fatos descritos em lei s pela atuao do contribuinte.

II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; Comentrio: Ao contrrio do imposto, a taxa um tributo que depende da atividade estatal especfica e divisvel. Trata-se de uma contraprestao do contribuinte.

III - contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas. Comentrio: A doutrina informa que o fato gerador da contribuio de melhoria a valorizao imobiliria em decorrncia de obra pblica realizada pelo Poder Pblico. ilegal o lanamento da contribuio de melhoria com base no custo da obra pblica, sem a demonstrao dos pressupostos de valorizao ou especfico benefcio, segundo o STJ.

1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. Comentrio: Este pargrafo contm os princpios da personalizao e da capacidade contributiva.

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Segundo o TRF-1 Regio, o princpio da capacidade contributiva serve de baliza tentativa de fazer-se poltica social menos injusta. Roque Carraza anota que o sentido da expresso sempre que possvel no uma mera recomendao constitucional ao legislador, mas, deve ser entendida por obrigatria, se for da ndole constitucional do imposto, ou, de outra forma, se a regra matriz do imposto, como lanada pela Constituio, permitir, o imposto deve necessariamente obedecer ao princpio da capacidade contributiva. O princpio da capacidade contributiva ocorre tambm quando a Constituio Federal obriga o legislador a tornar o IPI seletivo em funo da essencialidade do produto industrializado (art. 153, 3, I), quando declara imunes tributao por via do ITR os proprietrios de glebas rurais (art. 153, 4) e o que protege da tributao por IR os rendimentos provenientes de aposentadorias e penses, recebidos por pessoas com idade superior a 65 anos (art. 153, 2, II).

2 - As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos. Comentrio: Segundo o STF, o legislador comum no pode, na abstrata formulao da hiptese de incidncia da taxa, transgredir a norma inscrita no ordenamento constitucional brasileiro que probe, no que concerne a essa espcie tributria, a utilizao da base de clculo prpria de imposto, que se apresente como indisponvel garantia de ordem tributria. (RE 116119, de 10/11/1992)

Art. 146 - Cabe lei complementar: Comentrio: Essa lei complementar veiculadora de normas gerais em Direito Tributrio, e, por isso, nacional, luz do art. 24, I.

I - dispor sobre conflitos de competncia, em matria tributria, entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; Comentrio: Os conflitos de competncia na matria tributria dizem respeito tanto questo da competncia legislativa para a normatividade especfica quanto cobrana dos tributos em espcie.

II - regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar; Comentrio: Luiz Emigdyo F. da Rosa Jr. Leciona que se deve precisar o sentido do verbo regular referido neste dispositivo, para que se possa saber os limites a serem observados pelo legislador ao aprovar a necessria lei complementar. Como as limitaes ao poder de tributar so consideradas garantias mnimas a serem observadas pelo legislador ao instituir ou majorar tributos, definir hipteses de incidncia, fixar alquota e bases de clculos, esse mnimo no pode ser retirado ou diminudo por lei complementar, sob pena de inconstitucionalidade. A lei complementar pode, no entanto, aumentar o manto protetor que a Constituio estende sobre o contribuinte, de forma que fique mais agasalhado contra o exerccio do poder impositivo do Estado. Essas limitaes j esto no art. 150, e so auto-aplicveis, no precisando, por isso, de regulamentao. A regulamentao por lei vai no sentido da possibilidade de ampliao daquelas limitaes, no cabendo, porm, restrio do mbito de aplicao daquelas limitaes, garantias constitucionais que so.

III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: a) definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes; 216

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b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios; Comentrio: A obrigao tributria pode ser principal ou acessria. Obrigao tributria principal , segundo Hugo de Brito Machado, a prestao qual se obriga o sujeito passivo, de natureza patrimonial, sendo sempre quantia em dinheiro. , na terminologia do Direito Privado, uma obrigao de dar. Obrigao tributria acessria sempre de natureza no patrimonial, consistindo, tambm na terminologia do Direito Privado, em uma obrigao de fazer. O fato gerador da obrigao tributria principal uma situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia (CTN, art. 114). Fato gerador da obrigao tributria acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou absteno de ato que no configure obrigao tributria principal (CTN, art. 115). Lanamento tributrio, segundo Hugo de Brito Machado, o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, a identificar o seu sujeito passivo, a determinar a matria tributvel e a calcular ou por outra forma definir o montante do crdito tributrio, aplicando, se for o caso, a penalidade cabvel. A atividade de lanamento tributrio vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional (CTN, art. 142, pargrafo nico). O lanamento constitutivo do crdito tributrio e apenas declaratrio da obrigao correspondente. O lanamento pode ser: a) de ofcio, quando feito por iniciativa da autoridade administrativa, independente de qualquer colaborao do sujeito passivo; b) por declarao, quando feito em face de declarao fornecida por contribuinte ou por terceiro, quando um ou outro presta autoridade administrativa informaes quanto matria de fato indispensvel sua efetivao; c) por homologao, quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, no que concerne sua determinao. O crdito tributrio o vnculo jurdico, de natureza obrigacional, por fora do qual o Estado (sujeito ativo) pode exigir do particular, contribuinte ou responsvel (sujeito passivo) o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria (objeto da relao obrigacional), segundo Hugo de Brito Machado. O crdito tributrio constitudo pelo lanamento, de competncia privativa da autoridade administrativa, ainda que apenas homologue o que o sujeito passivo fez. A ao para cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data de sua constituio definitiva (CTN, art. 174). A prescrio pode ser interrompida: a) pela citao pessoal do devedor; b) pelo protesto judicial; c) por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; d) por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do dbito pelo devedor. A prescrio ser suspensa pela ocorrncia de causa que suspenda a exigibilidade do crdito tributrio j definitivamente constitudo (por moratria e por concesso de medida liminar em mandado de segurana, segundo o art. 151 do CTN). O direito de o Fisco constituir crdito tributrio, segundo o art. 173 do Cdigo Tributrio Nacional, extingue-se aps cinco anos, contados: a) do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; b) na data em que se torna efetiva a desciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. O direito de constituir o crdito tributrio deve ser considerado exercido, para esses fins, e segundo Hugo de Brito Machado, da data da deciso definitiva na esfera administrativa, e no do momento em que o Fisco determinasse o montante a ser pago e intimasse o sujeito passivo a faz-lo, nem da deciso pela procedncia da ao fiscal, na esfera administrativa, nem da data de inscrio do crdito tributrio como dvida ativa.

c) adequado tratamento tributrio ao ato cooperativo praticado pelas sociedades cooperativas.

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d) definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto previsto no art. 155, II, das contribuies previstas no art. 195, I e 12 e 13, e da contribuio a que se refere o art. 239. Comentrio: Dispositivo novo, introduzido pela reforma tributria, capeada pela Emenda n 42. Prev a necessidade de a legislao tributria, por lei complementar, reger a especial situao contributiva de microempresas e empresas de pequeno porte, com especial previso para o ICMS.

Pargrafo nico. A lei complementar de que trata o inciso III, d, tambm poder instituir um regime nico de arrecadao dos impostos e contribuies da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, observado que: I - ser opcional para o contribuinte; II - podero ser estabelecidas condies de enquadramento diferenciadas por Estado; III - o recolhimento ser unificado e centralizado e a distribuio da parcela de recursos pertencentes aos respectivos entes federados ser imediata, vedada qualquer reteno ou condicionamento; IV - a arrecadao, a fiscalizao e a cobrana podero ser compartilhadas pelos entes federados, adotado cadastro nacional nico de contribuintes. Comentrio: Esse pargrafo foi introduzido pela reforma tributria, veiculada pela Emenda n 42, e busca abrir constitucionalmente a possibilidade de imposio de regime tributrio nico para as microempresas e empresas de pequeno porte, de forma opcional, unificada e centralizada.

Art. 146-A - Lei complementar poder estabelecer critrios especiais de tributao, com o objetivo de prevenir desequilbrios da concorrncia, sem prejuzo da competncia de a Unio, por lei, estabelecer normas de igual objetivo. Comentrio: Este artigo foi inserido pela reforma tributria e determina a possibilidadde de tributao diferida, com objetivo de prevenir desequilbrios de concorrncia. Tal lei poder percorrer as competncias constitucionais tributrias da Unio, dos Estados, do DF e dos Municpios.

Art. 147 - Competem Unio, em Territrio Federal, os impostos estaduais e, se o Territrio no for dividido em Municpios, cumulativamente, os impostos municipais; ao Distrito Federal cabem os impostos municipais. Comentrio: Este dispositivo representa uma das duas reas de exceo constitucional discriminao de competncia tributria no mbito da federao brasileira, considerando que a Unio crie e cobre impostos sobre fatos geradores definidos como impostos estaduais, no art. 155, ou como impostos municipais, no art. 156. A outra possibilidade a criao de impostos extraordinrios de guerra, ao abrigo do art. 154, II. Este dispositivo veicula, com m tcnica legislativa, o princpio da tributao cumulativa, cuja origem remonta a 1946. Por ele, e na sua correta compressnso, deve ser percebido que duas entidades, no atual regime brasileiro, so detentoras de poderes de tributao cumulativa: o Distrito Federal, que na sua rea, por no ser dividido em Municpios, cria e cobra os impostos atribudos aos Estados e aos Municpios; e a Unio, que , na regio de Territrio Federal (por este no ter autonomia e, portanto, por no ter competncia tributria) cria e cobra os impostos federais e os impostos estaduais. Se o territrio no for dividido em Municpios, compete tambm Unio criar e cobrar os impostos municipais. Se houver diviso municipal na rea do Territrio, os impostos municipais sero criados e cobrados pelo prprio Municpio, como decorre, inclusive, da previso do art. 33, 1.

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Art. 148 - A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios: Comentrio: inconstitucional, vista da expressa negativa de utilizao da medida provisria para tratar de matria reservada pela Constituio Federal lei complementar.

I - para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, de guerra externa ou sua iminncia; Comentrio: O emprstimo compulsrio criado sob esse fundamento no est submetido ao princpio da anterioridade, podendo ser criado e cobrado imediatamente. A hiptese de guerra externa fundamenta, alm do emprstimo compulsrio sob este argumento do art. 148, I, tambm a criao de impostos extraordinrios de guerra, com base no art. 154, II.

II - no caso de investimento pblico de carter urgente e de relevante interesse nacional, observado o disposto no art. 150, III, b. Comentrio: Nessa hiptese, o emprstimo compulsrio est sujeito ao princpio da anterioridade, somente podendo ser cobrado no exerccio financeiro posterior ao da publicao da lei complementar que o haja institudo ou aumentado.

Pargrafo nico - A aplicao dos recursos provenientes de emprstimo compulsrio ser vinculada despesa que fundamentou sua instituio. Comentrio: Este dispositivo ordena a aplicao dos valores arrecadados pelo emprstimo compulsrio despesa que fundamentou a sua criao, ou seja, calamidade pblica, guerra externa, iminncia de guerra externa ou investimento pblico urgente e relevante.

Art. 149 - Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. Comentrio: Contribuies parafiscais: so de trs espcies: as contribuies sociais, de interveno no domnio econmico (interventivas), e de interesse das categorias profissionais ou econmicas. Contribuies sociais: so a contribuio previdenciria propriamente dita, as contribuies para o Sesi, o Sesc, o Senac, a LBA, o FGTS, o PIS, o Funrural, o Cofins etc., e so referidas de forma especfica no art. 195 da CF. Contribuies interventivas: so instrumentos de atuao da Unio, destinando-se ao custeio de servios e encargos decorrentes da interveno da Unio no domnio socioeconmico, como a contribuio para o IBAA, ao IBC, o adicional ao frete para renovao da marinha mercante, entre outas. Contribuies corporativas: relacionam-se com as categorias profissionais como instrumentos de atuao da Unio, destinando-se ao custeio das atividade dos rgo sindicais e profissionais de categorias profissionais ou econmicas, como a contribuio para a OAB, Creci, Crea e outras. So tributos e no se confundem com a contribuio confederativa prevista no art. 8, IV, que fixada por assembleia geral dos sindicalizados e compulsria apenas para os filiados. Contribuies sociais: so:

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a) contribuio social (como a da Seguridade Social e Previdenciria, do art. 145, I a III, art. 201 e art. 239); b) contribuio de interveno no domnio econmico; e c) contribuio de interesse das categorias profissionais (como contribuies s entidades de profissionais liberais e a do final do art. 8, IV). Essas contribuies sociais submetem-se ao regime das normas gerais tributrias, exceto as contribuies para a Seguridade Social (art. 195, I a III), que so exigveis 90 dias aps a publicao da lei que as houver institudo.

1 - Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, do regime previdencirio de que trata o art. 40, cuja alquota no ser inferior da contribuio dos servidores titulares de cargos efetivos da Unio. Comentrio: As alteraes impostas pela reforma da Previdncia Social (Emenda n 41) mantm a possibilidade de criao de regimes previdencirios prprios pelos Estados, pelo DF e pelos Municpios, mas o vincula s linhas gerais do art. 40 e determina a menor expresso da alquota de contribuio. Este dispositivo abre aos Estados, ao DF e aos Municpios a possibilidade de criarem contribuio social de custeio do sistema de previdncia e assistncia social (contribuio de seguridade social), configurando-se em excepcionalidade em face da exclusividade imposta pelo caput deste artigo.

2 - As contribuies sociais e de interveno no domnio econmico de que trata o caput deste artigo: I - no incidiro sobre as receitas decorrentes de exportao; II - incidiro tambm sobre a importao de produtos estrangeiros ou servios; Comentrio: Essa inovao da reforma tributria (Emenda n 42) permitir a incidncia das contribuies sociais e de interveno no domnio econmico sobre as operaes de importao de produtos estrangeiros ou servios.

III - podero ter alquotas: a) ad valorem, tendo por base o faturamento, a receita bruta ou o valor da operao e, no caso de importao, o valor aduaneiro; b) especfica, tendo por base a unidade de medida adotada. 3 A pessoa natural destinatria das operaes de importao poder ser equiparada a pessoa jurdica, na forma da lei. Comentrio: Pessoa natural a pessoa fsica que, por esse dispositivo, introduzido pela Emenda Constitucional n 33, tem a sua equiparao a pessoa jurdica, para fins de tributao por contribuio social, constitucionalmente viabilizada.

4 A lei definir as hipteses em que as contribuies incidiro uma nica vez. Comentrio: A lei a que se refere este dispositivo ser, via de regra, a lei ordinria federal, exceto no caso do 4 deste artigo.

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Art. 149-A - Os Municpios e o Distrito Federal podero instituir contribuio, na forma das respectivas leis, para o custeio do servio de iluminao pblica, observado o disposto no art. 150, I e III. Pargrafo nico. facultada a cobrana da contribuio a que se refere o caput, na fatura de consumo de energia eltrica. Comentrio: Este art. 149-A foi introduzido pela Emenda Constitucional n 39, de 20 de dezembro de 2002. No se trata, como revela a redao do novo dispositivo, de taxa de iluminao pblica, como vinha sendo praticado em alguns Municpios e repudiado pela jurisprudncia. A utilizao da expresso leis mostra que o regramento da alquota e da forma de cobrana ser disciplinado pelas leis municipais e distrital, respectivamente. Essa contribuio est expressamente sujeita ao princpio da legalidade tributria, assentado no art. 150, I. Por expressa previso do dispositivo, a contribuio para servio de iluminao pblica est sujeita aos princpios da irretroatividade da lei tributria, que impede a cobrana relativamente a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que a crie, e da anterioridade tributria, que veda a cobrana no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que a institua ou aumente essa contribuio.

SEO II DAS LIMITAES DO PODER DE TRIBUTAR Comentrio: Ricardo Lobo Torres anota que o poder financeiro ou soberania financeira do Estado radicado no prprio art. 5 da Constituio Federal, ou seja, no direito de propriedade. A soberania financeira, que do povo, transfere-se limitadamente para o Estado pelo contrato constitucional, permitindo-lhe tributar e gastar. No o Estado que se autolimita na Constituio, como querem os positivistas, seno que j se constitui limitadamente no espao aberto pelo consentimento. O tributo, por conseguinte, sendo embora o preo e a garantia da liberdade, j nasce limitado pela prpria autolimitao da liberdade.

Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: Comentrio: Luiz Emigdyo F. da Rosa Jr. Anota que o art. 145, 1, apresenta outras duas limitaes ao poder de tributar, referrentes personalizao dos impostos e capacidade contributiva. A dico do caput deste artigo prev a possibilidade de a lei complementar referida no art. 146, II, vir a criar novas limitaes ao poder tributrio do Poder Pblico.

I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea; Comentrio: Este dispositivo assenta o princpio da legalidade tributria, ou princpio da reserva legal tributria. No dispositivo, lei est tomada em sentido estrito e formal, e ser federal, estadual, distrital ou municipal, conforme a qualidade federativa da entidade tributante. Hugo de Brito Machado ensina que criar tributo estabelecer todos os elementos de que se necessita para saber se este existe, qual o seu valor, quem deve pagar, quando e a quem deve ser pago. Dessa forma, a lei instituidora do tributo h que conter: a) a descrio do fato tributvel; b) a definio da base de clculo e da alquota, ou outro critrio a ser utilizado para estabelecer o valor do tributo; c) o critrio para identificao do sujeito passivo da obrigao tributria; 221

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d) o sujeito ativo da relao tributria, se for diverso da pessoa jurdica da qual a lei seja expresso da vontade. O art. 62, 2, da Constituio Federal, com redao dada pela Emenda Constitucional n 32, viabiliza a criao de impostos por medida provisria, mas trata diferentemente aqueles submetidos anterioridade e os a ele infensos.

II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos; Comentrio: Este inciso veicula o princpio da igualdade tributria, que, no dizer de Hugo de Brito Machado, projeo, na rea tributria, do princpio da isonomia jurdica. O Tribunal Regional Federal da 1 Regio deixou julgado que o princpio da isonomia tributria ocorre quando a legislao tributria trata de maneira igual a todas as pessoas sujeitas aos mesmos pressupostos de fato, sem estabelecer qualquer outro fator ou privilgio.

III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; Comentrio: Este dispositivo veicula o princpio da irretroatividade da lei tributria. Segundo o Cdigo Tributrio Nacional, fato gerador da obrigao tributria principal a situao definida em lei como necessria e suficiente ocorrncia dessa obrigao tributria. Fato gerador e hiptese de incidncia: embora por vezes tidas como sinnimos, essas expresses tributrias no se confundem, vez que o fato gerador a situao abstratamente prevista, e a hiptese de incidncia a ocorrncia efetiva do fato. Ocorrncia do fato gerador: no dispondo a lei de modo diverso, ensina Hugo de Brito Machado que se considera ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: a) em se tratando de situao de fato, desde o momento em que se verifiquem as cirunstncias materiais necessrias a que se produzam os efeitos geralmente, ou ordinariamente, dela decorrentes; b) em se tratando de situao jurdica, desde o momento em que tal situao esteja definitivamente constituda, nos termos do direito aplicvel. Vigncia da lei: ocorre no momento de sua publicao formal.

b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; Comentrio: Este dispositivo veicula o princpio da anterioridade. Exerccio financeiro, atualmente, compreende o perodo de 1 de janeiro a 31 de dezembro de cada ano. Hugo de Brito Machado leciona que no h de confundir o princpio da anterioridade com o da anualidade, este sendo aquele segundo o qual a cobrana de tributos depende de autorizao anual do Poder Legislativo mediante previso no oramento, e que no existe, atualmente, no Brasil. Roque Carraza ensina que o princpio da anterioridade da lei tributria refere-se eficcia da lei tributria, e no sua vigncia ou validade.

c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b.

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Comentrio: Esta nova alnea, introduzida pela reforma tributria, cria nova restrio ao poder tributrio da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, impondo prazo de noventa dias para a cobrana de tributos, contado esse prazo nonagesimal da data de publicao da lei que haja criado ou aumentado o tributo. Expressamente, esse prazo no afasta a incidncia do princpio da anterioridade, pelo que deve ser destinado aos tributos que, na rea de exceo da anterioridade, permitem cobrana imediata. Outro desdobramento possvel desse novo princpio o impedimento de cobrana, em janeiro, de tributo que, sujeito anterioridade, haja sido criado ou majorado por lei publicada em dezembro do ano anterior.

IV - utilizar tributo com efeito de confisco; Comentrio: Princpio da proporcionalidade razovel: para Ives Gandra, no fcil definir o que seja confisco, entendendo ele que, sempre que a tributao agregada retira do contribuinte a capacidade de se sustentar ou se desenvolver, estar-se- diante do efeito confiscatrio. preciso que tal anlise seja feita a partir de toda a carga tributria. Hugo de Brito Machado posiciona-se no sentido de que cabe ao Judicirio dizer quando um tributo confiscatrio. A doutrina ensina que o efeito confiscatrio deve ser avaliado em funo do sistema, ou seja, em face da carga tributria resultante dos tributos em conjunto.

V - estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou bens, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrana de pedgio pela utilizao de vias conservadas pelo Poder Pblico; Comentrio: Este princpio veicula o princpio da ilimitabilidade do trfego de pessoas ou bens. A dico constitucional foi ampliada pela legislao, j que a doutrina se posiciona pela possibilidade de cobrana de pedgio pela utilizao de vias conservadas pela iniciativa privada, por concesso do Poder Pblico.

VI - instituir impostos sobre: Comentrio: Este inciso trata do princpio da imunidade recproca. Segundo o Supremo Tribunal Federal, a vedao da imunidade recproca atinge a tributao por impostos, no se estendendo s taxas e s contribuies de melhoria (RE 68873, de 4/12/1969). Roque Carraza leciona que a imunidade tributria, no Brasil, s alcana os impostos. Os casos de imunidades esto todos definidos na prpria Constituio, pelo que desobedecer uma regra de imunidade incidir em inconstitucionalidade, segundo Roque Carraza. A doutrina entende que as regras sobre imunidades recprocas so indicativas de incompetncia tributria quanto a certos fatos, pessoas ou situaes. Hugo de Brito Machado entende que a imunidade no se aplica ao patrimnio, renda ou servios relacionados com a explorao de atividade econmica regida pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio.

a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; b) templos de qualquer culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; 223

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d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso. 1 - A vedao do inciso III, b, no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, IV e V; e 154, II; e a vedao do inciso III, c, no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, III e V; e 154, II, nem fixao da base de clculo dos impostos previstos nos arts. 155, III, e 156, I. Comentrio: A reforma tributria ampliou as excees ao princpio da anterioridade tributria. Pela nova redao, podem ser cobrados, no mesmo exerccio financeiro em que foi publicada a lei que os institui ou aumentou o emprstimo compulsrio para atender despesas extraordinrias no caso de guerra ou sua iminncia, os impostos federais sobre importao, exportao, produtos industrializados e operaes financeiras e os impostos federais extraordinrios de guerra. Esses mesmos tributos, exceto o imposto sobre operaes de crdito, includo o imposto de renda, no esto sujeitos ao novo prazo de noventa dias, criado pela Emenda Constitucional n 42, em sua nova alnea c do inciso III do art. 150. O dispositivo determina a no-aplicao do princpio da anterioridade aos impostos federais sobre a importao, exportao, produtos industrializados e operaes financeiras, alm do imposto extraordinrio de guerra. Impostos criados por medida provisria: especial a disciplina de criao de impostos por medida provisria, conforme seja, ou no, submetido ao princpio da anterioridade. Nesse caso, em que incide o princpio, a cobrana somente poder ocorrer no exerccio financeiro seguinte ao da converso da medida provisria em lei, segundo o art. 62, 2.

2 - A vedao do inciso VI, a, extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. Comentrio: O dispositivo estende a imunidade recproca s autarquias e fundaes pblicas, desde que sobre patrimnio, renda e servios vinculados s suas atividades essenciais, no alcanando s sujeitas s relaes privadas, segundo o 3, a seguir.

3 - As vedaes do inciso VI, a, e do pargrafo anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente ao bem imvel. Comentrio: Essa disciplina restringe a aplicao do princpio da imunidade recproca.

4 - As vedaes expressas no inciso VI, alneas b e c, compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios, relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas. Comentrio: O STJ entende que no esto abrangidas pela imunidade as atividades desenvolvidas por fundaes com intuito de lucro.

5 - A lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre mercadorias e servios. 6 - Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou remisso, relativo a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedido mediante lei especfica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matrias acima

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enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuio, sem prejuzo do disposto no art. 155, 2, XII, g. Comentrio: Segundo Gilberto de Ulha Canto, imunidade a impossibilidade de incidncia que decorre de uma proibio imanente, porque constitucional, sendo, por isso, tipicamente uma limitao competncia tributria. Iseno a expressa e deliberada omisso do ente pblico em instituir o tributo, tendo competncia para tanto. O ente tributante renuncia tributao, podendo faz-lo. No-incidncia a inexistncia de disposio que prev o fato gerador da obrigao tributria. A competncia para isentar da entidade competente para tributar, segundo a doutrina tributarista.

7 - A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido. Comentrio: Na definio de Hugo de Brito Machado, sujeito passivo de obrigao tributria a pessoa, natural ou jurdica, obrigada a seu cumprimento. No caso de tributo, a pessoa obrigada ao seu pagamento.

Art. 151 - vedado Unio: Comentrio: Cuida-se, aqui, de restries constitucionais expressas Unio, por conta da possibilidade de excesso tributrio. A doutrina entende essa restrio como nota expressa da inexistncia de subordinao ou superioridade da Unio sobre os demais entes federativos em sede de atividade tributria.

I - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as diferentes regies do Pas; Comentrio: Este inciso veicula o princpio da uniformidade tributria. Os incentivos fiscais regionais buscam a realizao do desenvolvimento inter-regional brasileiro de modo igualitrio, com o objetivo de reduzir as diferenas sociais e econmicas de diferentes regies do Pas.

II - tributar a renda das obrigaes da dvida pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como a remunerao e os proventos dos respectivos agentes pblicos, em nveis superiores aos que fixar para suas obrigaes e para seus agentes; Comentrio: No se ofende aqui o princpio da imunidade recproca, j que no se est tributando a obrigao da dvida pblica, mas a renda dessa, e a tributao da renda dos servidores no implica tributao de patrimnio, nem de renda, nem de servios das entidades federadas imunes.

III - instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios. Comentrio: 225

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assente na doutrina que a competncia para instituir iseno de tributos nsita ao poder de tributar.

Art. 152 - vedado aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino. Comentrio: Este dispositivo impede que seja institudo favor tributrio em benefcio de bens e servios de determinada procedncia regional no Brasil, em detrimento de outros.

SEO III DOS IMPOSTOS DA UNIO Art. 153 - Compete Unio instituir impostos sobre: Comentrio: A criao de impostos matria, em regra, de lei ordinria. A Constituio no cria, nem neste dispositivo, nem no art. 155 nem no art. 156, qualquer imposto, mas apenas prev fatos geradores tributveis por imposto.

I - importao de produtos estrangeiros; Comentrio: O imposto de importao tem funo predominantemente extrafiscal, como instrumento de proteo da indstria nacional. Fato gerador: a entrada de produto estrangeiro no territrio nacional.

II - exportao, para o exterior, de produtos nacionais ou nacionalizados; Comentrio: O imposto de exportao tem funo predominantemente extrafiscal, como instrumento de poltica econmica. Fato gerador: a sada de produto nacional ou nacionalizado do territrio nacional.

III - renda e proventos de qualquer natureza; Comentrio: O imposto de renda tem funa importante como fonte de receita tributria, atuando tambm como instrumento de interveno do poder pblico no domnio econmico. Fato gerador: a aquisio ou disponibilidade econmica ou jurdica de renda.

IV - produtos industrializados; Comentrio: instrumento de funo extrafiscal, inclusive por ser seletivo em funo da essencialidade do tributo, mas tem tambm importante funo como gerador de receita tributria. Fato gerador: o desembarao aduaneiro de produto de procedncia estrangeira, ou a sada de produto industrializado do estabelecimento importador, do industrial, do comerciante ou do arrematante, ou a arrematao de produto em leilo.

V - operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios; 226

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Comentrio: Tem funo predominantemente extrafiscal. Fato gerador: , dentre outras, a efetivao de operao de crdito ou de cmbio ou seguro.

VI - propriedade territorial rural; Comentrio: predominantemente extrafiscal, como instrumento do disciplinamento estatal da propriedade rural. Fato gerador: a propriedade, o domnio til ou a posse de imvel localizado fora da zona urbana de Municpio.

VII - grandes fortunas, nos termos de lei complementar. Comentrio: A Unio ainda no exerceu sua competncia para criar o imposto sobre grandes fortunas.

1 - facultado ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, alterar as alquotas dos impostos enumerados nos incisos I, II, IV e V. Comentrio: Este dispositivo estabelece exceo ao princpio da legalidade e ao princpio da anterioridade, j que, como instrumentos extrafiscais, os impostos de importao e de exportao sobre produtos industrializados e sobre movimentao financeira tm a sua eficcia dependente da presteza da ao estatal.

2 - O imposto previsto no inciso III: Comentrio: O dispositivo refere-se ao imposto de renda.

I - ser informado pelos critrios da generalidade, da universalidade e da progressividade, na forma da lei; II - no incidir, nos termos e limites fixados em lei, sobre rendimentos provenientes de aposentadoria e penso, pagos pela previdncia social da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, a pessoa com idade superior a sessenta e cinco anos, cuja renda total seja constituda, exclusivamente, de rendimentos do trabalho. 3 - O imposto previsto no inciso IV: Comentrio: O imposto referido o que incide sobre produtos industrializados.

I - ser seletivo, em funo da essencialidade do produto; II - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao com o montante cobrado nas anteriores; III - no incidir sobre produtos industrializados destinados ao exterior. IV - ter reduzido seu impacto sobre a aquisio de bens de capital pelo contribuinte do imposto, na forma da lei. Comentrio: 227

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A reforma tributria, pela insero desse novo inciso ao 3, propicia a reduo do IPI sobre a aquisio de bens de capital pelo contribuinte desse imposto.

4 - O imposto previsto no inciso VI do caput: I - ser progressivo e ter suas alquotas fixadas de for-ma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas; II - no incidir sobre pequenas glebas rurais, definidas em lei, quando as explore o proprietrio que no possua outro imvel; III - ser fiscalizado e cobrado pelos Municpios que assim optarem, na forma da lei, desde que no implique reduo do imposto ou qualquer outra forma de renncia fiscal. Comentrio: A referncia do dispositivo ao imposto sobre a propriedade territorial rural. A Emenda Constitucional n 42, que veiculou a reforma tributria, deu nova redao ao pargrafo, desdobrando-o, para acrescentar a competncia do Municpio a fim de fiscalizar e cobrar o imposto federal sobre a propriedade territorial rural, como opo condicionada. A cobrana, pelos Municpios que assim optarem, tero como alquota mnima a que hoje definida pela Unio.

5 - O ouro, quando definido em lei como ativo financeiro ou instrumento cambial, sujeita-se exclusivamente incidncia do imposto de que trata o inciso V do caput deste artigo, devido na operao de origem; a alquota mnima ser de um por cento, assegurada a transferncia do montante da arrecadao nos seguintes termos: I - trinta por cento para o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio, conforme a origem; II - setenta por cento para o Municpio de origem. Comentrio: A referncia ao imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro.

Art. 154 - A Unio poder instituir: Comentrio: Este dispositivo reserva exclusivamente Unio a competncia tributria residual e a competncia tributria extraordinria.

I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior , desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio; Comentrio: A Constituio Federal prev treze fatos geradores de impostos: sete federais (art. 153), trs estaduais (art. 155) e trs municipais (art. 156). A ocorrncia de uma dcima quarta hiptese tributvel por imposto somente poder s-lo por imposto federal, criado por lei complementar. Hugo de Brito Machado leciona que a exigncia de lei complementar evoita o argumento de que determinado tributo, criado pela Unio por lei ordinria e sem natureza jurdica especfica bem definida, seja tido como imposto residual. Se o fato gerador j est previsto na Constituio, a instituio de imposto residual configura bitributao disfarada, e conduz inconstitucionalidade.

II - na iminncia ou no caso de guerra externa, impostos extraordinrios, compreendidos ou no em sua competncia tributria, os quais sero suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de sua criao.

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Comentrio: Na iminncia sria e grave de guerra externa, a Unio, e somente ela, poder criar impostos extraordinrios visando ao custeio do esforo de guerra. O compreendidos ou no em sua competncia tributria deve ser entendido como a permisso de que a Unio tribute por imposto federal mesmo os fatos geradores prprios de impostos estaduais e municipais. A Unio poder criar tais impostos extraordinrios mesmo por decreto executivo ou medida provisria. A Constituio determina a supresso gardual dos impostos extraordinrios de guerra, a comear aps o final da situao de guerra que justificou a sua criao. Situao de guerra externa ou sua iminncia tambm possibilita a criao de emprstimo compulsrio, com base no art. 148, I.

SEO IV DOS IMPOSTOS DOS ESTADOS E DO DISTRITO FEDERAL Art. 155 - Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: I - transmisso causa mortis e doao, de quaisquer bens ou direitos; II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior; III - propriedade de veculos automotores; 1 - O imposto previsto no inciso I: I - relativamente a bens imveis e respectivos direitos, compete ao Estado da situao do bem, ou ao Distrito Federal; II - relativamente a bens mveis, ttulos e crditos, compete ao Estado onde se processar o inventrio ou arrolamento, ou tiver domiclio o doador, ou ao Distrito Federal; III - ter a competncia para sua instituio regulada por lei complementar: a) se o doador tiver domiclio ou residncia no exterior; b) se o de cujus possua bens, era residente ou domiciliado ou teve o seu inventrio processado no exterior; IV - ter suas alquotas mximas fixadas pelo Senado Federal. 2 - O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: I - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal; II - a iseno ou no-incidncia, salvo determinao em contrrio da legislao: a) no implicar crdito para compensao com o montante devido nas operaes ou prestaes seguintes; b) acarretar a anulao do crdito relativo s operaes anteriores; III - poder ser seletivo, em funo da essencialidade das mercadorias e dos servios; IV - resoluo do Senado Federal, de iniciativa do Presidente da Repblica ou de um tero dos Senadores, aprovada pela maioria absoluta de seus membros, estabelecer as alquotas aplicveis s operaes e prestaes, interestaduais e de exportao; V - facultado ao Senado Federal: a) estabelecer alquotas mnimas nas operaes internas, mediante resoluo de iniciativa de um tero e aprovada pela maioria absoluta de seus membros; b) fixar alquotas mximas nas mesmas operaes para resolver conflito especfico que envolva interesse de Estados, mediante resoluo de iniciativa da maioria absoluta e aprovada por dois teros de seus membros; VI - salvo deliberao em contrrio dos Estados e do Distrito Federal, nos termos do disposto no inciso XII, g, as alquotas internas, nas operaes relativas circulao de mercadorias e 229

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nas prestaes de servios, no podero ser inferiores s previstas para as operaes interestaduais; VII - em relao s operaes e prestaes que destinem bens e servios a consumidor final localizado em outro Estado, adotar-se-: a) a alquota interestadual, quando o destinatrio for contribuinte do imposto; b) a alquota interna, quando o destinatrio no for contribuinte dele; VIII - na hiptese da alnea a do inciso anterior, caber ao Estado da localizao do destinatrio o imposto correspondente diferena entre a alquota interna e a interestadual; IX - incidir tambm: a) sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do exterior por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja a sua finalidade, assim como sobre o servio prestado no exterior, cabendo o imposto ao Estado onde estiver situado o domiclio ou o estabelecimento do destinatrio da mercadoria, bem ou servio; b) sobre o valor total da operao, quando mercadorias forem fornecidas com servios no compreendidos na competncia tributria dos Municpios; X - no incidir: a) sobre operaes que destinem mercadorias para o exterior, nem sobre servios prestados a destinatrios no exterior, assegurada a manuteno e o aproveitamento do montante do imposto cobrado nas operaes e prestaes anteriores; b) sobre operaes que destinem a outros Estados petrleo, inclusive lubrificantes, combustveis lquidos e gasosos dele derivados, e energia eltrica; c) sobre o ouro, nas hipteses definidas no art. 153, 5; d) nas prestaes de servio de comunicao nas modalidades de radiodifuso sonora e de sons e imagens de recepo livre e gratuita. XI - no compreender, em sua base de clculo, o montante do imposto sobre produtos industrializados, quando a operao, realizada entre contribuintes e relativa a produto destinado industrializao ou comercializao, configure fato gerador dos dois impostos; XII - cabe lei complementar: a) definir seus contribuintes; b) dispor sobre substituio tributria; c) disciplinar o regime de compensao do imposto; d) fixar, para efeito de sua cobrana e definio do estabelecimento responsvel, o local das operaes relativas circulao de mercadorias e das prestaes de servios; e) excluir da incidncia do imposto, nas exportaes para o exterior, servios e outros produtos alm dos mencionados no inciso X, a; f) prever casos de manuteno de crdito, relativamente remessa para outro Estado e exportao para o exterior, de servios e de mercadorias; g) regular a forma como, mediante deliberao dos Estados e do Distrito Federal, isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados. h) definir os combustveis e lubrificantes sobre os quais o imposto incidir uma nica vez, qualquer que seja a sua finalidade, hiptese em que no se aplicar o disposto no inciso X, b; i) fixar a base de clculo, de modo que o montante do imposto a integre, tambm na importao do exterior de bem, mercadoria ou servio. 3 - exceo dos impostos de que tratam o inciso II do caput deste artigo e o art. 153, I e II, nenhum outro imposto poder incidir sobre operaes relativas a energia eltrica, servios de telecomunicaes, derivados de petrleo, combustveis e minerais do Pas. 4 - Na hiptese do inciso XII, h, observar-se- o seguinte: I - nas operaes com os lubrificantes e combustveis derivados de petrleo, o imposto caber ao Estado onde ocorrer o consumo;

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II - nas operaes interestaduais, entre contribuintes, com gs natural e seus derivados, e lubrificantes e combustveis no includos no inciso I deste pargrafo, o imposto ser repartido entre os Estados de origem e de destino, mantendo-se a mesma proporcionalidade que ocorre nas operaes com as demais mercadorias; III - nas operaes interestaduais com gs natural e seus derivados, e lubrificantes e combustveis no includos no inciso I deste pargrafo, destinadas a no contribuinte, o imposto caber ao Estado de origem; IV - as alquotas do imposto sero definidas mediante deliberao dos Estados e Distrito Federal, nos termos do 2, XII, g, observando-se o seguinte: a) sero uniformes em todo o territrio nacional, podendo ser diferenciadas por produto; b) podero ser especficas, por unidade de medida adotada, ou ad valorem, incidindo sobre o valor da operao ou sobre o preo que o produto ou seu similar alcanaria em uma venda em condies de livre concorrncia; c) podero ser reduzidas e restabelecidas, no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, b. 5 As regras necessrias aplicao do disposto no 4, inclusive as relativas apurao e destinao do imposto, sero estabelecidas mediante deliberao dos Estados e do Distrito Federal, nos termos do 2, XII, g. 6 O imposto previsto no inciso III: I - ter alquotas mnimas fixadas pelo Senado Federal; II - poder ter alquotas diferenciadas em funo do tipo e utilizao. SEO V DOS IMPOSTOS DOS MUNICPIOS Art. 156 - Compete aos Municpios instituir impostos sobre: I - propriedade predial e territorial urbana; II - transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio; III - servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar; 1 - Sem prejuzo da progressividade no tempo a que se refere o art. 182, 4, inciso II, o imposto previsto no inciso I poder: I ser progressivo em razo do valor do imvel; e II ter alquotas diferentes de acordo com a localizao e o uso do imvel. 2 - O imposto previsto no inciso II: I - no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a transmisso de bens ou direitos decorrente de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil; II - compete ao Municpio da situao do bem. 3 - Em relao ao imposto previsto no inciso III do caput deste artigo, cabe lei complementar: I - fixar as suas alquotas mximas e mnimas; II - excluir da sua incidncia exportaes de servios para o exterior. III - regular a forma e as condies como isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados. SEO VI DA REPARTIO DAS RECEITAS TRIBUTRIAS Art. 157 - Pertencem aos Estados e ao Distrito Federal: I - o produto da arrecadao do imposto da Unio sobre renda e proventos de qualquer natureza, incidente na fonte, sobre rendimentos pagos, a qualquer ttulo, por eles, suas autarquias e pelas fundaes que institurem e mantiverem; 231

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II - vinte por cento do produto da arrecadao do imposto que a Unio instituir no exerccio da competncia que lhe atribuda pelo art. 154, I. Art. 158 - Pertencem aos Municpios: I - o produto da arrecadao do imposto da Unio sobre renda e proventos de qualquer natureza, incidente na fonte, sobre rendimentos pagos, a qualquer ttulo, por eles, suas autarquias e pelas fundaes que institurem e mantiverem; II - cinquenta por cento do produto da arrecadao do imposto da Unio sobre a propriedade territorial rural, relativamente aos imveis neles situados, cabendo a totalidade na hiptese da opo a que se refere o art. 153, 4, III; III - cinquenta por cento do produto da arrecadao do imposto do Estado sobre a propriedade de veculos automotores licenciados em seus territrios; IV - vinte e cinco por cento do produto da arrecadao do imposto do Estado sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao. Pargrafo nico - As parcelas de receita pertencentes aos Municpios, mencionadas no inciso IV, sero creditadas conforme os seguintes critrios: I - trs quartos, no mnimo, na proporo do valor adicionado nas operaes relativas circulao de mercadorias e nas prestaes de servios, realizadas em seus territrios; II - at um quarto, de acordo com o que dispuser lei estadual ou, no caso dos Territrios, lei federal. Art. 159 - A Unio entregar: I - do produto da arrecadao dos impostos sobre renda e proventos de qualquer natureza e sobre produtos industrializados quarenta e oito por cento na seguinte forma: a) vinte e um inteiros e cinco dcimos por cento ao Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Federal; b) vinte e dois inteiros e cinco dcimos por cento ao Fundo de Participao dos Municpios; c) trs por cento, para aplicao em programas de financiamento ao setor produtivo das Regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste, atravs de suas instituies financeiras de carter regional, de acordo com os planos regionais de desenvolvimento, ficando assegurada ao semi-rido do Nordeste a metade dos recursos destinados Regio, na forma que a lei estabelecer; d) um por cento ao Fundo de Participao dos Municpios, que ser entregue no primeiro decndio do ms de dezembro de cada ano. II - do produto da arrecadao do imposto sobre produtos industrializados, dez por cento aos Estados e ao Distrito Federal, proporcionalmente ao valor das respectivas exportaes de produtos industrializados. III - do produto da arrecadao da contribuio de interveno no domnio econmico prevista no art. 177, 4, 29% (vinte e nove por cento) para os Estados e o Distrito Federal, distribudos na forma da lei, observada a destinao a que se refere o inciso II, c, do referido pargrafo. 1 - Para efeito de clculo da entrega a ser efetuada de acordo com o previsto no inciso I, excluir-se- a parcela da arrecadao do imposto de renda e proventos de qualquer natureza pertencente aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, nos termos do disposto nos arts. 157, I, e 158, I. 2 - A nenhuma unidade federada poder ser destinada parcela superior a vinte por cento do montante a que se refere o inciso II, devendo o eventual excedente ser distribudo entre os demais participantes, mantido, em relao a esses, o critrio de partilha nele estabelecido. 3 - Os Estados entregaro aos respectivos Municpios vinte e cinco por cento dos recursos que receberem nos termos do inciso II, observados os critrios estabelecidos no art. 158, pargrafo nico, I e II . 4 - Do montante de recursos de que trata o inciso III que cabe a cada Estado, vinte e cinco por cento sero destinados aos seus Municpios, na forma da lei a que se refere o mencionado inciso.

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Art. 160 - vedada a reteno ou qualquer restrio entrega e ao emprego dos recursos atribudos, nesta seo, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, neles compreendidos adicionais e acrscimos relativos a impostos. Pargrafo nico - A vedao prevista neste artigo no impede a Unio e os Estados de condicionarem a entrega de recursos: I ao pagamento de seus crditos, inclusive de suas autarquias; II ao cumprimento do disposto no art. 198, 2, incisos II e III. Art. 161 - Cabe lei complementar: I - definir valor adicionado para fins do disposto no art. 158, pargrafo nico, I; II - estabelecer normas sobre a entrega dos recursos de que trata o art. 159, especialmente sobre os critrios de rateio dos fundos previstos em seu inciso I, objetivando promover o equilbrio scio-econmico entre Estados e entre Municpios; III - dispor sobre o acompanhamento, pelos beneficirios, do clculo das quotas e da liberao das participaes previstas nos arts. 157, 158 e 159. Pargrafo nico - O Tribunal de Contas da Unio efetuar o clculo das quotas referentes aos fundos de participao a que alude o inciso II. Art. 162 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios divulgaro, at o ltimo dia do ms subsequente ao da arrecadao, os montantes de cada um dos tributos arrecadados, os recursos recebidos, os valores de origem tributria entregues e a entregar e a expresso numrica dos critrios de rateio. Pargrafo nico - Os dados divulgados pela Unio sero discriminados por Estado e por Municpio; os dos Estados, por Municpio. CAPTULO II DAS FINANAS PBLICAS SEO I NORMAS GERAIS Art. 163 - Lei complementar dispor sobre: Comentrio: Essa lei complementar nacional, elaborada sob o permissivo do art.24, I, e, portanto, conjugando normas gerais nacionais, normas gerais suplementares estaduais e distritais e normas especficas estaduais e distritais.

I - finanas pblicas; Comentrio: A doutrina costuma definir as finanas pblicas como o conjunto da disciplina das despesas, receitas, oramentos e crditos pblicos.

II - dvida pblica externa e interna, includa a das autarquias, fundaes e demais entidades controladas pelo Poder Pblico; Comentrio: Dvida pblica interna: Kiyoshi Harada ensina que existem emprstimos pblicos a curto e a longo prazo, conforme o reembolso se d no mesmo ou no exerccio financeiro subsequente ao que foram contrados, correspondendo, assim, de certa forma, classificao que distingue a dvida pblica em flutuante e fundada. Dvida pblica flutuante: Oliveira Salazar, citado por Kiyoshi Harada, a define como sendo a contrada a curtos prazos para satisfazer necessidades momentneas do Tesouro, provenientes de despesas imprevistas e da falta de receitas ainda no cobradas. Dvida pblica fundada: Aliomar Baleeiro a define como sendo aquela contrada a longo prazo, ou at sem prazo certo e sem obrigao de resgate com pagamento de prestao e juros.

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III - concesso de garantias pelas entidades pblicas; Comentrio: Quando for concesso de garantia pela Unio, depende de autorizao do Senado Federal (art.52, VIII).

IV - emisso e resgate de ttulos da dvida pblica; Comentrio: Os ttulos da dvida pblica so emisses das entidades pblicas federativas destinadas captao de recursos pblicos, podendo ser nominativos, ao portador ou transmissveis por endosso.

V - fiscalizao financeira da administrao pblica direta e indireta; Comentrio: A Emenda Constitucional n 40, de 29 de maio de 2003, alterou a redao deste dispositivo para ampliar o contedo material da lei complementar que vai dispor sobre finanas pblicas, estendendo-as Administrao Pblica.

VI - operaes de cmbio realizadas por rgos e entidades da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; VII - compatibilizao das funes das instituies oficiais de crdito da Unio, resguardadas as caractersticas e condies operacionais plenas das voltadas ao desenvolvimento regional. Art. 164 - A competncia da Unio para emitir moeda ser exercida exclusivamente pelo banco central. Comentrio: Casa da Moeda: a Casa da Moeda, em face dessa prescrio, passa a ser uma dependncia do Banco Central. Sistemas financeiros: o Banco Central passa a ser o elo entre os dois sistemas financeiros: o pblico e o parapblico.

1 - vedado ao banco central conceder, direta ou indiretamente, emprstimos ao Tesouro Nacional e a qualquer rgo ou entidade que no seja instituio financeira. Comentrio: A Constituio no veda a concesso de emprstimo do Tesouro Nacional instituio financeira, pela clara dico do dispositivo em exame.

2 - O banco central poder comprar e vender ttulos de emisso do Tesouro Nacional, com o objetivo de regular a oferta de moeda ou a taxa de juros. Comentrio: As emisses do Tesouro Nacional tm como finalidade aumentar ou diminuir da liquidez do sistema financeiro.

3 - As disponibilidades de caixa da Unio sero depositadas no banco central; as dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e dos rgos ou entidades do Poder Pblico e das empresas por ele controladas, em instituies financeiras oficiais, ressalvados os casos previstos em lei Comentrio: Instituies financeiras oficiais: no conceito se incluem os bancos estaduais.

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SEO II DOS ORAMENTOS Comentrio: Aspecto poltico do oramento: segundo Theotnio Monteiro de Barros Filho, o aspecto poltico do oramento reside no fato de funcionar atravs dele o jogo de harmonia e interdependncia dos Poderes, especialmente nos regimes presidenciais. O Poder Legislativo autoriza recursos e despesas Administrao, corporificada no Poder Executivo. Todavia, o Poder Legislativo fica com a capacidade de frear os exageros e excessos que o Poder Executivo possa realizar na efetivao das despesas pblicas ou nas exigncias fiscais. Finalmente, o oramento est vinculado deliberao do Congresso Nacional e sano do Presidente da Repblica, quanto escolha dos meios financeiros e das necessidades pblicas a serem satisfeitas. Aspecto econmico do oramento: Luiz Emigdyo F. da Rosa Jr. anota que o oramento apresenta equilbrio quando, durante sua vigncia, despesas e receitas apresentam somas iguais, com dficit quando as despesas excedem s receitas, e supervit quando as receitas sobrepujam as despesas. Para os financistas modernos, no h muita importncia na prevalncia das despesas sobre as receitas em determinado perodo de tempo, importando mais o equilbrio econmico em geral, em relao a importaes e exportaes, por exemplo. Ricardo Lobo Torres anota que, nos ltimos anos, porm, como consequncia do excessivo endividamento dos Estados, voltou-se a recomendar o equilbrio oramentrio, como ponto de partida para o equilbrio econmico. Aspecto jurdico do oramento: Luiz Emigdyo F. da Rosa Jr. entende que o oramento lei formal, que por ser disciplinada pela Constituio em seo diferente daquela prpria das leis, deve ser considerada lei especial, mas seu contedo de mero ato de administrao. Isso porque fixa as despesas pblicas e prev as receitas pblicas, no podendo versar sobre outra matria que no seja oramentria. Entende-se a lei oramentria, atualmente, como lei autorizativa, por no obrigar a efetivao das despesas previstas. Princpios do direito oramentrio: segundo Luiz Emigdyo F. da Rosa Jr., so: a) princpio da unidade, indicado no 5 do art. 165, que afasta a doutrina tradicional sobre a necessidade de documento nico, mas, sim, que os diversos documentos sejam harmnicos entre si; b) princpio da universalidade, entendido como imposio de que na lei oramentria devem ser includas, por seus valores brutos, todas as despesas e receitas da Unio, inclusive as relativas aos seus fundos, rgos e entidades da administrao direta e indireta, bem como fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, visando proporcionar maior clareza ao oramento; c) princpio da anualidade, pelo qual o oramento deve ser elaborado para perodo determinado, que, na maioria dos Estados, corresponde ao prazo de um ano; d) princpio da proibio de estorno de verbas, que veda a transposio, o remanejamento ou a transferncia de recursos de uma categoria de programao para outra ou de um rgo para outro sem prvia autorizao legislativa (CF, art.167, VI); e) princpio da no afetao da receita, consagrado no art. 167, IV, da Constituio Federal, que veda a vinculao de receita de impostos a rgos, fundos ou despesa, ressalvada a repartio do produto de arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 157, 158 e 159, a destinao de recursos para manuteno e desenvolvimento do ensino, como determinado pelo art. 212, a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, e bem assim a prestao de garantia e contragarantia Unio para pagamento de dbitos para com esta (art.167, 4); f) princpio da exclusividade da matria oramentria, pelo qual s pode constar do oramento matria pertinente fixao da despesa e previso da receita, conforme determina o art. 165, 9, por seu turno, exige lei complementar para: 1) dispor sobre o exerccio financeiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes oramentrias e da lei oramentria anual, 2) estabelecer normas de gesto financeira e patrimonial da administrao direta e indireta, bem como condies para a instituio e funcionamento de fundos. Papel econmico: O papel econmico do oramento fica mais ntido quando se leva em conta a sua funo como instrumento posto a servio de uma maior racionalidade econmica. Confrontando receitas e despesas e forando um processo de escolha sobre as metas a serem cumpridas com gastos pblicos, o oramento fora, inexoravelemente, um clculo econmico consistente. Papel poltico: o papel poltico do oramento fica evidenciado pela sua funo de pea de controle do Poder Executivo pelo Poder Legislativo. Percebe-se no oramento a presena de trs elementos: o elemento econmico (o oramento assume, inequivocamente, a forma de previso da gesto oramental do Estado. um autntico plano financeiro); o elemento poltico (consubstanciado na autorizao poltica para a efetivao desse plano de gesto); e o elemento jurdico (efeitos que decorrem da prpria condio de lei do oramento).

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Natureza jurdica do oramento: o oramento formalmente lei ordinria e autorizativa, no cogente, de contedo concreto e vigncia a termo (um ano, exerccio financeiro). Princpios oramentrios: so os da exclusividade (a lei oramentria no conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa); da programao (vinculao necessria ao governamental, devendo ser assegurada a finalidade do plano plurianual); do equilbrio oramentrio (limitao do endividamento, fixao da despesa e mecanismo de controle das despesas); da anualidade (periodicidade anual da lei oramentria); da unidade (unidade de orientao poltica das leis oramentrias, no implicando em unidade documental); da universalidade (as parcelas da receita e da despesa devem figurar em bruto no oramento sem qualquer deduo); da legalidade (subordinao da Administrao Pblica s prescries legais oramentrias); da transparncia oramentria (existncia de demonstrativos regionalizados dos efeitos da lei oramentria); e da publicidade oramentria (imposio de publicao bimestral de relatrio resumido da execuo oramentria).

Art. 165 - Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero: Comentrio: Princpio: o caput deste art.165 veicula o princpio da legalidade oramentria. Iniciativa: a iniciativa das leis oramentrias a privativa das Chefias do Poder Executivo: presidente da Repblica, Governadores de Estado e do Distrito Federal e Prefeitos. A do Presidente da Repblica est indicada no art.166, 6.

I - o plano plurianual; Comentrio: Contedo: o contedo do Plano Plurianual (PPA) est descrito no 1 deste artigo. Condio: segundo Ricardo Lobo Torres, lei formal, dependendo do oramento anual para que possa ter eficcia quanto realizao das despesas, constituindo-se em mera programao ou orientao que deve ser respeitada pelo Poder Executivo na execuo dos oramentos anuais, mas que no vincula o Poder Legislativo na feitura das leis oramentrias.

II - as diretrizes oramentrias; Comentrio: Contedo: O contedo da lei de diretrizes oramentrias (LDO) est indicado no 2 deste art. 165. Condio: Ricardo Lobo Torres preleciona que a LDO , como o prprio oramento, mera lei em sentido formal, apenas, constituindo-se em simples orientao ou sinalizao, de carter anual, para a feitura do oramento, devendo ser elaborada no primeiro semestre. No cria direitos subjetivos para terceiros nem tem eficcia fora da relao entre os Poderes do Estado. No vincula o Congresso Nacional na feitura da lei oramentria anual. Interrupo da sesso legislativa: o art. 57, 2, probe a interrupo da sesso legislativa anual, em julho, sem a aprovao da lei de diretrizes oramentrias.

III - os oramentos anuais. Comentrio: Contedo: o contedo da Lei Oramentria Anual (LOA) est indicado no 5 deste artigo. Unidade: o oramento uno, em decorrncia do princpio da unidade, embora possa aparecer em trs documentos diferentes, que se harmonizam e se integram finalisticamente.

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1 - A lei que instituir o plano plurianual estabelecer, de forma regionalizada, as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica federal para as despesas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada. Comentrio: Esses programas de durao continuada so os que ultrapassam o exerccio financeiro, e, portanto, o oramento em que foram iniciados.

2 - A lei de diretrizes oramentrias compreender as metas e prioridades da administrao pblica federal, incluindo as despesas de capital para o exerccio financeiro subsequente, orientar a elaborao da lei oramentria anual, dispor sobre as alteraes na legislao tributria e estabelecer a poltica de aplicao das agncias financeiras oficiais de fomento. Comentrio: Vigncia: a LDO tambm tem durao maior do que o exerccio financeiro atual. Interrupo da sesso legislativa: o art. 57, 2, probe a interrupo da sesso legislativa anual, em julho, sem a aprovao da lei de diretrizes oramentrias.

3 - O Poder Executivo publicar, at trinta dias aps o encerramento de cada bimestre, relatrio resumido da execuo oramentria. Comentrio: Este dispositivo veicula o princpio da publicidade oramentria.

4 - Os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio sero elaborados em consonncia com o plano plurianual e apreciados pelo Congresso Nacional. Comentrio: Este dispositivo veicula o princpio da programao.

5 - A lei oramentria anual compreender: Comentrio: Aqui, o princpio oramentrio da anualidade. Supe um perodo de 12 meses para a execuo oramentria, que poder coincidir com o ano civil. Kiyoshi Harada tambm identifica aqui o princpio da universalidade.

I - o oramento fiscal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e entidades da administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico; Comentrio: O inciso aponta o princpio da universalidade oramentria.

II - o oramento de investimento das empresas em que a Unio, direta ou indiretamente, detenha a maioria do capital social com direito a voto; Comentrio: Ricardo Lobo Torres aponta este oramento como o de maior significao, pois contribui para o equilbrio financeiro, ao impedir transferncias de recursos e emisses inflacionrias para suprir a ineficincia das empresas estatais.

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III - o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados, da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos pelo Poder Pblico. Comentrio: A seguridade social, nos termos do art. 194, caput, compreende o conjunto das aes estatais nas reas da sade, da assistncia social e da previdncia social.

6 - O projeto de lei oramentria ser acompanhado de demonstrativo regionalizado do efeito, sobre as receitas e despesas, decorrente de isenes, anistias, remisses, subsdios e benefcios de natureza financeira, tributria e creditcia. Comentrio: Este dispositivo veicula o princpio da transparncia oramentria.

7 - Os oramentos previstos no 5, I e II, deste artigo, compatibilizados com o plano plurianual, tero entre suas funes a de reduzir desigualdades inter-regionais, segundo critrio populacional. Comentrio: A referncia constitucional ao oramento fiscal e ao oramento de investimento das estatais.

8 - A lei oramentria anual no conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa, no se incluindo na proibio a autorizao para abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito, ainda que por antecipao de receita, nos termos da lei. Comentrio: Princpio: o pargrafo contm o princpio da exclusividade. Probe-se, aqui, as chamadas "causas oramentrias", matrias de natureza financeira cuja aprovao era forada pela da lei oramentria. Antecipao da receita: operaes de crdito por antecipao de receita so emprstimos que o Poder Pblico toma para sald-los no curso do mesmo exerccio financeiro. Os recursos obtidos nessas operaes (que tm natureza financeira), no so receitas, pois, se so antecipaes de receitas, no so, ainda, receita.

9 - Cabe lei complementar: Comentrio: A lei complementar de que trata esse artigo federal.

I - dispor sobre o exerccio financeiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes oramentrias e da lei oramentria anual; Comentrio: O exerccio financeiro, que hoje coincide como ano civil (1 de janeiro a 31 de dezembro), poder sofrer outras definies temporais, exigindo a doutrina, apenas, a durao de doze meses.

II - estabelecer normas de gesto financeira e patrimonial da administrao direta e indireta, bem como condies para a instituio e funcionamento de fundos. Art. 166 - Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais sero apreciados pelas duas Casas do Congresso Nacional, na forma do regimento comum.

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Comentrio: Competncia do Congresso: a votao das leis oramentrias ser feita pelo Congresso Nacional em sesso conjunta, o que implica dizer que Deputados Federais de Senadores votam no mesmo momento processual, mas os votos sero contados separadamente, devendo a aprovao da lei colher aprovao tanto entre os Deputados Federais quanto entre os Senadores.

1 - Caber a uma Comisso mista permanente de Senadores e Deputados: Comentrio: A Comisso Mista de Oramento permanente no Congresso Nacional, formada de forma paritria por Deputados Federais e Senadores.

I - examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste artigo e sobre as contas apresentadas anualmente pelo Presidente da Repblica; Comentrio: Prestao de contas presidenciais: as contas referidas devero ser prestadas em decorrncia de obrigao imposta pelo art. 84, XXIV. Prazo: o Presidente da Repblica, de acordo com o art. 84, XXIV, dispe de sessenta dias, a contar do incio da sesso legislativa ordinria (15 de fevereiro, ou primeiro dia til subsequente, segundo o art. 57, caput e 1) para prestar contas ao Congresso Nacional.

II - examinar e emitir parecer sobre os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio e exercer o acompanhamento e a fiscalizao oramentria, sem prejuzo da atuao das demais comisses do Congresso Nacional e de suas Casas, criadas de acordo com o art. 58. Comentrio: Demais Comisses: tanto a Cmara dos Deputados quanto o Senado Federal dispem de comisses permanentes com competncia para as reas de finanas, tributao e oramento. A ao da Comisso Mista no impede as atividades de cada uma daquelas Comisses.

2 - As emendas sero apresentadas na Comisso mista, que sobre elas emitir parecer, e apreciadas, na forma regimental, pelo Plenrio das duas Casas do Congresso Nacional. Comentrio: Limitaes ao poder de emenda: Jos Afonso da Silva leciona que no podero ser transpostas, mediante emendas, verbas de um programa para outro. Como os programas so feitos por funo de governo, isso quer dizer que no poder, por meio de emendas, suprimir-se, por exemplo, parte da dotao consignada, para a compra de um caminho ou para a realizao de obras pblicas (estradas, pontes) a fim de ser destinada ao programa de bem-estar social, pois, ento, estarse-ia modificando as dotaes prprias de um rgo, como de programas, como alterando a natureza e o objetivo da despesa. O mesmo autor anota que se poder, dentro do mesmo programa, realmente, emend-lo, mudando verba de um item para outro dentro do mesmo elemento de despesa (pessoal, material de consumo, transferncias correntes, obra pblica, material permanente, equipamentos e instalaes, etc.). No ser legtima a sugesto de emenda que transponha verba do elemento "pessoal" para o elemento material de consumo, ou vice-versa, nem de "obras pblicas para material permanente", ou vive-versa. Mas, dentro do elemento "material permanente" podero ser feitas transposies, por exemplo, visando evitar a compra de uma mesa para destinar a verba compra de livros ou estantes. Emenda: as emendas parlamentares ao projeto de lei oramentria anual devero atender ao que consta no 3 deste artigo.

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3 - As emendas ao projeto de lei do oramento anual ou aos projetos que o modifiquem somente podem ser aprovadas caso: I - sejam compatveis com o plano plurianual e com a lei de diretrizes oramentrias; II - indiquem os recursos necessrios, admitidos apenas os provenientes de anulao de despesa, excludas as que incidam sobre: a) dotaes para pessoal e seus encargos; b) servio da dvida; c) transferncias tributrias constitucionais para Estados, Municpios e Distrito Federal; ou III - sejam relacionadas: a) com a correo de erros ou omisses; ou b) com os dispositivos do texto do projeto de lei. 4 - As emendas ao projeto de lei de diretrizes oramentrias no podero ser aprovadas quando incompatveis com o plano plurianual. 5 - O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no iniciada a votao, na Comisso mista, da parte cuja alterao proposta. Comentrio: Alterao do projeto pelo Presidente: a Constituio permite que o Presidente da Repblica, por mensagem, proponha a alterao (ser decidida pela prpria Comisso Mista) do projeto de lei oramentria anual desde que a Comisso no haja iniciado a votao da parte do oramento cuja alterao pedida.

6 - Os projetos de lei do plano plurianual, das diretrizes oramentrias e do oramento anual sero enviados pelo Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, nos termos da lei complementar a que se refere o art. 165, 9. Comentrio: Iniciativa reservada: a Constituio, neste dispositivo, consagra expressamente reserva de iniciativa das leis oramentrias ao Presidente da Repblica. Princpio extensvel: a interpretao sistemtica da Constituio mostra claramente que, no mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, a iniciativa dos projetos de leis oramentrias competira exclusivamente aos respectivos Chefes de Poder Executivo.

7 - Aplicam-se aos projetos mencionados neste artigo, no que no contrariar o disposto nesta seo, as demais normas relativas ao processo legislativo. Comentrio: Aplicao ubsidiria: so aplicveis, ao processo legislativo de elaborao oramentria, subsidiariamente, o disposto nos arts. 62 e 66 desta Constituio, no que couber.

8 - Os recursos que, em decorrncia de veto, emenda ou rejeio do projeto de lei oramentria anual, ficarem sem despesas correspondentes podero ser utilizados, conforme o caso, mediante crditos especiais ou suplementares, com prvia e especfica autorizao legislativa. Comentrio: Autorizao legislativa: cada crdito especial ou suplementar depender de autorizao legislativa prpria, veiculada por lei.

Art. 167 - So vedados: Comentrio: 240

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Fundamento: tais vedaes tm por ncleo a noo de crdito, no como direito prprio do agente ativo de operao financeira, mas como dotao, como consignao feita pela lei oramentria de certa garantia pecuniria para determinada finalidade.

I - o incio de programas ou projetos no includos na lei oramentria anual; Comentrio: Este dispositivo faz incidir o princpio da legalidade a programas e projetos oramentrios.

II - a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes diretas que excedam os crditos oramentrios ou adicionais; Comentrio: Crdito oramentrio: crdito oramentrio o previsto no oramento para acorrerem s despesas previstas para a execuo de programas. Crdito adicional: crdito no computado ou insuficientemente dotado no oramento. Podem ser: a) crditos suplementares: para reforar dotaes oramentrias que se tornaram insuficientes durante a execuo do oramento; b) crditos especiais, para atender despesas para as quais no haja dotao especfica; c) crditos extraordinrios, para o atendimento de despesas imprevisveis e urgentes, como as decorrentes de calamidades. Autorizao legislativa: os crditos especiais e suplementares exigem autorizao legislativa. Os crditos extraordinrios dispensam, pois so veiculados por decreto do Executivo.

III - a realizao de operaes de crditos que excedam o montante das despesas de capital, ressalvadas as autorizadas mediante crditos suplementares ou especiais com finalidade precisa, aprovados pelo Poder Legislativo por maioria absoluta; Comentrio: Despesas de capital: so classificadas em investimentos, inverses financeiras e transferncias de capital. Investimentos so dotaes para o planejamento e a execuo de obras, inclusive de imveis. Inverses financeiras so dotaes destinadas aquisio de imveis ou de bens de capital j em utilizao ou aquisio de ttulos representativos de capital de empresa ou entidade. Transferncias de capital so dotaes para investimentos ou inverses financeiras que outras pessoas de direito pblico ou privado devam realizar.

IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, ressalvadas a repartio do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste artigo; Comentrio: A reforma tributria, proporcionada pela Emenda Constitucional n 42, excluiu das limutaes constitucionais oramentrias previses oramentrias relativas atividade tributria, permitindo a vinculao de recursos para a realizao de atividades da administrao tributria, dando densidade nova previso do art. 37, XXII.

V - a abertura de crdito suplementar ou especial sem prvia autorizao legislativa e sem indicao dos recursos correspondentes; Comentrio:

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Crdito suplementar: crditos suplementares destinam-se ao reforo das dotaes oramentrias, devendo ser autorizados pelo Legislativo e abertos pelo Executivo, por ato prprio. Crdito especial: crditos especiais destinam-se s despesas para as quais no haja dotao oramentria especfica. Crdito extraordinrio: crditos extraordinrios destinam-se s despesas urgentes e imprevisveis, como as decorrentes de guerra, comoo interna ou calamidade pblica. Autorizao legislativa: o crdito extraordinrio no precisa dessa prvia autorizao legislativa, j que feito por decreto do Poder Executivo.

VI - a transposio, o remanejamento ou a transferncia de recursos de uma categoria de programao para outra ou de um rgo para outro, sem prvia autorizao legislativa; Comentrio: A autorizao legislativa dada por lei ordinria.

VII - a concesso ou utilizao de crditos ilimitados; VIII - a utilizao, sem autorizao legislativa especfica, de recursos dos oramentos fiscal e da seguridade social para suprir necessidade ou cobrir dficit de empresas, fundaes e fundos, inclusive dos mencionados no art. 165, 5; Comentrio: A autorizao legislativa dada por lei ordinria.

IX - a instituio de fundos de qualquer natureza, sem prvia autorizao legislativa; Comentrio: A autorizao legislativa dada por lei ordinria.

X - a transferncia voluntria de recursos e a concesso de emprstimos, inclusive por antecipao de receita, pelos Governos Federal e Estaduais e suas instituies financeiras, para pagamento de despesas com pessoal ativo, inativo e pensionista, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Comentrio: O dispositivo criado pela Emenda Constituio n 19 probe a transferncia de recursos financeiros federais para a cobertura de despesas com pagamento de pessoal ativo, inativo e pensionistas dos Estados, Distrito Federal e Municpios. Com isso, busca-se impor o equilbrio nas contas com pessoal, as quais devero se conter sob o novo teto a ser estabelecido por lei complementar federal, conforme o caput do art. 169.

XI - a utilizao dos recursos provenientes das contribuies sociais de que trata o art. 195, I, a, e II, para a realizao de despesas distintas do pagamento de benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. Comentrio: Veda, como claro, o desvio dos recursos financeiros arrecadados com as contribuies sociais para outras finalidades, sendo, agora, exclusivo para a cobertura de benefcios.

1 - Nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um exerccio financeiro poder ser iniciado sem prvia incluso no plano plurianual, ou sem lei que autorize a incluso, sob pena de crime de responsabilidade.

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Comentrio: Essa disposio impede o contrato administrativo por tempo indeterminado.

2 - Os crditos especiais e extraordinrios tero vigncia no exerccio financeiro em que forem autorizados, salvo se o ato de autorizao for promulgado nos ltimos quatro meses daquele exerccio, caso em que, reabertos nos limites de seus saldos, sero incorporados ao oramento do exerccio financeiro subsequente. 3 - A abertura de crdito extraordinrio somente ser admitida para atender a despesas imprevisveis e urgentes, como as decorrentes de guerra, comoo interna ou calamidade pblica, observado o disposto no art. 62. Comentrio: A referncia constitucional a medida provisria.

4 - permitida a vinculao de receitas prprias geradas pelos impostos a que se referem os arts. 155 e 156, e dos recursos de que tratam os arts. 157, 158 e 159, I, a e b, e II, para a prestao de garantia ou contragarantia Unio e para pagamento de dbitos para com esta. Comentrio: As referncias dizem respeito aos impostos estaduais e municipais, e ao sistema constitucional de repartio tributria.

Art. 168 - Os recursos correspondentes s dotaes oramentrias, compreendidos os crditos suplementares e especiais, destinados aos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, ser-lhes-o entregues at o dia 20 de cada ms, em duodcimos, na forma da lei complementar a que se refere o art. 165, 9. Comentrio: Reforma do Poder Judicirio: o repasse mensal do duodcimo oramentrio passa a ser obrigatrio tambm Defensoria Pblica, como decorrncia da autonomia oramentria conquistada na alterao do art. 134. Duodcimo: neste artigo tem-se a previso da entrega dos duodcimos oramentrios (1/12 avos da dotao oramentria anual) aos Poderes Legislativo e Judicirio e ao Ministrio Pblico.

Art. 169 - A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19 alterou a redao para impor um nico teto, nacional, despesa com pessoal ativo e inativo, comum Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, a ser estabelecido por lei complementar federal. O limite estabelecido pela lei , atualmente, sessenta por cento das receitas das entidades pblicas. Em caso de superao desses limites, vai levar aplicao das providncias previstas nos 3 e 4 deste artigo. Lei complementar: no dizer da Constituio, lei complementar nacional.

1 - A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos, empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso ou contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas: Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19 apenas renumerou o pargrafo, mantendo a sua redao original. Seus incisos tambm mantm a mesma redao. Tudo somado, a 243

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reviso de remunerao dos servidores e a prpria criao de cargos, empregos e funes, depender de dotao oramentria prvia e em valores suficientes para o custeio das novas despesas, alm de autorizao na lei de diretrizes oramentrias.

I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. 2 - Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste artigo para a adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente suspensos todos os repasses de verbas federais ou estaduais aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios que no observarem os referidos limites. Comentrio: Alterao por emenda: trata-se de dispositivo imposto pela Emenda Constitucional n 19. Por ele, a lei complementar que vai impor o teto ou os tetos de endividamento aos Poderes vai trazer, obrigatoriamente, um prazo para que os Estados, Distrito federal e Municpios se acomodem ao novo teto, reduzindo e endividamento excessivo, inclusive com exonerao de servidores por excesso de quadros. As medidas que podero ser utilizadas esto no 3, a seguir. O instrumento de presso para essa providncia a suspenso imediata de todos os repasses de verbas federais, para qualquer fim (inclusive, portanto, os destinados a obras e investimentos). A remisso ao prazo visa atender as prescries da Lei Complementar n 82/1995.

3 - Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes providncias: I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana; II - exonerao dos servidores no estveis. Comentrio: Alterao por emenda: trata-se de dispositivo imposto pela Emenda Constitucional n 19. So firmadas, neste pargrafo, duas providncias contundentes para a reduo das despesas com pessoal, a fim de acomod-las aos limites que sero impostos pela lei complementar de que fala o caput deste artigo. A primeira delas a reduo de pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funo de confiana. Historicamente, grandes instrumentos de incremento de despesa pblica com pessoal, dada a liberdade com que so criados, apesar de contenes jurisprudenciais no STF. curioso notar que, apesar de no se saber em quanto as despesas com pessoal do Estado, DF ou Municpio extrapolam o teto, a Constituio determina, no dispositivo, reduo de pelo menos vinte por cento das despesas que menciona. Note-se que nada impede que a despesa volte a crescer. A segunda providncia possvel a exonerao de servidores no estveis, entendidos como tais, aqueles que ingressaram no servio pblico sem concurso pblico de provas e ttulos aps 5 de outubro de 1983 (e que no esto, por isso, protegidos pela estabilidade especial de que fala o art. 19 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias) e, obviamente, os que no transpuseram o estgio probatrio (dois anos para os que j estavam em exerccio na data da promulgao da Emenda Constitucional n 19, trs para os que ingressaram no servio pblico aps essa data).

4 - Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. Comentrio: Estabilidade e quebra: tem-se, aqui, o discutido e polmico instituto da quebra da estabilidade por excesso de quadros, segundo o qual mesmo o servidor j estvel poder perder o cargo, se as medidas determinadas contra os cargos em comisso, funes comissionadas e no estveis no surtirem efeitos. 244

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Estabilidade posterior Emenda: a doutrina, com amparo em lies jurisprudenciais, argumenta que essa possibilidade somente pode colher os servidores que conquistaram a estabilidade aps a promulgao da Emenda Constitucional n 19. Informalmente, Ministros do Supremo Tribunal Federal sinalizam, pela imprensa, que aquela Corte tende a proteger o direito adquirido estabilidade contra a demisso com fundamento neste pargrafo, impedindo que sejam excludos do servio pblico servidores que, data de promulgao da Emenda Constitucional n 19, j tinham pelo menos dois anos de efetivo exerccio. A legislao posterior Emenda consigna os critrios que nortearo as demisses de estveis, neste caso, so o tempod e servio, a natureza do cargo que ocupa o servidor e a idade deste, com preferncia demisso dos mais jovens.

5 - O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio. Comentrio: O dispositivo, introduzido pela Emenda Constitucional n 19, prev indenizao ao servidor estvel que perder o cargo por conta da reduo de despesa de que trata o artigo, e parece se referir mais de perto aos que estiverem em exerccio a partir de 5 de outubro de 1983.

6 - O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 determinou, com a introduo deste novo pargrafo, uma eliminao de despesas com cargos e funes mencionados no 3, que no podero ser recriados, impedindo, inclusive, que por manobra, criem-se outros cargos de denominao diversa, mas com atribuies iguais ou semelhantes aos extintos, proibio essa que ter vigncia de quatro anos.

7 - Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na efetivao do disposto no 4. Comentrio: Redao imposta pela Emenda Constitucional n 19 determinou, que determina que a quebra de estabilidade de servidor, para a adequao das despesas ao mximo previsto na lei complementar, prevista no caput deste artigo, ser matria de lei ordinria federal, a qual fixar as normas gerais para si. Por isso, em razo do art. 24, 1, incumbem as normas gerais s leis estaduais, distrital e municipais.

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TTULO VII DA ORDEM ECONMICA E FINANCEIRA CAPTULO I DOS PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA Comentrio: Histrico constitucional: o tema relativo ordem econmica s se constitucionalizou a partir da Constituio de 1934. Anota Tupinamb Miguel Castro do Nascimento que a Constituio do Imprio, de 1824, j garantia, no art. 179, o direito de propriedade em toda a sua plenitude, a propriedade dos inventores quanto s descobertas e produes, assegurando a liberdade do trabalho com a abolio das corporaes de ofcio, seus juzes, escrives e mestres. Nenhuma dessas duas Cartas, contudo, percorreu a regulao de uma ordem econmica. Fundamento dos princpios: os princpios da atividade econmica se apoiam principalmente na forma econmica capitalista, ou seja, na apropriao privada dos meios de produoe na iniciativa privada. Apesar de consagrar essa economia de mercado, existe nfase clara no elemento humano.

Art. 170 - A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: Comentrio: Fundamentos valorizao do trabalho e livre iniciativa: no h supremacia de um dos elementos sobre o outro. A ideia que se extrai da Constituio, pela redao do caput deste artigo, que os dois fundamentos atuam coordenadamente, sem qualquer prioridade ou condicionamento entre eles. Da, anota Tupinamb Miguel Castro do Nascimento, cada um se relativizando perante o outro, nenhum sendo absoluto. Ingerncia estatal: tanto a valorizao do trabalho quanto a livre iniciativa, enquanto fundamentos daordem econmica, possuem relatividade e no esto isentos dainterveno estatal, seja advinda da lei, seja proveniente de determinadas condutas do administrador pblico. O pargrafo nico deste artigo claro, na parte final, ao ressalvar casos previstos em lei. Fundamentos e finalstica: segundo Tupinamb Miguel Castro do Nascimento, no caput deste artigo h os elementos que atuam como fundamentos (valorizao do trabalho elivre iniciativa), ambos atuando em coordenao. Aps, h o dado finalstico, o que sepretende alcanar com a ordem econmica: a garantia de existncia digna de todos, de acordo com os ditames dajustia social. Entre os fundamentos e o fim colimado, h os princpios norteadores, que so os referidosexpressamente nos incisos deste artigo. Bem-estar social: o bem-estar social o escopo primeiro da justia social de que fala o artigo, e realiza o conceito do Welfare State. Para Gordillo, a noo de estado de bem-estar veio revitalizar a noo de estado de direito.

I - soberania nacional; Comentrio: Colaborao internacional: Celso Bastos anotou que este princpio no desgua na xenofobia, permitindo a colaborao internacional, desde que no viole a autodeterminao do Estado brasileiro. Soberania econmica: Joo Bosco Leopoldino da Fonseca anota que esse princpio no uma mera repetio do que est consagrado no inciso I do art 1, mas sua complementao. A soberania poltica dificilmente sobrevive se no se completar com a soberania econmica. As polticas econmicas a serem adotadas devem levar o Estado a firmar a sua posio de soberania independente perante os demais Estados. ONU: a Resoluo n 2.625 da ONU, de 24/10/1970, assegura aos Estados o direito de no sofrerem qualquer interveno deoutro Estado com a finalidade de lhe impor direcionamento econmico. Limites: tanto a soberania poltica quanto a econmica vm encontrando limites em sua conceituao e extenso a partir daimplantao, e principalmente da solidificao, dos Mercados

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Comuns. A soberania hoje vista como integrada aos princpios consagrados pela ordem jurdica internacional. Soberania nacional: tomado ao p da letra, esse princpio implicaria obrigao de o Brasil romper toda a sua dependncia dos centros capitalistas desenvolvidos, o que no razovel. A melhor leitura deve concluir que o princpio tem efeito impeditivo do comprometimento da Repblica no plano econmico internacional, o que deve ser buscado, principalmente, pelofortalecimento da atividade econmica no territrio brasileiro.

II - propriedade privada; Comentrio: Propriedade na ordem econmica: este inciso consigna que a propriedade, se enquanto utilizada na ordem econmica, permanece na titularidade da pessoafsica ou jurdica. Por mais importante que a atividade possa ser para o Estado, o bem no passa propriedade coletiva e se mantm na dominialidade particular. Joo Bosco Leopoldino anota que o constituinte, neste dispositivo, cometeuum erro lgico, pois colocou a liberdade de iniciativa como fundamento e o direito de propriedade como princpio. Na verdade, o fundamento do princpio da liberdade de iniciativaencontra-se na aceitao do direito de propriedade privada. A liberdade privada no mais pode serconsiderada puro direito individual, pois sofreu um processo de relativizao de seu conceito. Para Eros Roberto Grau, trata-se aqui de funo social da empresa.

III - funo social da propriedade; Comentrio: Utilizao: este princpio impe que a propriedade privada, em termos de ordem econmica, afaste o exerccio dominial absoluto ou ilimitado. Funo social: a Constituio declina a funo social da propriedade urbana no art. 182, 2, e da propriedade rural no art. 186.

IV - livre concorrncia; Comentrio: Eros Roberto Grau leciona que a livre concorrncia no a liberdade de concorrer, mas, sim, a de haver concorrncia, que se demonstra obrigatria. Tupinamb M. C. do Nascimento diz que, na organizao da economia de mercado, sempre presente no regime capitalista, deve haver liberdade de iniciativa, desenvolvendo-se, a partir da, com a presena impositiva da competitividade, tanto na conquista de clientes quanto na opo dos consumidores. Crimes contra a livre concorrncia e elemento subjetivo: a legislao brasileira antitruste deixa claro que, para a tipificao de infraes contra a livre concorrncia, o que basta a ao do agente, no se perquirindo a respeito de qualquer elemento subjetivo, pelo que ento independe de culpa ou dolo. A boa-f do infrator, contudo, atuar como circunstncia atenuante, sem descaracterizao infracional. Pequenas empresas: Joo Bosco Leopoldino da Fonseca afirma que a Constituio, ao consagrar a opo pelo regime de economia de mercado e assumir essa postura ideolgica, adota como princpio a mola bsica que rege aquele tipo de organizao da economia, garantindo a liberdade de concorrncia como forma de alcanar o equilbrio, no mais aquele atomstico do liberalismo tradicional, mas um equilbrio entre os grandes grupos e um direito de estar no mercado tambm para as pequenas empresas. Liberdade de iniciativa: a livre concorrncia apresentada aqui como manifestao da liberdade de iniciativa, garantida pelo art. 173, 4.

V - defesa do consumidor; 247

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Comentrio: Juridicizao do ato de consumo: Tupinamb Miguel Castro do Nascimento ensina que o ato de consumo natural, definido como a concretizao de satisfaes humanas prprias, e pode ser legal ou ilegal (como um furto para comer). O ato de consumo praticado conforme a lei delimita quem o pratica como consumidor. Nessa linha, o ato jurdico de consumo com apoio em ato negocial vlido que d quele que consome o nome de consumidor, qualificado como destinatrio final da aquisio, utilizao ou aproveitamento. Dupla perspectiva: Joo Bosco Leopoldino da Fonseca ensina que o constituinte originrio entendeu, seguindo as modernas correntes do Direito, que um dos elos da economia de mercado o consumidor, e, por isso, impe ao Estado a sua proteo. A proteo ao consumidor tem duas facetas, ambasimportantes: protege-se o consumidor dentro de uma perspectiva microeconmica e microjurdica; mas ao Estado interessa tambm, como uma forma de preservar e garantir a livre concorrncia, proteger o consumidor atravs da adoo de polticas econmicas adequadas. ONU: aResoluo n 39/248, da ONU, estabeleceu diretrizes destinadas a proporcionar aos governos um marco para a elaborao eo fortalecimento da legislao e as polticas de proteo ao consumidor. Comunidade Europeia: no mbito da CEE, foram promulgadas as Resolues do Conselho, de 14/4/1975, e de 19/5/1981, para impor, a nvel comunitrio, uma poltica de proteo e de informao do consumidor. Defesa do consumidor: o direito do consumidor enunciado como direito individual fundamental da pessoa, no art. 5, XXXII. Ministrio Pblico: o Ministrio Pblico detm competncia para atuar na defesa dos interesses e direitos do consumidor, na forma do art. 129, III.

VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; Comentrio: Meio ambiente e sua defesa: Tupinamb Miguel Castro do Nascimento posiciona-se que, quando se fala em defesa do meio ambiente, est se pensando no meio ambiente qualitativamente qualificado, protegido por medidas administrativas de qualquer dos entes federativos e por toda a coletividade. Definio de meio ambiente: o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas. Jos Afonso da Silva o define como a interao do conjunto dos elementos naturais, artificiais e culturais que propiciem o desenvolvimento equilibrado da vida em todas as suas formas. Sentido da proteo: da escola francesa, Michel Prieur leciona que o direito do meio ambiente no seno a expresso formalizada de uma poltica nova, concretizada a partir dos anos 60. Tratase, no seio dos Estados industrializados, deuma tomada de conscincia do carter limitado dos recursos naturais tanto quanto dos efeitos nefastos das poluies de toda natureza resultante da proteo dos bens e de seu consumo. A necessidade de salvaguardar o meio ambiente pode ser tosomente um reflexo da sobrevida de um modo desamparado. interessante que este movimento tenha-se desenvolvido simultaneamente a nvel nacional, europeu e internacional. A Emenda Constitucional n 42, que trata da reforma tributria, alterou a redao do inciso, acrescentando-lhe a parte final, que leva a proteo a produtos e servios menos lesivos ao meio ambiente condio de princpio da ordem econmica. Meio ambiente: a proteo do meio ambiente tem sede constitucional e previso no art. 225 da Constituio. Funo social da propriedade rural: o art. 186, II, elenca a defesa do meio ambiente como um dos requisitos qualificadores da funo social da propriedade rural. Ministrio Pblico: o Ministrio Pblico detm competncia para atuar na defesa do meio ambiente, na forma do art. 129, III.

VII - reduo das desigualdades regionais e sociais;

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Comentrio: A reduo das desigualdades regionais e sociais objetivo fundamental da Repblica (art. 3, III) e objetivo da legislao oramentria (art. 165, 7).

VIII - busca do pleno emprego; Comentrio: Ao estatal: Tubinamb Miguel Castro do Nascimento anota que o princpio da busca do pleno emprego deve ser entendido como medidas tomadas para reduzir a taxa do desemprego e, como consequncia, aumentar a do emprego. O pleno emprego sempre ser a meta, embora difcil de ser alcanada. Essa norma norteadora aplicvel, pelo fato de ser princpio, diretamente na poltica do governo. Indiretamente, atua no exerccio da atividade econmica. Assim, toda atividade econmica que vier a importar, via de consequencia, em aumento das taxas de desemprego, exerccio de atividade no permitida, por ofensa constitucional. Eficincia estatal: Joo Bosco Leopoldino da Fonseca opina que a preocupao do constituinte centra-se na nfase do desenvolvimento, bem como na garantia de aproveitamento adequado de todas as potencialidades do Pas dentro do princpio da eficincia. Direito social: o pleno emprego atende aos direitos sociais da pessoa trabalhadora, na forma do art. 6, caput.

IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Comentrio: Capital nacional e capital estrangeiro: a Emenda n 6/1995 alterou a redao do dispositivo para afastar a proteo apenas da empresa brasileira de capital nacional. Amrico Lus Martins da Silva escreveu que tal emenda acabou com o tratamento diferenciado entre empresas brasileiras de capital nacional e de capital estrangeiro. Para Tupinamb Miguel Castro do Nascimento, desimporta, para efeito do tratamento diferenciado determinado por este inciso, que haja, ou no, controle efetivo, acionrio ou de deciso a brasileiros ou estrangeiros. Empresa de pequeno porte e microempresa: as expresses no so sinnimas. O art. 179, caput, refere-se a ambas, demonstrando constitucionalmente a diferena conceitual que as separa. O estabelecimento das definies de uma e deoutra matria de lei ordinria federal. Ao afirmativa: a moderna doutrina mostra que essa previso instrumento de ao afirmativa, em benefcio das empresas de pequeno porte.

Pargrafo nico - assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. Comentrio: A liberdade de trabalho se constitui em direito individual fundamental, assegurado no art. 5, XIII, e reafirmado pelo art. 7.

Art. 171 - REVOGADO. Art. 172 - A lei disciplinar, com base no interesse nacional, os investimentos de capital estrangeiro, incentivar os reinvestimentos e regular a remessa de lucros. Comentrio: Investimento, reinvestimento e remessa de lucros: Tupinamb Miguel Castro do Nascimento estabelece as diferenas: Investir capital estrangeiro se aportar para a atividade econmica brasileira dinheiro estrangeiro, ou o que possa ser avaliado em dinheiro. o ingresso na economia nacional de recursos financeiros, monetrios ou de outros bens avaliveis em dinheiro, pertencentes s pessoas fsicas ou jurdicas residentes, domiciliadas ou com sede em outro Pas. O capital estrangeiro investido produz, ou deve produzir, rendas em benefcio do investidor. Trs 249

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caminhos tem, em tese, o investidor quanto renda: remet-la de volta para o exterior, reaplic-la na empresa que gerou o rendimento ou alimentar o desenvolvimento nacional. As duas ltimas situaes, ambas significando novos recursos para o desenvolvimento do Pas, retratam a figura do reinvestimento. A remessa de lucros, nessa linha, o retorno dos frutos do capital ao exterior, para o titular do capital, que tem sobre isso direito subjetivo, embora restringvel por lei brasileira, no interesse nacional. O disposto neste artigo constitui exerccio regular do princpio da soberania econmica nacional. A lei referida ordinria e federal.

Art. 173 - Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. Comentrio: As atividades econmicas, isto , a prestao de servios de natureza privada, localizam-se na rea da iniciativa privada. Tudo, porm, com base na preponderncia. A Constituio Federal, neste artigo, ressalva as previses de si prpria, como os casos de monoplio (art. 177) e de alguns servios (art. 21, XI, XII e XXIII). Acepo: Joo Bosco Leopoldino da Fonseca anota que, aps o texto constitucional de 1988, exige-se que os imperativos da segurana nacional e o relevante interesse sejam definidos em lei. Pelo conjunto dos elementos significativos, conclui-se que sua inteno foi, e , a de vedar, proibir, que o Estado aja como empresrio. O legislador constituinte quer afastar o Eatdo da atuao direta no mbito da economia, do exerccio e explorao direta da atividade econmica e, portanto, da participao em empresas como acionista. Invocava-se a impotncia da empresa, diante dos ingentes desafios dos empreendimentos para justificar a ao do Estado. Agora, a ineficincia do Estado fala em favor da iniciativa privada. Estado: a regra do caput abrange todos os entes estatais, pois, quando a Constituio emprega a palavra Estado, no sentido de ordenao jurdica soberana, refere-se a todas as unidades da Repblica constantes no art. 18. Quando no quer assim, a Constituio menciona especificamente o ente a que se dirige, falando em Unio, Municpio e outros. Ao excepcional: a Constituio converteu em excepcionalidade a aoe estatal direta na atividade econmica, visando garantir o equilbrio da iniciativa privada e do mrito empresarial e uma maior racionalidade no emprego dos recursos pblicos.

1 - A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: Comentrio: Dispositivo inserido pela Emenda Constitucional n 19. Por ele, as estatais conquistam e consolidam o direito a um regime jurdico especial e diferenciado, possivelmente com menos amarras do que as impostas Administrao Pblica. Os incisos enumeram o contedo mnimo desse futuro novo regime jurdico, com nfase funo social dessas entidades, j que parte atpica do complexo estatal, com a possibilidade (no inciso II) de regime de pessoal e tributrio prprios e tpicos, com diferena quanto ao regime de licitaes que ser tambm especial para essas entidades (inciso III).

I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela Sociedade; Comentrio: A previso de fiscalizao social da atividade estatal est assentada no art. 37, 3.

II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios;

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Comentrio: A previso visa a impedir que o Estado desequilibre, em favor de suas entidades, a relao concorrencial, pelo que inconstitucional a atribuio de benefcio ou direito a entidade estatal ou paraestatal sem a correspondente extenso, na mesma medida, s entidades privadas.

III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; Comentrio: A jurisprudncia brasileira reconhece a possibilidade de as entidades referidas neste artigo terem regime licitatrio prprio, o qual, contudo, est sujeitoaos princpios gerais de licitao estabelecidos na legislao a que se refere o art. 22, XXVII.

IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; Comentrio: O direito societrio ser regido por legislao federal.

V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores. 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. Comentrio: A finalidade o impedimento do desequilbrio na competio, nos mercados e no regime jurdico entre entidades estatais ou paraestatais e entidades privadas.

3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade. Comentrio: A lei aque se refere o dispositivo ser federal, estadual, distrital ou municipal, conforme a qualidade da pessoa federativa instituidora.

4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. Comentrio: O abuso do poder econmico ocorre quando este passa a ser usado com o propsito de impedir ainiciativa de outros ou quando passa a ser o fator concorrente para o aumento arbitrrio dos lucros.

5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Comentrio: Noo preliminar: anota Tupinamb Miguel Castro do Nascimento que a regra deste 5 induvidosa e explicitante. O fato de ser o dirigente da pessoa jurdica individualmente responsabilizado no significa ficar a pessoa jurdica isenta da responsabilidade. So duas responsabilidades independentes e autnomas que se somam., no havendo excluso ou excludncia entre elas. O fato de a vontade da pessoa jurdica ser um prolongamento da vontade do seu dirigente nose reveste de importncia paraafastar a incidncia do dispositivo. 251

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Responsabilidade de pessoa jurdica: o princpio que em geral se aceita no Direito Penal o da societas delinquere non protest (sociedade no pode delinquir). E no poderia delinquir porque no tem vontade prpria, no tem imputabilidade, nem vontade, nem conscincia. Ademais, ilustres tratadistas ensinavam que as penas do Direito Penal no so adequadas s pessoas jurdicas. Eis a a razo de a prescrio constitucional em estudo determinar que a lei (necessariamente federal, em face da competncia privativa da Unio para legislar sobre Direito Penal, constante no art. 22, I) dever sujeitar as pessoas jurdicas a punies compatveis com a sua natureza. Tal lei, por bvio, dever fixar a responsabilidade objetiva, dispensando a ocorrncia de culpa ou dolo. Responsabilidade empresarial: o dispositivo prev a possibilidade de penalizao s pessoas jurdicas que incorrerem em prticas atentatrias da ordem econmica ou financeira.

Art. 174 - Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. Comentrio: Essa lei, por percorrer o Direito Econmico, insere-se na competncia legislativa concorrente, na forma do art. 24, I.

1 - A lei estabelecer as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais de desenvolvimento. Comentrio: A competncia para estabelecer normas gerais atribui lei citada a condio de lei nacional.

2 - A lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo. Comentrio: Essa lei poer ser estadual, distrital ou municipal, de acordo com os instrumentos que preveja o estmulo ao cooperativismo, como, por exemplo, se o instrumento for tributrio ou fiscal.

3 - O Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas, levando em conta a proteo do meio ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros. Comentrio: A cooperativa uma sociedade sem fins lucrativos, entre pessoas que seobrigam contribuio de bens eservios para o exerccio da atividade econmica, extraindo-se da prpria sociedade o interesse comum a todos. A sua administrao dar-se- por uma Diretoria ou Conselho de Administrao eleitos pela assembleia geral e compostos exclusivamente por associados. As cotaspartes detidas pelos associados no podem ser cedidas a terceiros estranhos sociedade. A cooperativa estrutura-se juridicamente como sociedade de pessoas e , por fora de lei, de natureza civil, e no comercial, no estando sujeita falncia, embora possa sofrer liquidao extrajudicial. Estado: a expresso designa Poder Pblico, em geral, pelo que essa ao poder ser conjunta entre as entidades federativas.

4 - As cooperativas a que se refere o pargrafo anterior tero prioridade na autorizao ou concesso para pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpveis, nas reas onde estejam atuando, e naquelas fixadas de acordo com o art. 21, XXV, na forma da lei. Comentrio: A competncia para estabelecer as reas de garimpo em forma associativa privativa da Unio.

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Art. 175 - Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Comentrio: Servios pblicos prprios e imprprios: a doutrina administrativa divide os servios pblicos entre prprios e imprprios. Os primeiros, segundo Diogo de Figueiredo Moreira Neto, so os essenciais ao Estado; os segundos, os secundrios. Afirma que a essencialidade o critrio de distino entre as duas categorias. Hely Lopes Meirelles preleciona que servios prprios so aqueles que se relacionam intimamente com as atribuies do Poder Pblico e so caracterizveis por sua essencialidade, no sendo, por isso, delegveis a particulares. J os servios imprprios so os que no afetam substancialmente as necessidades da comunidade, mas satisfazem os interesses comuns de seus membros, podendo, por isso, ser prestados indiretamente por terceiros, atravs de prvio procedimento licitatrio. A lei a que se refere o dispositivo, indicada no art. 22, XXVII, impe que se conclua pela necessidade de existncia de lei nacional de normas gerais, e de leis federal, estaduais, distrital e municipais de normas especficas.

Pargrafo nico - A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; Comentrio: Concesso e permisso: a concesso de servio pblico conceituada pelos administrativistas como contrato administrativo de formao bilateral mantido entre o poder concedente e o concessionrio, de natureza onerosa e precedido de licitao. A permisso, por seu turno, ato administrativo discricionrio, precrio e unilateral revogvel, embora possa estar condicionada a prazo. Remunerao: nas concesses e permisses, os servios pblicos prestados pelos concessionrios e pelos permissionrios so remunerados pelo usurio. H, assinala Tupinamb Miguel Castro do Nascimento, a onerosidade pela efetiva utilizao do servio, como ato contraprestacional. Essa contraprestao pecuniria tem a natureza jurdica de preo pblico. Preo pblico categoria do gnero preo, no sendo tributo.

II - os direitos dos usurios; Comentrio: Dentre os direitos do usurio, diz o Cdigo de Defesa do Consumidor, est o direito adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral, e, ainda, est prevista a obrigao de o Poder Pblico oferrecer servios adequados, eficientes, seguros e contnuos.

III - poltica tarifria; Comentrio: Poltica tarifria e modicidade: Cretella Junior apresenta como princpios regentes da modicidade das tarifas pblicas: a) o custeio do servio; b) a justa retribuio do capital, conforme situao do mercado; e c) a economia popular.

IV - a obrigao de manter servio adequado. Comentrio: Segundo a Lei n 8.897/1995, a adequao do servio prestado tem como referencial o usurio, o consumidor do servio, no o poder concedente, nem a prestadora do servio. O conceito de servio adequado, assim, vincula-se regularidade, satisfao, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, cortesia, generalidade e modicidadde das tarifas. 253

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Art. 176 - As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. Comentrio: Dupla propriedade: leciona Tupinamb Miguel Castro do Nascimento que a hiptese versada neste artigo respeitante propriedade civil imobiliria em cuja rea haja jazidas, com ou sem trabalho de extrao, e outros recursos minerais e potenciais de energia hidrulica. Para o exclusivo efeito de explorao ou aproveitamento, h dupla propriedade, uma distinta da outra, no configurando, contudo, condomnio. A propriedade do solo do titular em cujo nome est o imvel registrado. A propriedade das jazidas e demais recursos minerais e de energia hidrulica passa a a pertencer Unio. O imvel divide-se em superfcie e nas utilidades referidas, para haver propriedade distinta. No h fracionamento ideal como ocorre no condomnio, dupla propriedade sobretudo. Bem da Unio: os recursos minerais so bens da Unio, de acordo com o art. 20, IX.

1 - A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais a que se refere o caput deste artigo somente podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio, no interesse nacional, por brasileiros ou empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no Pas, na forma da lei, que estabelecer as condies especficas quando essas atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou terras indgenas. Comentrio: A melhor doutrina entende que a concesso est impropriamente mencionada aqui, j que no se tem ato administrativo bilateral, mas unilateral, dependente de decreto do Presidente da Repblica. Empresa estrangeira: poder haver a explorao por empresa estrangeira, desde que por meio de subsidiria constituda no Brasil, sob as leis brasileiras.

2 - assegurada participao ao proprietrio do solo nos resultados da lavra, na forma e no valor que dispuser a lei. Comentrio: A Lei n 8.901/1994 determina que a participao de que trata este pargrafo, ao proprietrio, de cinquenta por cento do valor devido aos Estados, Distrito Federal, Municpio e rgos da administrao direta da Unio, a ttulo de compensao financeira pela explorao de recursos minerais, sendo o pagamento feito mensalmente. Complementao: este dispositivo supre importante lacuna deixada pelo art. 20, 1, que, ao reger as participaes sobre os resultados das lavras, exclui inexplicavelmente o proprietrio do imvel.

3 - A autorizao de pesquisa ser sempre por prazo determinado, e as autorizaes e concesses previstas neste artigo no podero ser cedidas ou transferidas, total ou parcialmente, sem prvia anuncia do poder concedente. Comentrio: O poder concedente , necessariamente, a Unio.

4 - No depender de autorizao ou concesso o aproveitamento do potencial de energia renovvel de capacidade reduzida. Comentrio: A legislao dever definir a expresso da capacidade reduzida para fins de aproveitamento de potenciais hdricos diretamente por particulares, sem necessidade de autorizao ou concesso federal.

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Art. 177 - Constituem monoplio da Unio: I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados, com exceo dos radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso, conforme as alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21 desta Constituio Federal. 1 - A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao das atividades previstas nos incisos I e II deste artigo, observadas as condies estabelecidas em lei. Comentrio: A nova redao, dada pela Emenda n 49,apenas retira do monoplio da Unio, os radioistopos, adaptando este dispositivo s alteraes impostas ao art. 21, XXIII. A lei a que se refere o dispositivo ordinria federal. Minrios nucleares: no h exceo ao monoplio do aproveitamento de minrios e minerais nucleares e derivados, j que este pargrafo probe a contratao das atividades referidas no inciso V com empresas privadas.

2 - A lei que se refere o 1 dispor sobre: I - a garantia do fornecimento dos derivados de petrleo em todo o territrio nacional; II - as condies de contratao; III - a estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da Unio. Comentrio: A lei ordinria federal.

3 - A lei dispor sobre o transporte e a utilizao de materiais radioativos no territrio nacional. Comentrio: Produtos e rejeitos radioativos, como materiais radioativos, so aqueles obtidos no processo de produo ou utilizao dos combustveis nucleares, ou cuja radioatividade origine-se da exposio s irradiaes pertinentes a tal processo. Esses so os referidos neste pargrafo. Radioistopos, por sua vez, so aqueles que alcanaram o estgio final de elaborao, j em condies de serem utilizados para fins cientficos, mdicos, agrcolas, comerciais e industriais. Por j estar na etapa final de processamento e com uma das lcitas finalidades indicadas, excluem-se os radioistopos de ser material radioativo. A lei ordinria e federal.

4 - A lei que instituir contribuio de interveno no domnio econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel dever atender aos seguintes requisitos: I - a alquota da contribuio poder ser: a) diferenciada por produto ou uso; b) reduzida e restabelecida por ato do Poder Executivo, no se lhe aplicando o disposto no art. 150,III, b; II - os recursos arrecadados sero destinados:

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a) ao pagamento de subsdios a preos ou transporte de lcool combustvel, gs natural e seus derivados e derivados de petrleo; b) ao financiamento de projetos ambientais relacionados com a indstria do petrleo e do gs; c) ao financiamento de programas de infra-estrutura de transportes Art. 178 - A lei dispor sobre a ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre, devendo, quanto ordenao do transporte internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da reciprocidade. Comentrio: A lei ordinria federal.

Pargrafo nico - Na ordenao do transporte aqutico, a lei estabelecer as condies em que o transporte de mercadorias na cabotagem e a navegao interior podero ser feitos por embarcaes estrangeiras. Comentrio: Navegao de cabotagem e navegao interior: Waldemar Ferreira e Tupinamb Miguel C. do Nascimento distinguem a navegao de cabotagem da navegao interior. Segundo tais doutrinadores, a navegao a que se poderia denominar de navegao domiciliar pode ser considerada navegao de longo ou de pequeno curso. A de longo curso a que adentra ao mar alto, ou livre, no sentido daquelas guas que no entram na titularidade de qualquer pas, estando alm do mar territorial brasileiro. Ao contrrio, a navegao de pequeno curso a que, sendo domiciliar, faz-se no mar territorial. No difere a navegao de cabotagem da de longo curso seno pela circunstncia de fazer-se no mar territorial, em regra ao longo da costa, de cabo a cabo, com terra vista. Navegao de cabotagem: a navegao comercial realizada em guas costeiras de um mesmo pas, ou em guas limitadas. Embarcao estrangeira: a Constituio brasileira de 1967 restringia a navegao de cabotagem no Brasil a embarcaes brasileiras, e a atual tambm, at a Emenda n 7, de 1995, quando esse mercado foi aberto s embarcaes estrangeiras.

Art. 179 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. Comentrio: Microempresa: a lei fixa os pressupostos qualitativos para o enquadramento da empresa como microempresa. Tupinamb Miguel Castro do Nascimento alerta que ser microempresa um direito facultado queles que se encontrarem dentro do modelo da lei. Sem a manifestao do interessado, no h o enquadramento. A lei no obriga a categorizao. Tudo funciona como benefcio que se propicia a algum ou a uma empresa, desde que se manifestem favoravelmente, pedindo o registro especial como microempresa. Desse modo, satisfazer o critrio qualitativo insuficiente. Tal critrio fundamental no sentido de, inexistindo, impedir se categorizar como microempresa. Tem fora de excludncia. O pedido de registro, assim,, tem a natureza jurdica de eficaciedade dos benefcios, sendo deles fator constitutivo. A Lei n 8.864/1994 fixa em duzentas e cinquenta mil UFIRs de receita bruta anual o teto para enquadramento como microempresa. Empresa de pequeno porte: a Lei n 8.864/1994 estabelece ser empresa de pequeno porte a pessoa jurdica e a firma individual que, no enquadradas como microempresas, tiverem receita bruta anual igual ou inferior a setecentas mil UFIRs ou qualquer outro valor de atualizao monetria que venha a substitu-la. Ao afirmativa: essa ao conduzida pela Constituio representa discriminao positiva em favor das empresas de pequeno porte, visando criao de condies jurdicas de incremento ao seu desenvolvimento.

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Art. 180 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero e incentivaro o turismo como fator de desenvolvimento social e econmico. Comentrio: Patrimnio turstico: para Jos Afonso da Silva, de experincia cotidiana que as cidades histricas, os monumentos artsticos, arqueolgicos e pr-histricos, as paisagems notveis, os lugares de particular beleza, as reservas e estaes ecolgicas, as localidades e os acidentes naturais adequadosao repouso e prtica de atividades recreativas, desportivas ou de lazer, enfim, os bens culturais e ambientais em geral exercem particular atrao turstica, compondo o patrimnio turstico. Incentivo ao turismo: a prescrio permite tanto a ao conjunta e complementar das entidades federativas quanto a adoo de polticas e aes administrativas prprias, em razo das peculiaridades tursticas de cada um desses ambientes.

Art. 181 - O atendimento de requisio de documento ou informao de natureza comercial, feita por autoridade administrativa ou judiciria estrangeira, a pessoa fsica ou jurdica residente ou domiciliada no Pas depender de autorizao do Poder competente. Comentrio: Natureza comercial: a expresso que designa desde informaes sobre a sade financeira da empresa, relativas a balanos, aes, lucros e resultados at outras, acerca da constituio, sede, estatutos, subsidirias e atividades principais ou secundrias. Informao judicial: vai depender de carta rogatria, executada por juiz federal aps a ordem de execuo (exequatur) expedida pelo Supremo Tribunal Federal (art. 109, X, e 102, I, h).

CAPTULO II DA POLTICA URBANA Art. 182 - A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes. Comentrio: O solo qualifica-se como urbano quando ordenado para cumprir destino urbanstico, especialmente a edificabilidade e o assentamento do sistema virio. A "lei" que fixar as diretrizes gerais de que fala o capuz, ser, necessariamente, lei federal, de acordo com o art. 22, XX.

1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana. 2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. Comentrio: Dispositivo que explica, em relao ao imvel urbano, o conceito de funo social da o propriedade a que se refere o art. 5 , XXIII.

3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro. 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em 257

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parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. Comentrio: A desapropriao de que trata este inciso III reconhecida como desapropriao-sano, inclusive no prprio Supremo Tribunal Federal. Dita desapropriao-sano por causa de sua condio de apenamento pelo no-cumprimento do seu nus urbanstico.

Art. 183 - Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. Comentrio: Aqui, o usucapio pr-moradia.

1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2 - Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. 3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. CAPTULO III DA POLTICA AGRCOLA E FUNDIRIA E DA REFORMA AGRRIA Art. 184 - Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. Comentrio: "Imvel rural" pode ser definido como prdio rstico de rea contnua, qualquer que seja a sua localizao, que se destine ou possa se destinar explorao agrcola, pecuria, extrativa vegetal, florestal ou agroindustrial.

1 - As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro. Comentrio: Nessa previso, incluem-se tambm as culturas e pastagens artificiais.

2 - O decreto que declarar o imvel como de interesse social, para fins de reforma agrria, autoriza a Unio a propor a ao de desapropriao. 3 - Cabe lei complementar estabelecer procedimento contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo judicial de desapropriao. 4 - O oramento fixar anualmente o volume total de ttulos da dvida agrria, assim como o montante de recursos para atender ao programa de reforma agrria no exerccio. 5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operaes de transferncia de imveis desapropriados para fins de reforma agrria. Art. 185 - So insuscetveis de desapropriao para fins de reforma agrria: I - a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietrio no possua outra; Comentrio: Logo, se possuir outra, mesmo enquadrada nas demais condies, exproprivel.

II - a propriedade produtiva. 258

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Pargrafo nico - A lei garantir tratamento especial propriedade produtiva e fixar normas para o cumprimento dos requisitos relativos a sua funo social. Art. 186 - A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: Comentrio: A funo social, como conceituada e tratada na Constituio, justifica-se pelo entendimento de que toda a riqueza produtiva tem uma finalidade social e econmica a realizar. A propriedade rural, nessa linha, passa a ser um bem de produo, e no apenas um bem patrimonial.

I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores. Art. 187 - A poltica agrcola ser planejada e executada na forma da lei, com a participao efetiva do setor de produo, envolvendo produtores e trabalhadores rurais, bem como dos setores de comercializao, de armazenamento e de transportes, levando em conta, especialmente: I - os instrumentos creditcios e fiscais; II - os preos compatveis com os custos de produo e a garantia de comercializao; III - o incentivo pesquisa e tecnologia; IV - a assistncia tcnica e extenso rural; V - o seguro agrcola; VI - o cooperativismo; VII - a eletrificao rural e irrigao; VIII - a habitao para o trabalhador rural. 1 - Incluem-se no planejamento agrcola as atividades agroindustriais, agropecurias, pesqueiras e florestais. 2 - Sero compatibilizadas as aes de poltica agrcola e de reforma agrria. Art. 188 - A destinao de terras pblicas e devolutas ser compatibilizada com a poltica agrcola e com o plano nacional de reforma agrria. 1 - A alienao ou a concesso, a qualquer ttulo, de terras pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares a pessoa fsica ou jurdica, ainda que por interposta pessoa, depender de prvia aprovao do Congresso Nacional. 2 - Excetuam-se do disposto no pargrafo anterior as alienaes ou as concesses de terras pblicas para fins de reforma agrria. Art. 189 - Os beneficirios da distribuio de imveis rurais pela reforma agrria recebero ttulos de domnio ou de concesso de uso, inegociveis pelo prazo de dez anos. Pargrafo nico - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil, nos termos e condies previstos em lei. Art. 190 - A lei regular e limitar a aquisio ou o arrendamento de propriedade rural por pessoa fsica ou jurdica estrangeira e estabelecer os casos que dependero de autorizao do Congresso Nacional. Art. 191 - Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Pargrafo nico - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. CAPTULO IV DO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL Art. 192 - O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, em todas as partes que o compem, 259

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abrangendo as cooperativas de crdito, ser regulado por leis complementares que disporo, inclusive, sobre a participao do capital estrangeiro nas instituies que o integram. Comentrio: O Banco Central funciona como um elo entre o sistema financeiro pblico (arts. 163 e 169) e o parapblico, regido neste art. 192. Sistema financeiro pblico: a abordagem constitucional da disciplina das finanas pblicas e dos oramentos. Sistema financeiro parapblico: o regramento constitucional do sistema financeiro nacional propriamente dito, envolvendo as instituies financeiras creditcias, pblicas e privadas, de seguro, de previdncia privada e capitalizao. Lei complementar: essa lei complementar federal. A Emenda Constitucional n 40, de 29/5/2003, alterou profundamente este dispositivo, para, principalmente, permitir a regulamentao do sistema financeiro nacional por diversas leis complementares, removendo a ordem anterior de faz-lo em uma nica dessas normas. Com isso, removeu, ou pelo menos atenuou, lobbies poderosos da comunidade bancria contra aspectos a serem regulados por legislao infraconstitucional, os quais, agora, podero estar ausentes da lei ou lei que vierem a ser feitas.

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TTULO VIII DA ORDEM SOCIAL CAPTULO I DISPOSIO GERAL Art. 193 - A ordem social tem como base o primado do trabalho, e como objetivo o bem-estar e a justia sociais. CAPTULO II DA SEGURIDADE SOCIAL SEO I DISPOSIES GERAIS Art. 194 - A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. Comentrio: O art. 195 desta Constituio dispe sobre o financiamento das aes de seguridade social. As dotaes oramentrias para a seguridade social constaro nos oramentos da Unio, dis Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.

Pargrafo nico - Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos: Comentrio: Essa lei ser prpria de cada unidade federativa.

I - universalidade da cobertura e do atendimento; Comentrio: Este o princpio da universalidade da cobertura. II - uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais; III - seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios; IV - irredutibilidade do valor dos benefcios; Comentrio: Os benefcios prestados pelo sistema de seguridade, dentre eles os proventos e penses, no podem ser reduzidos, a partir da aplicao deste pricpio.

V - equidade na forma de participao no custeio; VI - diversidade da base de financiamento; VII - carter democrtico e descentralizado da administrao, mediante gesto quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados. Comentrio: A par da adequao redacional, com melhoria tcnica, principalmente no uso dos termos "gesto" e "administrao", a Emenda n 20 identificou as partes que participaro dos rgos colegiados de gesto da Previdncia Social.

Art. 195 - A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: 261

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Comentrio: Este artigo, no seu caput, consagra o princpio da solidariedade financeira.

I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; b) a receita ou o faturamento; c) o lucro; II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201; Comentrio: A principal obra da Emenda n 20, nestes incisos I e II, foi eliminar todos os entraves erguidos pelo Supremo Tribunal Federal cobrana da contribuio de seguridade social, principalmente em relao ao empregador. Dentre outros casos, o STF havia decidido que no seria devedor dessa contribuio quem pagasse pr-labore a autnomos e a administradores, j que esse pagamento no configura, tecnicamente, salrio. A nova redao elimina a esmagadora maioria dos obstculos cobrana ampla da contribuio, inclusive dos bancos, com a incluso da expresso "receita".

III - sobre a receita de concursos de prognsticos. IV - do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a lei a ele equiparar. Comentrio: A reforma tributria identificou nova base de clculo para a contribuio de seguridade social, tributando o importador de bens e servios do exterior.

1 - As receitas dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios destinadas seguridade social constaro dos respectivos oramentos, no integrando o oramento da Unio. Comentrio: A execuo das aes relativas seguridade, assim, ficam como encargo de cada uma das entidades federativas, a partir da prpria autonomia.

2 - A proposta de oramento da seguridade social ser elaborada de forma integrada pelos rgos responsveis pela sade, previdncia social e assistncia social, tendo em vista as metas e prioridades estabelecidas na lei de diretrizes oramentrias, assegurada a cada rea a gesto de seus recursos. Comentrio: A integrao nas aes demonstrada, tambm, pelo art. 165, 5, III, onde a seguridade social compe parte prpria do oramento anual.

3 - A pessoa jurdica em dbito com o sistema da seguridade social, como estabelecido em lei, no poder contratar com o Poder Pblico nem dele receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios. 4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I. Comentrio:

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O art. 154, I, prev a competncia tributria residual da Unio, exclusivamente, para, por lei complementar federal, instituir impostos sobre fatos geradores no previstos na Constituio Federal.

5 - Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio total. 6 - As contribuies sociais de que trata este artigo s podero ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, b. Comentrio: A exigibilidade da contribuio social noventa dias aps a sua instituio ou majorao afasta expressamente o princpio da anterioridade (art. 150, III, b).

7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. 8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos termos da lei. Comentrio: A Emenda n 20 cuidou apenas de suprimir os garimpeiros deste pargrafo.

9 As contribuies sociais previstas no inciso I do caput deste artigo podero ter alquotas ou bases de clculo diferenciadas, em razo da atividade econmica, da utilizao intensiva de mode-obra, do porte da empresa ou da condio estrutural do mercado de trabalho. Comentrio: A contribuio de seguridade social incidente sobre o empregador e sobre a empresa ou entidade a ele equiparada, indicada no inciso I do caput do art. 195, podero ter alquotas e base de clculo diferenciada no s em razo da atividade e conmica e da utilizao intensiva de mo-deobra, como j contava e foi preservado, mas, tambm, em razo do porte da empresa (o que deve atender micro e pequenas empresas) e das condies estruturais do mercado de trabalho. Houve, portanto, ampliao da tributao diferenciada pela contribuio de seguridade social em benefcio do empresariado.

10 A lei definir os critrios de transferncia de recursos para o sistema nico de sade e aes de assistncia social da Unio para os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, e dos Estados para os Municpios, observada a respectiva contrapartida de recursos. Comentrio: Dispositivo novo, introduzido pela Emenda n 20. O Sistema nico de Sade passa a ter o repasse federal e estadual de verbas regulado por lei federal. As aes de assistncia social, que integram o sistema de seguridade social e, com a sade, devem constar nos oramentos de cada entidade poltica, tambm tero o repasse de recursos regulado em lei.

11 vedada a concesso de remisso ou anistia das contribuies sociais de que tratam os incisos I, a, e II deste artigo, para dbitos em montante superior ao fixado em lei complementar. Comentrio: Veja-se que a remisso e a anistia, formas de extino de dvida tributria, no esto proibidas, mas condicionadas ao teto a ser fixado por lei complementar federal, pelo que se configura em norma constitucional de eficcia limitada edio dessa lei. 263

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12 A lei definir os setores de atividade econmica para os quais as contribuies incidentes na forma dos incisos I, b; e IV do caput, sero no-cumulativas. 13 Aplica-se o disposto no 12 inclusive na hiptese de substituio gradual, total ou parcial, da contribuio incidente na forma do inciso I, a, pela incidente sobre a receita ou o faturamento. Comentrio: Pargrafos 12 e 13 introduzidos pela reforma tributria, relativo contribuio de seguridade social.

SEO II DA SADE Art. 196 - A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Art. 197 - So de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado. Comentrio: A lei de que cuida este dispositivo federal, estadual, distrital ou municipal, conforme o caso.

Art. 198 - As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes: I - descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo; II - atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais; III - participao da comunidade. 1 O sistema nico de sade ser financiado, nos termos do art. 195, com recursos do oramento da seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras fontes; 2 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios aplicaro, anualmente, em aes e servios pblicos de sade recursos mnimos derivados da aplicao de percentuais calculados sobre: I no caso da Unio, na forma definida nos termos da lei complementar prevista no 3; II no caso dos Estados e do Distrito Federal, o produto da arrecadao dos impostos a que se refere o art. 155 e dos recursos de que tratam os arts. 157 e 159, inciso I, alnea a, e inciso II, deduzidas as parcelas que forem transferidas aos respectivos Municpios; III no caso dos Municpios e do Distrito Federal, o produto da arrecadao dos impostos a que se refere o art. 156 e dos recursos de que tratam os arts. 158 e 159, inciso I, alnea b e 3. 3 Lei complementar, que ser reavaliada pelo menos a cada cinco anos, estabelecer: I os percentuais de que trata o 2; II os critrios de rateio dos recursos da Unio vinculados sade destinados aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, e dos Estados destinados a seus respectivos Municpios, objetivando a progressiva reduo das disparidades regionais; III as normas de fiscalizao, avaliao e controle das despesas com sade nas esferas federal, estadual, distrital e municipal; IV as normas de clculo do montante a ser aplicado pela Unio. 4 Os gestores locais do sistema nico de sade podero admitir agentes comunitrios de sade e agentes de combate s endemias por meio de processo seletivo pblico, de acordo com a natureza e complexidade de suas atribuies e requisitos especficos para sua atuao.

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Comentrio: A Emenda Constitucional n 51 estabelece a possibilidade de contratao dos agentes de sade referidos por meio de processo seletivo pblico, varivel, quanto s exigncias do certame para os cargos de agente comunitrio de sade e de agente de combate s endemias.

5 Lei federal dispor sobre o regime jurdico e a regulamentao das atividades de agente comunitrio de sade e agente de combate s endemias. 6 Lei federal dispor sobre o regime jurdico, o piso salarial profissional nacional, as diretrizes para os Planos de Carreira e a regulamentao das atividades de agente comunitrio de sade e agente de combate s endemias, competindo Unio, nos termos da lei, prestar assistncia financeira complementar aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, para o cumprimento do referido piso salarial. Comentrio: A referncia a servidor que exera funes equivalentes obscura, e certamente o dispositivo no se refere aos prprios agentes de sade referidos nos pargrafos anteriores. O art. 41, 1, citado, prev a perda do cargo do servidor por sentena judicial transitada em julgado, por processo administrativo e por procedimento de avaliao peridica de desempenho. O art. 169, 4, permite a exonerao de servidor estvel por excesso de endividamento com pessoal. Esse novo 6 acrescenta a essas hipteses o descumprimento dos requisitos especficos fixados em lei para o desempenho das funes aludidas.

Art. 199 - A assistncia sade livre iniciativa privada. 1 As instituies privadas podero participar de forma complementar do sistema nico de sade, segundo diretrizes deste, mediante contrato de direito pblico ou convnio, tendo preferncia as entidades filantrpicas e as sem fins lucrativos. Comentrio: A preferncia dada s entidades filantrpicas e s sem fins lucrativos no exclui a participao de entidade privada que no apresente estas caractersticas.

2 vedada a destinao de recursos pblicos para auxlios ou subvenes s instituies privadas com fins lucrativos. Comentrio: A prescrio, claramente, permite o repasse de dinheiro pblico consignado em oramento s instituies privadas de assistncia sade, desde que no tenham finalidade lucrativa.

3 vedada a participao direta ou indireta de empresas ou capitais estrangeiros na assistncia sade no Pas, salvo nos casos previstos em lei. Comentrio: A Constituio aceita a participao de empresas estrangeiras e de capitais estrangeiros em empresas brasileiras com atuao na rea de sade, devendo essas situaes serem acomodadas lei. Essa lei ordinria e nacional, em razo da referncia ao sistema nacional, feita pelo dispositivo.

4 A lei dispor sobre as condies e os requisitos que facilitem a remoo de rgos, tecidos e substncias humanas para fins de transplante, pesquisa e tratamento, bem como a coleta, processamento e transfuso de sangue e seus derivados, sendo vedado todo tipo de comercializao. Comentrio: 265

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A vedao de comercializao entendida como uma proibio de comercializao feita ao coletor, mas no abrange o doador. Segundo se entende, este pode comercializar seus rgos, numa construo doutrinria que trabalha com a tese da livre deciso sobre o prprio corpo.

Art. 200 - Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: I - controlar e fiscalizar procedimentos, produtos e substncias de interesse para a sade e participar da produo de medicamentos, equipamentos, imunobiolgicos, hemoderivados e outros insumos; II - executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do trabalhador; III - ordenar a formao de recursos humanos na rea de sade; IV - participar da formulao da poltica e da execuo das aes de saneamento bsico; V - incrementar em sua rea de atuao o desenvolvimento cientfico e tecnolgico; VI - fiscalizar e inspecionar alimentos, compreendido o controle de seu teor nutricional, bem como bebidas e guas para consumo humano; VII - participar do controle e fiscalizao da produo, transporte, guarda e utilizao de substncias e produtos psicoativos, txicos e radioativos; VIII - colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. SEO III DA PREVIDNCIA SOCIAL Art. 201 - A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos da lei, a: I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada; II - proteo maternidade, especialmente gestante; III - proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio; IV - salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa renda; V - penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes, observado o disposto no 2. 1 - vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral de previdncia social, ressalvados os casos de atividades exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica e quando se tratar de segurados portadores de deficincia, nos termos definidos em lei complementar. Comentrio: Essa lei complementar nacional. A Emenda n 47 inclui entre as excees proibio de utilizao de critrios diferenciais para a concesso de aposentadoria pelo Regime Geral de Previdncia os portadores de deficincia.

2 - assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios definidos em lei. 3 - Todos os salrios de contribuio considerados para o clculo de benefcio sero devidamente atualizados, na forma da lei. 4 - assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios definidos em lei. 5 - vedada a filiao ao regime geral de previdncia social, na qualidade de segurado facultativo, de pessoa participante de regime prprio de previdncia. Comentrio: Inexiste a figura do segurado facultativo no regime geral de previdncia social.

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6 - A gratificao natalina dos aposentados e pensionistas ter por base o valor dos proventos do ms de dezembro de cada ano. Comentrio: O dispositivo torna inquestionvel o direito dos aposentados quanto percepo de gratificao natalina, a ser calculada sobre o valor dos proventos de aposentadoria de dezembro de cada ano.

7 - assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies: I - trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de contribuio, se mulher; II - sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exeram suas atividades em regime de economia familiar, nestes includos o produtor rural, o garimpeiro e o pescador artesanal. 8 - Os requisitos a que se refere o inciso I do pargrafo anterior sero reduzidos em cinco anos, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. Comentrio: A jurisprudncia ptria vem decidindo que no se inclui na aposentadoria especial de professor aquele que venha desempenhando suas atividades na administrao escolar. Exige-se exclusivamente tempo de atividade docente.

9 - Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos regimes de previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios estabelecidos em lei. 10 - Lei disciplinar a cobertura do risco de acidente do trabalho, a ser atendida concorrentemente pelo regime geral de previdncia social e pelo setor privado. Comentrio: Essa lei sobre direito previdencirio nacional.

11 - Os ganhos habituais do empregado, a qualquer ttulo, sero incorporados ao salrio para efeito de contribuio previdenciria e consequente repercusso em benefcios, nos casos e na forma da lei. 12 - Lei dispor sobre sistema especial de incluso previdenciria para atender a trabalhadores de baixa renda e queles sem renda prpria que se dediquem exclusivamente ao trabalho domstico no mbito de sua residncia, desde que pertencentes a famlias de baixa renda, garantindo-lhes acesso a benefcios de valor igual a um salrio-mnimo. Comentrio: A Emenda n 47 inovou, prevendo a possibilidade de concesso de benefcio de valor igual a um salrio mnimo s pessoas que se dediquem exclusivamente ao trabalho domstico no mbito da prpria residncia. A exigncia de que pertenam a famlias de baixa renda, conceito que ainda dever ser determinado.

13 - O sistema especial de incluso previdenciria de que trata o 12 deste artigo ter alquotas e carncias inferiores s vigentes para os demais segurados do regime geral de previdncia social. Comentrio:

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Este dispositivo complementa o anterior, prevendo regime diferenciado quanto a alquotas de contribuio e carncias para gozo do benefcio, de forma a possibilitar a incluso previdenciria especial instituda.

Art. 202 - O regime de previdncia privada, de carter complementar e organizado de forma autnoma em relao ao regime geral de previdncia social, ser facultativo, baseado na constituio de reservas que garantam o benefcio contratado, e regulado por lei complementar: Comentrio: Essa lei sobre direito previdencirio nacional.

1 - A lei complementar de que trata este artigo assegurar ao participante de planos de benefcios de entidades de previdncia privada o pleno acesso s informaes relativas gesto de seus respectivos planos. 2 - As contribuies do empregador, os benefcios e as condies contratuais previstas nos estatutos, regulamentos e planos de benefcios das entidades de previdncia privada no integram o contrato de trabalho dos participantes, assim como, exceo dos benefcios concedidos, no integram a remunerao dos participantes, nos termos da lei. 3 - vedado o aporte de recursos a entidade de previdncia privada pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, suas autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista e outras entidades pblicas, salvo na qualidade de patrocinador, situao na qual, em hiptese alguma, sua contribuio normal poder exceder a do segurado. Comentrio: A prescrio impede que haja discrepncia entre o aporte do dinheiro federal e a dos segurados, garantindo que a relao mxima seja de um por um.

4 - Lei complementar disciplinar a relao entre a Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios, inclusive suas autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e empresas controladas direta ou indiretamente, enquanto patrocinadoras de entidades fechadas de previdncia privada, e suas respectivas entidades fechadas de previdncia privada. 5 - A lei complementar de que trata o pargrafo anterior aplicar-se-, no que couber, s empresas privadas permissionrias ou concessionrias de prestao de servios pblicos, quando patrocinadoras de entidades fechadas de previdncia privada. 6- A lei complementar a que se refere o 4 deste artigo estabelecer os requisitos para a designao dos membros das diretorias das entidades fechadas de previdncia privada e disciplinar a insero dos participantes nos colegiados e instncias de deciso em que seus interesses sejam objeto de discusso e deliberao. SEO IV DA ASSISTNCIA SOCIAL Art. 203 - A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: Comentrio: O "independentemente" mostra que, por isso, tal prestao no tem natureza de seguro social.

I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice; II - o amparo s crianas e adolescentes carentes; III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho; IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. 268

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Art. 204 - As aes governamentais na rea da assistncia social sero realizadas com recursos do oramento da seguridade social, previstos no art. 195, alm de outras fontes, e organizadas com base nas seguintes diretrizes: I - descentralizao poltico-administrativa, cabendo a coordenao e as normas gerais esfera federal e a coordenao e a execuo dos respectivos programas s esferas estadual e municipal, bem como a entidades beneficentes e de assistncia social; II - participao da populao, por meio de organizaes representativas, na formulao das polticas e no controle das aes em todos os nveis. Pargrafo nico. facultado aos Estados e ao Distrito Federal vincular a programa de apoio incluso e promoo social at cinco dcimos por cento de sua receita tributria lquida, vedada a aplicao desses recursos no pagamento de: I - despesas com pessoal e encargos sociais; II - servio da dvida; III - qualquer outra despesa corrente no vinculada diretamente aos investimentos ou aes apoiados. CAPTULO III DA EDUCAO, DA CULTURA E DO DESPORTO SEO I DA EDUCAO Art. 205 - A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art. 206 - O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola; II - liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o saber; III - pluralismo de ideias e de concepes pedaggicas, e coexistncia de instituies pblicas e privadas de ensino; IV - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais; V - valorizao dos profissionais da educao escolar, garantidos, na forma da lei, planos de carreira, com ingresso exclusivamente por concurso pblico de provas e ttulos, aos das redes pblicas; VI - gesto democrtica do ensino pblico, na forma da lei; VII - garantia de padro de qualidade. VIII - piso salarial profissional nacional para os profissionais da educao escolar pblica, nos termos de lei federal. Pargrafo nico - A lei dispor sobre as categorias de trabalhadores considerados profissionais da educao bsica e sobre a fixao de prazo para a elaborao ou adequao de seus planos de carreira, no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Comentrio: Com a redao dada pela Emenda Constitucional n 19, as instituies de ensino passam a ter direito a regime jurdico prprio, diferenciado das demais, j que a redao passa de "plano de carreira" para "planos de carreira". Existe possibilidade, assim, de se encontrar um regime jurdico para cada instituio de ensino.

Art. 207 - As universidades gozam de autonomia didtico-cientfica, administrativa e de gesto financeira e patrimonial, e obedecero ao princpio de indissociabilidade entre ensino, pesquisa e extenso. 1 - facultado s universidades admitir professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, na forma da lei. 2 - O disposto neste artigo aplica-se s instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica. Art. 208 - O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de:

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I - educao bsica obrigatria e gratuita dos 4 (quatro) aos 17 (dezessete) anos de idade, assegurada inclusive sua oferta gratuita para todos os que a ela no tiveram acesso na idade prpria; II - progressiva universalizao do ensino mdio gratuito; III - atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino; IV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade; V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um; VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do educando; VII - atendimento ao educando, em todas as etapas da educao bsica, por meio de programas suplementares de material didticoescolar, transporte, alimentao e assistncia sade. 1 - O acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo. 2 - O no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo Poder Pblico, ou sua oferta irregular, importa responsabilidade da autoridade competente. 3 - Compete ao Poder Pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela frequncia escola. Art. 209 - O ensino livre iniciativa privada, atendidas as seguintes condies: I - cumprimento das normas gerais da educao nacional; II - autorizao e avaliao de qualidade pelo Poder Pblico. Comentrio: Por isso, no servio pblico privativo do Estado.

Art. 210 - Sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de maneira a assegurar formao bsica comum e respeito aos valores culturais e artsticos, nacionais e regionais. 1 - O ensino religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental. 2 - O ensino fundamental regular ser ministrado em lngua portuguesa, assegurada s comunidades indgenas tambm a utilizao de suas lnguas maternas e processos prprios de aprendizagem. Art. 211 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro em regime de colaborao seus sistemas de ensino. 1 - A Unio organizar o sistema federal de ensino e o dos Territrios, financiar as instituies de ensino pblicas federais e exercer, em matria educacional, funo redistributiva e supletiva, de forma a garantir equalizao de oportunidades educacionais e padro mnimo de qualidade do ensino mediante assistncia tcnica e financeira aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios. 2 - Os Municpios atuaro prioritariamente no ensino fundamental e na educao infantil. 3 - Os Estados e o Distrito Federal atuaro prioritariamente no ensino fundamental e mdio. 4 - Na organizao de seus sistemas de ensino, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios definiro formas de colaborao, de modo a assegurar a universalizao do ensino obrigatrio. 5 - A educao bsica pblica ter como fonte adicional de financiamento a contribuio social do salrio-educao, recolhida pelas empresas na forma da lei. 6 - As cotas estaduais e municipais da arrecadao da contribuio social do salrio-educao sero distribudas proporcionalmente ao nmero de alunos matriculados na educao bsica nas respectivas redes pblicas de ensino. Art. 212 - A Unio aplicar, anualmente, nunca menos de dezoito, e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios vinte e cinco por cento, no mnimo, da receita resultante de impostos, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino.

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1 - A parcela da arrecadao de impostos transferida pela Unio aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, ou pelos Estados aos respectivos Municpios, no considerada, para efeito do clculo previsto neste artigo, receita do governo que a transferir. 2 - Para efeito do cumprimento do disposto no caput deste artigo, sero considerados os sistemas de ensino federal, estadual e municipal e os recursos aplicados na forma do art. 213 . 3 - A distribuio dos recursos pblicos assegurar prioridade ao atendimento das necessidades do ensino obrigatrio, no que se refere a universalizao, garantia de padro de qualidade e equidade, nos termos do plano nacional de educao. 4 - Os programas suplementares de alimentao e assistncia sade previstos no art. 208, VII, sero financiados com recursos provenientes de contribuies sociais e outros recursos oramentrios. 5 - O ensino fundamental pblico ter como fonte adicional de financiamento a contribuio social do salrio-educao, recolhida pelas empresas, na forma da lei. Art. 213 - Os recursos pblicos sero destinados s escolas pblicas, podendo ser dirigidos a escolas comunitrias, confessionais ou filantrpicas, definidas em lei, que: I - comprovem finalidade no-lucrativa e apliquem seus excedentes financeiros em educao; II - assegurem a destinao de seu patrimnio a outra escola comunitria, filantrpica ou confessional, ou ao Poder Pblico, no caso de encerramento de suas atividades. 1 - Os recursos de que trata este artigo podero ser destinados a bolsas de estudo para o ensino fundamental e mdio, na forma da lei, para os que demonstrarem insuficincia de recursos, quando houver falta de vagas e cursos regulares da rede pblica na localidade da residncia do educando, ficando o Poder Pblico obrigado a investir prioritariamente na expanso de sua rede na localidade. 2 - As atividades universitrias de pesquisa e extenso podero receber apoio financeiro do Poder Pblico. Art. 214 - A lei estabelecer o plano nacional de educao, de durao decenal, com o objetivo de articular o sistema nacional de educao em regime de colaborao e definir diretrizes, objetivos, metas e estratgias de implementao para assegurar a manuteno e desenvolvimento do ensino em seus diversos nveis, etapas e modalidades por meio de aes integradas dos poderes pblicos das diferentes esferas federativas que conduzam a: I - erradicao do analfabetismo; II - universalizao do atendimento escolar; III - melhoria da qualidade do ensino; IV - formao para o trabalho; V - promoo humanstica, cientfica e tecnolgica do Pas. VI - estabelecimento de meta de aplicao de recursos pblicos em educao como proporo do produto interno bruto. SEO II DA CULTURA Art. 215 - O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais. Comentrio: Estado designa Poder Pblico e abrange o federal, os estaduais, o distrital e os municipais.

1 - O Estado proteger as manifestaes das culturas populares, indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do processo civilizatrio nacional. 2 - A lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de alta significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais. Comentrio: A lei a que se refere o dispositivo ordinria e da entidade federativaque pretenda estabelecer a data comemorativa, incluindo, portanto, Estados e Municpios.

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3 - A lei estabelecer o Plano Nacional de Cultura, de durao plurianual, visando ao desenvolvimento cultural do Pas e integrao das aes do poder pblico que conduzem : Comentrio: Este pargrafo foi acrescido pela Emenda Constitucional n 48 e de importncia discutvel, no por se referir questo cultural, mas por no prever instrumentos efetivos, prazos ou veculos aptos realizao de suas pretenses. A lei referida no caput ordinria e federal. A referncia integrao das aes do Poder Pblico sugere uma atuao sob competncia administrativa comum.

I - defesa e valorizao do patrimnio cultural brasileiro; II - produo, promoo e difuso de bens culturais; III - formao de pessoal qualificado para a gesto da cultura em suas mltiplas dimenses; IV - democratizao do acesso aos bens de cultura; V - valorizao da diversidade tnica e regional. Art. 216 - Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: Comentrio: Atos estatais lesivos ao patrimnio histrico-cultural podem ser atacados por ao popular, a partir do que consta no art. 5, LXXIII.

I - as formas de expresso; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico. 1 - O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao. 2 - Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da documentao governamental e as providncias para franquear sua consulta a quantos dela necessitem. 3 - A lei estabelecer incentivos para a produo e o conhecimento de bens e valores culturais. 4 - Os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos, na forma da lei. 5 - Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos quilombos. 6 - facultado aos Estados e ao Distrito Federal vincular a fundo estadual de fomento cultura at cinco dcimos por cento de sua receita tributria lquida, para o financiamento de programas e projetos culturais, vedada a aplicao desses recursos no pagamento de: I - despesas com pessoal e encargos sociais; II - servio da dvida; III - qualquer outra despesa corrente no vinculada diretamente aos investimentos ou aes apoiados. Comentrio: Dispositivo novo, introduzido pela reforma tributria, autorizativo de vinculao oramentria para instituio de fundo estadual de fomento cultura.

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SEO III DO DESPORTO Art. 217 - dever do Estado fomentar prticas desportivas formais e no-formais, como direito de cada um, observados: I - a autonomia das entidades desportivas dirigentes e associaes, quanto a sua organizao e funcionamento; II - a destinao de recursos pblicos para a promoo prioritria do desporto educacional e, em casos especficos, para a do desporto de alto rendimento; III - o tratamento diferenciado para o desporto profissional e o no-profissional; IV - a proteo e o incentivo s manifestaes desportivas de criao nacional. 1 - O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, reguladas em lei. 2 - A justia desportiva ter o prazo mximo de sessenta dias, contados da instaurao do processo, para proferir deciso final. 3 - O Poder Pblico incentivar o lazer, como forma de promoo social. CAPTULO IV DA CINCIA E TECNOLOGIA Art. 218 - O Estado promover e incentivar o desenvolvimento cientfico, a pesquisa e a capacitao tecnolgicas. Comentrio: Estado: Estado designa Poder Pblico e abrange o federal, os estaduais, o distrital e os municipais..

1 - A pesquisa cientfica bsica receber tratamento prioritrio do Estado, tendo em vista o bem pblico e o progresso das cincias. 2 - A pesquisa tecnolgica voltar-se- preponderantemente para a soluo dos problemas brasileiros e para o desenvolvimento do sistema produtivo nacional e regional. 3 - O Estado apoiar a formao de recursos humanos nas reas de cincia, pesquisa e tecnologia, e conceder aos que delas se ocupem meios e condies especiais de trabalho. 4 - A lei apoiar e estimular as empresas que invistam em pesquisa, criao de tecnologia adequada ao Pas, formao e aperfeioamento de seus recursos humanos e que pratiquem sistemas de remunerao que assegurem ao empregado, desvinculada do salrio, participao nos ganhos econmicos resultantes da produtividade de seu trabalho. 5 - facultado aos Estados e ao Distrito Federal vincular parcela de sua receita oramentria a entidades pblicas de fomento ao ensino e pesquisa cientfica e tecnolgica. Art. 219 - O mercado interno integra o patrimnio nacional e ser incentivado de modo a viabilizar o desenvolvimento cultural e scio-econmico, o bem-estar da populao e a autonomia tecnolgica do Pas, nos termos de lei federal. CAPTULO V DA COMUNICAO SOCIAL Art. 220 - A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. 1 - Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV. 2 - vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica. 3 - Compete lei federal: I - regular as diverses e espetculos pblicos, cabendo ao Poder Pblico informar sobre a natureza deles, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que sua apresentao se mostre inadequada; II - estabelecer os meios legais que garantam pessoa e famlia a possibilidade de se defenderem de programas ou programaes de rdio e televiso que contrariem o disposto no 273

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art. 221, bem como da propaganda de produtos, prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao meio ambiente. 4 - A propaganda comercial de tabaco, bebidas alcolicas, agrotxicos, medicamentos e terapias estar sujeita a restries legais, nos termos do inciso II do pargrafo anterior, e conter, sempre que necessrio, advertncia sobre os malefcios decorrentes de seu uso. 5 - Os meios de comunicao social no podem, direta ou indiretamente, ser objeto de monoplio ou oligoplio. 6 - A publicao de veculo impresso de comunicao independe de licena de autoridade. Art. 221 - A produo e a programao das emissoras de rdio e televiso atendero aos seguintes princpios: I - preferncia a finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas; II - promoo da cultura nacional e regional e estmulo produo independente que objetive sua divulgao; III - regionalizao da produo cultural, artstica e jornalstica, conforme percentuais estabelecidos em lei; IV - respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia. Art. 222 - A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. 1 - Em qualquer caso, pelo menos setenta por cento do capital total e do capital votante das empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens dever pertencer, direta ou indiretamente, a brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, que exercero obrigatoriamente a gesto das atividades e estabelecero o contedo da programao. 2 - A responsabilidade editorial e as atividades de seleo e direo da programao veiculada so privativas de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, em qualquer meio de comunicao social. 3 - Os meios de comunicao social eletrnica, independentemente da tecnologia utilizada para a prestao do servio, devero observar os princpios enunciados no art. 221, na forma de lei especfica, que tambm garantira a prioridade de profissionais brasileiros na execuo de produes nacionais. 4 - Lei disciplinar a participao de capital estrangeiro nas empresas de que trata o 1. 5 - As alteraes de controle societrio das empresas de que trata o 1 sero comunicadas ao Congresso Nacional. Art. 223 - Compete ao Poder Executivo outorgar e renovar concesso, permisso e autorizao para o servio de radiodifuso sonora e de sons e imagens, observado o princpio da complementaridade dos sistemas privado, pblico e estatal. Comentrio: O Poder Executivo outorga e renova condicionado tramitao de que fala o art. 49, XII, onde se l que compete ao Congresso Nacional, de forma exclusiva, apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso.

1 - O Congresso Nacional apreciar o ato no prazo do art. 64, 2 e 4, a contar do recebimento da mensagem. Comentrio: O prazo referido de quarenta e cinco dias. L se fala em 45 dias para cada Casa, pois referese a projeto de lei de autoria do Presidente da Repblica sob pedido de urgncia por ele formulado. Como, neste caso, a tramitao unicameral, no se pode falar em 45 + 45, mas unicamente em 45 dias, sob pena de sobrestamento. 2 - A no-renovao da concesso ou permisso depender de aprovao de, no mnimo, dois quintos do Congresso Nacional, em votao nominal. Comentrio: 274

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de se perceber que o quorum previsto, aqui, para a negao da renovao da concesso ou permisso. No atingido esse, estaro renovadas, com qualquer quorum.

3 - O ato de outorga ou renovao somente produzir efeitos legais aps deliberao do Congresso Nacional, na forma dos pargrafos anteriores. 4 - O cancelamento da concesso ou permisso, antes de vencido o prazo, depende de deciso judicial. 5 - O prazo da concesso ou permisso ser de dez anos para as emissoras de rdio e de quinze para as de televiso. Art. 224 - Para os efeitos do disposto neste captulo, o Congresso Nacional instituir, como rgo auxiliar, o Conselho de Comunicao Social, na forma da lei. CAPTULO VI DO MEIO AMBIENTE Art. 225 - Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas; II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico; III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar publicidade; V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente; VI - promover a educao ambiental em todos os nveis de ensino e a conscientizao pblica para a preservao do meio ambiente; VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade. 2 - Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei. 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. Comentrio: Sano e reparao: as sanes penais e administrativas no substituem a obrigao de reparar o meio ambiente degradado, de acordo com a soluo tcnica exigida.

4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal MatoGrossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da lei, dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais. 5 - So indisponveis as terras devolutas ou arrecadadas pelos Estados, por aes discriminatrias, necessrias proteo dos ecossistemas naturais. Comentrio: 275

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Bens da Unio: as terras devolutas indispensveis preservao ambiental so bens da Unio, na forma do art. 20, II. Terras devolutas: so terras pblicas sem utilizao..

6 - As usinas que operem com reator nuclear devero ter sua localizao definida em lei federal, sem o que no podero ser instaladas. CAPTULO VII DA FAMLIA, DA CRIANA, DO ADOLESCENTE, DO JOVEM E DO IDOSO Art. 226 - A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. Comentrio: Com base neste dispositivo, o Judicirio j determinou remoes dentro do servio pblico, independentemente de vaga, de forma a preservar o ncleo familiar. Mais ainda, ficou assentado que, se os servidores casarem aparentemente para facilitar a remoo, nada mais do que exerccio legal de um direito constitucional.

1 - O casamento civil e gratuita a celebrao. 2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei. 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. Comentrio: A unio estvel, em que duas pessoas, heterossexuais, convivem maritalmente como se casados fossem, encontra especial proteo do Estado e forma, para todos os fins de direito, uma famlia. Note a exigncia da heterossexualidade. Conceito legal de unio estvel: a Lei n 8.971/1994 a define como a convivncia duradoura, pblica e contnua entre homem e mulher, estabelecida com objetivo de constituio de famlia.

4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. Comentrio: Aqui uma ampliao do conceito de entidade familiar, ainda para fins de proteo estatal.

5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. Comentrio: Dispositivo com especial reflexo no Cdigo Civil e de Processo Civil ainda em vigor, onde o homem est em posio de ntida proeminncia.

6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. 7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas. 8 - O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes. Art. 227 - dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e 276

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comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Comentrio: Nos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente, criana a pessoa de at doze anos de idade. O mesmo define adolescente como a pessoa com idade entre 12 e 18 anos de idade.

1 - O Estado promover programas de assistncia integral sade da criana, do adolescente e do jovem, admitida a participao de entidades no governamentais, mediante polticas especficas e obedecendo aos seguintes preceitos: I - aplicao de percentual dos recursos pblicos destinados sade na assistncia maternoinfantil; II - criao de programas de preveno e atendimento especializado para as pessoas portadoras de deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente e do jovem portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de obstculos arquitetnicos e de todas as formas de discriminao. 2 - A lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e dos edifcios de uso pblico e de fabricao de veculos de transporte coletivo, a fim de garantir acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia. 3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos: I - idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho, observado o disposto no art. 7, XXXIII; II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas; III - garantia de acesso do trabalhador adolescente e jovem escola; IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica; V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade; VI - estmulo do Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e subsdios, nos termos da lei, ao acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou adolescente rfo ou abandonado; VII - programas de preveno e atendimento especializado criana, ao adolescente e ao jovem dependente de entorpecentes e drogas afins. 4 - A lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente. 5 - A adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da lei, que estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de estrangeiros. Comentrio: Essa lei ordinria e federal, por dispor sobre direito civil. Adoo por estrangeiro: permitida pela Constituio Federal, na forma deste dispositivo.

6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. Comentrio: Ficam, assim, banidas da lei civil, as desigualaes e classificaes para fins jurdicos de filhos legtimos, ilegtimos, adulterinos, incestuosos, adotados. 7 - No atendimento dos direitos da criana e do adolescente levar-se- em considerao o disposto no art. 204. 277

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Comentrio: A referncia constitucional s aes de assistncia social a serem custeadas com recursos do oramento da seguridade social.

8 - A lei estabelecer: I - o estatuto da juventude, destinado a regular os direitos dos jovens; II - o plano nacional de juventude, de durao decenal, visando articulao das vrias esferas do poder pblico para a execuo de polticas pblicas. Art. 228 - So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. Art. 229 - Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. Art. 230 - A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida. 1 - Os programas de amparo aos idosos sero executados preferencialmente em seus lares. 2 - Aos maiores de sessenta e cinco anos garantida a gratuidade dos transportes coletivos urbanos. CAPTULO VIII DOS NDIOS Art. 231 - So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarclas, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. Comentrio: O "tradicionalmente", da redao constitucional, no circunstncia temporal, mas modo tradicional de os ndios ocuparem e utilizarem a tenra, ou seja, de fazerem-no com base em seus usos e costumes tradicionais, e no o fazerem explorao de qualquer forma, mas longa data. Essa redao faz do direito s terras um instituto do indigenato.

1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies. 2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. Comentrio: Usufruto exclusivo: o "usufruto exclusivo" afirma a ideia de que no se trata apenas de jus possessionis, mas, sim, de jus possidendi, ou seja, do direito de possuir. A propriedade da Unio, de acordo com o art. 20, XI, e o usufruto dos ndios. Queimadas e prejuzo: as queimadas produzidas pelos ndios moradores de reserva e que ultrapassem os limites da mesma e causem prejuzos a terceiros obrigam a Unio a efetuar o ressarcimento, em face do princpio da responsabilidade objetiva. a linha da jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 5 Regio.

3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra, na forma da lei. Comentrio:

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Competncia do Congresso: a competncia do Congresso Nacional ser exercida por meio de decreto legislativo.

4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis. Comentrio: Indisponibilidade: a prescrio constitucional probe atransferncia, a qualquer ttulo, e a alienao de terras ocupadas tradicionalmente por ndios, as quais tambm no podem ser adquiridas por usucapio.

5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo, ad referendum do Congresso Nacional, em caso de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps deliberao do Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o retorno imediato logo que cesse o risco. 6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a indenizao ou aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa f. 7 - No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174, 3 e 4. Comentrio: A exceo aberta pelo dispositivo sinaliza que, nas reas indgenas, no poder haver atividade garimpeira pela via de cooperativas, ou seja, a de pequena escala. Tambm fica claro que, mesmo no caso de que j estivessem, em 5 de outubro de 1988, em rea indgena, os garimpeiros no tiveram assegurado o direito de nelas prosseguirem essa atividade. No se exclui, a princpio, a atividade garimpeira por concesso de lavra governamental, dada s grandes mineradoras.

Art. 232 - Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo. Comentrio: Leso corporal de ndio contra ndio: como no se trata deconflito sobre direitos indgenas, a competncia da Justia Estadual, no da Justia Federal, segundo o Superior Tribunal de Justia. Competncia do Ministrio Pblico: o art. 129, V, prev a competncia do Ministrio Pblico para defender judicialmente os interesses das populaes indgenas. Essa funo incumbe ao Ministrio Pblico Federal.

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TTULO IX DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS GERAIS Art. 233 - REVOGADO. Art. 234 - vedado Unio, direta ou indiretamente, assumir, em decorrncia da criao de Estado, encargos referentes a despesas com pessoal inativo e com encargos e amortizaes da dvida interna ou externa da administrao pblica, inclusive da indireta. Art. 235 - Nos dez primeiros anos da criao de Estado, sero observadas as seguintes normas bsicas: I - a Assembleia Legislativa ser composta de dezessete Deputados se a populao do Estado for inferior a seiscentos mil habitantes, e de vinte e quatro, se igual ou superior a esse nmero, at um milho e quinhentos mil; II - o Governo ter no mximo dez Secretarias; III - o Tribunal de Contas ter trs membros, nomeados, pelo Governador eleito, dentre brasileiros de comprovada idoneidade e notrio saber; IV - o Tribunal de Justia ter sete Desembargadores; V - os primeiros Desembargadores sero nomeados pelo Governador eleito, escolhidos da seguinte forma: a) cinco dentre os magistrados com mais de trinta e cinco anos de idade, em exerccio na rea do novo Estado ou do Estado originrio; b) dois dentre promotores, nas mesmas condies, e advogados de comprovada idoneidade e saber jurdico, com dez anos, no mnimo, de exerccio profissional, obedecido o procedimento fixado na Constituio; VI - no caso de Estado proveniente de Territrio Federal, os cinco primeiros Desembargadores podero ser escolhidos dentre juzes de direito de qualquer parte do Pas; VII - em cada Comarca, o primeiro Juiz de Direito, o primeiro Promotor de Justia e o primeiro Defensor Pblico sero nomeados pelo Governador eleito aps concurso pblico de provas e ttulos; VIII - at a promulgao da Constituio Estadual, respondero pela Procuradoria-Geral, pela Advocacia-Geral e pela Defensoria-Geral do Estado advogados de notrio saber, com trinta e cinco anos de idade, no mnimo, nomeados pelo Governador eleito e demissveis ad nutum; IX - se o novo Estado for resultado de transformao de Territrio Federal, a transferncia de encargos financeiros da Unio para pagamento dos servidores optantes que pertenciam Administrao Federal ocorrer da seguinte forma: a) no sexto ano de instalao, o Estado assumir vinte por cento dos encargos financeiros para fazer face ao pagamento dos servidores pblicos, ficando ainda o restante sob a responsabilidade da Unio; b) no stimo ano, os encargos do Estado sero acrescidos de trinta por cento e, no oitavo, dos restantes cinquenta por cento; X - as nomeaes que se seguirem s primeiras, para os cargos mencionados neste artigo, sero disciplinadas na Constituio Estadual; XI - as despesas oramentrias com pessoal no podero ultrapassar cinquenta por cento da receita do Estado. Art. 236 - Os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. 1 - Lei regular as atividades, disciplinar a responsabilidade civil e criminal dos notrios, dos oficiais de registro e de seus prepostos, e definir a fiscalizao de seus atos pelo Poder Judicirio. 2 - Lei federal estabelecer normas gerais para fixao de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro. 3 - O ingresso na atividade notarial e de registro depende de concurso pblico de provas e ttulos, no se permitindo que qualquer serventia fique vaga, sem abertura de concurso de provimento ou de remoo, por mais de seis meses.

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Art. 237 - A fiscalizao e o controle sobre o comrcio exterior, essenciais defesa dos interesses fazendrios nacionais, sero exercidos pelo Ministrio da Fazenda. Art. 238 - A lei ordenar a venda e revenda de combustveis de petrleo, lcool carburante e outros combustveis derivados de matrias-primas renovveis, respeitados os princpios desta Constituio. Art. 239 - A arrecadao decorrente das contribuies para o Programa de Integrao Social, criado pela Lei Complementar n 7, de 7 de setembro de 1970, e para o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico, criado pela Lei Complementar n 8, de 3 de dezembro de 1970, passa, a partir da promulgao desta Constituio, a financiar, nos termos que a lei dispuser, o programa do seguro-desemprego e o abono de que trata o 3 deste artigo. 1 - Dos recursos mencionados no caput deste artigo, pelo menos quarenta por cento sero destinados a financiar programas de desenvolvimento econmico, atravs do Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social, com critrios de remunerao que lhes preservem o valor. 2 - Os patrimnios acumulados do Programa de Integrao Social e do Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico so preservados, mantendo-se os critrios de saque nas situaes previstas nas leis especficas, com exceo da retirada por motivo de casamento, ficando vedada a distribuio da arrecadao de que trata o caput deste artigo, para depsito nas contas individuais dos participantes. 3 - Aos empregados que percebam de empregadores que contribuem para o Programa de Integrao Social ou para o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico, at dois salrios mnimos de remunerao mensal, assegurado o pagamento de um salrio mnimo anual, computado neste valor o rendimento das contas individuais, no caso daqueles que j participavam dos referidos programas, at a data da promulgao desta Constituio. 4 - O financiamento do seguro-desemprego receber uma contribuio adicional da empresa cujo ndice de rotatividade da fora de trabalho superar o ndice mdio da rotatividade do setor, na forma estabelecida por lei. Art. 240 - Ficam ressalvadas do disposto no art. 195 as atuais contribuies compulsrias dos empregadores sobre a folha de salrios, destinadas s entidades privadas de servio social e de formao profissional vinculadas ao sistema sindical. Art. 241 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro por meio de lei os consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos. Art. 242 - O princpio do art. 206, IV, no se aplica s instituies educacionais oficiais criadas por lei estadual ou municipal e existentes na data da promulgao desta Constituio, que no sejam total ou preponderantemente mantidas com recursos pblicos. 1 - O ensino da Histria do Brasil levar em conta as contribuies das diferentes culturas e etnias para a formao do povo brasileiro. 2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal. Art. 243 - As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Comentrio: Para Hely Lopes Meirelles, essa espcie de desapropriao nitidamente confiscatria, at porque expressa a determinao de no indenizar. , portanto, uma exceo ao princpio da indenizabilidade da desapropriao fixado no art. 5o, XXIV. Note-se que uma das destinaes possveis a reforma agrria ("assentamento de colonos"), o que remete ao art. 184 e seguintes, tornando essa desapropriao-confisco uma espcie de desapropriao por interesse social.

Pargrafo nico - Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias. Comentrio:

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Previso constitucional que possibilita Polcia Federal, Polcia Civil e Polcia Militar usar o dinheiro e bens mveis e imveis envolvidos com o trfico de drogas para as finalidades de preveno e represso ao trfico e ao tratamento e recuperao de viciados.

Art. 244 - A lei dispor sobre a adaptao dos logradouros, dos edifcios de uso pblico e dos veculos de transporte coletivo atualmente existentes a fim de garantir acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia, conforme o disposto no art. 227, 2. Art. 245 - A lei dispor sobre as hipteses e condies em que o Poder Pblico dar assistncia aos herdeiros e dependentes carentes de pessoas vitimadas por crime doloso, sem prejuzo da responsabilidade civil do autor do ilcito. Art. 246 - vedada a adoo de medida provisria na regulamentao de artigo da Constituio cuja redao tenha sido alterada por meio de emenda promulgada entre 1 de janeiro de 1995 at a promulgao desta emenda, inclusive. Art. 247 - As leis previstas no inciso III do 1 do art. 41 e no 7 do art. 169 estabelecero critrios e garantias especiais para a perda do cargo pelo servidor pblico estvel que, em decorrncia das atribuies de seu cargo efetivo, desenvolva atividades exclusivas de Estado. Pargrafo nico - Na hiptese de insuficincia de desempenho, a perda do cargo somente ocorrer mediante processo administrativo em que lhe sejam assegurados o contraditrio e a ampla defesa. Art. 248 - Os benefcios pagos, a qualquer ttulo, pelo rgo responsvel pelo regime geral de previdncia social, ainda que conta do Tesouro Nacional, e os no sujeitos ao limite mximo de valor fixado para os benefcios concedidos por esse regime observaro os limites fixados no art. 37, XI. Art. 249 - Com o objetivo de assegurar recursos para o pagamento de proventos de aposentadoria e penses concedidas aos respectivos servidores e seus dependentes, em adio aos recursos dos respectivos tesouros, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero constituir fundos integrados pelos recursos provenientes de contribuies e por bens, direitos e ativos de qualquer natureza, mediante lei que dispor sobre a natureza e administrao desses fundos. Art. 250 - Com o objetivo de assegurar recursos para o pagamento dos benefcios concedidos pelo regime geral de previdncia social, em adio aos recursos de sua arrecadao, a Unio poder constituir fundo integrado por bens, direitos e ativos de qualquer natureza, mediante lei que dispor sobre a natureza e administrao desse fundo. ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS Comentrio: As disposies constitucionais transitrias destinam-se a reger situaes de passagem entre uma e outra ordens constitucionais, de forma a reduzir o impacto de diferenas acentuadas entre ambas e de dar ao legislador tempo bastante produo da legislao infraconstitucional necessria. Tambm so utilizadas para excepcionar situaes pendentes originadas da disciplina constitucional passada e que encontraro, na nova Constituio, tratamento diferente. A doutrina tem entendido, com razo, que as disposies constitucionais transitrias no so emendveis, j que no se pode atualizar ou inovar tais regras excepcionais. A prtica brasileira vem ignorando, reiteradamente, esse comando doutrinrio. Finalmente, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que os dispositivos transitrios desfrutam da mesma hierarquia e da mesma dignidade da parte permanente.

Art. 1 - O Presidente da Repblica, o Presidente do Supremo Tribunal Federal e os membros do Congresso Nacional prestaro o compromisso de manter, defender e cumprir a Constituio, no ato e na data de sua promulgao. Art. 2 - No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir, atravs de plebiscito, a forma (repblica ou monarquia constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que devem vigorar no Pas. 1 - Ser assegurada gratuidade na livre divulgao dessas formas e sistemas, atravs dos meios de comunicao de massa cessionrios de servio pblico. 282

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2 - O Tribunal Superior Eleitoral, promulgada a Constituio, expedir as normas regulamentadoras deste artigo. 3 - Art. 3 - A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral. Art. 4 - O mandato do atual Presidente da Repblica terminar em 15 de maro de 1990. 1 - A primeira eleio para Presidente da Repblica aps a promulgao da Constituio ser realizada no dia 15 de novembro de 1989, no se lhe aplicando o disposto no art. 16 da Constituio. 2 - assegurada a irredutibilidade da atual representao dos Estados e do Distrito Federal na Cmara dos Deputados. 3 - Os mandatos dos Governadores e dos Vice-Governadores eleitos em 15 de novembro de 1986 terminaro em 15 de maro de 1991. 4 - Os mandatos dos atuais Prefeitos, Vice-Prefeitos e Vereadores terminaro no dia 1 de janeiro de 1989, com a posse dos eleitos. Art. 5 - No se aplicam s eleies previstas para 15 de novembro de 1988 o disposto no art. 16 e as regras do art. 77 da Constituio. 1 - Para as eleies de 15 de novembro de 1988 ser exigido domiclio eleitoral na circunscrio pelo menos durante os quatro meses anteriores ao pleito, podendo os candidatos que preencham este requisito, atendidas as demais exigncias da lei, ter seu registro efetivado pela Justia Eleitoral aps a promulgao da Constituio. 2 - Na ausncia de norma legal especfica, caber ao Tribunal Superior Eleitoral editar as normas necessrias realizao das eleies de 1988, respeitada a legislao vigente. 3 - Os atuais parlamentares federais e estaduais eleitos Vice-Prefeitos, se convocados a exercer a funo de Prefeito, no perdero o mandato parlamentar. 4 - O nmero de vereadores por municpio ser fixado, para a representao a ser eleita em 1988, pelo respectivo Tribunal Regional Eleitoral, respeitados os limites estipulados no art. 29, IV, da Constituio. Art. 5 - No se aplicam s eleies previstas para 15 de novembro de 1988 o disposto no art. 16 e as regras do art. 77 da Constituio. 1 - Para as eleies de 15 de novembro de 1988 ser exigido domiclio eleitoral na circunscrio pelo menos durante os quatro meses anteriores ao pleito, podendo os candidatos que preencham este requisito, atendidas as demais exigncias da lei, ter seu registro efetivado pela Justia Eleitoral aps a promulgao da Constituio. 2 - Na ausncia de norma legal especfica, caber ao Tribunal Superior Eleitoral editar as normas necessrias realizao das eleies de 1988, respeitada a legislao vigente. 3 - Os atuais parlamentares federais e estaduais eleitos Vice-Prefeitos, se convocados a exercer a funo de Prefeito, no perdero o mandato parlamentar. 4 - O nmero de vereadores por municpio ser fixado, para a representao a ser eleita em 1988, pelo respectivo Tribunal Regional Eleitoral, respeitados os limites estipulados no art. 29, IV, da Constituio. 5 - Para as eleies de 15 de novembro de 1988, ressalvados os que j exercem mandato eletivo, so inelegveis para qualquer cargo, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes por consanguinidade ou afinidade, at o segundo grau, ou por adoo, do Presidente da Repblica, do Governador de Estado, do Governador do Distrito Federal e do Prefeito que tenham exercido mais da metade do mandato. Art. 6 - Nos seis meses posteriores promulgao da Constituio, parlamentares federais, reunidos em nmero no inferior a trinta, podero requerer ao Tribunal Superior Eleitoral o registro de novo partido poltico, juntando ao requerimento o manifesto, o estatuto e o programa devidamente assinados pelos requerentes. 1 - O registro provisrio, que ser concedido de plano pelo Tribunal Superior Eleitoral, nos termos deste artigo, defere ao novo partido todos os direitos, deveres e prerrogativas dos atuais, entre eles o de participar, sob legenda prpria, das eleies que vierem a ser realizadas nos doze meses seguintes a sua formao.

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2 - O novo partido perder automaticamente seu registro provisrio se, no prazo de vinte e quatro meses, contados de sua formao, no obtiver registro definitivo no Tribunal Superior Eleitoral, na forma que a lei dispuser. Art. 7 - O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos direitos humanos. Art. 8 - concedida anistia aos que, no perodo de 18 de setembro de 1946 at a data da promulgao da Constituio, foram atingidos, em decorrncia de motivao exclusivamente poltica, por atos de exceo, institucionais ou complementares, aos que foram abrangidos pelo Decreto Legislativo n 18, de 15 de dezembro de 1961, e aos atingidos pelo Decreto-Lei n 864, de 12 de setembro de 1969, asseguradas as promoes, na inatividade, ao cargo, emprego, posto ou graduao a que teriam direito se estivessem em servio ativo, obedecidos os prazos de permanncia em atividade previstos nas leis e regulamentos vigentes, respeitadas as caractersticas e peculiaridades das carreiras dos servidores pblicos civis e militares e observados os respectivos regimes jurdicos. 1 - O disposto neste artigo somente gerar efeitos financeiros a partir da promulgao da Constituio, vedada a remunerao de qualquer espcie em carter retroativo. 2 - Ficam assegurados os benefcios estabelecidos neste artigo aos trabalhadores do setor privado, dirigentes e representantes sindicais que, por motivos exclusivamente polticos, tenham sido punidos, demitidos ou compelidos ao afastamento das atividades remuneradas que exerciam, bem como aos que foram impedidos de exercer atividades profissionais em virtude de presses ostensivas ou expedientes oficiais sigilosos. 3 - Aos cidados que foram impedidos de exercer, na vida civil, atividade profissional especfica, em decorrncia das Portarias Reservadas do Ministrio da Aeronutica n S-50-GM5, de 19 de junho de 1964, e n S-285-GM5 ser concedida reparao de natureza econmica, na forma que dispuser lei de iniciativa do Congresso Nacional e a entrar em vigor no prazo de doze meses a contar da promulgao da Constituio. 4 - Aos que, por fora de atos institucionais, tenham exercido gratuitamente mandato eletivo de vereador sero computados, para efeito de aposentadoria no servio pblico e previdncia social, os respectivos perodos. 5 - A anistia concedida nos termos deste artigo aplica-se aos servidores pblicos civis e aos empregados em todos os nveis de governo ou em suas fundaes, empresas pblicas ou empresas mistas sob controle estatal, exceto nos Ministrios militares, que tenham sido punidos ou demitidos por atividades profissionais interrompidas em virtude de deciso de seus trabalhadores, bem como em decorrncia do Decreto-Lei n 1.632, de 4 de agosto de 1978, ou por motivos exclusivamente polticos, assegurada a readmisso dos que foram atingidos a partir de 1979, observado o disposto no 1. Art. 9 - Os que, por motivos exclusivamente polticos, foram cassados ou tiveram seus direitos polticos suspensos no perodo de 15 de julho a 31 de dezembro de 1969, por ato do ento Presidente da Repblica, podero requerer ao Supremo Tribunal Federal o reconhecimento dos direitos e vantagens interrompidos pelos atos punitivos, desde que comprovem terem sido estes eivados de vcio grave. Pargrafo nico - O Supremo Tribunal Federal proferir a deciso no prazo de cento e vinte dias, a contar do pedido do interessado. Art. 10 - At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio: I - fica limitada a proteo nele referida ao aumento, para quatro vezes, da porcentagem prevista no art. 6, caput e 1, da Lei n 5.107, de 13 de setembro de 1966; II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: a) do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de acidentes, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu mandato; b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. 1 - At que a lei venha a disciplinar o disposto no art. 7, XIX, da Constituio, o prazo da licena-paternidade a que se refere o inciso de cinco dias. 2 - At ulterior disposio legal, a cobrana das contribuies para o custeio das atividades dos sindicatos rurais ser feita juntamente com a do imposto territorial rural, pelo mesmo rgo arrecadador. 3 - Na primeira comprovao do cumprimento das obrigaes trabalhistas pelo empregador rural, na forma do art. 233, aps a promulgao da Constituio, ser certificada perante a Justia

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do Trabalho a regularidade do contrato e das atualizaes das obrigaes trabalhistas de todo o perodo. Art. 11 - Cada Assembleia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta. Pargrafo nico - Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara Municipal, no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva, em dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal e na Constituio Estadual. Art. 12 -Ser criada, dentro de noventa dias da promulgao da Constituio, Comisso de Estudos Territoriais, com dez membros indicados pelo Congresso Nacional e cinco pelo Poder Executivo, com a finalidade de apresentar estudos sobre o territrio nacional e anteprojetos relativos a novas unidades territoriais, notadamente na Amaznia Legal e em reas pendentes de soluo. 1 - No prazo de um ano, a Comisso submeter ao Congresso Nacional os resultados de seus estudos para, nos termos da Constituio, serem apreciados nos doze meses subsequentes, extinguindo-se logo aps. 2 - Os Estados e os Municpios devero, no prazo de trs anos, a contar da promulgao da Constituio, promover, mediante acordo ou arbitramento, a demarcao de suas linhas divisrias atualmente litigiosas, podendo para isso fazer alteraes e compensaes de rea que atendam aos acidentes naturais, critrios histricos, convenincias administrativas e comodidade das populaes limtrofes. 3 - Havendo solicitao dos Estados e Municpios interessados, a Unio poder encarregar-se dos trabalhos demarcatrios. 4 - Se, decorrido o prazo de trs anos, a contar da promulgao da Constituio, os trabalhos demarcatrios no tiverem sido concludos, caber Unio determinar os limites das reas litigiosas. 5 - Ficam reconhecidos e homologados os atuais limites do Estado do Acre com os Estados do Amazonas e de Rondnia, conforme levantamentos cartogrficos e geodsicos realizados pela Comisso Tripartite integrada por representantes dos Estados e dos servios tcnicoespecializados do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Art. 13 - criado o Estado de Tocantis, pelo desenvolvimento da rea descrita neste artigo, dando-se sua instalao no quadragssimo sexto dia aps a eleio prescrita no 3, mas no antes de 1 de janeiro de 1989. 1 - O Estado do Tocantins integra a Regio Norte e limita-se com o Estado de Gois pelas divisas norte dos Municpios de So Miguel do Araguaia, Porangatu, Formoso, Minau, Cavalcante, Monte Alegre de Gois e Campos Belos, conservando a leste, norte e oeste as divisas atuais de Gois com os Estados da Bahia, Piau, Maranho, Par e Mato Grosso. 2 - O Poder Executivo designar uma das cidades do Estado para sua Capital provisria at a aprovao da sede definitiva do governo pela Assembleia Constituinte. 3 - O Governador, o Vice-Governador, os Senadores, os Deputados Federais e os Deputados Estaduais sero eleitos, em um nico turno, at setenta e cinco dias aps a promulgao da Constituio, mas no antes de 15 de novembro de 1988, a critrio do Tribunal Superior Eleitoral, obedecidas, entre outras, as seguintes normas: I - o prazo de filiao partidria dos candidatos ser encerrado setenta e cinco dias antes da data das eleies; II - as datas das convenes regionais partidrias destinadas a deliberar sobre coligaes e escolha de candidatos, de apresentao de requerimento de registro dos candidatos escolhidos e dos demais procedimentos legais sero fixadas, em calendrio especial, pela Justia Eleitoral; III - so inelegveis os ocupantes de cargos estaduais ou municipais que no se tenham deles afastado, em carter definitivo, setenta e cinco dias antes da data das eleies previstas neste pargrafo; IV - ficam mantidos os atuais diretrios regionais dos partidos polticos do Estado de Gois, cabendo s comisses executivas nacionais designar comisses provisrias no Estado do Tocantins, nos termos e para os fins previstos na lei. 4 - Os mandatos do Governador, do Vice-Governador, dos Deputados Federais e Estaduais eleitos na forma do pargrafo anterior extinguir-se-o concomitantemente aos das demais unidades da Federao; o mandato do Senador eleito menos votado extinguir-se- nessa mesma 285

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oportunidade, e os dos outros dois, juntamente com os dos Senadores eleitos em 1986 nos demais Estados. 5 - A Assembleia Estadual Constituinte ser instalada no quadragsimo sexto dia da eleio de seus integrantes, mas no antes de 1 de janeiro de 1989, sob a presidncia do Presidente do Tribunal Regional Eleitoral do Estado de Gois, e dar posse, na mesma data, ao Governador e ao Vice-Governador eleitos. 6 - Aplicam-se criao e instalao do Estado do Tocantins, no que couber, as normas legais disciplinadoras da diviso do Estado de Mato Grosso, observado o disposto no art. 234 da Constituio. 7 - Fica o Estado de Gois liberado dos dbitos e encargos decorrentes de empreendimentos no territrio do novo Estado, e autorizada a Unio, a seu critrio, a assumir os referidos dbitos. Art. 14 -Os Territrios Federais de Roraima e do Amap so transformados em Estados Federados, mantidos seus atuais limites geogrficos. 1 - A instalao dos Estados dar-se- com a posse dos governadores eleitos em 1990. 2 - Aplicam-se transformao e instalao dos Estados de Roraima e Amap as normas e critrios seguidos na criao do Estado de Rondnia, respeitado o disposto na Constituio e neste Ato. 3 - O Presidente da Repblica, at quarenta e cinco dias aps a promulgao da Constituio, encaminhar apreciao do Senado Federal os nomes dos governadores dos Estados de Roraima e do Amap que exercero o Poder Executivo at a instalao dos novos Estados com a posse dos governadores eleitos. 4 - Enquanto no concretizada a transformao em Estados, nos termos deste artigo, os Territrios Federais de Roraima e do Amap sero beneficiados pela transferncia de recursos prevista nos arts. 159, I, a, da Constituio, e 34, 2, II, deste Ato. Art. 15 - Fica extinto o Territrio Federal de Fernando de Noronha, sendo sua rea reincorporada ao Estado de Pernambuco. Art. 16 - At que se efetive o disposto no art. 32, 2, da Constituio, caber ao Presidente da Repblica, com a aprovao do Senado Federal, indicar o Governador e o Vice-Governador do Distrito Federal. 1 - A competncia da Cmara Legislativa do Distrito Federal, at que se instale, ser exercida pelo Senado Federal. 2 - A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial do Distrito Federal, enquanto no for instalada a Cmara Legislativa, ser exercida pelo Senado Federal, mediante controle externo, com o auxlio do Tribunal de Contas do Distrito Federal, observado o disposto no art. 72 da Constituio. 3 - Incluem-se entre os bens do Distrito Federal aqueles que lhe vierem a ser atribudos pela Unio na forma da lei. Art. 17 - Os vencimentos, a remunerao, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituio sero imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, no se admitindo, neste caso, invocao de direito adquirido ou percepo de excesso a qualquer ttulo. 1 - assegurado o exerccio cumulativo de dois cargos ou empregos privativos de mdico que estejam sendo exercidos por mdico militar na administrao pblica direta ou indireta. 2 - assegurado o exerccio cumulativo de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade que estejam sendo exercidos na administrao pblica direta ou indireta. Art. 18 - Ficam extintos os efeitos jurdicos de qualquer ato legislativo ou administrativo, lavrado a partir da instalao da Assembleia Nacional Constituinte, que tenha por objeto a concesso de estabilidade a servidor admitido sem concurso pblico, da administrao direta ou indireta, inclusive das fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico. Art. 19 - Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio pblico. 1 - O tempo de servio dos servidores referidos neste artigo ser contado como ttulo quando se submeterem a concurso para fins de efetivao, na forma da lei.

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2 - O disposto neste artigo no se aplica aos ocupantes de cargos, funes e empregos de confiana ou em comisso, nem aos que a lei declare de livre exonerao, cujo tempo de servio no ser computado para os fins do caput deste artigo, exceto se se tratar de servidor. 3 - O disposto neste artigo no se aplica aos professores de nvel superior, nos termos da lei. Art. 20 - Dentro de cento e oitenta dias, proceder-se- reviso dos direitos dos servidores pblicos inativos e pensionistas e atualizao dos proventos e penses a eles devidos, a fim de ajust-los ao disposto na Constituio. Art. 21 - Os juzes togados de investidura limitada no tempo, admitidos mediante concurso pblico de provas e ttulos e que estejam em exerccio na data da promulgao da Constituio, adquirem estabilidade, observado o estgio probatrio, e passam a compor quadro em extino, mantidas as competncias, prerrogativas e restries da legislao a que se achavam submetidos, salvo as inerentes transitoriedade da investidura. Pargrafo nico - A aposentadoria dos juzes de que trata este artigo regular-se- pelas normas fixadas para os demais juzes estaduais. Art. 22 - assegurado aos defensores pblicos investidos na funo at a data de instalao da Assembleia Nacional Constituinte o direito de opo pela carreira, com a observncia das garantias e vedaes previstas no art. 134, pargrafo nico, da Constituio. Art. 23 - At que se edite a regulamentao do art. 21, XVI, da Constituio, os atuais ocupantes do cargo de censor federal continuaro exercendo funes com este compatveis, no Departamento de Polcia Federal, observadas as disposies constitucionais. Pargrafo nico - A lei referida dispor sobre o aproveitamento dos censores federais, nos termos deste artigo. Art. 24 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios editaro leis que estabeleam critrios para a compatibilizao de seus quadros de pessoal ao disposto no art. 39 da Constituio e reforma administrativa dela decorrente, no prazo de dezoito meses, contados da sua promulgao. Art. 25 - Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da promulgao da Constituio, sujeito este prazo a prorrogao por lei, todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem a rgo do Poder Executivo competncia assinalada pela Constituio ao Congresso Nacional, especialmente no que tange a: I - ao normativa; II - alocao ou transferncia de recursos de qualquer espcie. 1 - Os decretos-leis em tramitao no Congresso Nacional e por este no apreciados at a promulgao da Constituio tero seus efeitos regulados da seguinte forma: I - se editados at 2 de setembro de 1988, sero apreciados pelo Congresso Nacional no prazo de at cento e oitenta dias a contar da promulgao da Constituio, no computado o recesso parlamentar; II - decorrido o prazo definido no inciso anterior, e no havendo apreciao, os decretos-leis ali mencionados sero considerados rejeitados; III - nas hipteses definidas nos incisos I e II, tero plena validade os atos praticados na vigncia dos respectivos decretos-leis, podendo o Congresso Nacional, se necessrio, legislar sobre os efeitos deles remanescentes. 2 - Os decretos-leis editados entre 3 de setembro de 1988 e a promulgao da Constituio sero convertidos, nesta data, em medidas provisrias, aplicando-se-lhes as regras estabelecidas no art. 62, pargrafo nico. Art. 26 - No prazo de um ano a contar da promulgao da Constituio, o Congresso Nacional promover, atravs de Comisso mista, exame analtico e pericial dos atos e fatos geradores do endividamento externo brasileiro. 1 - A Comisso ter a fora legal de Comisso parlamentar de inqurito para os fins de requisio e convocao, e atuar com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. 2 - Apurada irregularidade, o Congresso Nacional propor ao Poder Executivo a declarao de nulidade do ato e encaminhar o processo ao Ministrio Pblico Federal, que formalizar, no prazo de sessenta dias, a ao cabvel. Art. 27 - O Superior Tribunal de Justia ser instalado sob a Presidncia do Supremo Tribunal Federal. 1 - At que se instale o Superior Tribunal de Justia, o Supremo Tribunal Federal exercer as atribuies e competncias definidas na ordem constitucional precedente. 287

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2 - A composio inicial do Superior Tribunal de Justia far-se-: I - pelo aproveitamento dos Ministros do Tribunal Federal de Recursos; II - pela nomeao dos Ministros que sejam necessrios para completar o nmero estabelecido na Constituio. 3 - Para os efeitos do disposto na Constituio, os atuais Ministros do Tribunal Federal de Recursos sero considerados pertencentes classe de que provieram, quando de sua nomeao. 4 - Instalado o Tribunal, os Ministros aposentados do Tribunal Federal de Recursos tornar-seo, automaticamente, Ministros aposentados do Superior Tribunal de Justia. 5 - Os Ministros a que se refere o 2, II, sero indicados em lista trplice pelo Tribunal Federal de Recursos, observado o disposto no art. 104, pargrafo nico, da Constituio. 6 - Ficam criados cinco Tribunais Regionais Federais, a serem instalados no prazo de seis meses a contar da promulgao da Constituio, com a jurisdio e sede que lhes fixar o Tribunal Federal de Recursos, tendo em conta o nmero de processos e sua localizao geogrfica. 7 - At que se instalem os Tribunais Regionais Federais, o Tribunal Federal de Recursos exercer a competncia a eles atribuda em todo o territrio nacional, cabendo-lhe promover sua instalao e indicar os candidatos a todos os cargos da composio inicial, mediante lista trplice, podendo desta constar juzes federais de qualquer regio, observado o disposto no 9. 8 - vedado, a partir da promulgao da Constituio, o provimento de vagas de Ministros do Tribunal Federal de Recursos. 9 - Quando no houver juiz federal que conte o tempo mnimo previsto no art. 107, II, da Constituio, a promoo poder contemplar juiz com menos de cinco anos no exerccio do cargo. 10 - Compete Justia Federal julgar as aes nela propostas at a data da promulgao da Constituio, e aos Tribunais Regionais Federais bem como ao Superior Tribunal de Justia julgar as aes rescisrias das decises at ento proferidas pela Justia Federal, inclusive daquelas cuja matria tenha passado competncia de outro ramo do Judicirio. Art. 28 - Os juzes federais de que trata o art. 123, 2, da Constituio de 1967, com a redao dada pela Emenda Constitucional n 7, de 1977, ficam investidos na titularidade de varas na Seo Judiciria para a qual tenham sido nomeados ou designados; na inexistncia de vagas, proceder-se- ao desdobramento das varas existentes. Pargrafo nico - Para efeito de promoo por antiguidade, o tempo de servio desses juzes ser computado a partir do dia de sua posse. Art. 29 - Enquanto no aprovadas as leis complementares relativas ao Ministrio Pblico e Advocacia-Geral da Unio, o Ministrio Pblico Federal, a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, as Consultorias Jurdicas dos Ministrios, as Procuradorias e Departamentos Jurdicos de autarquias federais com representao prpria e os membros das Procuradorias das Universidades fundacionais pblicas continuaro a exercer suas atividades na rea das respectivas atribuies. 1 - O Presidente da Repblica, no prazo de cento e vinte dias, encaminhar ao Congresso Nacional projeto de lei complementar dispondo sobre a organizao e o funcionamento da Advocacia-Geral da Unio. 2 - Aos atuais Procuradores da Repblica, nos termos da lei complementar, ser facultada a opo, de forma irretratvel, entre as carreiras do Ministrio Pblico Federal e da Advocacia-Geral da Unio. 3 - Poder optar pelo regime anterior, no que respeita s garantias e vantagens, o membro do Ministrio Pblico admitido antes da promulgao da Constituio, observando-se, quanto s vedaes, a situao jurdica na data desta. 4 - Os atuais integrantes do quadro suplementar dos Ministrios Pblicos do Trabalho e Militar que tenham adquirido estabilidade nessas funes passam a integrar o quadro da respectiva carreira. 5 - Cabe atual Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, diretamente ou por delegao, que pode ser ao Ministrio Pblico Estadual, representar judicialmente a Unio nas causas de natureza fiscal, na rea da respectiva competncia, at a promulgao das leis complementares previstas neste artigo. Art. 30 - A legislao que criar a justia de paz manter os atuais juzes de paz at a posse dos novos titulares, assegurando-lhes os direitos e atribuies conferidos a estes, e designar o dia para a eleio prevista no art. 98, II, da Constituio. 288

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Art. 31 - Sero estatizadas as serventias do foro judicial, assim definidas em lei, respeitados os direitos dos atuais titulares. Art. 32 - O disposto no art. 236 no se aplica aos servios notariais e de registro que j tenham sido oficializados pelo Poder Pblico, respeitando-se o direito de seus servidores. Art. 33 - Ressalvados os crditos de natureza alimentar, o valor dos precatrios judiciais pendentes de pagamento na data da promulgao da Constituio, includo o remanescente de juros e correo monetria, poder ser pago em moeda corrente, com atualizao, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de oito anos, a partir de 1 de julho de 1989, por deciso editada pelo Poder Executivo at cento e oitenta dias da promulgao da Constituio. Pargrafo nico - Podero as entidades devedoras, para o cumprimento do disposto neste artigo, emitir, em cada ano, no exato montante do dispndio, ttulos de dvida pblica no computveis para efeito do limite global de endividamento. Art. 34 - O sistema tributrio nacional entrar em vigor a partir do primeiro dia do quinto ms seguinte ao da promulgao da Constituio, mantido, at ento, o da Constituio de 1967, com a redao dada pela Emenda n 1, de 1969, e pelas posteriores. 1 - Entraro em vigor com a promulgao da Constituio os arts. 148, 149, 150, 154, I, 156, III, e 159, I, c, revogadas as disposies em contrrio da Constituio de 1967 e das Emendas que a modificaram, especialmente de seu art. 25, III. 2 - O Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Federal e o Fundo de Participao dos Municpios obedecero s seguintes determinaes: I - a partir da promulgao da Constituio, os percentuais sero, respectivamente, de dezoito por cento e de vinte por cento, calculados sobre o produto da arrecadao dos impostos referidos no art. 153, III e IV, mantidos os atuais critrios de rateio at a entrada em vigor da lei complementar a que se refere o art. 161, II; II - o percentual relativo ao Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Federal ser acrescido de um ponto percentual no exerccio financeiro de 1989 e, a partir de 1990, inclusive, razo de meio ponto por exerccio, at 1992, inclusive, atingindo em 1993 o percentual estabelecido no art. 159, I, a; III - o percentual relativo ao Fundo de Participao dos Municpios, a partir de 1989, inclusive, ser elevado razo de meio ponto percentual por exerccio financeiro, at atingir o estabelecido no art. 159, I, b. 3 - Promulgada a Constituio, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero editar as leis necessrias aplicao do sistema tributrio nacional nela previsto. 4 - As leis editadas nos termos do pargrafo anterior produziro efeitos a partir da entrada em vigor do sistema tributrio nacional previsto na Constituio. 5 - Vigente o novo sistema tributrio nacional, fica assegurada a aplicao da legislao anterior, no que no seja incompatvel com ele e com a legislao referida nos 3 e 4 . 6 - At 31 de dezembro de 1989, o disposto no art. 150, III, b, no se aplica aos impostos de que tratam os arts. 155, I, a e b, e 156, II e III, que podem ser cobrados trinta dias aps a publicao da lei que os tenha institudo ou aumentado. 7 - At que sejam fixadas em lei complementar, as alquotas mximas do imposto municipal sobre vendas a varejo de combustveis lquidos e gasosos no excedero a trs por cento. 8 - Se, no prazo de sessenta dias contados da promulgao da Constituio, no for editada a lei complementar necessria instituio do imposto de que trata o art. 155, I, b, os Estados e o Distrito Federal, mediante convnio celebrado nos termos da Lei Complementar n 24, de 7 de janeiro de 1975, fixaro normas para regular provisoriamente a matria. 9 - At que lei complementar disponha sobre a matria, as empresas distribuidoras de energia eltrica, na condio de contribuintes ou de substitutos tributrios, sero as responsveis, por ocasio da sada do produto de seus estabelecimentos, ainda que destinado a outra unidade da Federao, pelo pagamento do imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias incidente sobre energia eltrica, desde a produo ou importao at a ltima operao, calculado o imposto sobre o preo ento praticado na operao final e assegurado seu recolhimento ao Estado ou ao Distrito Federal, conforme o local onde deva ocorrer essa operao. 10 - Enquanto no entrar em vigor a lei prevista no art. 159, I, c, cuja promulgao se far at 31 de dezembro de 1989, assegurada a aplicao dos recursos previstos naquele dispositivo da seguinte maneira:

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I - seis dcimos por cento na Regio Norte, atravs do Banco da Amaznia S.A.; II - um inteiro e oito dcimos por cento na Regio Nordeste, atravs do Banco do Nordeste do Brasil S.A.; III - seis dcimos por cento na Regio Centro-Oeste, atravs do Banco do Brasil S.A. 11 - Fica criado, nos termos da lei, o Banco de Desenvolvimento do Centro-Oeste, para dar cumprimento, na referida regio, ao que determinam os arts. 159, I, c, e 192, 2, da Constituio. 12 - A urgncia prevista no art. 148, II, no prejudica a cobrana do emprstimo compulsrio institudo, em benefcio das Centrais Eltricas Brasileiras S.A. (Eletrobrs), pela Lei n 4.156, de 28 de novembro de 1962, com as alteraes posteriores. Art. 35 - O disposto no art. 165, 7, ser cumprido de forma progressiva, no prazo de at dez anos, distribuindo-se os recursos entre as regies macroeconmicas em razo proporcional populao, a partir da situao verificada no binio 1986-87. 1 - Para aplicao dos critrios de que trata este artigo, excluem-se das despesas totais as relativas: I - aos projetos considerados prioritrios no plano plurianual; II - segurana e defesa nacional; III - manuteno dos rgos federais no Distrito Federal; IV - ao Congresso Nacional, ao Tribunal de Contas da Unio e ao Poder Judicirio; V - ao servio da dvida da administrao direta e indireta da Unio, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal. 2 - At a entrada em vigor da lei complementar a que se refere o art. 165, 9, I e II, sero obedecidas as seguintes normas: I - o projeto do plano plurianual, para vigncia at o final do primeiro exerccio financeiro do mandato presidencial subsequente, ser encaminhado at quatro meses antes do encerramento do primeiro exerccio financeiro e devolvido para sano at o encerramento da sesso legislativa; II - o projeto de lei de diretrizes oramentrias ser encaminhado at oito meses e meio antes do encerramento do exerccio financeiro e devolvido para sano at o encerramento do primeiro perodo da sesso legislativa; III - o projeto de lei oramentria da Unio ser encaminhado at quatro meses antes do encerramento do exerccio financeiro e devolvido para sano at o encerramento da sesso legislativa. Art. 36 - Os fundos existentes na data da promulgao da Constituio, excetuados os resultantes de isenes fiscais que passem a integrar patrimnio privado e os que interessem defesa nacional, extinguir-se-o, se no forem ratificados pelo Congresso Nacional no prazo de dois anos. Art. 37 - A adaptao ao que estabelece o art. 167, III, dever processar-se no prazo de cinco anos, reduzindo-se o excesso base de, pelo menos, um quinto por ano. Art. 38 - At a promulgao da lei complementar referida no art. 169, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios no podero despender com pessoal mais do que sessenta e cinco por cento do valor das respectivas receitas correntes. Pargrafo nico - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, quando a respectiva despesa de pessoal exceder o limite previsto neste artigo, devero retornar quele limite, reduzindo o percentual excedente razo de um quinto por ano. Art. 39 - Para efeito do cumprimento das disposies constitucionais que impliquem variaes de despesas e receitas da Unio, aps a promulgao da Constituio, o Poder Executivo dever elaborar e o Poder Legislativo apreciar projeto de reviso da lei oramentria referente ao exerccio financeiro de 1989. Pargrafo nico - O Congresso Nacional dever votar no prazo de doze meses a lei complementar prevista no art. 161, II. Art. 40 - mantida a Zona Franca de Manaus, com suas caractersticas de rea livre de comrcio, de exportao e importao, e de incentivos fiscais, pelo prazo de vinte e cinco anos, a partir da promulgao da Constituio.

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Pargrafo nico - Somente por lei federal podem ser modificados os critrios que disciplinaram ou venham a disciplinar a aprovao dos projetos na Zona Franca de Manaus. Art. 41 - Os Poderes Executivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios reavaliaro todos os incentivos fiscais de natureza setorial ora em vigor, propondo aos Poderes Legislativos respectivos as medidas cabveis. 1 - Considerar-se-o revogados aps dois anos, a Constituio, os incentivos que no forem confirmados por lei. partir da data da promulgao da

2 - A revogao no prejudicar os direitos que j tiverem sido adquiridos, quela data, em relao a incentivos concedidos sob condio e com prazo certo. 3 - Os incentivos concedidos por convnio entre Estados, celebrados nos termos do art. 23, 6, da Constituio de 1967, com a redao da Emenda n 1, de 17 de outubro de 1969, tambm devero ser reavaliados e reconfirmados nos prazos deste artigo. Art. 42 - Durante 25 (vinte e cinco) anos, a Unio aplicar, dos recursos destinados irrigao: I - vinte por cento na Regio Centro-Oeste; II - cinquenta por cento na Regio Nordeste, preferencialmente no semi-rido. Art. 43 - Na data da promulgao da lei que disciplinar a pesquisa e a lavra de recursos e jazidas minerais, ou no prazo de um ano, a contar da promulgao da Constituio, tornar-se-o sem efeito as autorizaes, concesses e demais ttulos atributivos de direitos minerrios, caso os trabalhos de pesquisa ou de lavra no hajam sido comprovadamente iniciados nos prazos legais ou estejam inativos. Art. 44 - As atuais empresas brasileiras titulares de autorizao de pesquisa, concesso de lavra de recursos minerais e de aproveitamento dos potenciais de energia hidrulica em vigor tero quatro anos, a partir da promulgao da Constituio, para cumprir os requisitos do art. 176, 1. 1 - Ressalvadas as disposies de interesse nacional previstas no texto constitucional, as empresas brasileiras ficaro dispensadas do cumprimento do disposto no art. 176, 1, desde que, no prazo de at quatro anos da data da promulgao da Constituio, tenham o produto de sua lavra e beneficiamento destinado a industrializao no territrio nacional, em seus prprios estabelecimentos ou em empresa industrial controladora ou controlada. 2 - Ficaro tambm dispensadas do cumprimento do disposto no art. 176, 1 , as empresas brasileiras titulares de concesso de energia hidrulica para uso em seu processo de industrializao. 3 - As empresas brasileiras referidas no 1 somente podero ter autorizaes de pesquisa e concesses de lavra ou potenciais de energia hidrulica, desde que a energia e o produto da lavra sejam utilizados nos respectivos processos industriais. Art. 45 - Ficam excludas do monoplio estabelecido pelo art. 177, II, da Constituio as refinarias em funcionamento no Pas amparadas pelo art. 43 e nas condies do art. 45 da Lei n 2.004, de 3 de outubro de 1953. Pargrafo nico - Ficam ressalvados da vedao do art. 177, 1, os contratos de risco feitos com a Petrleo Brasileiro S.A. (Petrobrs), para pesquisa de petrleo, que estejam em vigor na data da promulgao da Constituio. Art. 46 - So sujeitos correo monetria desde o vencimento, at seu efetivo pagamento, sem interrupo ou suspenso, os crditos junto a entidades submetidas aos regimes de interveno ou liquidao extrajudicial, mesmo quando esses regimes sejam convertidos em falncia. Pargrafo nico - O disposto neste artigo aplica-se tambm: I - s operaes realizadas posteriormente decretao dos regimes referidos no caput deste artigo ; II - s operaes de emprstimo, financiamento, refinanciamento, assistncia financeira de liquidez, cesso ou sub-rogao de crditos ou cdulas hipotecrias, efetivao de garantia de depsitos do pblico ou de compra de obrigaes passivas, inclusive as realizadas com recursos de fundos que tenham essas destinaes; III - aos crditos anteriores promulgao da Constituio; IV - aos crditos das entidades da administrao pblica anteriores promulgao da Constituio, no liquidados at 1 de janeiro de 1988.

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Art. 47 - Na liquidao dos dbitos, inclusive suas renegociaes e composies posteriores, ainda que ajuizados, decorrentes de quaisquer emprstimos concedidos por bancos e por instituies financeiras, no existir correo monetria desde que o emprstimo tenha sido concedido: I - aos micro e pequenos empresrios ou seus estabelecimentos no perodo de 28 de fevereiro de 1986 a 28 de fevereiro de 1987; II - aos mini, pequenos e mdios produtores rurais no perodo de 28 de fevereiro de 1986 a 31 de dezembro de 1987, desde que relativos a crdito rural. 1 - Consideram-se, para efeito deste artigo, microempresas as pessoas jurdicas e as firmas individuais com receitas anuais de at dez mil Obrigaes do Tesouro Nacional, e pequenas empresas as pessoas jurdicas e as firmas individuais com receita anual de at vinte e cinco mil Obrigaes do Tesouro Nacional. 2 - A classificao de mini, pequeno e mdio produtor rural ser feita obedecendo-se s normas de crdito rural vigentes poca do contrato. 3 - A iseno da correo monetria a que se refere este artigo s ser concedida nos seguintes casos: I - se a liquidao do dbito inicial, acrescido de juros legais e taxas judiciais, vier a ser efetivada no prazo de noventa dias, a contar da data da promulgao da Constituio; II - se a aplicao dos recursos no contrariar a finalidade do financiamento, cabendo o nus da prova instituio credora; III - se no for demonstrado pela instituio credora que o muturio dispe de meios para o pagamento de seu dbito, excludo desta demonstrao seu estabelecimento, a casa de moradia e os instrumentos de trabalho e produo; IV - se o financiamento inicial no ultrapassar o limite de cinco mil Obrigaes do Tesouro Nacional; V - se o beneficirio no for proprietrio de mais de cinco mdulos rurais. 4 - Os benefcios de que trata este artigo no se estendem aos dbitos j quitados e aos devedores que sejam constituintes. 5 - No caso de operaes com prazos de vencimento posteriores data-limite de liquidao da dvida, havendo interesse do muturio, os bancos e as instituies financeiras promovero, por instrumento prprio, alterao nas condies contratuais originais de forma a ajust-las ao presente benefcio. 6 - A concesso do presente benefcio por bancos comerciais privados em nenhuma hiptese acarretar nus para o Poder Pblico, ainda que atravs de refinanciamento e repasse de recursos pelo banco central. 7 - No caso de repasse a agentes financeiros oficiais ou cooperativas de crdito, o nus recair sobre a fonte de recursos originria. Art. 48 - O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar cdigo de defesa do consumidor. Art. 49 - A lei dispor sobre o instituto da enfiteuse em imveis urbanos, sendo facultada aos foreiros, no caso de sua extino, a remio dos aforamentos mediante aquisio do domnio direto, na conformidade do que dispuserem os respectivos contratos. 1 - Quando no existir clusula contratual, sero adotados os critrios e bases hoje vigentes na legislao especial dos imveis da Unio. 2 - Os direitos dos atuais ocupantes inscritos ficam assegurados pela aplicao de outra modalidade de contrato. 3 - A enfiteuse continuar sendo aplicada aos terrenos de marinha e seus acrescidos, situados na faixa de segurana, a partir da orla martima. 4 - Remido o foro, o antigo titular do domnio direto dever, no prazo de noventa dias, sob pena de responsabilidade, confiar guarda do registro de imveis competente toda a documentao a ele relativa. Art. 50 - Lei agrcola a ser promulgada no prazo de um ano dispor, nos termos da Constituio, sobre os objetivos e instrumentos de poltica agrcola, prioridades, planejamento de safras, comercializao, abastecimento interno, mercado externo e instituio de crdito fundirio. Art. 51 - Sero revistos pelo Congresso Nacional, atravs de Comisso mista, nos trs anos a contar da data da promulgao da Constituio, todas as doaes, vendas e concesses de terras pblicas 292

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com rea superior a trs mil hectares, realizadas no perodo de 1 de janeiro de 1962 a 31 de dezembro de 1987. 1 - No tocante s vendas, a reviso ser feita com base exclusivamente no critrio de legalidade da operao. 2 - No caso de concesses e doaes, a reviso obedecer aos critrios de legalidade e de convenincia do interesse pblico. 3 - Nas hipteses previstas nos pargrafos anteriores, comprovada a ilegalidade, ou havendo interesse pblico, as terras revertero ao patrimnio da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios. Art. 52 - At que sejam fixadas as condies do art. 192, so vedados: I - a instalao, no Pas, de novas agncias de instituies financeiras domiciliadas no exterior; II - o aumento do percentual de participao, no capital de instituies financeiras com sede no Pas, de pessoas fsicas ou jurdicas residentes ou domiciliadas no exterior. Pargrafo nico - A vedao a que se refere este artigo no se aplica s autorizaes resultantes de acordos internacionais, de reciprocidade, ou de interesse do Governo brasileiro. Art. 53 - Ao ex-combatente que tenha efetivamente participado de operaes blicas durante a Segunda Guerra Mundial, nos termos da Lei n 5.315, de 12 de setembro de 1967, sero assegurados os seguintes direitos: I - aproveitamento no servio pblico, sem a exigncia de concurso, com estabilidade; II - penso especial correspondente deixada por segundo-tenente das Foras Armadas, que poder ser requerida a qualquer tempo, sendo inacumulvel com quaisquer rendimentos recebidos dos cofres pblicos, exceto os benefcios previdencirios, ressalvado o direito de opo; III - em caso de morte, penso viva ou companheira ou dependente, de forma proporcional, de valor igual do inciso anterior; IV - assistncia mdica, hospitalar e educacional gratuita, extensiva aos dependentes; V - aposentadoria com proventos integrais aos vinte e cinco anos de servio efetivo, em qualquer regime jurdico; VI - prioridade na aquisio da casa prpria, para os que no a possuam ou para suas vivas ou companheiras. Pargrafo nico - A concesso da penso especial do inciso II substitui, para todos os efeitos legais, qualquer outra penso j concedida ao ex-combatente. Art. 54 - Os seringueiros recrutados nos termos do Decreto-Lei n 5.813, de 14 de setembro de 1943, e amparados pelo Decreto-Lei n 9.882, de 16 de setembro de 1946, recebero, quando carentes, penso mensal vitalcia no valor de dois salrios mnimos. 1 - O benefcio estendido aos seringueiros que, atendendo a apelo do Governo brasileiro, contriburam para o esforo de guerra, trabalhando na produo de borracha, na Regio Amaznica, durante a Segunda Guerra Mundial. 2 - Os benefcios estabelecidos reconhecidamente carentes. neste artigo so transferveis aos dependentes

3 - A concesso do benefcio far-se- conforme lei a ser proposta pelo Poder Executivo dentro de cento e cinquenta dias da promulgao da Constituio. Art. 55 - At que seja aprovada a lei de diretrizes oramentrias, trinta por cento, no mnimo, do oramento da seguridade social, excludo o seguro-desemprego, sero destinados ao setor de sade. Art. 56 - At que a lei disponha sobre o art. 195, I, a arrecadao decorrente de, no mnimo, cinco dos seis dcimos percentuais correspondentes alquota da contribuio de que trata o Decreto-Lei n 1.940, de 25 de maio de 1982, alterada pelo Decreto-Lei n 2.049, de 1 de agosto de 1983, pelo Decreto n 91.236, de 8 de maio de 1985, e pela Lei n 7.611, de 8 de julho de 1987, passa a integrar a receita da seguridade social, ressalvados, exclusivamente no exerccio de 1988, os compromissos assumidos com programas e projetos em andamento. Art. 57 - Os dbitos dos Estados e dos Municpios relativos s contribuies previdencirias at 30 de junho de 1988 sero liquidados, com correo monetria, em cento e vinte parcelas mensais, dispensados os juros e multas sobre eles incidentes, desde que os devedores requeiram o 293

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parcelamento e iniciem seu pagamento no prazo de cento e oitenta dias a contar da promulgao da Constituio. 1 - O montante a ser pago em cada um dos dois primeiros anos no ser inferior a cinco por cento do total do dbito consolidado e atualizado, sendo o restante dividido em parcelas mensais de igual valor. 2 - A liquidao poder incluir pagamentos na forma de cesso de bens e prestao de servios, nos termos da Lei n 7.578, de 23 de dezembro de 1986. 3 - Em garantia do cumprimento do parcelamento, os Estados e os Municpios consignaro, anualmente, nos respectivos oramentos as dotaes necessrias ao pagamento de seus dbitos. 4 - Descumprida qualquer das condies estabelecidas para concesso do parcelamento, o dbito ser considerado vencido em sua totalidade, sobre ele incidindo juros de mora; nesta hiptese, parcela dos recursos correspondentes aos Fundos de Participao, destinada aos Estados e Municpios devedores, ser bloqueada e repassada previdncia social para pagamento de seus dbitos. Art. 58 - Os benefcios de prestao continuada, mantidos pela previdncia social na data da promulgao da Constituio, tero seus valores revistos, a fim de que seja restabelecido o poder aquisitivo, expresso em nmero de salrios mnimos, que tinham na data de sua concesso, obedecendo-se a esse critrio de atualizao at a implantao do plano de custeio e benefcios referidos no artigo seguinte. Pargrafo nico - As prestaes mensais dos benefcios atualizadas de acordo com este artigo sero devidas e pagas a partir do stimo ms a contar da promulgao da Constituio. Art. 59 - Os projetos de lei relativos organizao da seguridade social e aos planos de custeio e de benefcio sero apresentados no prazo mximo de seis meses da promulgao da Constituio ao Congresso Nacional, que ter seis meses para apreci-los. Pargrafo nico - Aprovados pelo Congresso Nacional, os planos sero implantados progressivamente nos dezoito meses seguintes. Art. 60 - At o 14 (dcimo quarto) ano a partir da promulgao desta Emenda Constitucional, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios destinaro parte dos recursos a que se refere o caput do art. 212 da Constituio Federal manuteno e desenvolvimento da educao bsica e remunerao condigna dos trabalhadores da educao, respeitadas as seguintes disposies: I - a distribuio dos recursos e de responsabilidades entre o Distrito Federal, os Estados e seus Municpios assegurada mediante a criao, no mbito de cada Estado e do Distrito Federal, de um Fundo de Manuteno e Desenvolvimento da Educao Bsica e de Valorizao dos Profissionais da Educao - FUNDEB, de natureza contbil; II - os Fundos referidos no inciso I do caput deste artigo sero constitudos por 20% (vinte por cento) dos recursos a que se referem os incisos I, II e III do art. 155; o inciso II do caput do art. 157; os incisos II, III e IV do caput do art. 158; e as alneas a e b do inciso I e o inciso II do caput do art. 159, todos da Constituio Federal, e distribudos entre cada Estado e seus Municpios, proporcionalmente ao nmero de alunos das diversas etapas e modalidades da educao bsica presencial, matriculados nas respectivas redes, nos respectivos mbitos de atuao prioritria estabelecidos nos 2 e 3 do art. 211 da Constituio Federal; III - observadas as garantias estabelecidas nos incisos I, II, III e IV do caput do art. 208 da Constituio Federal e as metas de universalizao da educao bsica estabelecidas no Plano Nacional de Educao, a lei dispor sobre: a) a organizao dos Fundos, a distribuio proporcional de seus recursos, as diferenas e as ponderaes quanto ao valor anual por aluno entre etapas e modalidades da educao bsica e tipos de estabelecimento de ensino; b) a forma de clculo do valor anual mnimo por aluno; c) os percentuais mximos de apropriao dos recursos dos Fundos pelas diversas etapas e modalidades da educao bsica, observados os arts. 208 e 214 da Constituio Federal, bem como as metas do Plano Nacional de Educao; d) a fiscalizao e o controle dos Fundos; e) prazo para fixar, em lei especfica, piso salarial profissional nacional para os profissionais do magistrio pblico da educao bsica. IV - os recursos recebidos conta dos Fundos institudos nos termos do inciso I do caput deste artigo sero aplicados pelos Estados e Municpios exclusivamente nos respectivos 294

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mbitos de atuao prioritria, conforme estabelecido nos 2 e 3 do art. 211 da Constituio Federal; V - a Unio complementar os recursos dos Fundos a que se refere o inciso II do caput deste artigo sempre que, no Distrito Federal e em cada Estado, o valor por aluno no alcanar o mnimo definido nacionalmente, fixado em observncia ao disposto no inciso VII do caput deste artigo, vedada a utilizao dos recursos a que se refere o 5 do art. 212 da Constituio Federal; VI - at 10% (dez por cento) da complementao da Unio prevista no inciso V do caput deste artigo poder ser distribuda para os Fundos por meio de programas direcionados para a melhoria da qualidade da educao, na forma da lei a que se refere o inciso III do caput deste artigo; VII - a complementao da Unio de que trata o inciso V do caput deste artigo ser de, no mnimo: a) R$ 2.000.000.000,00 (dois bilhes de reais), no primeiro ano de vigncia dos Fundos; b) R$ 3.000.000.000,00 (trs bilhes de reais), no segundo ano de vigncia dos Fundos; c) R$ 4.500.000.000,00 (quatro bilhes e quinhentos milhes de reais), no terceiro ano de vigncia dos Fundos; d) 10% (dez por cento) do total dos recursos a que se refere o inciso II do caput deste artigo, a partir do quarto ano de vigncia dos Fundos. VIII - a vinculao de recursos manuteno e desenvolvimento do ensino estabelecida no art. 212 da Constituio Federal suportar, no mximo, 30% (trinta por cento) da complementao da Unio, considerando-se para os fins deste inciso os valores previstos no inciso VII do caput deste artigo; IX - os valores a que se referem as alneas a, b, e c do inciso VII do caput deste artigo sero atualizados, anualmente, a partir da promulgao desta Emenda Constitucional, de forma a preservar, em carter permanente, o valor real da complementao da Unio; X - aplica-se complementao da Unio o disposto no art. 160 da Constituio Federal; XI - o no-cumprimento do disposto nos incisos V e VII do caput deste artigo importar crime de responsabilidade da autoridade competente; XII - proporo no inferior a 60% (sessenta por cento) de cada Fundo referido no inciso I do caput deste artigo ser destinada ao pagamento dos profissionais do magistrio da educao bsica em efetivo exerccio. 1 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero assegurar, no financiamento da educao bsica, a melhoria da qualidade de ensino, de forma a garantir padro mnimo definido nacionalmente. 2 - O valor por aluno do ensino fundamental, no Fundo de cada Estado e do Distrito Federal, no poder ser inferior ao praticado no mbito do Fundo de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorizao do Magistrio - FUNDEF, no ano anterior vigncia desta Emenda Constitucional. 3 - O valor anual mnimo por aluno do ensino fundamental, no mbito do Fundo de Manuteno e Desenvolvimento da Educao Bsica e de Valorizao dos Profissionais da Educao FUNDEB, no poder ser inferior ao valor mnimo fixado nacionalmente no ano anterior ao da vigncia desta Emenda Constitucional. 4 - Para efeito de distribuio de recursos dos Fundos a que se refere o inciso I do caput deste artigo, levar-se- em conta a totalidade das matrculas no ensino fundamental e considerar-se- para a educao infantil, para o ensino mdio e para a educao de jovens e adultos 1/3 (um tero) das matrculas no primeiro ano, 2/3 (dois teros) no segundo ano e sua totalidade a partir do terceiro ano. 5 - A porcentagem dos recursos de constituio dos Fundos, conforme o inciso II do caput deste artigo, ser alcanada gradativamente nos primeiros 3 (trs) anos de vigncia dos Fundos, da seguinte forma: I - no caso dos impostos e transferncias constantes do inciso II do caput do art. 155; do inciso IV do caput do art. 158; e das alneas a e b do inciso I e do inciso II do caput do art. 159 da Constituio Federal: a) 16,66% (dezesseis inteiros e sessenta e seis centsimos por cento), no primeiro ano;

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b) 18,33% (dezoito inteiros e trinta e trs centsimos por cento), no segundo ano; c) 20% (vinte por cento), a partir do terceiro ano; II - no caso dos impostos e transferncias constantes dos incisos I e III do caput do art. 155; do inciso II do caput do art. 157; e dos incisos II e III do caput do art. 158 da Constituio Federal: a) 6,66% (seis inteiros e sessenta e seis centsimos por cento), no primeiro ano; b) 13,33% (treze inteiros e trinta e trs centsimos por cento), no segundo ano; c) 20% (vinte por cento), a partir do terceiro ano. Art. 61 - As entidades educacionais a que se refere o art. 213, bem como as fundaes de ensino e pesquisa cuja criao tenha sido autorizada por lei, que preencham os requisitos dos incisos I e II do referido artigo e que, nos ltimos trs anos, tenham recebido recursos pblicos, podero continuar a receb-los, salvo disposio legal em contrrio. Art. 62 - A lei criar o Servio Nacional de Aprendizagem Rural (SENAR) nos moldes da legislao relativa ao Servio Nacional de Aprendizagem Industrial (SENAI) e ao Servio Nacional de Aprendizagem do Comrcio (SENAC), sem prejuzo das atribuies dos rgos pblicos que atuam na rea. Art. 63 - criada uma Comisso composta de nove membros, sendo trs do Poder Legislativo, trs do Poder Judicirio e trs do Poder Executivo, para promover as comemoraes do centenrio da proclamao da Repblica e da promulgao da primeira Constituio republicana do Pas, podendo, a seu critrio, desdobrar-se em tantas subcomisses quantas forem necessrias. Pargrafo nico - No desenvolvimento de suas atribuies, a Comisso promover estudos, debates e avaliaes sobre a evoluo poltica, social, econmica e cultural do Pas, podendo articular-se com os governos estaduais e municipais e com instituies pblicas e privadas que desejem participar dos eventos. Art. 64 - A Imprensa Nacional e demais grficas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, promovero edio popular do texto integral da Constituio, que ser posta disposio das escolas e dos cartrios, dos sindicatos, dos quartis, das igrejas e de outras instituies representativas da comunidade, gratuitamente, de modo que cada cidado brasileiro possa receber do Estado um exemplar da Constituio do Brasil. Art. 65 - O Poder Legislativo regulamentar, no prazo de doze meses, o art. 220, 4. Art. 66 - So mantidas as concesses de servios pblicos de telecomunicaes atualmente em vigor, nos termos da lei. Art. 67 - A Unio concluir a demarcao das terras indgenas no prazo de cinco anos a partir da promulgao da Constituio. Art. 68 - Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos. Art. 69 - Ser permitido aos Estados manter consultorias jurdicas separadas de suas ProcuradoriasGerais ou Advocacias-Gerais, desde que, na data da promulgao da Constituio, tenham rgos distintos para as respectivas funes. Art. 70 - Fica mantida a atual competncia dos tribunais estaduais at que a mesma seja definida na Constituio do Estado, nos termos do art. 125, 1, da Constituio. Art. 71 - institudo, nos exerccios financeiros de 1994 e 1995, bem assim nos perodos de 1 de janeiro de 1996 a 30 de junho de 1997 e 1 de julho de 1997 a 31 de dezembro de 1999, o Fundo Social de Emergncia, com o objetivo de saneamento financeiro da Fazenda Pblica Federal e de estabilizao econmica, cujos recursos sero aplicados prioritariamente no custeio das aes dos sistemas de sade e educao, incluindo a complementao de recursos de que trata o 3 do art. 60 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, benefcios previdencirios e auxlios assistenciais de prestao continuada, inclusive liquidao de passivo previdencirio, e despesas oramentrias associadas a programas de relevante interesse econmico e social. 1 - Ao Fundo criado por este artigo no se aplica o disposto na parte final do inciso Il do 9 do art. 165 da Constituio. 2 - O Fundo criado por este artigo passa a ser denominado Fundo de Estabilizao Fiscal a partir do incio do exerccio financeiro de 1996.

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3 - O Poder Executivo publicar demonstrativo da execuo oramentria, de periodicidade bimestral, no qual se discriminaro as fontes e usos do Fundo criado por este artigo. Art. 72 - Integram o Fundo Social de Emergncia: I - o produto da arrecadao do imposto sobre renda e proventos de qualquer natureza incidente na fonte sobre pagamentos efetuados, a qualquer ttulo, pela Unio, inclusive suas autarquias e fundaes; II - a parcela do produto da arrecadao do imposto sobre renda e proventos de qualquer natureza e do imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos e valores mobilirios, decorrente das alteraes produzidas pela Lei n 8.894, de 21 de junho de 1994, e pelas Leis ns. 8.849 e 8.848, ambas de 28 de janeiro de 1994, e modificaes posteriores; III - a parcela do produto da arrecadao resultante da elevao da alquota da contribuio social sobre o lucro dos contribuintes a que se refere o 1 do art. 22 da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991, a qual, nos exercicios financeiros de 1994 e 1995, bem assim no perodo de 1 de janeiro de 1996 a 30 de junho de 1997, passa a ser de trinta por cento, sujeita a alterao por lei ordinria, mantidas as demais normas da Lei n 7.689, de 15 de dezembro de 1988; IV - vinte por cento do produto da arrecadao de todos os impostos e contribuies da Unio, j institudos ou a serem criados, excetuado o previsto nos incisos I, II e III, observado o disposto nos 3 e 4 ;
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V - a parcela do produto da arrecadao da contribuio de que trata a Lei Complementar n 7, de 7 de setembro de 1970, devida pelas pessoas jurdicas a que se refere o inciso III deste artigo , a qual ser calculada, nos exerccios financeiros de 1994 a 1995, bem assim nos perodos de 1 de janeiro de 1996 a 30 de junho de 1997 e de 1 de julho de 1997 a 31 de dezembro de 1999, mediante a aplicao da alquota de setenta e cinco centsimos por cento, sujeita a alterao por lei ordinria posterior, sobre a receita bruta operacional, como definida na legislao do imposto sobre renda e proventos de qualquer natureza; e VI - outras receitas previstas em lei especfica. 1 - As alquotas e a base de clculo previstas nos incisos III e V aplicar-se-o a partir do primeiro dia do ms seguinte aos noventa dias posteriores promulgao desta Emenda. 2 - As parcelas de que tratam os incisos I, II, III e V sero previamente deduzidas da base de clculo de qualquer vinculao ou participao constitucional ou legal, no se lhes aplicando o disposto nos arts. 159, 212 e 239 da Constituio. 3 - A parcela de que trata o inciso IV ser previamente deduzida da base de clculo das vinculaes ou participaes constitucionais previstas nos arts. 153, 5, 157, II, 212 e 239 da Constituio. 4 - O disposto no pargrafo anterior no se aplica aos recursos previstos nos arts.158, II, e 159 da Constituio. 5 - A parcela dos recursos provenientes do imposto sobre renda e proventos de qualquer natureza, destinada ao Fundo Social de Emergncia, nos termos do inciso II deste artigo, no poder exceder a cinco inteiros e seis dcimos por cento do total do produto da sua arrecadao. Art. 73 - Na regulao do Fundo Social de Emergncia no poder ser utilizado o instrumento previsto no inciso V do art. 59 da Constituio. Art. 74 - A Unio poder instituir contribuio provisria sobre movimentao ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza financeira. 1 - A alquota da contribuio de que trata este artigo no exceder a vinte e cinco centsimos por cento, facultado ao Poder Executivo reduzi-la ou restabelec-la, total ou parcialmente, nas condies e limites fixados em lei. 2 - contribuio de que trata este artigo no se aplica o disposto nos arts. 153, 5, e 154, I, da Constituio . 3 - O produto da arrecadao da contribuio de que trata este artigo ser destinado integralmente ao Fundo Nacional de Sade, para financiamento das aes e servios de sade. 4 - A contribuio de que trata este artigo ter sua exigibilidade subordinada ao disposto no art. 195, 6, da Constituio, e no poder ser cobrada por prazo superior a dois anos. Art. 75 - prorrogada, por trinta e seis meses, a cobrana da contribuio provisria sobre movimentao ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza financeira de que trata o 297

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art. 74, instituda pela Lei n 9.311, de 24 de outubro de 1996, modificada pela Lei n 9.539, de 12 de dezembro de 1997, cuja vigncia tambm prorrogada por idntico prazo. 1 - Observado o disposto no 6 do art. 195 da Constituio Federal, a alquota da contribuio ser de trinta e oito centsimos por cento, nos primeiros doze meses, e de trinta centsimos, nos meses subsequentes, facultado ao Poder Executivo reduzi-la total ou parcialmente, nos limites aqui definidos. 2 - O resultado do aumento da arrecadao, decorrente da alterao da alquota, nos exerccios financeiros de 1999, 2000 e 2001, ser destinado ao custeio da previdncia social. 3 - a Unio autorizada a emitir ttulos da dvida pblica interna, cujos recursos sero destinados ao custeio da sade e da previdncia social, em montante equivalente ao produto da arrecadao da contribuio, prevista e no realizada em 1999. Art. 76. So desvinculados de rgo, fundo ou despesa, at 31 de dezembro de 2015, 20% (vinte por cento) da arrecadao da Unio de impostos, contribuies sociais e de interveno no domnio econmico, j institudos ou que vierem a ser criados at a referida data, seus adicionais e respectivos acrscimos legais. 1 O disposto no caput no reduzir a base de clculo das transferncias a Estados, Distrito Federal e Municpios, na forma do 5 do art. 153, do inciso I do art. 157, dos incisos I e II do art. 158 e das alneas a, b e d do inciso I e do inciso II do art. 159 da Constituio Federal, nem a base de clculo das destinaes a que se refere a alnea c do inciso I do art. 159 da Constituio Federal. 2 Excetua-se da desvinculao de que trata o caput a arrecadao da contribuio social do salrio-educao a que se refere o 5 do art. 212 da Constituio Federal. 3 Para efeito do clculo dos recursos para manuteno e desenvolvimento do ensino de que trata o art. 212 da Constituio Federal, o percentual referido no caput ser nulo. Art. 77. At o exerccio financeiro de 2004, os recursos mnimos aplicados nas aes e servios pblicos de sade sero equivalentes: I no caso da Unio: a) no ano 2000, o montante empenhado em aes e servios pblicos de sade no exerccio financeiro de 1999 acrescido de, no mnimo, cinco por cento; b) do ano 2001 ao ano 2004, o valor apurado no ano anterior, corrigido pela variao nominal do Produto Interno Bruto PIB; II no caso dos Estados e do Distrito Federal, doze por cento do produto da arrecadao dos impostos a que se refere o art. 155 e dos recursos de que tratam os arts. 157 e 159, inciso I, alnea a, e inciso II, deduzidas as parcelas que forem transferidas aos respectivos Municpios; e III no caso dos Municpios e do Distrito Federal, quinze por cento do produto da arrecadao dos impostos a que se refere o art. 156 e dos recursos de que tratam os arts. 158 e 159, inciso I, alnea b e 3. 1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios que apliquem percentuais inferiores aos fixados nos incisos II e III devero elev-los gradualmente, at o exerccio financeiro de 2004, reduzida a diferena razo de, pelo menos, um quinto por ano, sendo que, a partir de 2000, a aplicao ser de pelo menos sete por cento. 2 Dos recursos da Unio apurados nos termos deste artigo, quinze por cento, no mnimo, sero aplicados nos Municpios, segundo o critrio populacional, em aes e servios bsicos de sade, na forma da lei. 3 Os recursos dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios destinados s aes e servios pblicos de sade e os transferidos pela Unio para a mesma finalidade sero aplicados por meio de Fundo de Sade que ser acompanhado e fiscalizado por Conselho de Sade, sem prejuzo do disposto no art. 74 da Constituio Federal. 4 Na ausncia da lei complementar a que se refere o art. 198, 3, a partir do exerccio financeiro de 2005, aplicar-se- Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios o disposto neste artigo. Art. 78. Ressalvados os crditos definidos em lei como de pequeno valor, os de natureza alimentcia, os de que trata o art. 33 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e suas complementaes e os que j tiverem os seus respectivos recursos liberados ou depositados em juzo, os precatrios pendentes na data de promulgao desta Emenda e os que decorram de aes iniciais 298

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ajuizadas at 31 de dezembro de 1999 sero liquidados pelo seu valor real, em moeda corrente, acrescido de juros legais, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de dez anos, permitida a cesso dos crditos. 1 permitida a decomposio de parcelas, a critrio do credor. 2 As prestaes anuais a que se refere o caput deste artigo tero, se no liquidadas at o final do exerccio a que se referem, poder liberatrio do pagamento de tributos da entidade devedora. 3 O prazo referido no caput deste artigo fica reduzido para dois anos, nos casos de precatrios judiciais originrios de desapropriao de imvel residencial do credor, desde que comprovadamente nico poca da imisso na posse. 4 O Presidente do Tribunal competente dever, vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, a requerimento do credor, requisitar ou determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade executada, suficientes satisfao da prestao. Art. 79. institudo, para vigorar, por tempo indeterminado, no mbito do Poder Executivo Federal, o Fundo de Combate a Erradicao da Pobreza, a ser regulado por lei complementar com o objetivo de viabilizar a todos os brasileiros acesso a nveis dignos de subsistncia, cujos recursos sero aplicados em aes suplementares de nutrio, habitao, educao, sade, reforo de renda familiar e outros programas de relevante interesse social voltados para melhoria da qualidade de vida. Pargrafo nico. O Fundo previsto neste artigo ter Conselho Consultivo e de Acompanhamento que conte com a participao de representantes da sociedade civil, nos termos da lei. Art. 80. Compem o Fundo de Combate e Erradicao da Pobreza: I a parcela do produto da arrecadao correspondente a um adicional de oito centsimos por cento, aplicvel de 18 de junho de 2000 a 17 de junho de 2002, na alquota da contribuio social de que trata o art. 75 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias; II a parcela do produto da arrecadao correspondente a um adicional de cinco pontos percentuais na alquota do Imposto sobre Produtos Industrializados IPI, ou do imposto que vier a substitu-lo, incidente sobre produtos suprfluos e aplicvel at a extino do Fundo; III o produto da arrecadao do imposto de que trata o art. 153, inciso VII, da Constituio; IV dotaes oramentrias; V doaes, de qualquer natureza, de pessoas fsicas ou jurdicas do Pas ou do exterior; VI outras receitas, a serem definidas na regulamentao do referido Fundo. 1 Aos recursos integrantes do Fundo de que trata este artigo no se aplica o disposto nos arts. 159 e 167, inciso IV, da Constituio, assim como qualquer desvinculao de recursos oramentrios. 2 A arrecadao decorrente do disposto no inciso I deste artigo, no perodo compreendido entre 18 de junho de 2000 e o incio da vigncia da lei complementar a que se refere a art. 79, ser integralmente repassada ao Fundo, preservado o seu valor real, em ttulos pblicos federais, progressivamente resgatveis aps 18 de junho de 2002, na forma da lei. Art. 81. institudo Fundo constitudo pelos recursos recebidos pela Unio em decorrncia da desestatizao de sociedades de economia mista ou empresas pblicas por ela controladas, direta ou indiretamente, quando a operao envolver a alienao do respectivo controle acionrio a pessoa ou entidade no integrante da Administrao Pblica, ou de participao societria remanescente aps a alienao, cujos rendimentos, gerados a partir de 18 de junho de 2002, revertero ao Fundo de Combate e Erradicao de Pobreza. 1 Caso o montante anual previsto nos rendimentos transferidos ao Fundo de Combate e Erradicao da Pobreza, na forma deste artigo, no alcance o valor de quatro bilhes de reais. farse- complementao na forma do art. 80, inciso IV, do Ato das disposies Constitucionais Transitrias. 2 Sem prejuzo do disposto no 1, o Poder Executivo poder destinar ao Fundo a que se refere este artigo outras receitas decorrentes da alienao de bens da Unio. 3 A constituio do Fundo a que se refere o caput, a transferncia de recursos ao Fundo de Combate e Erradicao da Pobreza e as demais disposies referentes ao 1 deste artigo sero disciplinadas em lei, no se aplicando o disposto no art. 165, 9, inciso II, da Constituio.

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Art. 82. Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devem instituir Fundos de Combate Pobreza, com os recursos de que trata este artigo e outros que vierem a destinar, devendo os referidos Fundos ser geridos por entidades que contem com a participao da sociedade civil. 1 Para o financiamento dos Fundos Estaduais e Distrital, poder ser criado adicional de at dois pontos percentuais na alquota do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios - ICMS, sobre os produtos e servios suprfluos e nas condies definidas na lei complementar de que trata o art. 155, 2, XII, da Constituio, no se aplicando, sobre este percentual, o disposto no art. 158, IV, da Constituio. 2 Para o financiamento dos Fundos Municipais, poder ser criado adicional de at meio ponto percentual na alquota do Imposto sobre servios ou do imposto que vier a substitu-lo, sobre servios suprfluos. Art. 83. Lei federal definir os produtos e servios suprfluos a que se referem os arts. 80, II, e 82, 2. Art. 84. A contribuio provisria sobre movimentao ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza financeira, prevista nos arts. 74, 75 e 80, I, deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, ser cobrada at 31 de dezembro de 2004. 1 Fica prorrogada, at a data referida no caput deste artigo, a vigncia da Lei n 9.311, de 24 de outubro de 1996, e suas alteraes. 2 Do produto da arrecadao da contribuio social de que trata este artigo ser destinada a parcela correspondente alquota de: I - vinte centsimos por cento ao Fundo Nacional de Sade, para financiamento das aes e servios de sade; II - dez centsimos por cento ao custeio da previdncia social; III - oito centsimos por cento ao Fundo de Combate e Erradicao da Pobreza, de que tratam os arts. 80 e 81 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. 3 A alquota da contribuio de que trata este artigo ser de: I - trinta e oito centsimos por cento, nos exerccios financeiros de 2002 e 2003; II - REVOGADO. Art. 85. A contribuio a que se refere o art. 84 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias no incidir, a partir do trigsimo dia da data de publicao desta Emenda Constitucional, nos lanamentos: I - em contas correntes de depsito especialmente abertas e exclusivamente utilizadas para operaes de: a) cmaras e prestadoras de servios de compensao e de liquidao de que trata o pargrafo nico do art. 2 da Lei n 10.214, de 27 de maro de 2001; b) companhias securitizadoras de que trata a Lei n 9.514, de 20 de novembro de 1997; c) sociedades annimas que tenham por objeto exclusivo a aquisio de crditos oriundos de operaes praticadas no mercado financeiro; II - em contas correntes de depsito, relativos a: a) operaes de compra e venda de aes, realizadas em recintos ou sistemas de negociao de bolsas de valores e no mercado de balco organizado; b) contratos referenciados em aes ou ndices de aes, em suas diversas modalidades, negociados em bolsas de valores, de mercadorias e de futuros; III - em contas de investidores estrangeiros, relativos a entradas no Pas e a remessas para o exterior de recursos financeiros empregados, exclusivamente, em operaes e contratos referidos no inciso II deste artigo. 1 O Poder Executivo disciplinar o disposto neste artigo no prazo de trinta dias da data de publicao desta Emenda Constitucional. 2 O disposto no inciso I deste artigo aplica-se somente s operaes relacionadas em ato do Poder Executivo, dentre aquelas que constituam o objeto social das referidas entidades. 3 O disposto no inciso II deste artigo aplica-se somente a operaes e contratos efetuados por intermdio de instituies financeiras, sociedades corretoras de ttulos e valores mobilirios, sociedades distribuidoras de ttulos e valores mobilirios e sociedades corretoras de mercadorias. 300

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Art. 86. Sero pagos conforme disposto no art. 100 da Constituio Federal, no se lhes aplicando a regra de parcelamento estabelecida no caput do art. 78 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, os dbitos da Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal oriundos de sentenas transitadas em julgado, que preencham, cumulativamente, as seguintes condies: I - ter sido objeto de emisso de precatrios judicirios; II - ter sido definidos como de pequeno valor pela lei de que trata o 3 do art. 100 da Constituio Federal ou pelo art. 87 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias; III - estar, total ou parcialmente, pendentes de pagamento na data da publicao desta Emenda Constitucional. 1 Os dbitos a que se refere o caput deste artigo, ou os respectivos saldos, sero pagos na ordem cronolgica de apresentao dos respectivos precatrios, com precedncia sobre os de maior valor. 2 Os dbitos a que se refere o caput deste artigo, se ainda no tiverem sido objeto de pagamento parcial, nos termos do art. 78 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, podero ser pagos em duas parcelas anuais, se assim dispuser a lei. 3 Observada a ordem cronolgica de sua apresentao, os dbitos de natureza alimentcia previstos neste artigo tero precedncia para pagamento sobre todos os demais. Art. 87. Para efeito do que dispem o 3 do art. 100 da Constituio Federal e o art. 78 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias sero considerados de pequeno valor, at que se d a publicao oficial das respectivas leis definidoras pelos entes da Federao, observado o disposto no 4 do art. 100 da Constituio Federal, os dbitos ou obrigaes consignados em precatrio judicirio, que tenham valor igual ou inferior a: I - quarenta salrios-mnimos, perante a Fazenda dos Estados e do Distrito Federal; II - trinta salrios-mnimos, perante a Fazenda dos Municpios. Pargrafo nico. Se o valor da execuo ultrapassar o estabelecido neste artigo, o pagamento far-se-, sempre, por meio de precatrio, sendo facultada parte exequente a renncia ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio, da forma prevista no 3 do art. 100. Art. 88. Enquanto lei complementar no disciplinar o disposto nos incisos I e III do 3 do art. 156 da Constituio Federal, o imposto a que se refere o inciso III do caput do mesmo artigo: I ter alquota mnima de dois por cento, exceto para os servios a que se referem os itens 32, 33 e 34 da Lista de Servios anexa ao Decreto-Lei n 406, de 31 de dezembro de 1968; II no ser objeto de concesso de isenes, incentivos e benefcios fiscais, que resulte, direta ou indiretamente, na reduo da alquota mnima estabelecida no inciso I. Art. 89. Os integrantes da carreira policial militar e os servidores municipais do ex-Territrio Federal de Rondnia que, comprovadamente, se encontravam no exerccio regular de suas funes prestando servio quele ex-Territrio na data em que foi transformado em Estado, bem como os servidores e os policiais militares alcanados pelo disposto no art. 36 da Lei Complementar n 41, de 22 de dezembro de 1981, e aqueles admitidos regularmente nos quadros do Estado de Rondnia at a data de posse do primeiro Governador eleito, em 15 de maro de 1987, constituiro, mediante opo, quadro em extino da administrao federal, assegurados os direitos e as vantagens a eles inerentes, vedado o pagamento, a qualquer ttulo, de diferenas remuneratrias. 1 Os membros da Polcia Militar continuaro prestando servios ao Estado de Rondnia, na condio de cedidos, submetidos s corporaes da Polcia Militar, observadas as atribuies de funo compatveis com o grau hierrquico. 2 Os servidores a que se refere o caput continuaro prestando servios ao Estado de Rondnia na condio de cedidos, at seu aproveitamento em rgo ou entidade da administrao federal direta, autrquica ou fundacional. Art. 90. O prazo previsto no caput do art. 84 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias fica prorrogado at 31 de dezembro de 2007. 1 Fica prorrogada, at a data referida no caput deste artigo, a vigncia da Lei n 9.311, de 24 de outubro de 1996, e suas alteraes. 2 At a data referida no caput deste artigo, a alquota da contribuio de que trata o art. 84 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ser de trinta e oito centsimos por cento.

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Art. 91. A Unio entregar aos Estados e ao Distrito Federal o montante definido em lei complementar, de acordo com critrios, prazos e condies nela determinados, podendo considerar as exportaes para o exterior de produtos primrios e semi-elaborados, a relao entre as exportaes e as importaes, os crditos decorrentes de aquisies destinadas ao ativo permanente e a efetiva manuteno e aproveitamento do crdito do imposto a que se refere o art. 155, 2, X, a. 1 Do montante de recursos que cabe a cada Estado, setenta e cinco por cento pertencem ao prprio Estado, e vinte e cinco por cento, aos seus Municpios, distribudos segundo os critrios a que se refere o art. 158, pargrafo nico, da Constituio. 2 A entrega de recursos prevista neste artigo perdurar, conforme definido em lei complementar, at que o imposto a que se refere o art. 155, II, tenha o produto de sua arrecadao destinado predominantemente, em proporo no inferior a oitenta por cento, ao Estado onde ocorrer o consumo das mercadorias, bens ou servios. 3 Enquanto no for editada a lei complementar de que trata o caput, em substituio ao sistema de entrega de recursos nele previsto, permanecer vigente o sistema de entrega de recursos previsto no art. 31 e Anexo da Lei Complementar n 87, de 13 de setembro de 1996, com a redao dada pela Lei Complementar n 115, de 26 de dezembro de 2002. 4 Os Estados e o Distrito Federal devero apresentar Unio, nos termos das instrues baixadas pelo Ministrio da Fazenda, as informaes relativas ao imposto de que trata o art. 155, II, declaradas pelos contribuintes que realizarem operaes ou prestaes com destino ao exterior. Art. 92. So acrescidos dez anos ao prazo fixado no art. 40 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Art. 93. A vigncia do disposto no art. 159, III, e 4, iniciar somente aps a edio da lei de que trata o referido inciso III. Art. 94. Os regimes especiais de tributao para microempresas e empresas de pequeno porte prprios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios cessaro a partir da entrada em vigor do regime previsto no art. 146, III, d, da Constituio. Art. 95. Os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgao desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem a residir na Repblica Federativa do Brasil. Art. 96. Os Ficam convalidados os atos de criao, fuso, incorporao e desmembramento de Municpios, cuja lei tenha sido publicada at 31 de dezembro de 2006, atendidos os requisitos estabelecidos na legislao do respectivo Estado poca de sua criao. Art. 97. At que seja editada a lei complementar de que trata o 15 do art. 100 da Constituio Federal, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios que, na data de publicao desta Emenda Constitucional, estejam em mora na quitao de precatrios vencidos, relativos s suas administraes direta e indireta, inclusive os emitidos durante o perodo de vigncia do regime especial institudo por este artigo, faro esses pagamentos de acordo com as normas a seguir estabelecidas, sendo inaplicvel o disposto no art. 100 desta Constituio Federal, exceto em seus 2, 3, 9, 10, 11, 12, 13 e 14, e sem prejuzo dos acordos de juzos conciliatrios j formalizados na data de promulgao desta Emenda Constitucional. 1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios sujeitos ao regime especial de que trata este artigo optaro, por meio de ato do Poder Executivo: I pelo depsito em conta especial do valor referido pelo 2 deste artigo; ou II pela adoo do regime especial pelo prazo de at 15 (quinze) anos, caso em que o percentual a ser depositado na conta especial a que se refere o 2 deste artigo corresponder, anualmente, ao saldo total dos precatrios devidos, acrescido do ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana e de juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana para fins de compensao da mora, excluda a incidncia de juros compensatrios, diminudo das amortizaes e dividido pelo nmero de anos restantes no regime especial de pagamento. 1 Para saldar os precatrios, vencidos e a vencer, pelo regime especial, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devedores depositaro mensalmente, em conta especial criada para tal fim, 1/12 (um doze avos) do valor calculado percentualmente sobre as respectivas receitas correntes lquidas, apuradas no segundo ms anterior ao ms de pagamento, sendo que esse percentual, calculado no momento de opo pelo regime e mantido fixo at o final do prazo a que se refere o 14 deste artigo, ser: 302

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I para os Estados e para o Distrito Federal: a) de, no mnimo, 1,5% (um inteiro e cinco dcimos por cento), para os Estados das regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste, alm do Distrito Federal, ou cujo estoque de precatrios pendentes das suas administraes direta e indireta corresponder a at 35% (trinta e cinco por cento) do total da receita corrente lquida; b) de, no mnimo, 2% (dois por cento), para os Estados das regies Sul e Sudeste, cujo estoque de precatrios pendentes das suas administraes direta e indireta corresponder a mais de 35% (trinta e cinco por cento) da receita corrente lquida; II para Municpios: a) de, no mnimo, 1% (um por cento), para Municpios das regies Norte, Nordeste e CentroOeste, ou cujo estoque de precatrios pendentes das suas administraes direta e indireta corresponder a at 35% (trinta e cinco por cento) da receita corrente lquida; b) de, no mnimo, 1,5% (um inteiro e cinco dcimos por cento), para Municpios das regies Sul e Sudeste, cujo estoque de precatrios pendentes das suas administraes direta e indireta corresponder a mais de 35 % (trinta e cinco por cento) da receita corrente lquida. 1 Entende-se como receita corrente lquida, para os fins de que trata este artigo, o somatrio das receitas tributrias, patrimoniais, industriais, agropecurias, de contribuies e de servios, transferncias correntes e outras receitas correntes, incluindo as oriundas do 1 do art. 20 da Constituio Federal, verificado no perodo compreendido pelo ms de referncia e os 11 (onze) meses anteriores, excludas as duplicidades, e deduzidas: I nos Estados, as parcelas entregues aos Municpios por determinao constitucional; II nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, a contribuio dos servidores para custeio do seu sistema de previdncia e assistncia social e as receitas provenientes da compensao financeira referida no 9 do art. 201 da Constituio Federal. 4 As contas especiais de que tratam os 1 e 2 sero administradas pelo Tribunal de Justia local, para pagamento de precatrios expedidos pelos tribunais. 5 Os recursos depositados nas contas especiais de que tratam os 1 e 2 deste artigo no podero retornar para Estados, Distrito Federal e Municpios devedores. 6 Pelo menos 50% (cinquenta por cento) dos recursos de que tratam os 1 e 2 deste artigo sero utilizados para pagamento de precatrios em ordem cronolgica de apresentao, respeitadas as preferncias definidas no 1, para os requisitrios do mesmo ano e no 2 do art. 100, para requisitrios de todos os anos. 7 Nos casos em que no se possa estabelecer a precedncia cronolgica entre 2 (dois) precatrios, pagar-se- primeiramente o precatrio de menor valor. 8 A aplicao dos recursos restantes depender de opo a ser exercida por Estados, Distrito Federal e Municpios devedores, por ato do Poder Executivo, obedecendo seguinte forma, que poder ser aplicada isoladamente ou simultaneamente: I destinados ao pagamento dos precatrios por meio do leilo; II destinados a pagamento a vista de precatrios no quitados na forma do 6 e do inciso I, em ordem nica e crescente de valor por precatrio; III destinados a pagamento por acordo direto com os credores, na forma estabelecida por lei prpria da entidade devedora, que poder prever criao e forma de funcionamento de cmara de conciliao. 9 Os leiles de que trata o inciso I do 8 deste artigo: I sero realizados por meio de sistema eletrnico administrado por entidade autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios ou pelo Banco Central do Brasil; II admitiro a habilitao de precatrios, ou parcela de cada precatrio indicada pelo seu detentor, em relao aos quais no esteja pendente, no mbito do Poder Judicirio, recurso ou impugnao de qualquer natureza, permitida por iniciativa do Poder Executivo a compensao com dbitos lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra devedor originrio pela Fazenda Pblica devedora at a data da expedio do precatrio, ressalvados aqueles cuja exigibilidade esteja suspensa nos termos da legislao, ou que j tenham sido objeto de abatimento nos termos do 9 do art. 100 da Constituio Federal;

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III ocorrero por meio de oferta pblica a todos os credores habilitados pelo respectivo ente federativo devedor; IV consideraro automaticamente habilitado o credor que satisfaa o que consta no inciso II; V sero realizados tantas vezes quanto necessrio em funo do valor disponvel; VI a competio por parcela do valor total ocorrer a critrio do credor, com desgio sobre o valor desta; VII - ocorrero na modalidade desgio, associado ao maior volume ofertado cumulado ou no com o maior percentual de desgio, pelo maior percentual de desgio, podendo ser fixado valor mximo por credor, ou por outro critrio a ser definido em edital; VIII - o mecanismo de formao de preo constar nos editais publicados para cada leilo; IX - a quitao parcial dos precatrios ser homologada pelo respectivo Tribunal que o expediu. 10 Os No caso de no liberao tempestiva dos recursos de que tratam o inciso II do 1 e os 2 e 6 deste artigo: I haver o sequestro de quantia nas contas de Estados, Distrito Federal e Municpios devedores, por ordem do Presidente do Tribunal referido no 4, at o limite do valor no liberado; II constituir-se-, alternativamente, por ordem do Presidente do Tribunal requerido, em favor dos credores de precatrios, contra Estados, Distrito Federal e Municpios devedores, direito lquido e certo, autoaplicvel e independentemente de regulamentao, compensao automtica com dbitos lquidos lanados por esta contra aqueles, e, havendo saldo em favor do credor, o valor ter automaticamente poder liberatrio do pagamento de tributos de Estados, Distrito Federal e Municpios devedores, at onde se compensarem; III o chefe do Poder Executivo responder na forma da legislao de responsabilidade fiscal e de improbidade administrativa; IV enquanto perdurar a omisso, a entidade devedora: a) no poder contrair emprstimo externo ou interno; b) ficar impedida de receber transferncias voluntrias; V a Unio reter os repasses relativos ao Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Federal e ao Fundo de Participao dos Municpios, e os depositar nas contas especiais referidas no 1, devendo sua utilizao obedecer ao que prescreve o 5, ambos deste artigo. 11 No caso de precatrios relativos a diversos credores, em litisconsrcio, admite-se o desmembramento do valor, realizado pelo Tribunal de origem do precatrio, por credor, e, por este, a habilitao do valor total a que tem direito, no se aplicando, neste caso, a regra do 3 do art. 100 da Constituio Federal. 12 Se a lei a que se refere o 4 do art. 100 no estiver publicada em at 180 (cento e oitenta) dias, contados da data de publicao desta Emenda Constitucional, ser considerado, para os fins referidos, em relao a Estados, Distrito Federal e Municpios devedores, omissos na regulamentao, o valor de: I 40 (quarenta) salrios mnimos para Estados e para o Distrito Federal; II 30 (trinta) salrios mnimos para Municpios. 13 Enquanto Estados, Distrito Federal e Municpios devedores estiverem realizando pagamentos de precatrios pelo regime especial, no podero sofrer sequestro de valores, exceto no caso de no liberao tempestiva dos recursos de que tratam o inciso II do 1 e o 2 deste artigo. 14 O regime especial de pagamento de precatrio previsto no inciso I do 1 vigorar enquanto o valor dos precatrios devidos for superior ao valor dos recursos vinculados, nos termos do 2, ambos deste artigo, ou pelo prazo fixo de at 15 (quinze) anos, no caso da opo prevista no inciso II do 1. 15 Os precatrios parcelados na forma do art. 33 ou do art. 78 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e ainda pendentes de pagamento ingressaro no regime especial com o valor atualizado das parcelas no pagas relativas a cada precatrio, bem como o saldo dos acordos judiciais e extrajudiciais.

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16 A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de valores de requisitrios, at o efetivo pagamento, independentemente de sua natureza, ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de compensao da mora, incidiro juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios. 17 O valor que exceder o limite previsto no 2 do art. 100 da Constituio Federal ser pago, durante a vigncia do regime especial, na forma prevista nos 6 e 7 ou nos incisos I, II e III do 8 deste artigo, devendo os valores dispendidos para o atendimento do disposto no 2 do art. 100 da Constituio Federal serem computados para efeito do 6 deste artigo. 18 Durante a vigncia do regime especial a que se refere este artigo, gozaro tambm da preferncia a que se refere o 6 os titulares originais de precatrios que tenham completado 60 (sessenta) anos de idade at a data da promulgao desta Emenda Constitucional. Braslia, 5 de outubro de 1988.

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