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DERECHO CONSTITUCIONAL. Universidad Academia de Humanismo Cristiano. Curso habilitante para dar examen de grado. Abogado Miguel Aguirre.

DERECHO CONSTITUCIONAL UAHC-16 de noviembre de 2012 Las evaluaciones consistirn en: * Control de lectura (30%) de un texto que oportunamente se enviar. * Prueba final (70%) tendr lugar el 28 de diciembre aproximadamente. La visin del derecho constitucional como organizacin del estado est superada. El curso se estructurar de la siguiente manera: - Introduccin o ideas generales - Derecho constitucional dogmtico - Derecho constitucional orgnico - Derecho constitucional procesal INRTODUCCIN O IDEAS GENERALES El constitucionalismo de contenido supera la clsica ubicacin del Derecho Constitucional en el rea del derecho pblico, por ejemplo el principio de la autonoma de la voluntad est regulado en la constitucin. Hay que apuntar al objeto del derecho, la ley fundamental, hay ms hasta la teora del precedente, no confundir la realidad y la teora jurdica. El objeto de estudio es dual: 1) la formacin y organizacin del Estado. 2) El reconocimiento y proteccin del los derechos fundamentales. Podemos conceptualizar entonces que se trata de aquella parte del derecho cuyo objeto de estudios es la formacin y organizacin del estado y el reconocimiento y proteccin de los derechos fundamentales. Caractersticas 1) No distingue entre Derecho pblico y derecho privado. 2) Es dinmico en orden a que el derecho constitucional permite que se postulen distintos tipos de organizacin y formacin del Estado, que los derechos fundamentales en cuanto a su reconocimiento y proteccin vayan en constante progreso. 3) El derecho constitucional ha dado paso a una corriente de pensamiento que supera los lmites jurdicos por lo tanto hay otras reas del conocimiento que aportan y se nutren de l. Por ejemplo las ciencias polticas, la economa. (unismo) 4) El constitucionalismo es una corriente relativamente nueva y en constante desarrollo (avanza en mayor proteccin de la dignidad de las personas). Se desarrolla a partir del desenvolvimiento del paradigma terico del ESTADO DE DERECHO. ESTADO DE DERECHO Este es un paradigma del constitucionalismo, implica un gran cambio de visin. 1] ESTADO BURGUES DE DERECHO, liberal o clsico (Karl Schmitd); es un lmite, un constante limitar al absolutismo, al poder del estado, por ejemplo "la carta magna" que en

realidad se traduce como volumen principal, firmada por el rey Juan sin tierra de Inglaterra en Londres el 15 de junio de 1215, los nobles normandos opriman a los anglosajones y estos se rebelaron contra los primeros, est formada por 65 artculos que aseguran los derechos feudales frente al Rey. Encontramos tambin el "bill of rights" traducido como declaracin de derechos es un documento redactado en Inglaterra en 1689, que impuso el parlamento ingls al Prncipe Guillermo de Orange para poder suceder al Rey Jacobo, siendo su propsito fundamental recuperar y fortalecer ciertas facultades parlamentarias ya desaparecidas o notoriamente mermadas durante el periodo absolutista de los Estuardo, se complement al ao siguiente con la "toleration act"de carcter religioso, podemos agregar la propia Constitucin de los Estados Unidos, y la "declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano" en la Francia revolucionaria. En general constituyen limitaciones negativas, NO HAGA, est limitando. El concepto de estado de derecho parte representando al estado como funcin o poder, cuando existe la comunidad organizada que busca limitar ese poder. Principio del estado liberal de Derecho a) Principio de legalidad: nadie est sobre la ley b) Principio de separacin de los poderes del estado. Para que se controlen entre ellos, para limitar c) Principio de responsabilidad de los agentes del Estado, de las autoridades, esto se relaciona con la sancin. Por qu ocurre esto, luego si yo te limito y si no ests dentro de esa limitacin se te sanciona. Solo se sancionan las acciones nunca las omisiones. d) Principio de respeto a los derechos fundamentales civiles y polticos, o de primera generacin, contenidos en la "declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano", siendo primordialmente la garanta de la integridad fsica de las personas y su seguridad, la proteccin contra la discriminacin, libertad de conciencia, de prensa, de religin, de circulacin, igualdad ante la ley etc. aqu se identifica al estado burgus de Derecho. Qu papel cumple la constitucin? daba el soporte normativo a la produccin de normas. Estado democrtico de Derecho 17/11/2012 Al calor de la evolucin se incorpora la eleccin popular, la alternancia en el poder, Karl Loewenstein desarrolla su teora de la constitucin y se convierte en el padre del constitucionalismo moderno, para l una verdadera Constitucin es aquella que adems de contener normas sobre los poderes supremos y garantas esenciales debe encarnar los ms profundos valores de la democracia. Ya no solo se limita, ahora adems se CONTROLA, transformndose este ltimo en el verbo rector. El poder del Estado cmo evitamos que se exceda en sus atribuciones? En EEUU a principios del siglo XIX, una primera frmula es que el propio congreso est encargado controlar la produccin de leyes (en Chile la constitucin de 1833 dice que el congreso est encargado de hacer el control de constitucionalidad) esa es una forma autrquica de control insuficiente, de vuelta EEUU el 24 de febrero de 1803 se resolvi el caso MARBURY V/S MADISON, este fallo es un smbolo del nuevo constitucionalismo, incorpora el CONTROL JURISDICCIONAL de rango constitucional. La sentencia afirma la capacidad de los tribunales de realizar control de constitucionalidad, es decir juzgar la conformidad de la ley con la constitucin. (judicial review). Esto da lugar al principio de supremaca constitucional en Chile la revisin constitucional es recin entregada a la Corte Suprema en la constitucin de 1925. Mientras tanto, qu ocurra en Europa? dado que en el viejo continente los reyes seguan gobernando y nombrando jueces no haba precisamente un ambiente de confianza con el poder judicial, segn sostiene Hans Kelsen, propone por lo tanto un control de constitucionalidad concentrado (Constitucin austriaca de 1920) esto se materializa en los tribunales constitucionales.

En esta poca se constata que los derechos de primera categora resultan insuficientes para un mundo lleno de necesidades insatisfechas. Ahora se empiezan a imponer limitaciones positivas, al estado se le insta a tomar ciertas medidas con respecto a las personas, a los ciudadanos se llaman tambin prestaciones del estado (educacin, salud, trabajo, previsin, en general derechos sociales) todo esto se ve reforzado por la crisis de 1929, es en esta etapa cuando se incorporan los derechos econmicos, sociales y culturales. Qu pasa con el nuevo estado de derecho constitucional? en primer lugar incorpora la democracia como un principio fuerte, en segundo lugar ya no se habla del principio de legalidad sino de de juridicidad, en tercer lugar incorpora los derechos de segunda generacin, los derechos sociales. ESTADO SOCIAL DE DERECHO De alguna forma se incorpora el Estado social de Derecho o el neo constitucionalismo, la famosa constitucin mexicana de 1917, la constitucin alemana de 1919 (Weimar) que dice que el estado social de derecho, la constitucin espaola de 1978 despus igual, lleva a hablar de neo constitucionalismo. Qu relacin tiene este estado de derecho con el constituyente? porque la constitucin es la manifestacin jurdica de este paradigma terico. Hoy se habla de constitucionalismo de contenido, nos interesa el contenido, los derechos fundamentales, aqu se enfrenta el ius naturalismo y el positivismo, lo importante es la forma deca Kelsen, lo importante es el contenido decan los iusnaturalistas. Ah se habla de constitucionalismo de contenido, de forma, los trmites de fondo que protegen los derechos humanos, el bloque normativo, artculo 66 dice relacin con la formacin de la ley. Todo estos elementos nos servirn para interpretar la constitucin (en la prctica la mam que no quiere vacunar a su nio en Talcahuano, el estado debe proteger la salud) esta visin con un componente social (es la que ha llevado a Europa a la crisis). La Corte Suprema se quiere lucir con su tercera sala, el principio de internalizacin del constitucionalismo, un derecho constitucional supra estatal, aparte de todo el Tribunal Constitucional hace un examen de convencionalidad, los tratados internacionales que versan sobre derechos humanos, artculo 5 inciso segundo. Derechos fundamentales/derechos humanos, hay derechos que estn, hay derechos que estn reconocidos en tratados de derechos humanos, los primeros solo en la constitucin. Gracias al constitucionalismo moderno es que los convenios estn siendo invocados. Art. 5 inciso 2.

Efectos del principio de supremacia Aplicacin directa de la Constitucin puede ser resuelto un conflicto solo mediante la aplicacin de normas constitucionales, los tribunales tambin le llaman principio de aplicacin directa de la constitucin, los derechos fundamentales se le pueden reclamar a todos, eficacia vertical y horizontal del constitucionalismo, yo puedo recurrir de proteccin contra un particular, hay interesantes preguntas el Estado puede reclamarle a un particular?, las personas jurdicas pueden ser vulneradas en estos derechos?. DATO quin representa al Estado en juicio? el presidente del consejo de defensa del Estado. FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Son aquellas a travs de las cuales se manifiestas el derecho o le da contenido. Fuente formal: es como se manifiesta el derecho constitucional. Fuente material: le da contenido al Derecho constitucional.

El derecho anglosajn tiene un carcter que es consuetudinario, se aparta de su origen romanogermnico, eso ha influido por lo tanto creo que est en condiciones de sealar que distincin est superada y hoy hablamos lisa y llanamente de fuentes del derecho constitucional. 1.- LA CONSTITUCIN: que es la expresin jurdica por antonomasia del Estado de Derecho, ley fundamental y sustento normativo de todo el ordenamiento. 2.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES QUE VERSAN SOBRE DERECHOS HUMANOS y que se encuentran incorporados al ordenamiento jurdico nacional y que se encuentran vigentes. 3.- LEGISLACIN 3.1 ley interpretativa de la Constitucin 3.2 Ley orgnica constitucional 3.3 Ley de Quorum calificado 3.4 Leyes simples. El artculo 66 establece los qurums de la ley. 4.- Decretos con fuerza de ley. 5.- Reglamentos y simples decretos. 6.- La jurisprudencia 7.- Los principios del derecho constitucional. 8.- La doctrina 9.-los actas de un proyecto de constitucin de la comisin de estudios para una nueva constitucin factor de riesgo de la funcin pblica No es un orden jerrquico, solo una enumeracin de las fuentes dentro de la doctrina entran las actas de la comisin de estudios para una nueva constitucin. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL Es un ejercicio lgico intelectual de tipo formal, parte de un silogismo. Se interpreta el derecho constitucional por nuestras normas de derecho civil? si y no las normas del derecho civil que identifican elementos interpretativos nos sirven para interpretar el derecho constitucional, pero no es suficiente. Cmo mejorar? a travs de otros elementos bsicamente los principios del derecho constitucional, desde la dogmtica, estos elementos significan que la interpretacin constitucional es teleolgica = finalista. Ms principios: Principio de la deferencia razonada el constituyente va a tener respeto por la divisin de poderes del estado, presumiendo la validez de la norma emanada del rgano, arranca del principio de la supremaca. Principio de la racionalidad o la precedencia se han tenido en vista criterios de precedencia y racionalidad para la solucin de un conflicto. Principio de la dignidad otro criterio interpretativo que tiene el rango de principio son las bases de la institucionalidad. El derecho constitucional est estructurado sobre las bases de un bloque normativo, que est compuesto por normas positivas, principios y valores. Por ello es que nuestra Constitucin es una constitucin valrica no neutra. Han habido criterios originalistas y literalistas se interpreta recurriendo a la comisin ORTUZAR llevando al extremo el elemento interpretativo "histrico". En EEUU lo aplican recurriendo al diario "EL FEDERALISTA" donde escriban Thomas Jefferson y John Adams entre otros, pero eran discusiones filosfico-jurdicas de alto vuelo. Criterio literalista, exgetas, se remiten al texto Hoy aplicamos un criterio teleolgico, finalista, no hay dudas. Aqu hay que preguntarse cmo se resuelven los conflictos de derechos fundamentales en la interpretacin constitucional?, hay tres tipos de criterios.

1.- JERRQUICO: en un caso puntual un derecho tiene ms jerarqua que otro. 2.- EL CRITERIO DE ARMONIZACIN: (que es el ms utilizado), se resuelve tratando de armonizar ambos derechos. 3.- CRITERIO DE LA PONDERACIN O LA PROPORCIONALIDAD, donde se busca la identificacin del contenido normativo del derecho o la adecuacin a la necesidad. 4.- LA PROPORCIONALIDAD PROPIAMENTE TAL, la segunda dice relacin con que la solucin sea la ms adecuada, la necesidad dice relacin con la solucin sea menos daina, la correcta organizacin jurdica, se halla desarrollado por el autor Robert Alexy. Existe una visin decimonnica que pretende mantener la tesis que sostiene que el derecho constitucional no tiene colisiones, los tiene y si que los tiene en la zona roja del conflicto mapuche. LA CONSTITUCION Al captulo anterior relativo a la interpretacin constitucional hay que agregar el principio de la reserva legal. La Constitucin es la norma fundamental, no la ley fundamental. Norma en un sentido amplio, formando parte de un bloque normativo, y hasta aqu no obstante notables esfuerzos, es la norma fundamental de un estado. Tiene por objeto 2 cosas importantes. 1- la organizacin y funcionamiento del estado. 2- El reconocimiento y proteccin de los derechos fundamentales. 3- agreguemos un tercer punto, con una clara vocacin de permanencia o estabilidad. Los procesos de modificacin tienen un grado de complejidad que facilita su permanencia. La constitucin es un instrumento jurdico positivo del estado de derecho por lo tanto es receptor de todos los principios que le son propios del estado de derecho, no se haya anquilosado a una poca determinada no significa una situacin de inmovilismo en el desarrollo jurdico es as como puede darse una coexistencia plural de ideologas. El poder constituyente, quin tiene la facultad de crear una constitucin? ah nos encontramos con un constituyente, este poder es aquel que tiene la facultad de crear modificar o derogar una constitucin, y este poder constituyente ha estado ubicado en distintos lugares, en la divinidad, en el poder terrenal de un rey, en el pueblo, en la nacin, en las fuerzas vencedoras de algn grupo y por lo tanto el producto de esta ser el tipo de constitucin al cual nos enfrentamos. Puede ser un poder originario o un poder derivado crear, o modificar o derogar una constitucin, este poder estuvo radicado en Dios, en el rey, aqu se habla de una constitucin otorgada, se referan bsicamente a un aspecto orgnico, limitndose muy levemente, luego cuando el rey llegaba a un acuerdo con un sector se hablaba de constituciones pactadas, tambin a veces se logran por la imposicin de un grupo vencedor sobre otro, esto no tiene nada que ver con la legitimidad, por ultimo cuando el, poder est radicado en el pueblo o la nacin el resultado es una constitucin democrtica. TIPOS DE CONSTITUCIN 1 CONST PACTADA, OTORGADAS Y , DEMOCRATICAS 2 CONST ESCRITA Y CONSUETUDINARIA 3 CONST NORMATIVAS, NOMINALES, SEMANTICAS Loewenstein, el agregado aqu es entre el ser y el deber ser, una cosa es la realidad y otra es la teora. Las constituciones nominales son las que choca la teora con la realidad, la situacin no est representada con la constitucin, la constitucin desborda ficticiamente la realidad. La constitucin semntica, aqu es vlida pero es netamente un tema conceptual, no pasa de ser un discurso retorico. Es un traje guardado en el clset. 4 CONST FORMAL Y CONST MATERIAL O REAL algunos entienden que la primera es la orgnica y la segunda la dogmatica, esa visin est superada dice relacin con lo que realmente

ocurre, aqu esta la dicotoma entre vigencia y validez, una constitucin es vigente pero tiene problemas de validez. 5CONST ELASTICA E INELASTICA segn se acerca o no a la realidad temporal 6 CONST FLEXIBLES Y RIGIDAS se relaciona con los procedimientos de reforma de la constitucin. 7CONST DEMOCRATICA Y AUTORITARIA esto dice relacin con el poder constituyente y con quien lo ejerce. 8CONST BREVE Y EXTENSA Estructura de una constitucin escrita 1 aspectos dogmticos 2 aspectos orgnicos 3aspectos de reforma, algunos identifican un aspecto programtico. 24 de noviembre de 2012 9 CONST ORIGINARIA y CONST DERIVADA, tiende al factor de originalidad y novedad dentro de un sistema jurdico determinado. Habitualmente es tenida entre las originarias a la constitucin estadounidense, por la novedad que signific en su momento. Hoy casi todas las constituciones son derivadas, enraizadas en tradiciones constitucionales de otras normas fundamentales, variando en algunos matices con respecto a la que proceden. Ahora, esos matices pueden ser de suyo relevantes y novedosos, verbigracia: la constitucin mexicana de 1917 o la constitucin de Weimar. HISTORIA CONSTITUCIONAL DE CHILE Sabemos que existieron luego de la independencia intentos serios para dotar al pas de una constitucin. El primero de estos cuerpos que tiene carcter de constitucin es la promulgada en 1818. Hubo siempre una clara inclinacin por regular el tema orgnico, esto un poco en desmedro de la parte dogmtica. La constitucin del '25 en su captulo I habla del estado, de la funcin del estado, dado lo anterior podemos catalogar ese cuerpo fundamental como neutro desde un punto de vista filosfico-poltico no hay un prembulo al estilo de la constitucin estadounidense, o como la constitucin espaola de 1978, donde se expresan los valores que nutren ese ordenamiento. Ocurrido que fue el quiebre institucional de 11 de septiembre de 1973 nos cabe la pregunta existi por parte de la junta de gobierno intencin de modificar la constitucin?, y si as fuese cmo se intent hacer esta modificacin? Aparentemente trataramos de mantener la institucionalidad, pero a pocos meses del golpe la junta resuelve que es necesario estudiar una nueva constitucin, lo que se cristaliza en la comisin de estudios para la nueva constitucin conocida coloquialmente como comisin Ortzar, la que funcion entre los aos 1974-1978, tuvo una interesante participacin de profesores de derecho y estudiosos del derecho constitucional. Sus labores se efectuaron entre 417 reuniones registradas, todas de suyo importantes para la interpretacin constitucional, esta es la primera etapa de la creacin de nuestra carta magna. Agreguemos que a ojos de muchos especialistas una de las varias causas que influyeron en el anmalo fin del gobierno de la unidad popular fue que se careca de una Constitucin vigorosa. A posteriori de la comisin el estudio o revisin de la constitucin pas al consejo de estado, rgano consultivo dentro de la institucionalidad de facto que por esos das rega los destinos nacionales, su trabajo se ubica temporalmente entre los aos 1978 a 1980. Realiz algunas modificaciones al proyecto de estudio, para finalmente entregrselo a la junta de gobierno que hace ms modificaciones aun. Fruto de lo anterior se obtiene una constitucin compuesta que tiene 120 artculos permanentes y 29 transitorios. Hasta ese momento. El nuevo texto constitucional fue sometido a consulta de la ciudadana en plebiscito, siendo aprobada por una altsima mayora. No obstante se le censura la falta de claridad del proceso plebiscitario, y el inexistente debate pblico de ideas.

Esta constitucin es publicada en el diario oficial el 24 de octubre de 1980, entrando en vigor el 11 de marzo de 1981. Ha sufrido una serie de modificaciones, siendo las ms importantes la de 1989 y la de 2005.

CARACTERISTICAS DE LA CONSTITUCION DEL '80

es una constitucin breve. es una constitucin valrica. es una constitucin dual porque tiene una estructura permanente que convive con una
disposicin transitoria. es una constitucin que incorpora instituciones novedosas, como la proteccin al ncleo esencial normativo de los derechos (19 n 26), el recurso de proteccin que protege algunas garantas constitucionales en el artculo 20, el banco central, el ministerio pblico, la incorporacin de algunos derechos fundamentales. la regulacin de un orden publico econmico en desmedro de otros derechos fundamentales. Los estadounidenses tienen algo llamado posicin preferente respecto del orden de la enmienda. En Chile pesa demasiado el orden pblico econmico y eso genera un grado de tensin. la regulacin del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, en el articulo 93 n 6, y la accion de inconstitucionalidad en el 93 n7, ambos de conocimiento del tribunal constitucional. ha incorporado el concepto de dignidad de la persona.

Nos enfrentamos a una constitucin que tiene algunos reparos en cuanto a su generacin, pero que agrega elementos novedosos. Geografa constitucional. La constitucin se halla dividida en 15 captulos, divididos en 129 artculos ms 26 clausulas transitorias. S Se eg gu un nd da ap pa arrtte e D De e lla ad do og gm m ttiic ca ac co on ns sttiittu uc ciio on na all.. Esta constitucin tiene un contenido valrico axiolgico determinado. Ante esa situacin existen a lo menos 2 diseos, uno es la creacin de un prembulo, o una declaracin de principios, dos est la posibilidad de contener una estructura normativo-valrica. Se descart la opcin uno decantndose el constituyente por la opcin de no contemplar disposiciones programticas explcitas. A contrario sensu, los prembulos son verdaderas declaraciones programticas, no tienen aplicacin normativa. Se opt por un cuerpo normativo valrico, que se denomin BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD. Algunos erradamente sostienen que los derechos econmicos, sociales y culturales serian programticos, se le contraargumenta por la contraparte que no, esto en atencin a que cuando se dio la oportunidad de establecer normas programticas, cuando se debati la posibilidad de contemplar un prembulo esta opcin fue expresamente descartada.

Bases de la institucionalidad Tratada en el captulo I, est compuesto de los artculos 1 a 9. Forma parte del aspecto normativo valorico de nuestra constitucin, que irradia principios que comprometen al continente

y al contenido de toda la Constitucin Poltica de la Repblica. Debemos tener claro que NO SON DIRECTRICES NI DISPOSICIONES PROGRAMATICAS, sino que se trata de normas aplicables. Las normas vertidas aqu pueden responder a algn tipo de clasificacin, atendiendo a si es una auto-limitacin al poder del estado o si se atiende a si es una limitacin en atencin al contenido de los derechos fundamentales. Una auto-limitacin al poder del estado tiene que ver con las competencias y funciones del estado. El segundo grupo, aqu figura preferentemente el artculo 1, el lmite son los derechos de las personas. Esta sociedad se desarrolla gracias al impulso de las personas, no es el estado el que va a llevar adelante el desarrollo del pas sino la persona. Esta sociedad tiene una visin cristianooccidental acerca de la dignidad, esa dignidad es la espina dorsal de la persona humana. La persona es el centro del artculo 1, luego en una circunferencia a continuacin viene la familia, en otro circulo exterior estn los grupos intermedios, despus la sociedad en general, y finalmente esto se engloba con el Estado. Lmites al poder del estado por el contenido de los derechos fundamentales de la persona, pero no solo limita al estado sino tambin a las otras personas, es lo que se denomina principio de EFICACIA HORIZONTAL DE LA PROTECCION DE LOS DERECHOS. Esto es as por el principio de servicialidad del estado donde la persona est al servicio de la persona humana, dado esto es que nos encontramos con el principio de subsidiariedad, que consiste en que el estado participara en las actividades de la sociedad en la medida que los particulares no quieran o no puedan actuar, el estado debe crear las condiciones sociales, para que esos miembros de esa sociedad puedan tener su mximo desarrollo espiritual y material posible, y con fuerza lo reitera a propsito del art 5 inc. 2 dse la constitucin. Nadie puede generar un estado de desestabilizacin, el terrorismo es proscrito en todas sus formas, venga de donde venga. La dignidad es un elemento central, este elemento nos acerca al iusnaturalimo. La familia, es un concepto jurdico-constitucional? Realmente es un concepto jurdico indeterminado que es llenado por la jurisprudencia. Va a depender del momento histrico para determinar lo que es familia, servira esta idea para clasificar la constitucin como elstica. El estado subsidiario se manifiesta a travs del principio de servicialidad de estado en el inciso cuarto del artculo 1. El citado inciso permitira el establecimiento en Chile de un estado social de derecho. Ah se manifiestan una serie de deberes para el estado, resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, promover la integracin armnica de todos los sectores de la poblacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. En cuanto a la igualdad esta es una igualdad de origen. Articulo 5, inciso segundo La soberana, este poder del estado, reside esencialmente en la nacin, este ltimo es un concepto jurdico que da cuenta de una entidad ficticia que comparte elementos que le son comunes (lengua, religin), y que se asienta en un territorio determinado. El concepto de soberana tiene un doble contenido, uno es el ya enunciado donde cada persona recibe una porcin de soberana, esta idea por cierto ha sido desbordada con la idea de que nacin son todos, un todo, no se trata de varios individuos individualmente considerados, cuando habla de pueblo se est refiriendo al cuerpo electoral, LOS CIUDADANOS. La soberana tiene lmites, los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana que se contienen en la constitucin y en los tratados internacionales de derechos humanos suscritos por Chile y que se encuentren vigentes. Articulo 9

Habla de los atentados a los derechos consagrados en la constitucin. Es en este artculo donde utiliza la expresin "derechos humanos" propiamente tal, y por vez primera. Podramos decir que aqu se consagra un tipo de muerte civil para terrorista. Es mecanismo de defensa que tiene el estado para repeler agresiones que buscan infundir terror en la poblacin, vulnerando los derechos humanos de los integrantes de esta ltima. Segunda categoria de las bases de la institucionalidad Una auto limitacin del poder del estado se haya contenida en el artculo 2, es semitica, son elementales, logran la unidad del pas, hay que entenderlo en relacin al artculo 22. El artculo tercero se refiere a la forma del estado, como unitario existe un solo territorio donde se aplica y solo ordenamiento jurdico, donde hay una misma autoridad, una Corte Suprema. El funcionamiento, la administracin, tiene una opcin es descentralizado, el mayor riesgo es el centralismo, para evitar aquello se ha avanzado en la regionalizacin. La desconcentracin dice relacin con la delegacin de funciones, los rganos en estas condiciones no tienen patrimonio propio ni personalidad jurdica. El artculo 4 refuerza la idea de que no somos una monarqua, nuestra forma de gobierno es la democracia. Artculos 6 y 7 Es donde se hayan vertidos gran cantidad de los principios del estado de derecho, verbigracia el principio de supremacia constitucional. El ciudadano de a pie puede garantizar el orden institucional de la Repblica. Principio de juridicidad artculo 6 incisos segundo y tercero, principio de responsabilidad, articulo 7 inciso es idntico al consagrado en la constitucin de 1833, nadie est por sobre la norma, en el inciso tercero se consagra la nulidad de derecho pblico. El artculo 8 da cuenta de que el estado se auto controla y se transparenta. En pocas palabras se limita. 30/11/12 Redondeando la idea del principio de transparencia y del principio de probidad una exigencia al funcionario pblico y a la institucin pblica. Todo el aparato del estado garantiza el actuar apegado a derecho, es lo que se denomina la casa de vidrio del estado de derecho donde uno conoce el principio y el actuar del estado, adems este es proactivo le informa al mismo ciudadano, ley 20.285 (ley de transparencia que crea el consejo de la transparencia). Cuando se incorporan estos principios se mandata al legislador para crear una institucionalidad, han habido distintas posiciones respecto del consejo de transparencia se preguntan si es un tribunal, si est por sobre otros rganos etctera, ha resuelto diferentes asuntos muy delicados para el estado. El caso tpico es el caso Ubilla el caso de los correos, ha ido corriendo sus atribuciones un estudiante de derecho de las chile ha solicitado informacin cunto ganan las autoridades de esa casa de estudios. El artculo 8 habla de un fideicomiso ciego por su calidad de funcionario pblico es un principio general con tres excepciones. hay cierta informacin que no va a ser entregada por que afecta el funcionamiento del estado, altera o afecta. los derechos fundamentales de las personas, no se puede mostrar informacin si afecta a las personas ley 19.628. a propsito de los intereses del estado un estudiante argentina de doctorado informacin sobre defensa. Derechos fundamentales

Entramos a una materia que conceptualmente es una maraa de conceptos hay que jugrsela por uno, apunta a facultades que son esenciales de la persona humana su negacin es la negacin de la existencia misma del ser humano. Hablamos de garantas constitucionales y derechos fundamentales, no son lo mismo son dos cosas distintas porque la garanta es el medio por el que se asegura la proteccin de los derechos fundamentales sin perjuicio de que en unos casos esta distincin se atena, se confunde, reconociendo la constitucin un derecho fundamental no es un requisito indispensable que tenga seguridad, uno es ontolgicamente esos derechos esenciales y el otro es el mecanismo de proteccin. 1. garanta institutional. 2. garanta adjetiva 3. que la constitucin ordene al legislador que vaya creando herramienta para proteger las garantas fundamentales. S el derecho a la vida le doy proteccin yo lo elevo al rango de garanta constitucional. Hay otra denominacin que es derechos esenciales. Libertades pblicas o los derechos individuales apuntan al inicio del constitucionalismo porque los franceses hablaban de libertades pblicas, el individuo importaba no las organizaciones podramos relacionarlo con los derechos civiles si se apunta a un sistema liberal clsico. Derechos subjetivos el autor Jhering nos dice que es un inters jurdicamente protegido, Jelinek derecho pblico subjetivo diferencias en el derecho pblico subjetivo hay una relacin con el estado que se manifiesta con los derechos objetivos de reconocer al individuo un poder hacer. La negacin de ese poder hacer afecta a la persona misma sin embargo el derecho subjetivo privado no es una relacin con el estado sino que el estado le permite a esa persona su actuar con otro igual, de igual a igual, el derecho a la vida es una determinacin que el estado reconoce a usted. Otra forma es entenderlo como derechos constitucionales y en eso hay mucho ms que agregar. Concepto: "son aquellos derechos esenciales de la persona humana que se encuentran reconocidos y protegido por la constitucin, y todos se hayan protegidos no necesariamente por una garanta si no por el hecho de estar reconocidos. caractersticas

a. UNIVERSALIDAD: Ferrajioli considera que esta es la caracterstica esencial si se pierde esa


caracterstica se cae el derecho fundamental, ejemplo el derecho de propiedad es un derecho fundamental no el derecho a la propiedad, si por ejemplo el derecho a fumar podra ser fundamental. b. LA IRREVERSIBILIDAD: una vez reconocido no puede ser en definitiva desconocido no se puede retroceder ese conocimiento. c. LA PROGRESIVIDAD: es el impulso de la inercia jurdica a que sigan avanzando en su reconocimiento tanto de fondo, como de forma. d. LA POSICION PREFERENTE. los derechos fundamentales cuando entran en colisin con otros derechos o fundamentales, terminan estos derechos fundamentales teniendo una posicin preferente. e. EFICACIA ERGA OMNES: inicialmente era vertical su eficacia, estado al hombre, hoy por hoy se complementa con una eficacia y horizontal todos los hombres deben respetar sus derechos fundamentales. f. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES TIENEN UNA FUERZA PRO HOMME. en la disputa de intereses entre el hombre y el estado debe ir a primar el hombre manifiesto de este principio es el criterio a favor de la libertad. In dubio pro homine.

La colisin de derechos fundamentales Nos preguntamos si es posible o slo aparente hay que partir de reconocer si hay o no vacos o lagunas o excesos normativos, del derecho reconocer que el derecho es un todo armnico o una construccin del hombre con imperfecciones. Hay tres dimensiones para abordar las colisiones. la solucin armnica no es posible que existan conflicto de derechos fundamentales, se trata de una correcta interpretacin porque para esa escuel a, derecho en general se encuentra adecuadamente ensamblado. la jerarquizacin donde ese criterio reconoce que puede haber conflicto pero propone como solucin que se debe aplicar la jerarquizacin. 2.1 posicin preferente 2.2 criterio numrico en trminos que se debe resolver a favor del derecho que se encuentra en primer lugar en el catlogo derechos fundamentales hoy da pudor mencionarlo. 2.3 el origen del derecho fundamental los derechos fundamentales de primera generacin son ms importante que los de segunda generacin. Hoy se resuelve a travs del criterio de la proporcionalidad o una ponderacin desarrollado por Robert Alexy parte de la base que conflictos, este criterio para solucionar conflictos es el juicio de proporcionalidad 3 medidas. I. adecuacin II. necesidad III. proporcionalidad Para lograr la adecuacin antes hay que establecer el contenido de los derechos fundamentales. Puede que con el primer paso es conflicto quede limitado, si ello no ocurre hay que pasar a la adecuacin, que es el mecanismo propuesto, sera el ms idneo, el de necesidad supone que es la solucin es la menos perjudicial para los derechos fundamentales en ltimo lugar la proporcionalidad propiamente tal es el argumento mismo de la solucin propuesta y la proposicin que usted opte por el derecho que el perjuicio causado al otro que sea el menor posible. De la titularidad Los titulares de los derechos fundamentales son las personas naturales, pero no slo ellos tambin en algunos casos las personas jurdicas. Los alemanes les reconoce los derechos para personas jurdicas ac dicen hay que distinguir del titular del que tiene legitimacin activa, dividir parcialmente en el plano de la garanta, no en el plano de la libertad de los derechos humanos efectivamente son titulares de derechos fundamentales tanto a personas naturales como las personas jurdicas. Clasificacin de los derechos fundamentales Consisten en dos la primera en atencin a la gnesis de los derechos fundamentales la segunda en atencin al bien jurdico protegido. Entonces si clasificamos derechos en cuanto su generacin la primera clasificacin ser la de derechos de primera generacin. Conocidos tambin como derechos civiles y polticos. Estos derechos son lmites del estado para consolidar la libertad del individuo mismo. Qu relacin tiene el estado en relacin con estos derechos? que se le est solicitando al estado una limitacin. Estos son los derechos individuales, las libertad pblicas y su relacin con la

como persona humana, la poltica tienen que ver con el individuo en cuanto capaz de ejercer derechos polticos. Ya tambin sabemos que los derechos civiles y polticos no son lo mismo, los derechos civiles que es lo que dice relacin directa con el individuo como persona como miembro de la especie humana y los derechos polticos tiene que ver con la persona pero con su capacidad de ejercicio derechos polticos, es decir los derechos civiles le corresponden a la persona por ser tal, los derecho poltico los tiene por ser persona y adems porque cumple con determinados requisitos. unos serian los derechos de la persona y los otros serian los derechos del ciudadano. Ya lo veamos en una clase, esto es un pequeo parntesis veamos que esta confusin conceptual entre persona y ciudadano ha significado en definitiva que en la terminologa jurdica se confunda la calidad de ciudadano y persona, ya sabemos que en su origen una cosa es el derecho de la persona y otra cosa son los derechos del ciudadano lo que ocurre que evidentemente al inicio de su generacin estn vistos desde la perspectiva del individuo diciendo al estado momentito seor aqu usted tiene que tener una actitud pasiva, djenos actuar nosotros desconfiamos de usted, lo nico que tiene que hacer es reconocer esto derechos y protegerlos. Segundo, derechos econmicos sociales y culturales: esto est mirado desde un punto de vista del estado, sabemos que la incorporacin y el reconocimiento ms bien de estos derechos as que el constitucionalismo pase de la fase de los pantalones cortos a los pantalones largos. Lo que se conoce por algunos autores como el neoconstitucionalismo, en orden a que al estado se le pide un papel activo y por lo tanto tambin se conocen a estos derechos como derechos prestacionales, se le solicita una prestacin una actitud, una conducta al estado. Algunos a estos derechos les llaman derecho programticos porque como muchos de ellos no tienen accin para exigir su cumplimiento algunos dicen ahh son directrices, son derecho programticos. Pues bien, si dijimos que los primeros tienen que ver con el individuo directamente, entonces decimos que los segundos tiene que ver con el estado, los de segunda generacin. Los de tercera generacin tienen que ver con la comunidad, es all donde se pone lo acentos en la comunidad, ya no en el individuo como tal ni en el estado sino en la comunidad. En el sentido de que la comunidad exige el reconocimiento externo e interno de determinados derechos, cuando hablamos de externo estamos hablando del derecho internacional. Dentro de estos tenemos alma clsico de los clsicos de los derechos de tercera generacin el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Fjense ustedes no es el individuo mismo, s uno quisiera afinar el microscopio jurdico no es el individuo, no tiene que ver directamente con el estado, se trata de y la comunidad exigiendo hechos, seor yo tengo derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin segundo ejemplo: el derecho a la paz, bien lo sabe los palestinos, el derecho de una comunidad que exige que se le reconozca el derecho incluso internacionalmente a vivir en paz, que eso los tratadistas de primera generacin no tendran cabida. Un tercer ejemplo un clsico ejemplo tambin: el derecho al desarrollo una comunidad exige tener derecho a desarrollarse, ahora quien es el requerido de estos derechos, bueno la comunidad, el mundo internacional, interno tambin en fin. Desborda al individuo y el estado mismo aqu se le est pidiendo al resto de la organizacin que le reconozcan, se le respeten su derecho a desarrollarse. Tengo derecho a la felicidad por ejemplo? Sera un derecho de tercera generacin? los ecuatorianos le llaman a eso el derecho al buen vivir, est reconocido constitucionalmente. Vamos por ah, dejmosle en el cofre y nada ms los derechos de cuarta y quinta generacin no lo vamos a desempolvar. Ah estaran los derechos de los animales de los rboles. el medio ambiente mismo como titular de derechos. Nosotros para nuestros efectos vamos a emplear una segunda clasificacin, segunda clasificacin que apunta al bien jurdico protegido. El bien jurdico protegido desde la mirada de los derechos fundamentales, esto sin perjuicio de los derechos polticos, los derechos electorales, esta clasificacin siguiendo el

profesor Enrique Evans y Humberto Nogueira ms el profesor Francisco Cumplido se adhieren a esta clasificacin, nosotros tambin. Los derechos fundamentales se pueden clasificar en derechos cuyo bien jurdico protegido sean primero los derechos de la personalidad, en segundo lugar los derechos de un pensamiento libre, en tercer lugar los derechos de la seguridad jurdica, en cuarto lugar los derechos de desarrollo en un medio social y en quinto lugar derechos patrimoniales, esto son los bienes jurdico protegidos.

Primera clasificacin los derechos de la personalidad Nuevamente volvemos a tener a la vista al individuo a la persona, volvemos a tener la vista al estado como esta creacin de los seres humanos y la comunidad que es una situacin fctica es la realidad misma, siempre estn estos crculos que interacten la persona, el estado y la sociedad y se van ubicando porque en primer lugar, estamos colocando en el centro de la discusin a la persona al individuo los derechos de la personalidad si esto fuese la primera clase de derecho civil nosotros hablaramos de los atributos de la personalidad cules son los atributos de la personalidad en derecho civil? nombre, domicilio, estado civil, nacionalidad, patrimonio y capacidad de goce. Y la persona jurdica tiene algunos atributo? si los tiene el nico que no tiene es el estado civil bueno nosotros en el derecho constitucional en primer lugar tratamos de los derechos de la personalidad. El primer derecho de la personalidad y qu duda cabe es el que est tratado en el artculo 19 nmero 1 vale decir el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. artculos 19 nmero 1 y artculo 1 de la constitucin. Ah tenemos este derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. Tiene posicin preferente. La constitucin asegura a todas las personas, el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. La ley protege la vida del que est por nacer. se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegitimo. Cul es la dimensin de la proteccin a la vida de la que estamos protegiendo? La dimensin biolgica o como algunos autores sealan esta dimensin material de la vida. O fsica de la vida, estructural. Este derecho a la vida asegura tambin el derecho a una vida justa y digna? O es solamente la dimensin fsica y biolgica la que esta asegurando? Es posible a partir de ah y de los artculos que hemos visto nosotros establecer de que efectivamente no solamente el tema biolgico del inicio del desarrollo, en fin darnos cuenta de que estamos diciendo mire estamos garantizando, estamos protegindole seor no solamente el derecho vivir sino que adems actividad dignamente? es posible llegar a esa interpretacin y que consecuencias traera esto? estara implcito un derecho de estas caractersticas? la interpretacin extensiva es posible llevarla adelante en virtud de un criterio teleolgico finalista no solamente se queda en esto sino que adems debemos entender que existe un impulso y potencialidad natural de los derechos fundamentales ir creciendo y esto es un crecimiento por lo tanto bienvenido sea, qu duda cabe hay un impulso. por lo tanto podramos decir que hay un derecho implcito a propsito de una vida digna primer argumento, segundo nos colgamos del artculo primero las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos; seor no me garantice solo la vida sea un poquito ms ambicioso garantceme una vida digna. Las bases de la institucionalidad tienen un carcter normativo no son normas meramente programticas, una alumna aporta la idea que los autores actualmente sostienen que se protege una vida que valga la pena vivirla. Al principio la especie humana era muy tmida, le peda al rey por lo menos garantceme la vida. Uno le echaba una talla al rey y poda terminar con la cabeza cortada. Este derecho hoy est ms robusto. Fjense ustedes que aqu cuando se nos garantiza la vida biolgica se nos plantea el siguiente problema; es decir que es vida es la que est protegiendo, desde qu momento comienza la vida de la persona?, porque dicen lo que est protegiendo efectivamente es la

existencia entonces se plantea la clsica preguntas desde cundo? desde su concepcin? desde su nacimiento?, que unidad es la que est protegiendo? porque cuando nosotros utilizamos la palabra persona inmediatamente se viene a la cabeza el cdigo civil la existencia legal de toda persona principia al nacer, la persona inici su existencia desde su nacimiento. si eso fuera as se nos plantea el problema de que los individuos que han sido concebidos pero an no han nacido, est en el vientre, el nasciturus, esa unidad est protegida o no est protegida? la solucin estara en el inciso segundo que tiene una redaccin que no es del todo pacfica que dice que la ley protege la vida del que est por nacer, nuevamente incorpora el elemento nacimiento. Por lo tanto debemos tomar aqu algunas opciones se abre el debate debemos llegar a algn acuerdo que es lo que ocurre a propsito de esto? las crticas o comentarios que se han hecho: es curioso que el constituyente le haya entregado al legislador y su funcin, tal vez debi haber resuelto el tema y el mismo haberlo protegido, la vida del que est por nacer y reconocerle como tal derechos constitucionales pero tomo la opcin de dejar de estar misin al legislador y se reserv la vida del que est nacido para protegerla. La ley podra proteger por ah la vida del que est por nacer pero tambin consagrar el tema del aborto teraputico. Bajo la vigencia de esta norma exista y coexista un aborto teraputico. Lo concreto es al parecer que una interpretacin finalista apunta a que sin perjuicio de que la vida comienza con el nacimiento hay una proteccin constitucional antes del nacimiento. Una proteccin creada por el sistema constitucional para aquellas criaturas que aun no han nacido. Eso no nos cambia el concepto que es la persona, la existencia comienza con el nacimiento. Ms que un derecho fundamental lo que ocurre con el nasciturus es que tiene una garanta fundamental. Conscientemente se protege la vida del que est por nacer no como derecho fundamental sino como garanta. El profesor Aldunate plantea unas serias dudas con respecto a esto, quien es el titular de los derechos del que est por nacer? es la criatura? son los padres? es la madre? quin es? Y deja abierta la pregunta. Lo concreto para ir cerrando esta discusin, ser posible establecer en Chile una ley de aborto o restablecer el aborto teraputico?. La existencia tiene a lo menos tres fases, primero el inicio, ya lo hablamos, el desarrollo, no solamente se me garantiza la existencia fsica sino adems un adecuado desarrollo, una vida digna como derecho implcito, la persona que est privada de libertad por ejemplo tienen derecho a tener una vida digna? por supuesto que s dentro de esto adems se nos plantea el tema de la debida proteccin de la integridad fsica y psquica de la persona, es un agregado del derecho a la vida, no solamente tengo derecho a la existencia biolgica adems a la integridad fsica y psquica y esto tiene que ver con el hecho que est prohibido constitucionalmente aplicar apremios ilegtimos. Yo le puedo decir una persona mire seor le garantiz que usted exista pero adems le vamos a ir cortando da por da cada uno de sus dedos. All radican derecho tan importantes como lo derechos que se estn discutiendo ahora los derechos de familia, derechos de las mujeres de no ser agredidas, la violencia intrafamiliar, ah est radicado, es por eso la responsabilidad como estado de no haber avanzado adecuadamente, ah tambin estn los derechos de los nios para no ser abusados. Estas cosas no son entelequias hay cosas concretas. El nio tiene derecho a desarrollarse a vivir feliz a tener una familia a no ser sometido a un trato indigno. Ahora hablemos del trmino de la vida, tiene derecho la persona a terminar sus das dignamente?, tiene derecho el estado a interrumpir su vida aplicando la pena de muerte? hemos asegurado el derecho a la existencia en su origen, le aseguramos su integridad fsica y psquica a vivir dignamente, tendr derecho la persona a una muerte digna? Tiene derecho el estado a interrumpirla? y tal vez surge una tercera pregunta: tiene derecho las personas a interrumpir su vida? si decimos que en el centro de todo el derecho constitucional esta la dignidad de la persona humana, el auto respeto y que la comunidad me respete, puedo desde ah atentar contra m? Tiene la obligacin el estado de proteger la vida de aquellas personas que tienen algn grado de alteracin mental por ejemplo? cada uno de estos interrogantes tiene respuestas interesantes. Nuestra constitucin tiene una inspiracin iusnaturalista, desde esa perspectiva ms extra

jurdica ser aceptable la eutanasia? pareciera ser que no y ah es donde entra la complicacin porque si cabe en una interpretacin ms bien de ndole para jurdica. S lo retomamos en una interpretacin finalista diremos mire seor de lo que se trata es de la dignidad, adems hay una muerte digna una persona que tiene sufrimientos insostenibles, existiendo un tratamiento cientficamente comprobado y teniendo grado de consciencia uno podr tomar la decisin de tener una muerte digna, como ustedes saben a propsito de los derechos del paciente hay un pequeo atisbo de interrumpir los tratamientos de manera voluntaria. La eutanasia, padecimientos en el extremo cuando no existiera ningn tratamiento, podra haber un matiz podemos sostener la necesidad de una muerte digna pero hay que tener cuidado con lo siguiente no caer en el tipo penal de auxilio al suicidio. Los espaoles ponen la discusin en la pelcula mar adentro. Podemos decir que la decisin sobre la vida o la muerte no la tiene el ser humano, tan es as que ni siquiera el estado puede privar de este derecho, la pena de muerte est considerada en Chile y con un gran signo de interrogacin nicamente y a propsito de militares en tiempo de guerra, pero es un anacronismo, yo les insisto y conforme a los ltimos tratados sobre eliminacin de la pena de muerte deberamos avanzar y eliminar esa normativa de la pena de muerte, porque nos obliga a comentar una norma que est en nuestra constitucin que vendra a ser inaplicable que costara eliminarlas y daramos mayor consistencia a nuestro texto fundamentales, un error mantenerla. Qu pasa con el suicida, porque esto tiene un efecto prctico respecto del contrato de seguros, muchos seguros de vida excluyen a la persona que se suicida, ser posible reinterpretar esa clusula y determinar que es inconstitucional? sera interesante que alguien abordar el tema porque muchas veces el seguro de vida obviamente en definitiva no va a pagar la indemnizacin que va en beneficio de sus deudos que quedan absolutamente desamparados, es un contrato entre privados pero con esa misma lgica las isapres dejaban fuera una serie de preexistencias y eso ya no es posible en virtud de la sentencia 1 7 1 0 - 1 0 del tribunal constitucional. Tiene la misma lgica de los seguros, basta con que yo incorpore en este contrato entre particulares derechos subjetivos privados por lo tanto no hay nada que hacer una clusula de exclusin, se poda incentivar una especie de enriquecimiento sin causa, estando en un estado depresivo contrato un seguro y luego me doy un balazo y dejo aseguraba a mi familia habr que regularlo es un tema complejo. En virtud del neoconstitucionalismo el estado deja de ser un mero observador y pas a ser un factor relevante del medio social tanto es as que pueden obligar a ciertas personas a recibir alimentos pinsese en quienes estn haciendo huelgas de hambre, esto se relaciona a derechos de tercera generacin si los miembros de mi comunidad no quiere proteger sus derechos, yo lo har. Pinsese en los testigos de Jehov por ejemplo estara en colisin con el derecho a la autodeterminacin, entra en colisin con el derecho a la vida entonces hagamos un juicio de ponderacin. No perdernos, estamos hablando de los derechos de la personalidad, en cuyo crculo central estn los derechos de las personas, la persona misma. Ahora quien va a ser el que me protege la vida sino el mismo el estado, ser el estado quin protege la vida. Seor usted no se quiere hacer una transfusin de sangre que est poniendo en riesgo su vida, le puedo obligar a hacerlo, si esto se lo hubiramos planteado a Voltaire se acaba la historia, jams hubiese querido llegar tan lejos. Otros derecho dentro de los derechos cuyo bien jurdico protegido en el derecho a la personalidad, es el derecho fundar una familia o sea ya que el individuo est protegido en cuanto a su vida a su dignidad a su integridad fsica y psquica pasamos una segunda categora de derechos, que son los derechos a fundar una familia que dice el artculo primero: la familia es el ncleo fundamental de la sociedad, pero no solo eso sino que yo tengo derecho a fundar una familia, eso lo complementamos con los derechos verdad, con la declaracin de los derechos del nio, y en este crculo del individuo, ya lo decimos de la auto determinacin, de la existencia, del desarrollo, tal vez del trmino de la existencia, luego el derecho a la familia, vale decir en este

lugar, este primer crculo, el ms central, para luego en un segundo crculo establecer a la familia, un tercer crculo hablaremos del derecho a la privacidad y a la honra. 19 nmero 4, fjense ustedes como est redactado el encabezado del artculo 19, la constitucin asegura a todas las personas, "asegurar" no es solo proteger a todas las personas, entonces pareciera haber alguna discusin que la constitucin reconoce y ampara, aqu dice solamente la constitucin asegura a todas las personas tales derechos, hay que entender que la constitucin reconoce y ampara o protege a todas las personas, esa es la lectura e interpretacin correctas. Aqu hay una norma que protege en este numeral la ley 19628, hay un mbito de proteccin para la persona que es su vida privada. Qu es la vida privada?, quin determina lo que es la vida privada de la vida pblica?, donde est el lmite, esto ha sido objeto de adecuaciones en el tiempo, el individuo es cierto que vive en comunidad, pero por cierto tiene el derecho a establecer lmites con respecto a la sociedad, a determinar un espacio en el cual est impedido a la comunidad ingresar, esa vida privada puede estar formada por el individuo, su familia, su crculo de amigos, qu ha puesto en jaque este derecho? Las redes sociales, lo que han hecho es resentir este derecho, aqu las barreras de la vida privada se exponen a una comunidad, y ojo que aqu a veces ocurre sin la voluntad de la persona. Segundo dentro de esta vida privada pueden estar algunas opciones personales, mis opciones religiosas, puede que estn en el mbito de mi vida privada, mis opciones polticas, mis opciones sexuales estn en el mbito de mi vida privada, yo determinar libremente, ah viene la idea de libertad pblica, si lo doy a conocer a la comunidad o no. Pero no se me puede exigir que lo saque a la luz, lo que garantiza la constitucin es el derecho a tener una vida privada, eso est muy vinculado con el derecho que vamos a ver pero estoy tratando de establecer los contornos de este derecho. Y adems vinculado directamente con esto est el derecho a la honra, de l y de su familia, o sea si yo tengo una vida privada, el derecho a la honra es que en definitiva tengo el derecho a tener un determinado prestigio o reconocimiento personal y familiar, esta honra es justamente la posicin que tengo yo en la comunidad, el respeto que tengo yo en la comunidad, yo tengo derecho a que la comunidad me respete, respete mi prestigio y en definitiva no se vulnere este derecho. Aqu se han construido legalmente figuras de acciones penales privadas, gracias a esto tenemos el desarrollo en materia penal de las calumnias e injurias, pero hay otra dimensin que se vio a propsito de los medios de comunicacin, fue el caso de Pasalacqua y Camiroaga, donde se pronuncia la Corte Suprema estableciendo en definitiva una indemnizacin en contra de este seor Pasalacqua, precisamente porque resulta que este seor en un contexto, en un programa de farndula pone en duda la honra, tal vez su opcin, la vida privada de este seor Camiroaga y se ejercen las acciones porque se haba vulnerado el 19 n4 entre otras cosas, la va para eso evidentemente a nivel legal estn las figuras de calumnias e injurias, pero estaba en discusin cuando la Suprema se presenta y confirma el fallo dice que lo que se afecto fue la honra de este seor, y ah utiliza una expresin, una figura en trminos de decir que si bien es cierto en programas de farndula existen ciertas licencias que se pueden otorgar, jams ello podr afectar la honra de una persona. La lnea interpretativa de la corte suprema antes era mucho ms laxa y deca mire en un contexto donde en definitiva se manifiestan ciertas expresiones hay ciertas reglas de permisividad, reencauso la situacin este fallo, porque si bien se emiten ciertas expresiones en ellos pero ojo yo podre decirle a alguien "guatn" y s eso efectivamente le afecta y la persona logra comprobar que se ve afectada su honra no hay duda que se puede accionar. Ahora en los realitys se bajan todas las barreras. Todas estas facultades nacieron y fueron desarrollndose en un mundo sin los avances tecnolgicos actuales, evidentemente le va sacando trote. Qu pasa con las personas que tienen un cargo de autoridad y en definitiva se ven expuestas a algunas situaciones indignas?, hasta donde llega el limite, estoy pensando en el instructivo del fiscal nacional que prohibi a sus fiscales ir a los casinos, ah se armo la discusin, porque los casinos son una actividad regulada, la suprema lo permiti. Hay que tener cuidado con la vida privada porque hay momentos donde la

sociedad se vuelve muy puritana y exigiendo mayores niveles de decencia, lo que paso en USA con este general de la CIA, virtudes pblicas, vicios privados. La anomia del pueblo argentino, una cosa es que no exista cultura jurdica y otra cosa es que yo cometa delito, Nino. Ojo con los intereses de la nacin, una autoridad puede ser chantajeada por su vida privada. Lo que pas con el ministro Calvo. Muy distinto a lo de Vallejos creador de Barrabases. Artculo 19 N5, derecho a la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. Aqu se nos incorpora un concepto que no tiene una definicin jurdica, qu es el hogar?, El lugar fsico donde vive la familia?, Sera lo mismo que el lugar de trabajo?, est relacionado con la familia? Donde uno se siente cmodo?. El hogar es un lugar donde yo tengo el nimo de permanecer, hay un elemento de proteccin, donde se siente protegido, al inicio de constitucionalismo efectivamente de lo que se trata es que este el lugar donde puede entrar el aire y la luz pero no puede entrar el poder del Rey, ese es mi hogar. Hay una relacin con el poder, es donde yo me desarrollo, donde yo permanezco de forma individual o en familia, en los comportamientos sociales uno dice primero mire yo estoy en mi casa y hago lo que quiero, en mi hogar no viene la autoridad externa a imponerme, no se introduce y las normas las pongo aqu yo, hogar podramos conceptualizarlo as: aquel lugar donde la persona y/ o su familia habita y se desarrolla con el nimo de permanecer y de auto regularse. Hasta este momento hemos utilizado dos binomios, la persona y la familia se dan cuenta estamos en los derechos de la personalidad, el derecho a la familia es tan importante que interacta, puede alguien tener la opcin de no tener familia, lo importante es que aqu no se garantiza no es un derecho a un hogar sino a la inviolabilidad del hogar Otro elemento importante es la comunicacin privada, y aqu nuevamente nos cuestionamos el tema de lo que ocurre con las redes sociales, en su momento la comunicacin privada no era ms que una comunicacin epistolar, con un carcter fsico las cartas fsico, llamadas telefnicas a posteriori. Hoy da las comunicaciones privadas tienen dbiles limitaciones, frgiles limitaciones cuando la ministra Chevesich incauta los ordenadores del ministerio de obras pblicas a propsito de los sobresueldos fue una cosa muy fuerte como noticia. Las violaciones de la comunicacin constituyen delito, pero de lo que se trata, lo que a la constitucin le interesa como derecho fundamental es que el hogar sea inviolable y la comunicacin privada sea inviolable, nadie puede revisar mi comunicacin privada. Hay excepciones, de lo contrario no se conoceran todas estas redes de prostitucin infantil si no hubiera la posibilidad de hacer esta excepcin y ah la propia constitucin da los parmetros en los cuales podra existir ciertas excepciones, uno no puede garantizar la vida privada si se supone estar formando un movimiento terrorista, pero si usted se maneja dentro del cumplimiento del bloque constitucional, seor usted no tendr problema. Hasta aqu estamos hablando de los derechos de la personalidad. Otro derecho de personalidad es el derecho a tener una nacionalidad lo dicen por lo dems los tratados internacionales. Qu es la nacionalidad? es un vnculo jurdico entre la persona y el estado, ahora por qu el derecho a la nacionalidad es un derecho cuyo bien jurdico es la personalidad? Porque evidentemente de lo que se trata es de que el estado me da la proteccin adecuada para precisamente garantizarme el desarrollo de los otros derechos que acabamos de mencionar, si es que no fuese as, porque es a este estado al que yo puedo decirle seor usted tiene obligaciones y adems tiene lmites conmigo en el sentido de garantizarme el desarrollo en determinado territorio. Segunda categora de derechos Derechos de un pensamiento libre

Ya garantizamos los derechos de la personalidad, ahora vamos a garantizar el derecho a un pensamiento libre. Pasamos a una segunda fase que no sea coartado en su pensamiento, la libertad ideolgica, es un avance claro yo podra decir en la primera categora tengo derecho a la inviolabilidad del hogar y a una vida privada y voy a estar escribiendo un manifiesto que podra decir algo contra el estado, entonces el gobierno ya que podra querer coartarme, entonces parece necesario avanzar hacia una segunda categora de derechos protegidos. La libertad ideolgica. En primer lugar vamos a tratar de la libertad de conciencia de creencia y culto, esta es la libertad religiosa tambin, las constituciones chilenas, por ejemplo la de 1833, estableci que la nica religin oficial era la catlica, apostlica y romana, y por lo tanto de inmediato el resto quedado afuera, entonces esa visin coartaba la posibilidad de adherirse a una creencia religiosa distinta a la oficial, bueno hoy da tenemos esta libertad de conciencia y religiosa garantizado constitucionalmente en el 19n6. Esto supone una divisin entre lo que era el estado y lo que era la iglesia, esta es una de las primeras manifestaciones de cuando se divide el estado de la iglesia en su momento ya no es el poder terrenal y el poder espiritual en una sola estructura. Hoy da sabemos que el estado lo nico que tiene que hacer es garantizar esta libertad de conciencia y de culto, y con esto el estado cumple su objetivo le reconoce y le garantiza esta libertad y en el artculo 19 nmero 6. El estado adems hace un esfuerzo de liberarlos del pago de tributos para garantizarles de alguna forma o darles una plataforma de grado mayor para el desarrollo de estas creencias. Ahora esta libertad de culto o de conciencia resultaba que se reconoci en la constitucin originaria del 80 pero estaba coja, en el sentido que se estableca que pudiera haber cualquier religin que pudiera desarrollarse en este pas y se respetaba, pero la legislacin no otorgaba un instrumento de rango adecuado para que el resto de los otros opciones que no fueron las religin catlica pudieran optar a su reconocimiento que les corresponda, eso fue corregido a propsito de la creacin de un registro, el establecimiento de una norma que establece el carcter pblico de las confesiones religiosas. La tramitacin de la personalidad jurdica hoy da tiene una reglamentacin especial, esto porque despus de haberle garantizado la vida la inviolabilidad del hogar nos interesa que el individuo se desarrolle plenamente tambin en el mbito espiritual. Ahora las iglesias son grupos intermedios, por lo tanto hay que relacionarlo con el artculo primero tambin, a propsito de los grupos intermedios y ojo que tambin se aplica a que yo digo que s le reconoce la debida autonoma para desarrollar sus objetivos especficos pero tambin de acuerdo al artculo 23 si es que se apartan de sus objetivos especficos el estado puede desconocerles su personalidad jurdica, es decir tenemos a este individuo que le estamos garantizando su libertad de pensamiento, en este pas toda persona puede desarrollar sus creencias religiosas, porque est garantizado y reconocido en el artculo 19 nmero 6. Otra es la libertad de enseanza y de ctedra, artculo 19 n11, este es un tema muy consistente, hoy est en entredicho el funcionamiento de la comisin nacional de acreditacin, porque resulta que la libertad de enseanza la ubicamos dentro del bien jurdico que es la libertad de pensamiento, vale decir, de lo que se trata es que el estado garantiza a todas personas una pluralidad de ofertas en materia educacional, antes de que se consagrar este derecho exista una sola educacin que era la educacin que estableca el rey osea el estado, el individuo tena solo posibilidad de optar una educacin oficial no haba otra, una sola mirada de la vida que era la que era entregada en estas instituciones de enseanza, sin embargo el desarrollo del constitucionalismo entendi que para poder proteger el bien jurdico de la libertad de pensamiento haba que ofrecer al individuo distintas opciones y lo que hace la libertad de enseanza es garantizar eso, que se creen distintos lugares de enseanza, y que la persona elija por eso es que es la libertad de pensamiento. Ahora eso lo determinan los padres, sern ellos quienes podrn determinar el establecimiento en el que estudian sus hijos, la pregunta es la siguiente el hijo menor de edad podr en algn momento elegir el establecimiento educacional cuando hay discrepancia con la opinin de los padres?, es titular del derecho del menor o son titulares de derechos los padres?, un hijo se revel ante esa decisin fue materia conocida por la corte de apelaciones de Santiago, y qu pasa si los padres estn separados y uno lo apoya.

Adems se reconocen que dicho implcito que es la libertad de ctedra, as como recin la constitucin daba la posibilidad de que se cree en varias instituciones educacionales ahora adems al interior de cada entidad educacional est implcito un derecho de ctedra vale decir aqu el derecho que tiene el profesor en relacin con sus alumnos, una relacin sistmica con sus alumnos determinar los contenidos y nfasis en las materias a ensear teniendo la libertad de emitir juicios crticos sobre lo que estaba analizando. Este derecho es similar al derecho tienen los parlamentarios en el ejercicio de sus funciones porque en ese contexto un parlamentario puede emitir juicios de grueso calibre pero en ese contexto no comete un ilcito incluso las barreras de las injurias y calumnias se ven disminuidas, lo que se quiere garantizar hizo un bien superior que a la persona no se le coarte su posibilidad de expresarse, la clase es una construccin entre el educador y el educando que se mantiene va creciendo y va desarrollndose Tercero la libertad de opinin e informacin artculo 19 nmero 12, este es uno de los derechos ms importantes para los americanos, para nosotros no tanto como para ellos. Dos o tres ideas respecto a esto primero: lo que dice relacin con la atomizacin de los medios de comunicacin, lo que tiene que ver con la propiedad de los medios de comunicacin, la constitucin lo que efectivamente est reconociendo es el derecho de la persona a opinar e informarse, cul es la fuente o el lugar donde se puede informar? bueno los medios de comunicacin, lo que hace en definitiva para garantizarle el derecho a informacin, hace la siguiente construccin; el estado est al servicio de la persona humana y debe crear las condiciones sociales necesarias para que todos y cada uno de los individuos en virtud del principio de servicialidad del estado y del principio de subsidiariedad del estado nos lleva a que las propiedades de los medios de comunicacin se atomice, no se monopolice la propiedad de los medios de comunicacin porque ese es el mecanismo que tengo yo para garantizar la libertad de informacin. Medios de comunicacin que estn en distintas manos, primera idea por lo tanto prohbe el monopolio, en definitiva el estado no puede tener exclusivamente los medios de comunicacin. Segunda idea, la persona este derecho de informarse y emitir opinin supone la participacin de un emisor, emisor de un mensaje eso es la libertad de opinin, es decir la constitucin lo que esta regulando al hablar de libertad opinin y que entiende que la persona tiene una capacidad de ser emisor de mensajes, pero no slo eso adems se le garantiza y se le reconoce su calidad de receptor de mensajes, el problema que tenemos en pases como el nuestro es que ambas cosas deberan avanzar conjuntamente pero eso no ocurre a menudo, sin embargo han existido momentos de la vida nacional en que se ha disociado, hay personas que piensan que este derecho slo se refiere a la libertad de opinin y emiten opiniones sin informacin y eso son razones sin fundamentos o cahuineo. Yo tengo la posibilidad y el derecho a emitir opiniones donde voy a emitir estas opiniones, donde yo lo estime conveniente, en el mbito pblico yo puedo emitir mi opinin hoy da con todos los mecanismos por ejemplo las redes sociales el tema de este derecho se ha extendido aun ms. Donde voy a informarme, donde me parezca, la constitucin me asegura que haya muchos medios de comunicacin. Los monopolios pueden ser privados o estatales. Tercera idea es que al emitir una opinin, esta tiene que ser una opinin responsable y esto que significa dos cosas, primero que aquel que emite la opinin se puede haber expuesto a una responsabilidad civil o penal, injuria o calumnia, porque este derecho opinin en su contenido lo limita en cuanto al no afectar los derechos de otras personas al omitir opiniones, adems la constitucin establece lo que se llama el derecho a respuesta, el medio de comunicacin que ha sido el instrumento para emitir una opinin determinada en contra de una persona tiene el deber de ofrecer esa misma plataforma para que el afectado pueda responder, eso se encuentra en la ley de libertad de prensa. Qu ocurri al inicio de los tiempos con este derecho a respuestas sala un tremendo titular que deca Juan es un sinvergenza y despus yo peda mi derecho a respuesta y sala algo muy pequeo, una caluguita. Ahora debe haber una relacin proporcional y equitativa entre el medio que se dio la opinin y la respuesta igualdad de plataforma.

El derecho de peticin, que naci entusiasmo y con ganas hoy esta alicado, artculo 19 n14, porque ests dentro del pensamiento libre porque resulta que yo puedo interactuar con la autoridad pblica decirle le mire seor usted que tom x decisin en fin, usted se puede dirigir siempre a cualquier autoridad en trminos convenientes y respetuosos, principio de servicialidad, el estado est al servicio suyo, eso es una libertad de pensamiento usted puede no estar de acuerdo con una decisin de la autoridad. Esta garanta se refiere solamente a las autoridades pblicas no a los privados, este es derecho est alicado porque hoy existen otras normas que estn mucho ms mineralizadas y vitaminizadas al decir de sper ratn, porque hoy existen las leyes 20.285 y 19.880, la primera que es la ley de transparencia el ciudadano pidiendo informacin al estado, la segunda establece los procedimientos administrativos, la primera establece el principio de la casa de vidrio del estado. Tercer bien jurdico protegido el derecho a la seguridad jurdica Cules son estos derechos a la seguridad jurdica los dejaremos enunciado, Artculo 19 nmero 2 que establece la igualdad ante la ley Artculo 19 nmero 3 igualdad en el ejercicio de los derechos Artculo 19 nmero 7 la libertad individual y la seguridad personal Artculo 19 nmero 17 la igualdad y el derecho para acceder a cargos pblico Articulo 19 numero 20 la igualdad en las cargas pblicas. Articulo 19 numero 26 la proteccin del ncleo esencial normativo o del contenido normativo. 15/12/12 Nuestro esquema de clasificacin de los derechos fundamentales ah falta un trabajo interesante que hacer, un trabajo de desarrollo no obstante que existen algunas clasificaciones, no hay ninguna originalidad en lo que yo les estoy sealando porque esto lo vena planteando el comisionado don Enrique Evans de la Cuadra por lo tanto esa ha sido la clasificacin que hemos seleccionado nosotros para efectos de ir avanzando esquemticamente en esta materia. 2 comentarios previos que quera sealar dos hechos puntuales: 1 el caso de Karen Atala y 2 brevemente el tema del litigio que se ventil ante el tribunal de La Haya, algunas particularidades de las que ustedes deben sacar conclusiones, la importancia que da a da va teniendo el derecho internacional, acurdense ustedes que hoy da sin ningn temor a decirlo el tribunal constitucional y los rganos encargados de la constitucionalidad en nuestro pas tienen que tener sus ojos, dos pares de ojos, un par puesto en la constitucin y otro par de ojos puesto en las convenciones internacionales haciendo un examen de convencionalidad. Ocurri ayer un acto simblico e indito en chile que las autoridades del estado le estn pidiendo disculpas a un ciudadano, gracias a Dios que hemos avanzado hacia una sociedad ms civilizada ms inclusiva ms tolerante, y eso tiene que ver con el desarrollo de la materia que estamos viendo aqu no se trata de contratos de compraventa que derechos tiene el comprador, no, aqu estamos en una fase superior de la discusin aquello que tiene que ver con los derechos fundamentales que son de la esencia, eso primera cosa que no puede dejarnos impvidos a nosotros y no generarnos ningn efecto, las discusiones que vienen tal vez en tribunales superiores como la corte suprema o el tribunal constitucional que es un monstruo en estado latente, porque lo digo, lo digo en trminos de la importancia y potencialidad que tiene este tribunal. La segunda fase que viene son los tribunales internacionales y aqu hay que pensar efectivamente la situacin de el cliente puntual hay que hacerle la lectura desde el punto de vista internacional, ustedes van a tener un ramo con la directora de la carrera su especialidad son los derechos humanos lo que est muy ligado a lo que nosotros hemos visto por lo tanto de alguna manera me voy a ver beneficiado con esto porque van a volver a repasar algunas materias que hemos visto, desde un punto de vista ms bien internacional, y vinculado con eso lo que ocurri tambin ayer en la Haya donde se termin la fase de alegatos, tambin es interesante porque son cosas inditas el ver en directo la discusin

que estn teniendo dos pases de forma civilizada, porque antiguamente nos arreglbamos a balazo limpio, hoy da estn los tribunales internacionales. Latinoamrica dentro de los casos que estn pendientes en la Haya representa un 40 por ciento de las materias discutidas ante este tribunal, este nuevo continente tiene varios temas pendientes. Un comentario puntual, el derecho internacional pblico y en particular estas clusulas de apertura al derecho internacional, al que antes nos resistamos, hubo planteamientos concretos, ustedes lo deben haber estudiado la importancia del derecho internacional en Chile y nosotros tenamos este discurso del ordenamiento jurdico cerrado que miraba con desconfianza hacia el exterior y el exterior miraba con desconfianza hacia nosotros, pero hoy da ya no tenemos ninguna posibilidad no podemos cerrar nuestras fronteras ante el avance decidido de la jurisdiccin internacional. Nuestros tribunales de primera instancia estn en una fase muy precaria, porque as como hablamos de la aplicacin directa de la constitucin, que no necesita leyes para aplicarse, tampoco los tratados internacionales, o sea no necesitan que haya una bajada va legal, a travs de la reserva legal para aplicar un tratado internacional, los derechos del nio en materia de familia ya estn siendo objeto de discusin, el tema de cmo este pas acoge la idea de dictar una ley antidiscriminacin, todas situaciones que vienen del derecho internacional. Derechos cuyo bien jurdico protegido es la seguridad jurdica Para efectos acadmicos estos derechos son sinnimo de igualdad. en primer lugar tenemos el artculo 19 nmero 2 vale decir, la igualdad ante la ley, esto no es un concepto de justicia social no es una igualdad de justicia social en trminos de apuntar a que todos logren algn grado de desarrollo, en trminos de darle un tratamiento igual ese concepto est ms bien a propsito de la igualdad de oportunidades que vimos por all por el artculo primero al final, la igualdad de cuna que le llambamos. Es una igualdad estructural jurdica, vale decir en trminos que la ley debe dar igual trato a aquellas personas que se encuentren en similares condiciones, y tratar desigual a aquellos que no estn en igualdad de condiciones. la igualdad ante la ley envuelve el trato idntico a aquellos que estn en igualdad de condiciones y distinto trato a quienes no estn en igualdad de condiciones, lo que se ha dicho clsicamente hay que tratar igual a los que son iguales y desigual a los que son desiguales. Porque digo esto, porque el mismo artculo 19 nmero 2 establece la posibilidad de dar un trato diferenciado, osea uno tratar diferente a las personas si estn en distintas condiciones, pero ojo con esto hay una restriccin de contenido y consiste en que esa diferencia no puede ser arbitraria. En definitiva esta exigencia va dirigida al legislador. aqu uno puede identificar una igualdad en trminos de principio de juridicidad, o sea el 19 nmero 2 est tambin fortaleciendo el principio de juridicidad porque de lo que se trata al decir de la igualdad ante la ley es que todos deben respetar la ley y lo dice de la siguiente manera no hay grupos, o clases como deca la constitucin del 25, ni sectores de la poblacin que tengan algn tipo de privilegios todos deben respetar la igualdad ante la ley, pero no slo eso sino adems y de alguna manera tambin recoge la igualdad en la ley vale decir que los derechos y deberes y garantas sean las mismas para aquellas personas que estn en igualdad de condiciones. La discriminacin positiva, 2 comentarios rpidos al respecto, evidentemente en este contexto es posible que el legislador establezca ciertas normas precisamente reconociendo las diferencias y establezca ciertas normas para proteger al sector dbil, y como justificacin es tratar de igualar las condiciones, fjense ustedes lo que pasa en la ley 19.496 que establece derechos para el consumidor, el legislador identifica dos centros de inters o centros de gravitacin normativa o partes, y se dan cuenta que una parte es ms dbil que la otra, el consumidor y por lo tanto no es que establezca discriminacin positiva pero lo que s est estableciendo es una suerte de proteccin y de alguna manera oblicuamente le est generando una discriminacin positiva, le est favoreciendo con ciertas normas, porque el proveedor podr decir un momento seor usted me est discriminando, yo dir reconozco que no le estoy dando el mismo trato pero evidentemente lo estoy tratando de hacer no es una cosa caprichosa sino que est fundado en una

racionalidad que se justifica en trminos de tratar de igualar las condiciones entre el proveedor y el consumidor. Discriminacin positiva ya lo sabemos lo que tiene que ver con los partidos polticos y beneficiar a las a las mujeres en materia de participacin electoral. En Chile no hay personas ni grupos privilegiados y es inherente a esta situacin la prohibicin de la esclavitud. Aqu no hay patricios ni plebeyos aqu somos estructuralmente iguales, refuerza el tema diciendo que los hombres y las mujeres somos iguales ante la ley. Qu pasara si se dictar una ley que obliga a las personas de 10 aos a realizar el servicio militar obligatorio? cmo podramos defendernos de una norma tan irracional como esta, partiendo por constatar un hecho que las personas de 10 aos y su estructura fsica son distintas de aquellas que tienen 18 aos, y lo que est haciendo una ley de esa naturaleza dice que est igualando a personas que son naturalmente desiguales. El artculo 19 nmero 3 tambin se habla de la igualdad pero ya en trminos de que se establece una igualdad en el ejercicio de los derechos. Este es el acceso a mecanismos constitucionales de proteccin de derechos fundamentales. De alguna manera tambin apunta ya no a la igualdad ante la ley sino a un aspecto de la igualdad en la ley, o sea en trminos de contenidos de decirle mire seor las garantas que yo voy a entregar para que usted pueda proteger los derechos fundamentales van a ser igual para todos. Pero el 19 nmero tres es una golosina jurdica porque tiene muchos aspectos y por lo tanto uno puede estar permanentemente saboreando, all se recoge en nuestro pas el debido proceso, el derecho a la defensa, los principios bsicos del derecho penal. Siendo esta una materia muy delicada, la ms delicada porque esta en juego la vida, y la libertad. Pinsese que antes el rey poda ir a la casa del cualquiera y llevrselo y cortarle la cabeza no exista un debido proceso, ahora si existe. No se puede establecer una sancin con posterioridad al hecho, menos establecer una sancin por decreto, principio de nullum crimen nullum pena sine lege previa, por eso es que en materia tributaria hubieron desatinos, toda vez que era el mismo director regional de impuestos internos el que era juez y parte. La carta magna garantiza la libertad y la propiedad se establece en algunas reglas en cuanto al procedimiento, se establece el juez natural quien es el juez natural aquel que est establecido en la ley con anterioridad a la comisin del delito, esto se halla protegido por el recurso de proteccin si se crea una comisin especial, solamente el inciso quinto se halla Protegido por el recurso de proteccin. Aqu hay un tema de la defensa jurdica, es clave para que el sistema funcione y la persona tenga igual proteccin en el ejercicio de sus derechos, que la persona deba ser representada por un operador del sistema que le de las suficientes garantas en la defensa de sus intereses y este es el letrado. La constitucin reconoce a los abogados como garantes de esta defensa jurdica. Aqu se va justificando la existencia del ministerio pblico pero paralelamente tambin la defensora penal pblica, las corporaciones de asistencia judicial encuentran su justificacin ah, es decir todo un sistema de poder defender a travs de abogados los intereses de las personas. Existen tribunales en tiempo de guerra, que tienen sus propias reglas fjense ustedes la nica pena de muerte que queda vigente es aquella cometida por un funcionario de las fuerzas armadas en tiempos de guerra, entonces alguien podr decir esto vulnera la constitucin, el constituyente responder esta norma de defensa, de fuerzas armadas, se regulan por sus propias normas por sus propios estatutos. Entonces dos cosas primero es el reconocimiento indirecto de la potestad reglamentaria, por lo tanto ah hay una expresin del dominio mnimo legal, y en segundo lugar la idea de fortalecer el tratamiento de igualdad a aquellos que son desiguales. El estado se obliga a entregar a las personas y todos los elementos necesarios para la adecuada defensa jurdica pero puntualmente le interesa un rea del derecho que es el rea ms intensa, el derecho penal, y en particular se hace cargo del derecho de la vctima de un delito. Porque la defensora penal pblica no se encuentra regulada a nivel constitucional y solamente el ministerio pblico? bueno porque el 19 nmero 3 manda regularla a la ley.

Las comisiones especiales el juez natural, lo dice el cdigo procesal penal con esa expresin ahora como lo dice el constituyente? ojo con el 19 nmero 3 es pregunta de examen, y en particular esta materia que se halla protegida por el recurso de proteccin, este fue uno de los argumentos que acogi la corte a propsito de la expulsin de los chicos que estaban en toma de colegios, cuando uno revisa los fallos la corte dice que se est vulnerando esta garanta porque haban sido resueltas las expulsiones por un comit de los colegios, una suerte de comisin especial. Procedimiento e investigacin racionales y justos. Lo que est haciendo la constitucin es sealado que los mecanismos de defensa que puedan afectar los derechos fundamentales tiene que fundarse en un proceso. Un proceso que avanza gracias al procedimiento, o sea efectivamente en esta relacin entre el proceso y el procedimiento. aqu es donde se reconoce de manera ms explcita el debido proceso, como le dicen los americanos un proceso justo, es decir que este fundado principios racionales y adecuados, pero fjense ustedes la discusin acerca de la aplicacin de este numeral ha sido la siguiente nosotros tenemos la influencia europea y americana en lo que tiene que ver con este importante derecho del debido proceso entonces, la pregunta es si este debido proceso se refiere exclusivamente a materias judiciales o tambin es posible aplicar estos criterios a ciertos procesos que no son judiciales por ejemplo en los sumarios administrativos. Aqu tenemos que responder desde un punto de vista de que influencia hemos recibido, porque si la respuesta es negativa entonces lo que estamos diciendo que este debido proceso se refiere exclusivamente a la tutela judicial efectiva, es decir referida a procesos judiciales y por lo tanto si esa es la conclusin a la cual llegamos estamos reconocindole nica influencia a Europa. Los americanos tienen un concepto mucho ms genrico mucho ms amplio, y engloba tanto procedimientos judiciales como administrativos. Si llegamos a esa conclusin obviamente el estndar se exigir tanto a los procedimientos judiciales contra los administrativos, reconocemos en este punto ms influencia americana que europea. La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal, esto ya lo venia anunciando le interesa demasiado al constituyente, que este debido proceso, que esta igualdad en el ejercicio de los derechos. Le interesa que el derecho penal este acotado porque ah el estado, derecho constitucional hay conjugar el verbo limitar, limitar el poder del estado y donde el poder del estado se hace ms intenso en el derecho penal. Principio de legalidad y en particular el principio de tipicidad, la ley deber describir la conducta y esa descripcin o ese tipo penal, tiene que estar recogido por ley y con anterioridad. Como conjugamos esto con el principio de inexcusabilidad que recoge el artculo 76, este es slo un conflicto aparente, una conducta que no se encuentra debidamente tipificada el magistrado debe resolver pero tendra que absolver. Artculo 19 nmero 7, posicin preferente, la libertad personal y la seguridad individual. Cul es la conducta que podra vulnerar la libertad individual? las conductas o los ilcito penales, pero desde la perspectiva del estado no olvidemos que estamos en derecho constitucional, las medidas que apunten a restringir o a privar de la libertad personal me pueden restringir mi libertad y aqu ustedes recordarn que tipo libertad. Estos son derechos de primera generacin y tiene una posicin preferente porque si no me permite movilizar dentro del pas, con algunas restricciones en la entrada y salida del pas, bueno entonces en qu pas vivimos. Hay algunos estados de excepcin que podran restringir la libertad pero con carcter excepcional. Ahora los tribunales podrn establecer ciertas restricciones en cuanto a la salida del pas, arraigo, bueno se justifica siempre que est dentro de un debido procedimiento. A) efectivamente yo puedo quedarme, residir o desplazar, eso es la libertad de movilizacin desplazarme de un lugar a otro dentro del pas. Podr el tribunal restringir la salida del pas de una persona que debe una pensin de alimentos? si tiene pendiente un arresta nocturno no debera poder salir. Libertad de residencia y movilizacin.

B) nadie puede ser privado o restringido en su libertad sino en la forma determinada por la constitucin y las leyes. C) ah tenemos una referencia al tema de las conductas terroristas, as va construyendo la proteccin de la sociedad y el estado, estamos viendo aqu situaciones donde evidentemente a las personas se les est restringiendo o privando su libertad personal, y por lo tanto esto empieza a ser medidas para garantizar esa libertad personal, y esta es la dimensin de la seguridad individual, porque la seguridad individual de lo que se trata es una garanta institucional de la libertad personal, y hay cierta medida por ejemplo si se est llevando adelante un procedimiento evidentemente yo tengo que ser informado, aqu hay un nexo con el debido proceso, utiliza la expresin intimada esto significa notificada e informada, y por lo tanto yo tengo que saber porque se me est deteniendo. D) seguimos en la seguridad individual que mecanismos garantizan la libertad personal, donde la persona puede ser privado de su libertad, el como ya lo respondimos antes ahora estamos viendo el donde. No es cualquier lugar pblico aqu hay un principio, le entrega facultades al legislativo o al ejecutivo para que establezca lugares. Ojo con los cuarteles policiales porque estas fuerzas de seguridad dependen de el ejecutivo, aqu no tenemos policas judiciales, como depende del ejecutivo y nosotros desconfiamos del ejecutivo yo quiero que el detenido permanezca poquito en manos de la polica. Era necesario sealar expresamente que en las crceles debe existir un registro pblico? porque para eso ya hay un principio de probidad que deben cumplir todos los rganos del estado, podramos habernos colgado de las bases de la institucionalidad y habramos llegado a la misma conclusin artculo 8, principio de transparencia, hay un tema cronolgico, es parte de la evolucin por lo tanto est bien. Recuerden que las bases de la institucionalidad son normativas no son meras declaraciones de principios. El elemento presente aqu es la dignidad de la persona piense en la incomunicacin, las mazmorras en su momento, tiene que cumplir ciertos estndares. E) la regla general es la libertad, por inercia se debe mantener libres a las personas, salvo que y pone las excepciones. Slo procede la privacin de libertad cuanto con la libertad de este individuo corren riesgo otros bienes jurdicos. Por ejemplo la seguridad del ofendido. Condenar a inocentes es ms grave que absolver a culpables. Libertad vigilada cumplimiento alternativo tambin de condenas. F) Aqu lo restriccin es que yo no me pueda inculpar obligadamente, pero yo podra voluntariamente declarar y reconocer. Un abogado dijo de lo que se trata la reforma y es que precisamente las confesiones no tengan ningn valor porque de lo que se trata es que la investigacin logre los elementos de prueba suficiente, la investigacin es llevada adelante por una entidad con autorizacin del tribunal. Ahora una persona que confiesa que est colaborando con la investigacin eventualmente tiene derecho a una rebaja en la condena. G) 2 comentarios seguimos en el mundo del derecho penal porque es all donde el estado hace todo el despliegue y la intensidad que pueda afectar a los derechos individuales. Confiscar es quitar todos los bienes que pudiera tener una persona, y pasen a poder del estado, sin perjuicio que el comiso est regulado en algunos casos que consiste en quitar algunos bienes a una persona como parte de una sancin sin que entren todos los bienes, pinsese en las asociaciones ilcitas a ellas se les quitan todos los bienes. Aqu tenemos un segundo problema cual es si nuestras instituciones estn preparadas para administrar esos bienes. Antiguamente cuando el Rey quera liquidar a una persona eso desde el derecho romano le quitaba todos los bienes. H) no podr aplicarse como sancin la prdida de los derechos previsionales, esto tiene un sentido humanitario. I) indemnizacin por error judicial, esto hay que vincularlo con el artculo 38 inciso segundo, esto es parte de la explicacin del estado de derecho, as como los rganos tienen ciertas atribuciones incluso de privar de libertad a una persona, el error en esta privacin va a generar responsabilidad o consecuencias. cuntos procesos identificamos en este error judicial? Tres, el que lo conden el que lo absolvi y el sumario de la indemnizacin, el primero puede ser un tribunal de juicio

oral en lo penal o un juzgado de garanta, han habido discusiones en torno a si formalizar implica lo mismo que someter a proceso en este caso se dice que puede haber una analoga, una persona con arresto nocturno no podra pedir indemnizacin porque el arresto es una medida de reemplazo ante una condena o sirve tambin para motivar un determinado comportamiento que pague y las pensiones alimenticias. El constituyente desconfa de que se aplicar racionalmente esta medida si se abrieran otras posibilidades, ojo con los supuestos esto son haber sido condenado o haber sido sometido a proceso. Ahora, eso se da en la medida que exista un sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria. Si la persona no ha sido privada de su libertad los perjuicios sern menores. En el tercer proceso se determina el monto de la indemnizacin y eso se ve en sede civil, nos cambiamos de sede, juzgar en conciencia es el claro y natural sentido de justicia el que se impone. La corte suprema debe previamente declarar injustificadamente errneas y arbitraria la resolucin judicial. La indemnizacin por error judicial es pregunta de prueba. La igualdad en el acceso a los cargos pblicos artculo 19 nmero 17, aqu de alguna manera la seguridad jurdica lo que est diciendo que es un aspecto de garantizar el igual acceso a los cargos pblicos. cualquier persona podr acceder a un cargo pblico cumpliendo con los requisitos que la ley seala. el estatuto administrativo regla esta situacin, el estatuto administrativo de los funcionarios municipales en fin. Artculo 19 nmero 20, la igualdad en las cargas pblicas. Son obligaciones que tienen en definitiva las personas con el estado, que nacen precisamente del vnculo jurdico que tienen las personas con el estado, la nacionalidad, uno de los deberes que nacen con ese vnculo son estas cargas pblicas. Sabemos que las cargas pblicas pueden ser reales o personales. Las reales tienen que ver con el tema del patrimonio, ejemplo clsico son los tributos, estos son aquella parte del patrimonio de una persona que obligatoriamente, por ley, debe aportar al estado para su funcionamiento. Estos tributos pueden ser los impuestos las contribuciones en fin, a propsito del principio de la reserva legal tributarios. Pueden ser carga personales tambin que ya no digan relacin con el patrimonio, sino que digan relacin con algunas funciones personales del individuo como por ejemplo el servicio militar o en materia de sufragio vocales de mesa, bueno pero tiene que ser igual porque no puede cargrsele la mano a uno y no a otro, y es aqu donde se apoya en fallo de los abogados de turno. Artculo 19 nmero 26 el ncleo esencial normativo tambin conocido como la garanta de las garantas. Incorporacin de la constitucin del 80, importacin de la constitucin alemana de 1949, desarrollo importante de la garanta de los derechos individuales o fundamentales, el bien jurdico protegido es la seguridad jurdica, la constitucin asegura a todas las personas brillante redaccin, la seguridad. El mandato es al legislador el constituyente le dice al legislador cuidadito te estoy mirando, el legislador no puede afectar el ncleo esencial normativo de los derechos fundamentales, o impedir su libre ejercicio, entonces aqu estoy asegurando a la persona que no se preocupe del legislador, del legislador me preocupo yo, como lo hago si usted va a dictar una ley debe tener a la vista que no podr afectar la esencia de los derechos. Ni tampoco impedir su libre ejercicio estableciendo requisitos o condiciones que hagan impracticable el ejercicio del derecho. Regule todo lo que es la membrana pero ojo no me afecte el ncleo esencial normativo y no me haga ilusorio el ejercicio de este derecho. El constituyente derivado tambin debe respetar los derechos esenciales que estn por sobre una estructura o un texto positivo. Cuarto bien jurdico protegido el derecho a un desarrollo en un medio social El derecho a desarrollarse en un medio social, aqu vamos mencionar al artculo 19 nmero 8, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, artculo 19 nmero 9 el derecho a la proteccin de la salud, artculo 19 nmero 10 el derecho a la educacin, artculo 19 nmero 13 el derecho a reunin, artculo 19 nmero 15 el derecho a la asociacin y el artculo

19 nmero 16 la libertad de trabajo y su proteccin, el artculo 19 nmero 18 el derecho a la seguridad social, y la artculo 19 nmero 19 el derecho a la sindicacin. Artculo 19 nmero 8 el derecho en el medio ambiente libre de contaminacin, es un derecho ms bien de tercera generacin, porque los de primera generacin son el individuo los de segunda generacin el estado y los de tercera generacin la comunidad. Esta materia se encuentra regulada nivel legal en la ley 19.300, bsicamente vivir en un medio ambiente libre de contaminacin significa que la persona puede llevar a cabo su vida en un espacio donde las concentraciones y el tiempo expuesto a contaminantes no le afecte directamente a la salud. La idea de este derecho no consiste en que la persona viva en un ambiente donde no haya contaminantes sino para estar expuesto a determinados concentraciones y un determinado espacio de tiempo de contaminantes que afecten su salud. Hay una reserva legal de contenido de la potestad legal reforzada que se pueden restringir ciertos derechos para asegurar la proteccin del medio ambiente. La propia constitucin autoriza al legislador restringir ciertos derechos. esto genera la antinomia concreta en el discurso de aplicacin, aqu hay dos derechos en colisin y como resolvemos eso, por medio de la posicin preferente. est protegido por el recurso de proteccin. Artculo 19 nmero 9 a la proteccin de la salud. El estado ha protegido el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud, de rehabilitacin del individuo. Asegura a travs del recurso de proteccin la libertad de elegir entre un sistema de salud pblico y lo privado, eso se explica porque este constituyente es ms valrico y le interesa ms la igualdad que la libertad, porque a su modo de ver los otros son de derechos programticos, no obstante eso bienvenido sea la sentencia rol 1710-10 las cosas estn cambiando para bien. Siguiendo la doctrina colombiana se genera a travs del recurso de proteccin la conexidad de los derechos, esto significa que un derecho de segunda generacin se conecta a un derecho si tiene proteccin, por ejemplo el derecho de la proteccin de la salud lo conectaramos con el derecho a la vida, lo que se hace es interponer un recurso de proteccin en favor del derecho a la vida y en conexidad el 19 nmero 9. Artculo 19 nmero 10 el derecho a la educacin. Tambin est en la categora de un derecho social. En que consiste la educacin? Es aquella medida que tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en todas las etapas de su vida. Donde se ubica la educacin es una educacin de carcter fsica, espiritual y en la psiquis de la persona. El derecho de los padres es preferente con relacin al estado. El estado podra perfectamente desarrolla una red de prvulos en el pas en virtud del principio de subsidiariedad y eso no afectara la libertad de enseanza. Establece un deber para la comunidad es curioso la redaccin, el desarrollo y perfeccionamiento de la educacin. Artculo 19 nmero 13 el derecho a reunin, fjense ustedes en lo siguiente reunirse tiene un carcter transitorio vale decir que dos o ms personas se junten con cualquier motivacin pero de manera transitoria, la temporalidad y su muy importante en el derecho a reunin por ejemplo nos vamos a reunir para manifestarnos, no hay un afn de permanecer a nosotros lo que nos interesa es manifestarnos. Se establecen ciertas condiciones dice la constitucin de manera pacfica sin autorizacin previa y por supuesto sin armas pero aqu surge otro problema y ustedes lo saben qu tiene que ver con que no obstante aquello se encuentra regulado en un decreto ley (1086) que establece que debe pedir autorizacin al gobernador o al intendente, aqu hay una potestad reglamentaria reforzada ahora cual es el problema que existe un decreto ley el mil ochenta y seis que establece una regulacin de permisos para reunirse por eso cada cierto tiempo surge la discusin de la constitucionalidad de este decreto ley. Derecho de asociacin, aqu dos o ms personas se juntan pero con un nimo de permanecer unidos y con un objetivo determinado y ah metemos a casi todos los grupos intermedios. Aqu es donde estn los partidos polticos, artculos 19 nmero 15. Se establece el derecho a la personalidad jurdica, un principio de reserva legal. Esto es una bolsa de gatos aqu nos caben los partidos polticos los sindicatos la sociedad comercial etctera. Aqu se ve la

irradiacin de las bases de la institucionalidad, all nos hablaban de grupos intermedios ac se plasman. Aqu cayeron las esquirlas del antiguo artculo octavo. Aqu se reconoce tambin la libertad de asociacin yo no estoy obligado a pertenecer a ningn tipo de asociacin, y si yo formo parte me puedo salir cuando quiera de esa asociacin, y puedo crear todas las asociaciones. Est protegido por el recurso de proteccin, porque no es un derecho social. Artculo 19 nmero 16, la libertad de trabajo y su proteccin. No es un derecho social tanto es as que esta siendo reencausado este derecho para que vuelva a la cuna de donde nunca debi salir. Esta libertad de la que trata esta entendida dentro del orden pblico econmico. Aqu nos est protegiendo el derecho al trabajo en s mismo. Reconoce el valor e importancia de la negociacin colectiva para mejorar las condiciones laborales y remuneraciones de los trabajadores, pero dentro de la empresa casi exclusivamente para decirle si existe un derecho a la negociacin colectiva obligatoria pero solo dentro de la empresa privada. Todo esfuerzo del constituyente y para evitar que exista negociacin colectiva en la administracin pblica, don Mario de la Cueva un especialista en derecho del trabajo mexicano deca el derecho de la negociacin colectiva del trabajo tiene tres patas primero el derecho a la negociacin colectiva, segundo el derecho a la huelga y tercero el derecho a la sindicacin. Cuando hablamos de la huelga el constituyente se remite a ella para prohibir la huelga, curioso redaccin no estoy reconociendo un derecho para protegerlo sino al contrario para prohibirlo. El derecho a la seguridad social lo tenemos que proteger a usted al final de su vida o bien por contingencias sociales que usted podra sufrir en su vida, el 19 nmero 18 recoge los principios de la seguridad social, eso no era obvio, en la lectura dice que se reconoce la solidaridad que curioso que haya tenido que pasar tanto tiempo para que se reconozca esto de forma implcita. Artculo 19 nmero 19 el derecho de sindicacin, o sea la posibilidad de constituir sindicatos o de afiliarse, desafiliarse, el contenido de este derecho es la libertad sindical. Si alguien en una oferta de trabajo pone como condicin el no afiliarse al sindicato eso vulnera este numeral. Al no ser un derecho social propiamente tal sino que lo garantizado es la libertad eso es lo que est protegido por el recurso de proteccin.

21/12/2012 BIEN JURIDICO PROTEGIDO LOS DERECHOS PATRIMONIALES

Hoy vamos a ver los derechos patrimoniales segn vimos dentro de los derechos fundamentales el ltimo tema tiene que ver con el bien jurdico protegido que son los derechos patrimoniales lo habamos sealado as y por lo tanto ahora debiramos introducirnos en esta materia bueno ah efectivamente en verdad algunos derechos fundamentales que estn recogidos estn reconocidos en nuestra constitucin ah tenemos que mencionar el artculo 19 nmeros 21 22 23 24 25. Y adems por supuesto verdad hay que hacer un link con el artculo primero de la constitucin y eso nuevamente a propsito del principio de subsidiaridad que hemos hecho alusin verdad en las secuelas de nuestro curso. Bien eh ideas generales. Este punto con respecto de los derechos fundamentales este conjunto derechos fundamentales recogidos y reconocidos por el artculo 19 de la constitucin puede tener dos lecturas o puede ser analizado desde dos perspectivas. Uno desde una perspectiva por llamarlo as estructura normativa neutra, o bien 2 desde un punto de vista normativo valrico. En el primer aspecto podramos denominar si lo analizamos desde un punto de vista normativo neutro podramos hablar de constitucin econmica propiamente tal. S lo analizamos desde la perspectiva valrica hablamos orden pblico econmico. Entendiendo como lo dijimos al inicio del curso de que efectivamente la constitucin que nos rige es una constitucin valrica es

entendible tambin y ms preciso tcnicamente hablar de orden pblico econmico cuando nos referimos a este respecto de los derechos fundamentales y el concepto de orden pblico econmico es el siguiente: es el conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la sociedad formulados en la constitucin, esta es la tradicional definicin que entrega el profesor Jos Lus Cea Egaa referente al orden pblico. Entendemos aqu que el orden pblico econmico no son solamente las normas jurdicas sino que es un bloque normativo compuesto por normas positivas, por principios y por valores, hacia all apunta ese concepto de orden pblico econmico que el profesor Cea por all por la dcada de los 80, una vez que entre en vigencia la constitucin el profesor Cea logra o establece la impronta de esta definicin. Este orden pblico econmico est compuesto desde esta perspectiva por distintas normas, dems esta sealar que est efectivamente recogido en el artculo primero fjense ustedes que el artculo primero, que decamos que tiene un carcter normativo para nosotros verdad las bases de la institucionalidad primero reconocen los grupos intermedios y seala que efectivamente la sociedad, fuerza viva, se va a desarrollar la actividad llevada a cabo por los grupos intermedios que el estado, estamos repitiendo lo que ya vimos, que en el estado existe un principio que es el "principio de servicialidad del estado" el estado est al servicio de la persona humana y por lo tanto lo que hace el estado es removernos los obstculos que el individuo la persona enfrenta para lograr el mximo desarrollo econmico o material y espiritual posible, principio de subsidiaridad. Quien est en el centro de diseo la persona quien lleva el impulso del desarrollo de la sociedad: la persona, Qu puede ser la clula, luego viene la familia que puede ser un grupo intermedio. As va de lo individual a lo colectivo tambin establece una impronta en materia econmica el principio de subsidiariedad dice no, porque el estado no puede llevar adelante ciertas actividades y las tienen que llevar adelante los particulares? Porque la constitucin establece que hay un principio de subsidiariedad porque se resiente y remueve los cimientos y se siente el crujido cuando el tribunal constitucional seala de que el tribunal constitucional reconoce el principio de solidaridad bueno porque en algn momento los autores piensan que el principio de subsidiariedad est presente y el de solidaridad ms bien permanece en las sombras, pero por qu? Porque eso podra tambin generar un efecto jurdico en el sentido que ya hay exigencias de solidaridad y no solamente de subsidiariedad. Pero volviendo a lo nuestro de que el orden pblico econmico comienza a construirse desde el articulo primero y ya derechamente entra en materia cuando lo menciona o empieza a construirse con el artculo 19 N 21, la libertad econmica, reconoce la libertad econmica en este artculo, o lo que tambin se denomina la libertad de emprendimiento, o si ustedes quieren tercera discusin "libertad empresarial". La constitucin a un emprendedor, donde encuentra su respaldo en primer lugar en el artculo primero e inmediatamente despus en el artculo 19 N 21 yo puedo llevar adelante cualquier actividad econmica, seor no me lo impida porque ese es el concepto, EL ESTADO NO ME LO PUEDE IMPEDIR, si la verdad de las cosas es que cuando el estado empieza a impedir actividades esta puede empezar a violentar la constitucin, no solamente el estado, otros particulares podran estar eventualmente afectando mi libertad de emprendimiento, porque yo entiendo e insisto, estoy siendo majadero en esto que la nica posibilidad que va, de acuerdo a la visin que tiene la constitucin, a lograr el pleno desarrollo seores es a travs por supuesto del emprendimiento, el esfuerzo, la energa puesta por los individuos, por los particulares en las actividades que cada uno desarrolla y si es materia econmica perfecto, ah tenemos el orden pblico econmico. Entonces no hay que perderse efectivamente cuando uno analiza la cantidad de exigencias que muchas veces las autoridades van establecindole a algunas actividades econmicas, piensen ustedes en lo siguiente les voy a poner un ejemplo, el famoso tema de las maquinitas de juegos, estos casinos individuales, qu regulacin tienen estas mquinas?, son mquinas de destreza o azar, en fin y se ha generado una discusin sobre el punto que no tendra mayor importancia si es que no estuviera recogido como norma del artculo 19 N*21, porque bastara que dijera el estado una cosa determinada y se acab la historia, resulta que

siempre est en la mente de los creadores de la norma, de los operadores en general el hecho de pensar que efectivamente la constitucin nos est observando y de lo que se trata es de que efectivamente que la persona lleve adelante la actividad econmica en la medida por supuesto que cumpla con algunos requisitos como el orden pblico, la moral, porque alguien podr decir mire voy a colocar una casa de "gifa" y por lo tanto esto es una actividad econmica, voy a dar trabajo en fin, seor, si, ser muy interesante lo suyo pero puede tener algunas dificultades en estos trminos, entonces efectivamente hay que tenerlo presente, otra cosa es lo que ocurre muchas veces con las autoridades municipales siendo parte del estado que son exigentes estableciendo una serie de requisitos para que las personas lleven adelante una determinada actividad o determinado servicio yo no se si alguno tiene en su mente algo de emprendimiento pero se dar cuenta que muchas veces la posibilidad de llevar a cabo un negocio no resulta del todo fcil por trabas que pone la autoridad pblica establece, ahora hay que compatibilizar y hay que tener en mente el 19 N*26, fjense ustedes que el legislador no puede establecer requisitos que limiten o en definitiva hagan ilusorio el ejercicio de un derecho pudiendo decir mire se permita tal actividad pero estableciendo tantos requisitos que se transforma en algo ilusorio. 19 N* 21 libertad econmica libertad de emprendimiento, es tan importante esta materia que efectivamente el constituyente le da esta proteccin especial al 19 n 21, el recurso de amparo econmico, una accin popular que precluye a los 6 meses, es un recurso especial. El 10 de marzo de 1990, resuelve dictar una ley, la 18.971, que dispone que un recurso especial para todas las conductas que violenten en definitiva el 19 n21, porque resulta que adems ya estaba protegido por el recurso de proteccin o sea tiene una doble proteccin, aqu se menciona el 19 n 21 a propsito de la libertad econmica, de la libertad de emprendimiento refuerza de es el individuo, la persona, el privado el que va a llevar adelante, el que tiene el motor econmico, el estado solo participar de manera subsidiaria y si participa tendr que hacerlo bajo determinadas condiciones o requisitos. Aqu, y por eso hay un link con el artculo primero y el ejercicio de la subsidiariedad econmica esta vigorizado en el articulo 19n21, le dice mire seor estado si usted quiere ser empresario, entienda que usted es un ser pasivo en estas materias deje a los particulares que acten, de partida tiene que tener una ley de determinadas caractersticas, y si acta ser en igualdad de condiciones, debe someterse a las reglas como cualquier particular, se debe sacar esa investidura de autoridad superior para ser un particular ms y ser llamado "fisco", el estado actuando como un particular ms. Eso es la libertad de emprendimiento, hay un principio de reserva legal ac ya lo veremos ms adelante. Una reserva legal de caracter relativo. Ahora entraremos al artculo 19 N 22, uno tiene distintas formas de abordar el 19 n 22, primero lo puede abordad como una igualdad, y cuando dice seor la constitucin efectivamente permite que existan diferencias, no consagr igualdad absoluta, en materia econmica se permite la discriminacin pero cuando va con apellido se prohbe, fjense lo que dice el artculo 19n22, la no discriminacin arbitraria, en materia econmica, ah estamos. Ahora pensemos nosotros que esta norma constitucional, artculo 19 N 22, lo que est haciendo es remover todos los obstculos que impidan la existencia de un mercado sano, porque evidentemente si el estado da un trato o hace alguna discriminacin arbitraria hacia algn operador del modelo econmico evidentemente va a generar un desequilibrio entre los actores, por ejemplo, segundo podra generar alguna anomala en el mercado como actitudes monoplicas, o sea evidentemente si yo digo solo las barreras de ingreso a un mercado determinado estn levantadas para una persona determinada y no van a entrar ms actores a ese mercado y por lo tanto va a impedir que se acerque a un modelo de mercado perfecto entonces el art. 19 n 22 prohbe la discriminacin arbitraria en materia econmica, para el estado y sus organismos es este mensaje. Hace poco sali un pronunciamiento del tribunal de la libre competencia a propsito del tema de las compaas de telefona mvil en trminos de sealar verdad que las llamadas entre las distintas empresas, se prohbe los cobros adicionales, las grandes empresas impiden el ingreso de nuevos actores con medidas de este tipo, en breve ya las compaas no van a poder cobrar estas diferencias.

Vamos al 19 N*23, que es el derecho A la propiedad; este numeral es el fundamento histrico constitucional de la propiedad privada, aqu es donde encuentra su fundamento la propiedad privada, claro porque en un modelo centralmente planificado era el estado el que era el dueo de todas las propiedades y se acabaron las discusiones, sin embargo como ya sabemos la constitucin ha optado por un modelo determinado y este modelo es de una economa de mercado o economia social de mercado, y en esa lgica econmica hay que asegurar la propiedad privada, osea que cualquier persona puedad adquirir cualquier clase de bienes, no solamente el estado, lo que es la propiedad pblica, no aqu es toda clase de bienes y esto es un derecho que le corresponde a cualquier persona, porque en un sistema como el nuestro puede adquirir obviamente si tiene los recursos o elementos materiales suficientes va a poder adquirir cualquier clase de bienes, aqu hay un derecho a acceder, es una especie de derecho eventual constitucional, a adquirir toda clase de bienes est reconocido constitucionalmente. Entonces la discusin en el discurso de aplicacin, en el discurso de los hechos y no en el discurso de validez, uno podr sealar por ejemplo que pasa si se establecen ciertas cuotas por ejemplo en la produccin, donde en determinadas actividades se dice que solo se puede adquirir determinadas cuotas de produccin, eso hay que analizarlo desde el punto de vista del derecho a la propiedad, en funcin a la ley de pesca, bueno si en definitiva se est restringiendo que se acceda o se impida va cuotas de produccin tal vez habra que analizarlo a la luz del 19n23, ser constitucional que en definitiva el estado me diga a mi cual es la cantidad de bienes que yo pueda adquirir?, desde esta perspectiva, ceterisparibus, yo dira aqu por lo menos tiene algn grado de fragilidad ese tema. Ojo nosotros todava tenemos internalizada la cultura legalista y no la cultura constitucionalista. Ahora analizaremos el 19 N * 24, el derecho de propiedad, qu es lo que le interesa al constituyente? Le interesa que una persona que ya ha ingresado a su patrimonio un determinado derecho sea protegido, porque ya ingres, pero adems no solo eso como lo protege, fuertemente en sentido que el derecho de propiedad no sea disminuido o vulnerado o totalmente privado, que no le sea limitado el ejercicio de ese derecho de dominio sino en casos delimitados por el legislador, por lo tanto es especialmente celoso el constituyente de la proteccin del derecho de propiedad, especialmente celoso, este derecho de propiedad es el sistema angular de todo el sistema econmico chileno, porque efectivamente cuando se priva a una persona de su propiedad, o de algunos atributos de la propiedad se entiende que esta violacin es especialmente grave, por tanto fjense lo que hace el constituyente, resulta que regula y le da rango constitucional a una materia que es la privacin de la propiedad, que es la EXPROPIACIN, no lo hace con otros derechos fundamentales como si lo hace con este, en otros trminos fjense ustedes lo que pesa en trminos de kilos, de volumen, tiene muchos incisos por tanto es especialmente pesado, en trminos de lo que se preocupo el constituyente de ir regulando distintas situaciones, no es casualidad que por ejemplo cuando el 19n15 tambin sea muy extenso porque ah cayeron las esquirlas del artculo 8, pero aqu que es lo que cay qu fantasma es el que merodea este 19n24 el gran temor que tena el constituyente de que existiera un estado que me privara de la propiedad porque eso es pegarle al corazn del sistema econmico, que es en definitiva que los particulares llevan adelante el desarrollo del pas, desarrollando actividades econmicas, pero para estos efectos se requera asegurar, garantizar el derecho de propiedad. Si a m me limitan o me privan bsicamente de la propiedad evidentemente el estado y la expropiacin o la confiscacin y el estado que expropia este derecho insisto avanza en un modelo distinto del que la constitucin asegura, expropiarlo todo va en un sentido contrario. Es temeroso, tmido, es avergonzado es apocado el constituyente cuando dice que efectivamente pueden haber limitaciones al derecho de propiedad o restricciones para efectos de reconocer la funcin social de la propiedad, lo dice habla de la funcin social de la propiedad pero le da temor, porque abrir la posibilidad que la propiedad sea restringida para lograr la funcin social es delicado y tanto es as que el constituyente en el 19n24 dice mire yo voy a decirle lo que entiendo por funcin social cumpliendo tales o cuales objetivos. Viene el seor Ferrajioli y nos dice una cosa increble miren seores ustedes que han pasado tantos aos discutiendo esto y miren el derecho de propiedad no

es un derecho fundamental porque este derecho no tiene una de las caractersticas propias del derecho fundamental que es la UNIVERSALIDAD, entonces se nos cae a pedazos el sustento, desde un punto de vista dogmtico decimos que cuando la propiedad se incorpora su patrimonio deja de ser universal y por lo tanto no todas las personas van a poder acceder a ese bien, solo usted seor y se lo vamos a proteger van a haber normas que le van a proteger su derecho de propiedad pero no me diga a m que eso es un derecho fundamental, una cosa es que sea reconocido constitucionalmente y otra cosa es que tenga las caractersticas de un derecho fundamental, esencial propio de la naturaleza humana, lo que yo le represento entonces al seor Ferrajioli es confundir con las ideas e incorporar un sistema que est muy alejado de nuestro sistema econmico, mientras tengamos el 19n23 vigente vale decir todas las personas puedan acceder al dominio de un bien el sistema se va a mantener inclume, bueno esta idea es que el derecho de propiedad se encuentra reconocido en el 19n24, vamos a destacar la proteccin del derecho de propiedad, la regulacin del derecho de propiedad, la funcin social del derecho de propiedad, de la privacin del derecho de propiedad y por ltimo tambin me interesa destacar lo siguiente, que efectivamente el 19n24 se ha reconocido el derecho de un particular tipo de propiedad que es la propiedad minera, ahora me parece muy bien que as sea porque Chile es un pas minero, las particulares caractersticas de esta propiedad deben estar reconocidas en la constitucin, el constituyente zanj la discusin en torno a de quien son las minas, le pertenecen al estado, ahora la discusin es en definitiva la explotacin de las minas, seor estado a usted le vamos a dar un hermoso titulo para dejarlo tranquilo pero la explotacin le va a corresponder a los particulares y eso es lo que ha ocurrido, ocurre que tenemos aqu inversionistas poderosos que se dedican a la explotacin y el estado recibe va impuestos algunos beneficios, se discute cuanto debe durar la concesin, de por vida, por 100 aos, esta discusin todava no est terminada porque somos un pas minero, a larga nosotros exportamos materias primas al extranjero y nunca nos ha llegado la segunda fase exportadora. Hay temas pendientes en torno a la nacionalizacin del cobre, la renacionalizacin del cobre. Hay una discusin pendiente. Lo que tiene que ver con la expropiacin lo reconoce y le da rango constitucional sabemos que existe una norma de rango que regula el procedimiento, qu es lo importante? Bueno si el estado va a expropiar le va a causar un dao a alguien, y en lgica de la reparacin del dao si alguien causa dao a otro debe INDEMNIZARLO y ah tambin se reconoce el derecho a indemnizacin que era una parte dbil de la constitucin del 25, no deca cuando se va a pagar la indemnizacin, le da autonoma a las partes para que discutan, pero al fin sern los tribunales los que zanjen las cantidades, hemos avanzado en obras publicas evidentemente la expropiacin fue un tema, una deficiencia que hubo fue el tema de los montos a pagar, la diferencia entre los avalos fiscales y el valor real de la propiedad. Yo le denomino a esto posicin preferente del orden pblico econmico, por eso el tema del fallo 1710 del tribunal constitucional no es menor. Aqu se viene produciendo la propietarizacion del derecho, efectivamente se propietarizo todo si uno se presentaba en los tribunales de alzada y no reclamaba el derecho de propiedad estaba perdiendo tiempo. Lege lata la norma vigente, lege ferenda es modificar la norma. El 19n21 las piernas, el 19n25 el hgado, es una visin holstica integra y todo est conformado por cosas valoricas, se interpretan las restricciones de forma restrictiva. Hay conceptos jurdicos indeterminados que son llenados por la jurisprudencia sin llegar al realismo jurdico, aqu el constituyente trato de ser lo ms especifico posible, pero tanto no se puede. Estamos en una economa social de mercado. La propiedad est definida en el 582 cdigo civil, aqu hay un principio de reserva legal ABSOLUTA, le da al legislador un mandato cerrado no se puede salir de ah. Es un mandato fuerte el que le da al legislador, se dan cuenta como esta vitaminizado y mineralizado como deca el sper ratn el derecho de propiedad. No puedo expropiar va reglamento, la ley puede ser hasta especial no le importan las caractersticas de la propiedad. Algunos ven en esto el dao moral, no dao patrimonial dice el numeral, cuando quiere englobar los daos morales lo dice expresamente.

Existen a lo menos dos tipos de concesiones mineras, la primera que es la concesin ordinaria o comn, pero hay una concesin administrativa que es mucho ms precaria y se refiere a los minerales gaseosos. Es una suerte de distincin entre concesin y permiso, se le pone trmino sin derecho a indemnizacin, aunque est por verse. Hay una gran pobreza en materia de aguas a nivel constitucional, fjense la asimetra comparada con la propiedad minera. Artculo 19 N*25, propiedad intelectual, aqu volvemos a recuperar el alma, dejamos los fros nmeros para entrar en lo artstico. Ahora nosotros pensbamos muy sueltos de cuerpo que cuando le mostrramos el 19n25 a los americanos durante las negociaciones estos iban a estar felices. Momentito, la propiedad industrial, intelectual dice necesito normas y discurso de aplicacin. Ver articulo 19n25. La INAPI se encarga de ir regulando esta materia. El orden publico econmico tiene sus distintas dimensiones y en cuanto a su extensin y profundidad.

22/12/2012 Bien nosotros vamos a comenzar a ver el segundo gran aspecto del derecho constitucional que es el derecho constitucional orgnico. Fjense ustedes que cuando intentamos dar un concepto de derecho constitucional establecimos bsicamente dos grandes aspectos uno que tiene que ver con el reconocimiento y proteccin de los derechos fundamentales que lo conforma el derecho dogmtico y otro aspecto que tiene que ver con la organizacin y funcionamiento del estado la que resulta ser la parte del derecho constitucional orgnico. Para introducirnos al derecho constitucional orgnico tenemos que hacer referencia a algunas instituciones que se transforman en instituciones puente entre el aspecto dogmtico y el aspecto orgnico y yo he resuelto incorporar al aspecto orgnico aquello que tiene mucho ms que ver con la organizacin y funcionamiento del estado, iniciaremos el estudio con vinculo concreto que une a esta persona con el Estado. La Nacionalidad y Ciudadania Esta institucin resulta fundamental para reclamar los derechos fundamentales al estado. Este puente o vinculo jurdico es la nacionalidad. Entonces vamos ha hacer un estudio de la nacionalidad y a continuacin la ciudadana. Qu es la nacionalidad?, la nacionalidad es es el vnculo jurdico que une a una persona con un estado, estableciendo derechos y deberes recprocos. La nacionalidad es un atributo de la personalidad, es un DERECHO HUMANO la nacionalidad. Los instrumentos internacionales como "la declaracin americana de los derechos humanos" o "la declaracin universal de los derechos humanos" as lo reconocen, sealan que toda persona debe tener una nacionalidad, estos instrumentos tambin reconocen la posibilidad de cambiarse de nacionalidad. Por lo tanto aquellos que no tienen nacionalidad, como son los aptridas, evidentemente es una situacin excepcional y no por ello alteran lo sealado anteriormente porque resulta que los instrumentos internacionales han creado una figura para los aptridas en trminos que si bien es cierto no estn vinculados a un pas determinado si se vinculan a organismos internacionales, es decir tienen la nacionalidad de alguna manera de este organismos, tienen una nacionalidad internacional en trminos del vnculo que generan los organismos internacionales. Bueno, pero cmo se adquiere la nacionalidad? La nacionalidad en Chile se adquiere conforme lo dispone el artculo 10 de la Constitucin de dos maneras: una es a travs de la va que se denomina originaria o naturales y la segunda por las vas derivadas o jurdicas. Las vas o causales originarias son bsicamente dos, el derecho a la tierra (ius solis) y el derecho a la sangre (ius sanguini). Las vas derivadas o jurdicas tambin son dos: primero aquellos que obtienen la nacionalidad chilena por "carta de nacionalizacin", segundo por "especial gracia" de nacionalizacin por ley.

As las originarias, la primera el ius solis o el derecho a la tierra seala la constitucin en su artculo 10 N 1 "son chilenos los nacidos en el territorio de Chile" vale decir la regla general es que incluso el hijo de un extranjero que nazca en Chile ese hijo es chileno, se establecen dos excepciones evidentemente en el artculo 10 nmero uno a propsito de los hijos nacidos en Chile de padres extranjeros, cuando estos padres son transentes o cuando estos padres estn en servicio de su gobierno, porque en ambos casos no obstante haber nacido en Chile no son chilenos, sin perjuicio que evidentemente estos hijos podrn en su momento optar por la nacionalidad chilena, vale decir quedan habilitados constitucionalmente para ser chilenos. Esa es la primera causal o la primera va para adquirir la nacionalidad chilena, haber nacido en el territorio de Chile. La segunda va originaria o natural es el ius sanguinis vale decir el derecho a la sangre lo que evidentemente la Constitucin est reconociendo que aquella persona cuyos parientes consanguneos directos sean chilenos, y que ha nacido en el extranjero adquiera la nacionalidad chilena, y para eso verdad tiene que evidentemente alguno de los parientes derechamente el padre o la madre ser chilenos o algunos de los parientes en lnea recta de primer o segundo grado hayan adquirido la nacionalidad chilena. Las causales derivadas ya lo mencionbamos estn contenidas en los numerales tres y cuatro del artculo 10, y se refieren a la carta de nacionalizacin o la especial gracia de nacionalizacin por ley. En el artculo 10 se mencionan estas causales para la adquisicin de la nacionalidad chilena. Y el artculo 25 de la constitucin seala requisitos que para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere tener la nacionalidad chilena de acuerdo a los numerales 1 y 2 vale decir la va originaria del artculo 10. Especifica que para la mxima magistratura del pas solo las causales originarias lo validan y no las causales derivadas. Luego esta nacionalidad efectivamente se puede perder y lo dice el artculo 11 que establece taxativamente 4 causales por las que se podra perder la nacionalidad chilena. En primer lugar por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad competente, en segundo lugar por decreto supremo en el evento que la persona haya prestado servicios durante una guerra a los enemigos de Chile o a sus aliados, en tercer lugar por cancelacin de la carta de nacionalizacin, y en cuarto lugar por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia. Si por algunas de estas causales evidentemente se hubiere perdido la nacionalidad chilena el propio artculo 11 se encarga de sealar que solo se podr recuperar a travs de la dictacin de una ley. Es decir puede que una nacionalidad chilena se pierda por decreto supremo, por renuncia, para los efectos de recuperarla se requiere verdad ser rehabilitado por ley. Ahora como decamos al inicio la nacionalidad est reconocida en tratados internacionales, con el conjunto de derechos humanos, por lo tanto la prdida de la nacionalidad se encuentra especialmente protegida incluso en nuestra constitucin tenemos un recurso especialsimo para reclamar de la prdida de nacionalidad o para reclamar la nacionalidad que as no han sido reconocidas y ah tenemos un recurso especial que se denomina " Recurso de reclamacin por prdida de la nacionalidad" el que est reconocido en el artculo 12 de la constitucin y que tiene algunas particularidades una de ellas, de las ms llamativas, es que se trata de un recurso que conoce la corte suprema en pleno y como jurado, vale decir, pocas veces el constituyente se ha hecho cargo efectivamente de entregar la competencia de un asunto a la corte suprema para que acte en pleno y no solamente eso sino que adems que acte como jurado vale decir conozca y resuelva en conciencia, hay plazo evidentemente para recurrir en contra de algn acto de autoridad que la prive de la nacionalidad, o que le desconozca, y este plazo es de 30 das, segn dispone el artculo 12. La persona afectada por acto de autoridad administrativa que le prive de su nacionalidad chilena o le desconozca, podr recurrir por si o por cualquiera a su nombre dentro del plazo de treinta das ante la Corte Suprema la que conocer como jurado y en tribunal pleno. Fjense ustedes cmo opera el sistema primeramente el artculo 11 establece las causales de prdida de la nacionalidad, el inciso final del artculo 11 dispone que slo podr ser rehabilitado por ley si se ha perdido la nacionalidad, pero queda abierta una llavecita en sede judicial para reclamar de la prdida de la nacionalidad porque puede que

efectivamente la autoridad le prive de la nacionalidad y uno diga caramba no tengo ms que ir al congreso para que me rehabilite, usted le dir momento tenemos una va judicial que est en el artculo doce y por lo tanto el artculo 11 hay que entenderlo, hay que contextualizarlo dentro o en relacin o mirando al artculo 12, porque si a usted recurre a un extranjero que est teniendo algunas dificultades que se le ha desconocido la nacionalidad usted tendr que evaluar la posibilidad de poner un recurso ante la suprema, para que le reconozcan la nacionalidad a esa persona. Ahora la nacionalidad, este derecho fundamental, es un requisito para el ejercicio de determinados derechos o ms bien para el ejercicio de determinados derechos polticos. y es as como nos introducimos a una segunda institucin que es LA CIUDADANIA. Es decir aquella persona que tiene la nacionalidad puede como requisito acceder a un segundo nivel de ejercicios polticos o a una segunda calidad que es la ciudadana. Qu es la ciudadana?, la ciudadana es el status o condicin jurdica de plenitud que la persona logra en el sistema poltico, es decir, la ciudadana es una calidad jurdica de la persona, que le reconoce derechos y deberes en relacin con los derechos polticos. Es decir, a ver, la ciudadana supone entonces el reconocimiento de varios derechos y tambin reconoce deberes a la persona. Cuales son estos derechos? en primer lugar los derechos de sufragio, en segundo los derechos a optar a cargos de eleccin popular, y otros que la constitucin y las leyes confieran. Dentro de las otras que la constitucin y las leyes confieran podemos citar: el ingreso a la administracin pblica, la asociacin a partidos polticos, la designacin de vocal de mesa, etctera. Cules son los requisitos para obtener la ciudadana, primero ser chileno, segundo haber cumplido 18 aos de edad y en tercer lugar que no haya sido condenado a pena aflictiva. Ahora esto supone que yo para poder ejercer mis derechos polticos a plenitud tengo que ser chileno, pero aqu hay un caso que lo reconoce el artculo 14 que es el reconocimiento de uno de esos derechos polticos a los extranjeros que es el derecho a sufragio vale decir, de que extranjeros puedan votar, pueden elegir a las autoridades que en definitiva van a gobernar el pas o una determinada divisin administrativa. Est en el artculo 14, los extranjeros avecindados en Chile por ms de 5 aos y que cumplan con los requisitos sealados en el inciso primero del artculo 13 podrn ejercer el derecho a sufragio en los casos y con las formas que determine la ley vale decir hay extranjeros que pueden ejercer un derecho poltico, que es el derecho a participar en el sufragio siempre que cumplan con algunos requisitos, uno de ellos es el requisito de avecindamiento de permanecer por ms de 5 aos y tener 18 aos de edad y adems no haber sido condenado por pena aflictiva, pero eso no supone que esos extranjeros tienen la ciudadana, porque la ciudadana segn hemos visto supone una visin integral que da ms de un derecho uno de los derechos es el derecho a sufragio, el que pueden tener los extranjeros avecindados por ms de 5 aos ms los otros requisitos pero eso es slo uno de los derechos, la ciudadana supone ms de un derecho y por lo tanto el extranjero que vota no por eso tiene la ciudadana. Como se puede perder la ciudadana?, la ciudadana claro que se puede perder y ya lo hemos estado viendo al inicio de la clase y as lo dispone el artculo 17, que seala que la ciudadana se puede perder en virtud de en primer lugar por prdida de la nacionalidad, si se cae la nacionalidad se cae la ciudadana, en segundo lugar por condena a pena aflictiva y en tercer lugar por haber sido condenado por delitos que es la ley califique como conductas terroristas y adems los condenados por trfico de estupefacientes que hubieren merecido en esos casos una pena aflictiva, es decir infraccin a la ley 18.314 que es la que tipifica las conductas terroristas y a la ley 20000. Efectivamente la ciudadana se puede recuperar cuando se ha extinguido la responsabilidad penal, pero en el caso de las conductas terroristas o de trfico necesitan adems una rehabilitacin por el senado. Hemos construido rpidamente el puente entre la parte dogmtica y la parte orgnica, a travs de dos instituciones la nacionalidad que es este vnculo jurdico que une a una persona con un estado estableciendo derechos y deberes recprocos, y en segundo lugar otra calidad jurdica

otro status que es el de la ciudadana que le permite a una persona, a este nacional ejercer los derechos polticos. Entonces entremos derechamente a la parte orgnica vale decir, cmo se organiza y funciona el estado, para ello haremos alucin a las siguientes instituciones. EL PODER EJECUTIVO Se encuentra reglamentado en el captulo cuarto de la constitucin que habla del gobierno, o del ejecutivo. Y quien es la mxima autoridad del poder ejecutivo el presidente de la repblica, autoridad que se encuentra definida en el artculo 24 de la constitucin en nuestro pas tenemos esta visin de que efectivamente el presidente de la repblica es el jefe de estado y adems el jefe de gobierno. En esta persona se renen estas dos calidades. El artculo 24 seala el gobierno y la administracin del estado corresponden al presidente de la repblica quien es el jefe de estado. Requisitos para ser elegido presidente de la repblica en nuestro pas: seala el artculo 25 primero para ser elegido presidente de la repblica se requiere tener la nacionalidad chilena de acuerdo a lo dispuesto en los numerales 1 y 2 del artculo 10, vale decir solamente causales originarias o natural es el ius solis y el ius sanguinis. Segundo tener cumplidos 35 aos de edad y poseer los dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio. Esta persona con la calidad de presidente de la repblica dura en su cargo 4 aos sin posibilidad de ser reelegido. Hemos dado en primer lugar una idea general un concepto del presidente de la repblica, luego los requisitos del presidente de la repblica eso es muy importante, pero sepan ustedes que lo ms importante para estos efectos son las atribuciones que tiene esta persona, qu atribuciones tiene esta persona en un pas como el nuestro que est calificado como un pas presidencialista? Ah nos tenemos que remitir rpidamente al artculo 32 de la constitucin donde en una extensa lista de atribuciones. Evidentemente el presidente de la repblica tiene atribuciones administrativas como vamos a ver, tiene atribuciones judiciales, atribuciones legislativas. Por lo tanto nosotros estamos en un sistema donde el presidente de la repblica es un co-legislador, tiene atribuciones militares. Estos grupos de atribuciones estn reconocidos en el artculo 32. Me interesa que nos quedemos al final con la atribucin mencionaba en el artculo 32 nmero 6 donde se halla la potestad reglamentaria, ah es donde el presidente de la repblica despliega toda su potencialidad de mxima autoridad del pas. El presidente de la repblica designa a las mximas autoridades del poder judicial, a los jueces a los ministros de la corte suprema el los designa. El designa a la mxima autoridad por ejemplo de la contralora, al fiscal nacional, al presidente del banco central, en fin tiene una serie de atribuciones en cuanto a designaciones, pero no solo eso si no que fjense ustedes que adems el presidente de la repblica designa a nivel internacional a los embajadores. El presidente de la repblica designa a los comandantes en jefe de las fuerzas armadas y al general director de carabineros, en un pas altamente legalista adems ejerce una potestad reglamentaria de ejecucin para que las leyes pueden aplicarse y una potestad reglamentaria autnoma. el artculo 32 parte con el encabezado son atribuciones especiales del presidente de la repblica, esto porque al inicio del captulo cuarto en el artculo 24 parti enunciando las atribuciones generales. Daba la cultura legalista y tenemos las primeras atribuciones especiales son atribuciones legislativas. En el 32 nmero 5 estamos ante la potestad reglamentaria excepcional del presidente de la repblica, estados excepcin, asamblea, sitio, catstrofe, emergencia. Artculo 32 nmero 6 la famosa potestad reglamentaria. Aqu hay 2 tipos de potestad reglamentaria, una es la autnoma y otra la de ejecucin, esto es una innovacin de la constitucin del '80 incorporando la potestad reglamentaria autnoma, porque resulta que aqu la potestad reglamentaria fjense ustedes regula materias que no son propias del dominio legal, y donde se encuentra reconocido el dominio legal, bueno el dominio legal se halla en distintas disposiciones una de ellas es el artculo 63, volveremos a esta materia a continuacin y bueno lo otro es la potestad reglamentaria de ejecucin vale decir la posibilidad, y esto ha sido tradicional

la atribucin que tiene el presidente de la repblica de dictar determinadas normas de carcter infra legal cuyo objetivo sea la ejecucin de las leyes, potestad reglamentaria de ejecucin, vamos a volver a este tema a continuacin. Art. 32 N 7, pendiente la discusin de si los intendentes deben ser o no de eleccin popular, en general los numerales 8, 9 y 10 tratan de los nombramientos, designaciones que le son propias al presidente de la republica. El Presidente adems tiene ciertas facultades previsionales administrativas y ah est el numeral 11, antes esta atribucin la tenan los parlamentarios. En el nmero 12 ya nos adentramos a las facultades judiciales 12, 13 y 14, el presidente est metiendo las narices en el mbito judicial ahora eso no debilita la divisin de los poderes del estado, lo reconoce la constitucin, usted designa los miembros del poder judicial, puede denunciar las conductas reidas con la probidad de los funcionarios del poder judicial y adems el Presidente puede decretar indultos particulares, remitiendo una determinada condena o bien que esa condena un cumplimiento alternativo, el indulto no elimina el delito, este se mantiene tal cual. Los indultos generales y las amnistas le corresponden al congreso. El presidente al inicio decamos tiene facultades en el mbito legislativo, as tambin qu duda cabe en el mbito administrativo, tambin tiene atribuciones en el mbito judicial, y en el mbito de la previsin este es curioso el porque lo mencion tan claramente el constituyente en el numeral 11 por una cosa muy simple, resulta que antes de la vigencia de la constitucin de los '80 muchos de los beneficios previsionales eran resorte de los parlamentarios y hacan campaa poltica concediendo jubilaciones y as ya lo veamos muchas de las leyes dictadas hacia atrs antes de la dcada del '70 eran leyes particulares que se referan especficamente al otorgamiento de beneficios, ahora esto se sac del mbito legislativo y se coloc en el mbito reglamentario. Bien pero adems el presidente de la repblica con una sensibilidad especial tambin tiene atribuciones en cuanto a jefe de estado que es sobre el mbito de las relaciones internacionales, es as como en el numeral 15 dispone atribuciones tambin en el mbito internacional no solamente en el mbito de la designacin de los embajadores como dice el numeral 8, adems nmero 8 est actuando como jefe de gobierno mientras que el nmero 15 est actuando como jefe de estado, conduciendo las relaciones internacionales. Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y los organismos internacionales, llevar a cabo las negociaciones concluir firmar y ratificar los tratados internacionales que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser sometidos a la aprobacin del congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54 nmero 1, las discusiones y deliberaciones sobre estos sern secretos si el presidente de la repblica as lo exigiere. exacto aqu se conducen las relaciones internacionales fjense lo que ocurri con Karen Atala, el presidente a travs de sus ministros en particular de su ministra de justicia pidi disculpas a la magistrado porque hubo un fallo de un organismo internacional, estos son precisamente atribuciones del presidente de la Repblica, conducir las relaciones internacionales con estos organismos, haciendo el gesto tcnico 3l congreso nacional, dicindole al presidente de la repblica usted tendr que ver, asiste al acto de desagravio hasta el presidente de la corte suprema, como mxima autoridad de aquel organismo que incumpli, pero refuerza como ya lo veamos la importancia que da a da va teniendo el derecho internacional. Los numerales que vienen 16, 17, 18 y 19 tienen que ver con otro aspecto de las funciones del presidente de la Repblica referido tambin con un mbito muy sensible que son ciertas atribuciones militares, el presidente de la repblica y jefe de estado en la designacin de los comandantes actuar como jefe de gobierno, funciones que son parte del ejecutivo pero en lo que tiene que ver con la declaracin de guerra acta como jefe de estado, o sea se va desdoblando se dan cuenta ustedes, entre atribuciones de jefe de estado y atribuciones de jefe de gobierno. a quien se le puede caber duda de que nosotros vivimos en un presidencialismo, hay otros sistemas distintos verdad que efectivamente tienen separadas estas atribuciones, ms de algn historiador ha sealado que en nuestro pas nosotros deberamos tener al estilo europeo continental un presidente jefe de estado y un primer ministro jefe de gobierno, ah todava hay algn pao que cortar. En el nmero 17 no se menciona al director de la polica de investigaciones por qu?

Entiende que en esto es una tradicin dentro de los cargos de exclusiva confianza, es una curiosidad histrica efectivamente en algn momento carabineros estaba ms cerca de lo que son las fuerzas armadas es lo que se llama la militarizacin de carabineros, o sea se acerca ms que al ministerio del interior (un ministerio poltico) al ministerio de defensa pero eso hoy ya sabemos que no es as fuerzas de seguridad y orden pblicos est compuesta por 2 instituciones en este pas carabineros de chile y la polica de investigaciones. El funcionamiento de la polica de investigaciones lo regula una ley orgnica constitucional pero es parte de la atribucin y por lo tanto es un tratamiento ms poltico el que hace el constituyente aqu. El nmero 20 nos introduce en otro tema, cuidar de la recaudacin de rentas pblicas y decretar su inversin con arreglo a la ley, el presidente de la repblica con la firma de los ministros de estado podr decretar pagos no autorizados por la ley para atender las necesidades impostergables derivadas de las calamidades pblicas, de agresin exterior, de conmocin interna de grave dao o peligro para la seguridad nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener en funcionamiento los servicios que no pueden ser paralizados sin causar serio perjuicio para el pas, el total de los giros que se hagan con este objeto no podr exceder anualmente del 2% del monto de los gastos que autorice la ley de presupuestos, se podr contratar empleados con cargo a esta misma ley sin que el tem respectivo pueda ser incrementado o disminuido mediante traspaso, los ministros de estado que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto este nmero sern responsables solidaria y personalmente de su reintegro y culpables del delito de malversacin de caudales pblicos. Aqu hay una materia altamente sensible en un pas como el nuestro donde los desastres naturales estn a la orden del da y por lo tanto evidentemente lo que se regula aqu es decretos de emergencia econmica. La posibilidad de que efectivamente se destinen recursos excepcionalmente para tratar de evidentemente solucionar un problema de emergencia y as lo dice el artculo 32 nmero 20. Aqu estamos en presencia de lo que se denomina reserva legal de los gastos, o sea la regla general que efectivamente a travs de una ley se autoricen o gastos excepcin a ese principio verdad es el artculo 32 nmero 20 vale decir, el presidente de la repblica puede ejercitando esta atribucin mencionada en este numeral 20 estableciendo determinados pagos o destinando determinadas partes del presupuesto resolver algunas dificultades provocadas por imprevistos. Este es nuestro presidente de la repblica, poder ejecutivo, captulo IV, la constitucin del '80 hizo una modificacin en relacin con la del '25 en cuanto ubic en primer lugar al poder ejecutivo y luego a continuacin verdad al poder legislativo y esto es una seal evidente de lo que quizo hacer el constituyente hacer una seal potente y dejar en claro que en este pas la primera magistratura o el poder ejecutivo es el que va a tener la prioridad o la relevancia mayor en la organizacin del estado, luego veamos algo del poder legislativo. Poder legislativo. Quienes conforman en poder legislativo? Este es el ente encargado por naturaleza de la formacin de las leyes en este pas, nos referimos al congreso ahora, el congreso que tenemos nosotros es un congreso bicameral compuesto por la cmara de diputados y el senado, ambas ramas concurren a la formacin de las leyes. La cmara de diputados est integrada por 120 miembros que se renuevan cada 4 aos, los requisitos para ser elegido diputado son: en primer lugar ciudadano con derecho a sufragio, en segundo lugar tener cumplidos 21 aos, ojo antes de seguir avanzando fjense ustedes que pareciera ser una redundancia pedir como requisito ser ciudadano con derecho a sufragio porque uno supone que efectivamente el ciudadano tiene derecho a sufragio pero evidentemente hay determinadas situaciones donde una persona puede estar suspendida en su derecho a sufragio, no es una redundancia est bien el constituyente cuando seala que el ciudadano tiene que tener adems derecho a sufragio, estos requisitos ello contenidos en el artculo 48 de la constitucin

poltica del estado, en tercer lugar haber cursado enseanza media o equivalente, cumplir adems con el requisito de residencia de 2 aos en la regin a la que pertenezca el distrito. El senado est compuesto por 38 miembro, cuyo nmero no est determinado en la constitucin habindose dejado esta misin al legislador al momento de fijar las circunscripciones senatoriales. El senado est compuesto exclusivamente por miembros elegidos en votacin popular y sus miembros duran 8 aos en su cargo renovndose por parcialidades, requisitos para ser senador: primero ser ciudadano con derecho a sufragio, segundo lugar haber cursado su enseanza media o equivalente, en tercer lugar tener cumplidos 35 aos de edad al da de la eleccin, ES DECIR NO HAY EXIGENCIAS DE RESIDENCIA EN EL CASO DE LOS SENADORES, al menos constitucionalmente. Entremos a las atribuciones de estas ramas aqu tenemos 3 mbitos, uno las atribuciones exclusivas de la cmara de diputados, dos las atribuciones exclusivas del senado y tres atribuciones que son exclusivas de todo el congreso. Atribuciones que son exclusivas de la cmara de diputados: primera atribucin la fiscalizacin de los actos de gobierno, y esta fiscalizacin se lleva a cabo de tres maneras, primero la cmara de diputados podr adoptar acuerdos o sugerir observaciones a la conductas del presidente de la repblica y adems podr solicitar antecedentes a la administracin pblica en uso de las facultades de fiscalizacin. En segundo lugar tambin es parte de la fiscalizacin que hacen a los actos de gobierno la interpelacin que hacen a los ministros de estado vale decir citar a estos para los efectos de hacerles ciertas preguntas en relacin con las materias vinculadas al ejercicio de su cargo. En tercer lugar crear comisiones investigadoras. Es decir todos estas funciones tienen que ver con fiscalizar los actos de gobierno, esto es muy importante porque precisamente una de las reglas de oro del estado de derecho estas fiscalizaciones de los actos de gobierno precisamente lo que se denominan los frenos y contrapesos, el mismo estado va generando frenos y contrapesos, un poder ejecutivo que no es controlado se desborda rpidamente y por lo tanto el propio es el propio poder legislativo el que hace de freno y contrapeso. La segunda atribucin es una atribucin referida a si han o no lugar las acusaciones que se formulen en contra de cierta autoridades, esto es el inicio de lo que se denomina juicio poltico o acusacin constitucional, vale decir repito le corresponde como funcin exclusiva de la cmara de diputados si han o no lugar las acusaciones que se formulen en contra de determinadas autoridades, aqu lo que hace la cmara de diputados o parte de los representantes de la cmara de diputados es la funcin de acusador, que es analizar efectivamente si determinados comportamientos de algunas autoridades, las mximas autoridades del pas han violado la constitucin, control de constitucionalidad al comportamiento de estas autoridades, si han violado la constitucin y las leyes, en mrito de eso la cmara de diputados resuelve si seguir adelante o no, o iniciar una acusacin constitucional, y aqu va de capitn a paje las autoridades fjense ustedes, lo que dice el artculo 52 nmero 2, de la letra a la letra e, quienes pueden ser objeto de acusacin constitucional, el presidente de la repblica, los ministros de estado, los magistrados de los tribunales superiores de justicia el contralor general de la repblica, los generales y almirantes pertenecientes a las fuerzas armadas, los intendentes y gobernadores y de las autoridades que ejerzan gobiernos especiales segn el artculo 126 que es la isla de pascua, vale decir las mximas autoridades polticas del pas, y no solamente polticas sino judiciales pueden ser acusadas constitucionalmente, y quien analiza si hay mrito o no para llevar adelante la acusacin es la cmara de diputados, y quienes presentan la acusacin son representantes de la cmara de diputados, y ante quien se presenta esta accin ante el senado, el senado es quien analiza y resuelve esta acusacin, y estas acusaciones que de tarde en tarde se vuelven muy vigentes apuntan precisamente a determinar si estas autoridades han violentado, han vulnerado o han infringido la constitucin y las leyes. Son atribuciones exclusivas del senado las siguientes: en primer lugar como ya lo sealbamos conocer de la acusacin constitucional que la cmara de diputados entable en contra de ciertas autoridades, adems el senado hace un examen de admisibilidad de las acciones

judiciales que una persona podra ejercer en contra de algn ministro de estado con motivo de los perjuicios que pudiera haber sufrido por conducta de este ministro de estado en el desempeo de su cargo, hace un examen de admisibilidad de las acciones judiciales repito que una persona quisiera ejercer en contra de el ministro de estado en el desempeo de su cargo que le haya causado un supuesto perjuicio. En tercer lugar conocer y resolver las contiendas de competencia que surjan entre las autoridades administrativas y los tribunales superiores de justicia, quin resuelve cuando hay una contienda entre una autoridad poltica y un tribunal inferior? Ver articulo 93 numero 12, el tribunal constitucional. Cuarto otorgar la rehabilitacin de la ciudadana, cuando un individuo ha perdido la ciudadana por conductas terroristas o trfico de estupefacientes en esos casos la rehabilitacin de la ciudadana le corresponde al senado. 5 atribucin exclusiva, prestar o negar su consentimiento a los actos del presidente de la repblica en los casos que la constitucin o las leyes lo requieran, s el senado no se pronunciare dentro de quince dias se entiende que da su consentimiento, hay ciertos casos de autoridades que nombra el presidente con acuerdo del senado, ejemplo el contralor general de la repblica, en sexto lugar dar su autorizacin para que el presidente de la repblica se pueda ausentar del pas por ms de 30 das, o a contar del inciso primero del artculo 26, ausentarse en los ltimos das del mandato porque este seor puede que tenga la intencin verdad al estilo de Alan Garca de darse una vueltecita por Europa y quedarse por all digamos los ltimos das de su mandato mire que curiosidad. 7 declarar la inhabilidad del presidente de la repblica, o del presidente electo cuando un impedimento fsico o mental lo inhabilite para el ejercicio de sus funciones o tambin verdad cuando el presidente de la repblica haga dimisin de su cargo, los cargos pblicos son cargos obligatorios, el presidente de la repblica y exigir a las autoridades no pueden renunciar voluntariamente porque est sobre sus hombros la facultad de gobierno y administracin del estado y por lo tanto es el senado quien evaluar la renuncia que haga el presidente de la repblica, y calificada y sus motivos son o no fundados, porque en ese caso tiene que operar toda la institucionalidad para darle estabilidad al funcionamiento del pas, octavo aprobar por la mayora de sus miembros la declaracin el tribunal constitucional a que se refiere la segunda parte del numeral 10 del artculo 93 a propsito precisamente seala sin embargo si la persona afectada fuere el presidente de la repblica o el presidente electo, la referida declaracin de inconstitucionalidad de los movimientos o partidos polticos si afecta al presidente de la repblica requiere del acuerdo del senado, esto lo vimos o propsito de las conductas terroristas, es lo que se llama la condena ideolgica, es decir si yo participo lo vimos a propsito del artculo 19 nmero 15 inciso sexto, si yo participo en un movimiento que ha sido declarado inconstitucional, la personas que participan en ese movimiento tambin se ven afectadas, ahora si quien participar de movimiento es el presidente de la repblica, para velar por la institucionalidad y la estabilidad se requiere un pronunciamiento del senado y el nmero 9 del artculo 53 adems le corresponde al presidente de la repblica como ya lo veamos la aprobacin en la designacin de determinados cargos, numero 10 dar su dictamen al presidente de la repblica en los casos que este lo solicite. Por ltimo lo que tiene que ver con atribuciones exclusivas del congreso: artculo 54 son atribuciones exclusivas del congreso: 1 aprobar o desechar los tratados internacionales que le presente el presidente de la repblica para su ratificacin, segundo pronunciarse respecto de los estados de excepcin, 2 acotadas atribuciones del congreso. Dentro del poder legislativo si es una fbrica de crear leyes tenemos que hacer alusin al principio de reserva legal o ms bien el dominio legal y eso nos lleva a hacer alguna mencin del artculo 63 de la constitucin, algo de historia: Dominio legal la constitucin del 25 a propsito del dominio legal se estableci lo que se denomina un dominio legal mnimo la expresin que utilizaba el constituyente del 25 es "solo en virtud de una ley se puede" y dispona de una serie de materias que podan ser regulada por ley, qu es lo

que ocurri en la prctica en la prctica se interpret que esa expresin dispona que aquellas materias que no se encontraban mencionadas expresamente primero podan ser objeto de regulacin reglamentaria o regulacin legal, es decir quedaba abierta aquella facultad de que en las materias no expresadas ah pudieran ser reguladas por potestad reglamentaria o por una ley. Determinadas materias que el constituyente del 25 deca que estaban reguladas por ley, haba materias que no estaban en ese listado, y como ocurri en los hechos, uno deca ahhhh pero que es lo que ocurre con estas materias, no estn en ese listado, bueno que lo regule el presidente de la repblica igualmente se deca bueno puede ser la ley, el constituyente no prohibia la posibilidad de que fuera regulado por ley. Ocurri un fenmeno que se llam la congelacin de rango, que significa que si esa materia queda abierta de acuerdo a la estructura jerrquica del ordenamiento jurdico, qu va a tener ms importancia que sea por ley o por reglamento? si se le ocurre al legislador regularla por ley entonces dice la doctrina comparada que ah opera la congelacin del rango regulada por ley que sea el asunto se acab la potestad reglamentaria para esa materia, porque jerrquicamente es ms importante la ley que el reglamento. Los legisladores entendan que quedaba abierta la cancha entonces porque no dictamos leyes?, dominio legal minimo, se provoc en los hechos lo que Karl Schmitd llama legalizacin motorizada, vale decir que se dedicaban a puro crear leyes, una maquinita de hacer leyes. Esto fue modificado, dejemos reservado la materia de ley lo que corresponde segn la doctrina, la ley tiene que tener determinadas caractersticas tiene que ser de alcance general, abstracta, obligatoria y por lo tanto lo que vamos a crear y lo recoge a partir de la constitucin del 80 crear un dominio legal mximo, vale decir disponer cerrar la posibilidad de que sean materias de ley claramente, y lo dice slo son materias de ley dice el encabezado del artculo 63 las siguientes, y da 20 numerales, el dominio legal mximo. Y de esa manera lo que se pretende es que no quedara materia en tierra de nadie sino que uno supiera con claridad, seor cules son materia de ley en este pas? bueno vallase al artculo 63 de la constitucin, se dispuso un numeral 20 que contiene una clusula de cierre, para que no quedaran dudas de que haba en algunas materias que no estaban expresamente mencionadas as a travs del numeral 20 del artculo 63 decir ahora si son obligatorias si tiene de alcance general si apuntan a las bases esenciales de un ordenamiento jurdico, tambin es materia de ley. Y esto no es mas ni es menos que un discurso de aplicacin el ejercicio del principio de juridicidad que es un principio esencial del estado de derecho, del estado constitucional de derecho, segundo al establecer un dominio mximo legal se evita un conflicto entre los poderes del estado, o pudiera evitarse digamos, eso nos lleva porque tiene una doble lectura a lo que tiene que ver con el principio de reserva legal, pero la reserva legal puede ser absoluta o relativa, que va a ser regulada por ley que es absoluta en cuanto a su intensidad mayor vale decir va a ser ms riguroso el legislador segn el constituyente en determinadas materias va a tener que decir esto es lo que est regulado por ley, seor la ley va a tener que ser muy bien redactada, muy detalladas en su extensin y su profundidad para que no tenga ninguna posibilidad el ejecutivo de regular estas materias. Reserva legal relativa, efectivamente estas materias se van a regular por ley pero le voy a dar ciertas atribuciones al presidente de la repblica, para que me complemente a travs del ejercicio de su potestad reglamentaria el ejercicio de estas materias. Vamos a ver 2 ejemplos: reserva legal absoluta podra como mencionaba el artculos 19 nmero 24 en el inciso segundo, y en el 19 nmero 21 podramos tener un ejemplo de reserva legal relativa, en el inciso primero. Cuando dice en el artculo 19 nmero 21 respetando las normas legales se hace una interpretacin amplia de esta expresin por normas legales se entienden tanto las leyes como los reglamentos que regulan la institucin. Estamos en este mbito del dominio legal y de la reserva legal, dominio legal que lo clasificamos de mnimo antiguamente y de mximo hoy da, eso primero y 2 de la reserva legal entre absoluta uno y relativa 2. Pero sigamos en el dominio legal interesante materia, el dominio legal fjense en el artculo 63 los nmeros 4, 18 y 20. Respecto al nmero 4 que podramos interpretar que son bsicas?, deja margen al presidente de la repblica para regular parte de esta materia, bsica o sea el contexto, el numero 18 reglamenta la administracin. El famoso numeral 20 que ha causado

ms de un dolor de cabeza en sede constitucional, la norma de clausura, que es una norma de clausura a la chilena, esto hay que relacionarlo con la potestad autnoma del 32 n 6, habra una aparente contradiccin, quin utiliz por primera vez la expresin de potestad reglamentaria autnoma por all por finales del siglo XIX fue un germano que fue Von Stein. La verdad que la potestad reglamentaria autnoma en chile pesa menos que un paquete de cabritas, porque es difcil en esta relacin de normas entre el artculo 32 nmero 6 y 63 nmero 20, incluso cuando han habido intentos de que el presidente ocupe esta potestad reglamentaria autnomas ha ocurrido que ha regulado determinadas materias pero acto seguido se dicta una ley como diciendo como estableciendo y ha regulado la misma materia por ley. Tarea qu potestad reglamentaria autnoma se ha dictado hasta ahora. Esto va a salir en la prueba la prueba. PODER JUDICIAL El tercer clsico poder, vamos a analizar al poder judicial desde la perspectiva de los principios que lo inspiran, principio de independencia segundo principio de exclusividad 3 de inexcusabilidad cuarto de responsabilidad y quinto de autogeneracin de cargos. Estn ntimamente ligados para los efectos propeduticos, esto se haya regulado en el captulo 6 de la constitucin, ser acaso que el constituyente a ha dado ese orden y esa prioridad entre los poderes del estado? posiblemente hay un trasfondo digamos de prioridades en cuanto a poder. Para poder introducirnos en esto tenemos que necesariamente leer el artculo 76 de la constitucin, ah de inmediato nos aparecen tres principios de oro que mencionamos claramente tenemos el principio de independencia, le corresponder al congreso o al presidente de la repblica abocarse caus judiciales no, le dice seores estas materias son de competencia exclusiva el poder judicial. acto seguido dentro de ti mismo artculo tenemos al principio de exclusividad que es reforzar al principio de independencia pero no slo eso sino que lo importante tambin es la existencia de un tercer principio el principio de la inexcusabilidad, fjense ustedes en el diseo institucional que tenemos en mente el poder judicial resuelve los conflictos, si el poder judicial dijera yo no puedo resolver los conflictos porque no tengo leyes que regulen evidentemente tendramos un tremendo vaco institucional y por lo tanto que dice la constitucin dice mire no obstante los tribunales tendrn que resolver y no pueden excusarse resolver porque no existe una ley y aqu la fuerza de esto los jueces no son seres inanimados que se dedican a repetir las leyes, seor lo usted tiene que ser tambin es un proceso de creacin de solucin de conflictos y tendr que utilizar no solamente la existencia de texto positivo sino que adems el resto de los elementos que le permiten a usted interpretar e integrar el ordenamiento a fin de solucionar los conflictos de relevancia social. Pero no solo eso sino que adems el poder judicial est inspirado en otros principios de relevancia pero que son particularmente importantes en lo que tiene que ver con el poder judicial referimos al principio de responsabilidad de aquellos que ejercen la funcin jurisdiccional, artculo 79 y 80. Es tan grave el tema de la responsabilidad de los funcionarios del poder judicial que ha tenido que es elevarlo a rango constitucional no lo hace con todos funcionarios pblicos. Por ltimo tenemos el principio de la autogeneracin de cargos, el sistema adoptado por nuestro ordenamiento jurdico es un sistema donde en general los cargos son generados por el propio poder judicial, existan alternativas podran haber sido de eleccin de popular o carrera funcionaria, ac es el propio sistema el que va generando los cargos, en los cargos de ms alto rango intervienen los otros poderes del estado. 16 ministros de la suprema son de carrera y 5 son por concurso pblico. Esta materia se encuentra regulada en el artculo 78. Vamos a ver ahora de la siguiente manera algunos otros organismos de rango constitucional, sus atribuciones, conformacin, y como se designan sus mximas autoridades. una pregunta que es la concusin? Una de las causales para llevar a juicio poltico a un ministro de esto es que haya incurrido en concusin, dice relacin con que cuando un funcionario pblico

hace pasar a un ciudadano una contribucin se relacionan con el pago de impuestos, es parecido al cohecho, pero tiene que ver con temas tributarios (38).

ministerio pblico Qu es el ministerio pblico? lo dispone que efectivamente el artculo 83, seala que un organismo autnomo sido jerarquizado con el nombre ministerio pblico, dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito los que determinen la participacin punible y los que determinen la inocencia del imputado y en su caso ejercer la accin penal pblica. El ministerio pblico est constituido por un fiscal nacional y por fiscalas regionales, la mxima autoridad y sus fiscal nacional que es designado por el presidente de la repblica a propuesta en quina de la corte suprema y con acuerdo del senado. Los requisitos para ser designado fiscal nacional son tener a lo menos 10 aos de ttulo de abogado, haber cumplido 40 aos de edad, y derecho a sufragio dura ocho aos en funciones, sin posibilidad de ser prorrogado en el mismo. Las funciones del ministerio pblico artculo 83 primera parte. contralora general de la repblica Artculo 98 que es la contralora general de la repblica? es un organismo autnomo, que ejerce el control de legalidad de los actos de la administracin fiscaliza el ingreso y la inversin de los fondos del fisco, de la municipalidad y dems organismo que determine la ley, examinar y jugar las cuentas de la persona que tenga a su cargo bienes de esas entidades, llevar la contabilidad general de la nacin. La mxima autoridad de la contralora general de la repblica es el contralor general de la repblica, que es designado por el presidente de la repblica con acuerdo del senado, los requisitos son tener a lo menos 10 aos de posesin del ttulo de abogado, haber cumplido 40 aos de edad, tener las calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio., designado por el presidente con acuerdo del senado, las tres quintas partes, dura 8 aos sin poder ser reelecto. El tribunal calificador de elecciones Art. 95, su funcin es conocer el escrutinio general y calificar las elecciones de presidente de la repblica y de diputados y senadores, adems de conocer las materias relativas a plebiscitos. Este tribunal est compuesto por cinco miembros, 4 miembros designados por la corte suprema que son ministros de la corte suprema y un quinto miembro tambin designado por la corte suprema pero cumpliendo determinados requisitos de cargos que deben haber ejercido, que establece la letra b del artculo 95. Adems estn los tribunales electorales regionales, escrutinio general de las elecciones que la ley les encomiende entre los cuales est la calificacin de las elecciones para alcalde, como lo vimos en uoa. Est compuesto por 3 miembros, uno de los cuales es ministro de la corte de apelaciones respectiva. BANCO CENTRAL Artculo 108 y 109 de la constitucin, es un organismo autnomo con patrimonio propio de carcter tcnico cuyas funciones son el control del tipo de cambio y la regulacin de la poltica monetaria. La administracin del banco le corresponde a un concejo que preside una persona nombrada por el presidente con acuerdo del senado de los miembros del concejo los que tambin son nombrados con acuerdo del senado. Ley 18.840.

FUERZAS ARMADAS, DE ORDEN Y SEGURIDAD PBLICA Las fuerzas armadas son organismos de rango constitucional y su funcin es la defensa de la patria y la seguridad nacional. Las fuerzas armadas estn integradas por ejrcito, armada y fuerza area, y son tambin rganos de rango constitucional las fuerzas d orden y seguridad pblica, carabineros e investigaciones y su funcin es dar eficacia al derecho, garantizar el orden pblico y la seguridad pblica interior, las mximas autoridades de estas instituciones son sus respectivos comandantes en jefe y el general director de carabineros que son designados por el presidente de la repblica dentro de las 5 ms altas antigedades de cada institucin los cuales gozan d inamovilidad en sus cargos lo establece el 104, sin embargo es una inamovilidad relativa toda vez que el presidente de la republica puede llamar a retiro por medio de decreto fundado e informando al congreso antes de completar su periodo. CONSEJO DE SEGURIDAD NACIONAL Este es un consejo asesor del presidente de la repblica, en materia de seguridad nacional. Compuesto por 9 miembros 4 de las fuerzas armadas y cinco civiles entre los cuales estn las mximas autoridades del estado presidido por el presidente de la repblica, hoy por hoy no es ms que un consejo de seguridad nacional que no funciona permanentemente, citado por el presidente de la repblica cuando requiera algn consejo en materia de seguridad nacional. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Vamos a introducirnos a la conformacin que tiene el tribunal constitucional este mega poder que existe actualmente. Fue creado en 1971 con la de hacer un anlisis de constitucionalidad preventivo porque quien conduca en su momento de las medidas represivas de inconstitucionalidad la corte suprema. El artculo 92 establece la constitucin de este tribunal constitucional cuya funcin es hacer un examen de constitucionalidad preventivo y represivo y no solo eso sino un examen de convencionalidad. Se halla compuesto por 10 ministros, un nmero par no es bueno, puede traer problemas. Algunos solucionan eso con un voto de calidad, Garca-Pelayo en Espaa y debe resolver sobre el aborto a principios de los 80. Esto hay que verlo a la luz de la ley orgnica constitucional del tribunal constitucional, que es la ley 17.997. Hans Kelsen es quien despus de estar en USA propone un control concentrado de constitucionalidad, o sea crear un tribunal constitucional. Ac en chile era el mismo congreso el que revisaba la constitucionalidad de sus leyes era como mirarse al ombligo. El judicial review es el sistema importado por Kelsen.

28/12/2012 Los estados de excepcin constitucional efectivamente, afectan o restringen los derechos fundamentales, y aqu para entender cules son estos derechos afectados revisamos el artculo 43, razn de texto para decir mire, aqu est exactamente los derechos que se ven restringidos. Hoy nos corresponde ver derecho constitucional procesal o procesal constitucional, nuevamente aqu los autores latinoamericanos se enfrascan en una discusin, hay un organismo a nivel continental para regular esta materia. La requisicin tiene una tramitacin similar a la expropiacin, incluso tambin uno aqu tiene derecho a ser indemnizado. DERECHO CONSTITUCIONAL PROCESAL Hay ciertas materias que deberan quedar reguladas en rango legal, que me importa la cantidad de diputados que haya, por el contrario lo que dice relacin con mis derechos al contrario eso si me importa, necesito un tribunal constitucional vitaminizado y mineralizado.