Escuelas Del Derecho Penal

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Escuelas del Derecho Penal

1. 2. 3. 4. . ". %. *. ,. 1-. 11. 12. 13. 14. 1 . 1". Introduccin Los glosadores y post-glosadores Las Escuelas Penales Escuela Clsica Escuela Positi!a Escuelas Inter#edias o Ecl$cticas La escuela del Positi!is#o Cr&tico o 'er(a )cuola Escuela de la Pol&tica Cri#inal +le#ana Escuela Dualista Escuela .u#anista Escuela '$cnico-/ur&dica o neoclsica +ne0os El concepto de delito La 'eor&a de la pena Cuestionario 1i2liogra3ia
Introduccin
Antes de hablar de las escuelas penales tenemos que ver los periodos donde evoluciona la historia del Derecho Penal y gracias a esos periodos surgen las diferentes Escuelas del Derecho penal. Y de estas surgen distintos Conceptos y Teorias que hoy en dia podemos observar. L+) EP4C+) 4 PE5I4D4) DEL DE)+554LL4 DE L+ CIE6CI+ DEL DE5EC.4 PE6+L. EP4C+ P5I7I'I8+9 8E6:+6;+ DE )+6:5E. uerte del ofensor o alg!n otro miembro de su tribu Por parte de la tribu del ofendido. "usca el Equilibrio de tribus. Ten#a lugar contra el e$tran%ero& miembro de otra tribu. Era un castigo contra el e$tran%ero reali'ado a la ve' contra su gens o tribu& que daba lugar a la lucha de grupo a grupo& una vengan'a de sangre como propiamente se le ha calificado. L+ E<P=L)I>6 DE L+ C47=6ID+D ? DE L+ P+;. Destierro que sufre un individuo de su propio grupo tribal por transgredir reglas sociales de la tribu. Equival#a a la pena de muerte o a la esclavitud porque ya no ten#a grupo que lo prote%a. Era cuando un miembro de la tribu ha cometido un hecho delictivo contra cualquiera otro de sus seme%antes o una ofensa contra la tribu misma. Al individuo se le e$pulsaba de la comunidad& perd#a el derecho a la pa' y el grupo podia reaccionar y reaccionaba contra el imponi(ndole la pena por su acci)n. *na de las formas m+s primitivas de pena era la ley de la lapidaci)n. EL '+LI>6. @4 !engan(a AustaB. ,engan'a Privada. -egla que consiste en hacer sufrir al delincuente un da.o igual al que caus). /0%o por 0%o& Diente por Diente1. Ya el pueblo de 2srael conoc#a el Talion como lo prueba la "iblia en E$odo34 56455758. El tali)n es la primera forma hist)rica de Punici)n que supone la e$istencia de un poder p!blico que aplica una equivalencia material entre el mal sufrido por la v#ctima y el inferido por el agresor. Caracteres del Tali)n4 9 :a e$istencia de un poder p!blico& y 9 :a b!squeda de la equivalencia. 2naugura el periodo de la pena tasada& aunque no es una pena en si misma sino un medio de castigo. L+ C47P4)ICI>6. ;Del lat#n componere& <arreglar=& <conciliar=>. Tarifaci)n del da.o causado por el cual el ofensor pagaba en dinero o en especie ;animales> al ofendido& para salvarse de la vengan'a p!blica o privada. ?e denominaba seg!n el caso4 wergildo ;precio por un hombre en el homicidio> y busse ;por delitos menores>& se agregaba una multa Pagadero al Estado por su intervenci)n en la graduaci)n ;fredus> de la pena.
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EP4C+ DE L+ PE6+ PC1LIC+9 :a (poca primitiva fue propia de las comunidades en su proceso de organi'aci)n hasta el surgimiento del Estado con su poder supremo para legislar y administrar %usticia. :a pena p!blica por el sistema de imposici)n y e%ecuci)n de las mismas penas y por el hecho de ser el Estado quien las impon#a a trav(s de los %ueces. El sistema que predomin) en la edad media se le llamo@ De la intimidaci)n. El fin de la pena es la intimidaci)n. El da.o se convierte en delito y la vengan'a en castigo legal. :a infracci)n ya no se considera atentado contra la persona sino contra la sociedad. El Estado toma para s# la vengan'a. El Derecho Penal se propone corregir a los delincuentes& prevenir el delito y defender a la sociedad. 2nclusive se hacia uso del tormento como medio para obtener confesiones& siendo la confesici)n la reina de las pruebas. Esta misma (poca ha sido tambien conocida como periodo Teol)gico7Politico de la vengan'a divina. ,engan'a Divina. Consiste en que el trasgresor de las leyes religiosas debe ser muerto por la comunidad para aplacar a los dioses. El fin de la pena es la e$piaci)n. El da.o se confunde con el pecado. ?e da en las sociedades teocr+ticas. :a vengan'a divida se da en4 "abilonia& 2srael& China& Egipto& 2ndia y en el Aollasuyo. Caracter&sticas de esta epoca 3uern9 a> Desigualdad de los hombres ante la :ey. b> Estrecha ligaci)n entre el Derecho Penal y El -eligioso. c> Penas inhumanas y crueles. d> :as penas transcend#an a la familia tambien. e> Arbitrariedad %udicial. f> ?ustituci)n del proceso acusatorio por el 2nquisitorio. EP4C+ .=7+6I'+5I49 Con la revoluci)n filos)fica que arranca del renacimiento& Puede decirse que tambien renaci) la personalidad humana. En el campo de la filosof#a se origino el llamado /2luminismo1 Con Bobbs& ?pino'a& y :ocCe. 2ndudablemente este movimiento repercuti) hondamente en el campo penal y es por eso que despues aparece como un alborear en nuestra actual disciplina la obra de "eccaria intitulada /Del delito y de la Pena1 publicada en 6DE3 en lierna ;2talia>. "eccaria con una formula %ur#dica& hablan del principio de :egalidad de los delitos y de las penas. Este es el conocido principio de legalidad que da al traste con el poder abusivo del Estado en el campo punitivo. Y este principi) que tambien inspira a todas las legislaciones penales que surgen en Europa y en los nacientes Estados de Am(rica. Don Fim(ne' de As!a en su obra /Estado de las Prisiones1 en el llega a las conclusiones precisas& Gi%ando como base para remediar el mal de los prisioneros la sientes. a> Bigiene y alimentaci)n. b> Disciplinas distintas para los detenidos y los encarcelados. c> Educaci)n moral y religiosa. d> Traba%o. e> ?istema celular dulcificado. :a (poca humanitaria da nacimiento al derecho penal liberal y a las doctrinas de la escuela penal cl+sica. EP4C+ CIE6'IDIC+9 Despu(s de la (poca humanitaria surge la (poca cient#fica en el cual da paso al positivismo filos)fico. En la (poca cient#fica del Derecho Penal se profundi'o el problema en el estudio que se hace a la personalidad comple%a del su%eto& es decir del delincuente& que es lo que se destaca en primer termino en el panorama penal. Adem+s toma la pena no como un fin& sino como un medio para lograr un fin. :a correcci)n y la readaptaci)n del delincuente siendo imposible su segregaci)n de la sociedad. :a escuela Penal Positiva nace con :ombroso& Gerri& Har)falo. Creando nuevos derroteros en el campo del Derecho Penal como el estudio de la Antropolog#a& Psiquiatr#a y sociolog#a criminal.
Los glosadores y post-glosadores
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Los :losadores9 el nombre de Hlosadores proviene del m(todo empleado por sus representantes& en e$plicar mediante glosas o anotaciones marginales o interlineales& el sentido de los principales te$tos de la legislaci)n Fustiniano. :a escuela de los Hlosadores fue fundada en "olonia& a partir del siglo I22& el fundador de esta escuela fue 2rnerio ; 6JK8 L 6658 >. Los Postglosadores9 se les identifica tambi(n con la llamada escuela de "olonia& la escuela de los Postglosadores se la ubica desde el siglo I2, al I,22& sus m+s destacados representantes fueron "artola ?assoferrato y "albo de *baldis. Al intentar establecer una diferencia entre glosadores y postglosadores se piensa en el m(todo empleado por los representantes de esas dos escuelas& los primeros basaron sus puntos de vistas en la ley -omana recapitulada y los segundos partieron de la propia glosa. Al hace referencia a la escuela 2taliana de los Postglosadores& cabe subrayar que en cuanto al m(todo y a la amplitud del estudio de los problemas de conflictos de leyes& se establece diferencia respectos a los Hlosadores& en cuanto a los limites especiales de los conflictos de los que ocupan tanto a los Hlosadores como los Postglosadores& no se puede tra'ar diferencia en t(rminos generales& los unos y los otros& se ocuparon de conflictos surgidos entre estatutos de ciudades sometidas a una misma soberan#a& a la del imperio Herm+nico. :os conflictos de que se ocuparon los Postglosadores& seg!n Miboyet& fueron dobles4 1ro. :os conflictos entre las leyes de las numerosas ciudades de la :ombardia independientes las unas de las otras& por e%emplo& los conflictos de la ley "olonia y la de odema. 2do. El conflicto de leyes municipales& no solamente entre ellos& sino tambi(n en sus relaciones con el derecho com!n& colocado en un plano superior a ellos& este derecho com!n estaba constituido por el derecho -omano aplicable a todos los s!bditos del rey de :ombardia& que era adem+s& emperador de Alemania. El %urista Espa.ol ia%a de la uela& nos dice al respecto que fueron cuestiones conflictuales que surgen de disposiciones legales vigentes en ciudades o comarcas cercanas entre si y pertenecientes a una misma unidad pol#tica& tal como el 2mpero edieval. Al definir las caracter#sticas fundamentales de los Postglosadores de la escuela 2taliana muchos autores toman como referencias las ideas de "artola como figura mas importante entre los %uristas de la (poca& en efecto a el se le considera el creador o precursor de la teor#a estatuir+. "artola al igual que su sucesor mas destacado& "aldo de *baldi& calificaron los estatutos en personales y reales& los personales se refer#an a las personas y ten#an aplicaci)n solamente a los s!bditos de la respectiva ciudad o comarca& los reales& en cambio& son referentes a las cosas.
Las Escuelas Penales

EFu$ Es =na EscuelaG ?istemati'aci)n de las diversas teor#as para constituir un solo cuerpo de doctrina. EFu$ Es =na Escuela PenalG A> El con%unto de doctrinas& cada una ellas ordenadas ba%o un sistema y un metodo& que abarcan en su contenido concepciones distintas sobre el delito& el delincuente& y el fin de la pena. "> /Cuerpo org+nico de concepciones contrapuestas sobre la legitimidad del derecho de penar& sobre la naturale'a del delito y sobre el fin de las sanciones1. ;F2 NMEO DE AOPA& :u#s& Tratado De Derecho Penal& "uenos Aires& Argentina& :osada& 6Q8J& vol.& 22& pagina& 5Q> C> Escuela penal. /Direcci)n de pensamiento que tiene una determinada orientaci)n& traba%a con un m(todo peculiar y responde a unos determinados presupuestos filos)ficos penales1. ;?A2MO CAMTE-0& Fos( A.& :ecciones de Derecho Penal& Parte Heneral& "arcelona& Espa.a& "osch& 6QQJ& pagina 65R> I#portancia De Las Escuelas Penales Boy en d#a la importancia de las escuelas penales es solo did+ctica. Esta falta de importancia se da por la imposibilidad de sistemati'ar o de /enca%onar1 en esta o aquella escuela una variedad de conceptos e ideas. Distincin Entre Escuelas. EC#o se Distingue una escuela de otrasG ?e distinguen entre ellas por la direcci)n de las ideas respecto4 por la concepci)n de la naturale'a del delito& de la pena& y por el m(todo que usan& por e%emplo& la pena& para la Escuela Cl+sica es un mal&
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pero para la Escuela Positiva la pena es una cura. El m(todo de la Escuela Cl+sica es el Deductivo o :)gico7abstracto@ mientras de la Escuela Positiva utili'a el 2nductivo o E$perimental. Y por la naturale'a del delito. Es decir STu( es el delito para las diferentes escuelasU Por e%emplo para la Escuela Cl+sica el delito es un ente %ur#dico. Pero para la Escuela Positiva el delito es un fen)meno f+ctico y %ur#dico. :a Escuela Positiva se caracteri'a por considerar primero al delincuente y s)lo luego al delito. Es una reacci)n contra la Escuela Cl+sica. EPor Hu$ +parecen Las Escuelas PenalesG Porque quieren responder a las preguntas siguientes4 6. SPorque se impone una sanci)n a un /delincuente1U 5. SCu+l es el organismo llamado a imponerloU R. SCu+les son los fundamentos para hacer un %uicio de valor o de desvalor de una conducta humanaU 3. SCu+l es la finalidad de la sanci)nU 8. SPara que sirve .la sanci)nU A estas preguntas responden los Gundamentos Del 2us Puniedi o Derecho De Castigar del Estado.
Escuela Clsica
En los siglos I,22 y I,222 surgieron nuevas clases sociales& como por e%emplo los mercaderes& banqueros y los hombres de negocio ;los burgueses>& llamada esta (poca como la Era de las :uces. Conceptos fundamentales del a Escuela cl+sica penal :as propuestas esenciales de la escuela pueden sinteti'arse as#4 :a Escuela Cl+sica encuentra sus bases filos)ficas en el Derecho Matural que es el con%unto de reglas ideales& eternas e inmutables que se anhela ver transformadas en leyes positivas. Miega la tesis del contrato social que mane%aban tanto los representantes de la 2lustraci)n en el campo penal como "eccaria& "entham& Boward. El Derecho es innato al hombre porque es dado por Dios& no es hist)rico& no es producto del hombre. El hombre debe vivir conforme a esa ley natural& pero esta no puede ser suficiente. Acepta leyes hechas por el hombre pero conforme a las leyes naturales. Para que estas leyes sean cumplidas es necesario de un con%unto de normas sancionadoras. Entonces las leyes est+n en este orden4 6V. :as leyes de Dios& 5V. :as leyes del hombre. RV. :as leyes sancionatorias. ?obre esta base4 la ra')n de la %usticia penal est+ en la tutela %ur#dica de reintegrar el orden perturbado. Principios :a doctrina de la escuela cl+sica se.ala como ob%eto de la ciencia penal el estudio de los delitos y de las penas& con descuido del delincuente. Considera como delito& !nicamente el hecho previsto de antemano por la ley penal@ como fundamento del derecho de castigar& el mantenimiento del orden %ur#dico por el Estado& esto es& la tutela %ur#dica de los intereses& derechos y libertades de los ciudadanos& f)rmula que se puede resumir en el inter(s com!n@ y como fin de la pena& el e%emplo y el escarmiento. Delito9 Es una entidad %ur#dica& abstracta& determinada por la colisi)n entre las acciones humanas y el derecho. ?u esencia es la transgresi)n de una regla %ur#dica. Consta de dos elementos4 uno interno4 la voluntad e inteligencia@ el otro e$terno4 el hecho material. Es el resultado de dos fuer'as4 la fuer'a moral& intenci)n libre y la fuer'a material& movimiento muscular& acci)n. En el delito se distinguen la cualidad& constituida por los caracteres que diferencian un hecho de otro y determinan el delito7tipo@ la cantidad& que los hace m+s o menos graves& y el grado& que torna al delito plenamente o menos plenamente imputable. El Delincuente Es un ser dotado de libre albedr#o que viola espont+neamente la ley y es castigado por su acto y no por su personalidad. El hombre es un ser inteligente y libre de escoger entre lo moralmente malo y lo moralmente bueno& si escoge el mal& a pesar de estar dotado de esa inteligencia y esa libertad& es %usto que se le retribuya con otro mal. La i#puta2ilidad9 es la relaci)n del hecho con su autor& siendo (ste la causa eficiente del mismo. En la doctrina de esta escuela se clasifica en4
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a> oral4 violaci)n de una regla de conducta no incriminada& la falta de caridad. b> Pol#tica4 es la que hace responsable al su%eto ante la sociedad. c> Civil4 es la violaci)n de un derecho privativo de los particulares. d> G#sica4 es la imputaci)n de un hecho involuntario& como un homicidio causal. e> :egal4 es la transgresi)n de una prohibici)n de la ley. :a importancia de esta clasificaci)n consiste en que corresponde a los legisladores determinar la imputabilidad pol#tica& esto es& los hechos delictuosos& los actos da.osos a la sociedad@ y a los %ueces determinar las dem+s& aplicando la ley al conocer de cada caso concreto. 5esponsa2ilidad9 e$ige en el autor del hecho la voluntad de cometerlo& supone el conocimiento suficiente del bien y del mal y el libre arbitrio de escoger este !ltimo. :a responsabilidad penal deriva de la responsabilidad moral. El hecho cometido se presume voluntario y s)lo se %ustifica cuando el agente obedece a una autoridad superior& o no puede resistir fuer'a insuperable& o no ha podido determinarse libremente a e%ecutarlo. :as e$cepciones mas se.aladas son los casos de los menores& de los ebrios y de los locos& distingui(ndose seg!n que los primeros obren con o sin discernimiento& o que la embriague' sea completa& y la perturbaci)n mental& absoluta o relativa. La pena Es un mal infligido al delincuente& prescrito por la ley y aplicado por el %ue'. Tiene su fundamento en la necesidad de l ley& o en el deber del Estado de defender los derechos y las libertades de los ciudadanos. ?u fin es el restablecimiento del orden e$terno por medio de la correcci)n del delincuente& de la confian'a que debe inspirarse a los buenos y de la advertencia a los mal intencionados 8entaAas :a Escuela Penal Cl+sica propone la dulcificaci)n de las penas en modo general. Mo se puede sancionar sin previo proceso p!blico. Defensa de garant#as individuales. 2mpone el respeto al Principio De :egalidad. Mo se puede considerar un hecho humano como delito si el Poder :egislativo M0 establece como tal. Des!entaAas Mo acepta las medidas de seguridad. :a Escuela cl+sica penal no acepta las medidas deseguridad83& porque conceb#an al autor del delito igual y con las mismas capacidades dados a todos los hombres por Dios. Mo conceb#an la e$istencia de diferentes personalidades. Mo estudia al delincuente. Para los cl+sicos el autor del delito es un ente abstracto& porque todos los autores de delitos son iguales& no se los sanciona por su personalidad& adem+s el delito es la contradicci)n entre un hecho humano y la ley4 es solo la infracci)n de la ley. Esta Escuela Clsica tiene por postulados9 6. El encontrar sus bases filos)ficas en el Derecho Matural. 5. *n respeto absoluto al principio de legalidad. R. ,er al delito como un ente %ur#dico y no como un ente filos)fico. 3. El libre albedr#o 8. :a aplicaci)n de las penas a los individuos moralmente responsables. E. :os que care'can de libre albedr#o como por e%emplo los locos y los ni.os quedan e$cluidos del Derecho. D. :a pena es la retribuci)n que se hace al criminal por el mal que hi'o en la sociedad. K. :a retribuci)n debe ser e$acta. Q. W:A? PEMA? ?0M ?AMC20ME? AG:2CT2,A? DETE- 2MADA?& C2E-TA?& EFE P:A-E?& P-0P0-C20MA:E?& DE"EM -E*M2- :0? -ET*2?2T0? DE P*":2C2DAD& CE-TEOA& P-0MT2T*D& G-ACC20MA"2:2DAD Y -EPA-A"2:2DAD& Y EM ?* EFEC*C20M DE"EM ?E- C0--ECT2,A?& 2M *TA":E E 2MP-0--0HA":E?1. 6J. :a finalidad de la pena es restablecer el orden social e$terno que ha sido roto por el delincuente. 66. El Derecho de castigar pertenece al Estado titulo de tutela %ur#dica. 65. El Derecho Penal es garant#a de libertad& ya que asegura la seguridad %ur#dica ante la autoridad. 6R. ?e considera que el m(todo debe ser logico7abstracto& silog#stico y deductivo. 5epresentantes de la Escuela Clsica Fuan Domingo -omagnosi Fuan Domingo -0 AHM0?2& basa el Derecho Penal en el ius naturalismo iluminista. :as relaciones sociales entre los hombres est+n reguladas por leyes naturales insertas en la propia naturale'a humana las cuales se debe conocer a trav(s de la ra')n. El delito es la agresi)n al bienestar& si queda impune destruir#a a la sociedad. Para que no ocurra tal la sociedad y el derecho deben eliminar la impunidad. En H(nesis del Derecho penal ;Henesis Del Diritto Penale& 6KRD>
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5euni en tres clases las causas del delito9 6. defecto de subsistencia& 5. defecto de educaci)n& R. defecto de la %usticia. Di%o que el verdadero delincuente4 es /la sociedad1& demostrando matem+ticamente& con infinidad de hechos& el conocido aforismo. Aforismo de Adolfo Tuetelet4 /:a sociedad prepara los delitos@ el delincuente los e%ecuta.1. El derecho a castigar ;ius puniendi> es el derecho de defensa contra la amena'a permanente. As# entonces& el Derecho penal es el derecho de defensa fundamentado en la conservaci)n de la felicidad. :a pena es el contra impulso al impulso Lque es el delitoX. Pellegrino 54))II @1%*%-1*4*B Asesinado por su pensamiento pol#tico. Disc#pulo de -omagnosi consideraba que e$ist#a un orden moral que todos los seres libres e inteligentes deb#amos de seguir& pensando as# que estos ordenes deb#an aplicarse en la sociedad& puesto que todos los individuos estamos hechos para vivir en sociedad. Dando as# que gracias a esto sur%a un orden obligatorio para toda una sociedad y del cual se derivar#an todos los derechos y obligaciones. :io!anni C+57I:6+6I & en Elementos de Derecho Criminal ;Elementa iuris criminalis> e$plica que la pena se aplica con el fin de prevenir futuros delitos. ?e opone a la pena de muerte& como Carrara. +ntonio 54)I6I en Gilosof#a del Derecho ;Gilosof#a del Diritto& 6KRQ> dice que el fundamento del derecho de castigar o ius puniendo es el eterno principio de la %usticia. Es decir que la capacidad de %u'gar le pertenece a Dios pero no niega que todo hombre como ser inteligente con sus limitaciones pueda hacer de %ue' Asienta las bases de la Escuela Cl+sica& con su obra Gilosof#a Del Diritto ;6KRQ>. :a teor#a de Grancisco CA--A-A ;6KJ8 7 6KKK>& tuvo a antecesores en Carmigniani& -omagnosi y Geuerbach y sostiene que el Derecho es connatural en el hombre& porque Dios lo dio a la humanidad desde su creaci)n. En Programa del Corso di Diritto Criminale ;6K8Q> llevo a su verdadera esencia %ur#dica al Derecho Penal. Dice que la ciencia Criminal debe tener la misi)n de moderar los abusos de la autoridad. Por eso para Carrara el delito es /la infracci)n de la ley del estado& promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos& resultante de un acto e$terno del hombre& positivo o negativo& moralmente imputable o pol#ticamente enga.oso1. Carrara declara /no me ocupo de cuestiones filos)ficas4 presupongo aceptada la doctrina del libre arbitrio y de la imputabilidad moral del hombre1 y es sobre esta base que construy) la ciencia del delito. *tili'a el m(todo deductivo& va de lo general ;la norma penal> a lo particular ;al individuo que se le va a aplicar la pena>. El delito es un ente %ur#dico& porque su esencialidad debe consistir en la violaci)n de un derecho. Considera delito como un dogma& como algo que no admite discusi)n& porque emana de una ley suprema del orden. ?)lo son delitos las acciones que ofenden el derecho a%eno. Esta ofensa supone& de modo necesario& una voluntad libre e inteligente y un hecho e$terior& lesivo del derecho& peligroso para el mismo. Gunda la imputabilidad en el principio del libre albedr#o ;/elecci)n entre el bien y el mal de un hombre inteligente1& san Agust#n el cual acepta como verdad inconcusa& firme& sin duda ni contradicci)n. :a pena debe proteger el orden %ur#dico. :a pena tiene car+cter retributivo por el da.o que el individuo causo a la sociedad. :a pena& con el mal que inflige al culpable& no debe e$ceder de las necesidades de la tutela. ?i e$cede& no es protecci)n sino violaci)n del derecho& es prepotencia& es tiran#a@ y si no llena aquella necesidad& importa traici)n a la misi)n impuesta a la autoridad. El rito procesal o proceso penal solamente sirve a los honestos en cuanto los ayuda a descubrir los delincuentes y tambi(n los preserva de caer en errores %udiciales@ y ayuda& adem+s& a los mismos culpables& en cuanto impide que se le irrogue un castigo que se e$ceda la %usta medida. 7anuel de L+5DI;J1+L ? =5I1E en 1%*2 publica Discurso ?obre :as Penas4 Contra#do A :as :eyes Criminales De Espa.a Para Gacilitar ?u -eforma donde dice que4 las penas se fundan en el contrato y que presupone la superioridad de quien la aplica persiguiendo la utilidad p!blica para una Prevenci)n general& una Prevenci)n especial y el e%oramiento del delincuente. Mota L Mo confundir con su hermano menor iguel de :ardi'+bal y *ribe& ;6D3376K53> pol#tico que por criticar la ilegitimidad de las cortes fue desterrado. Ambos crecieron en ($ico para trasladarse mas tarde a Espa.a.
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Luis L=C.I66I introduce toda la teor#a que Carrara desarrolla en el c)digo penal de 2talia. Cayetano DIL+6:IE5I en :a ciencia de la :egislaci)n ;:a ?cience de la :egislation> del siglo I,222 y I2I. Partidario& lo mismo que "eccaria& de un Estado de Derecho& en que al e%ecutivo le sea imposible toda arbitrariedad. Gundamenta el moderno Derecho penal en el principio contractualista. En :a ciencia de la :egislaci)n ya se nota la Parte general y la Parte Especial. Del derecho penal destaca el concepto de acci)n. E$ige que esta sea conducida por la voluntad. Bay ausencia de acci)n cuando esta es anulada por una fuer'a e$terior. :a imputabilidad es la capacidad de querer& la cual no se da por falta de edad o por desorden de su mecanismoXfalta de uso de ra')n o p(rdida de (steX7 Distingue las formas de culpabilidad4 entre dolo y culpa& los resultados del !ltimo no se deben castigar. :a pena es aquella parte de la ley que ofrece al ciudadano la elecci)n entre el cumplimiento de y un deber social o la perdida de un derecho social. ?u fin es retrotraer al individuo del delito. Participa de la idea de que las c+rceles no son un castigo sino el dep)sito que asegura al que deba recibirlo& ya que la generali'aci)n de las penas privativas de libertad estaba en ese entonces en sus comien'os. Gilangieri %untamente con ,oltaire& fundan la moderna filosof#a procesal y penal& en defensa de procedimientos garanti'ados y de penas equilibradas y racionales& le%os de las penas crueles& inhumanas y degradantes del vie%o derecho penal y procesal de la monarqu#a absoluta. Propone que se debe Wtratar al acusado como ciudadano& hasta que resulte enteramente probado su delitoW ;G2:AMH2E-2& Cayetano& :a Ciencia De :a :egislaci)n& adrid& Espa.a& 6K56& t. 222& pagina K6>. El derecho debe determinarse sobre la base de las me%ores t(cnicas legislativas. :a finalidad del derecho es la felicidad de los ciudadanos /oaHu&n Drancisco Pacheco Foaqu#n Grancisco PACBEC0& en :ecciones de Derecho Pol#tico7Constitucional& recha'a la tesis del contrato social y el concepto utilitarista de la pena. Afirma que el fin de la pena es la e$piaci)n& la intimidaci)n y la reforma. 2nfluy) en el C)digo Penal espa.ol de 6K3K 7ario Drancisco Pagano ario Grancisco PAHAM0& dice que el Derecho Penal& se dirige principalmente a establecerla tranquilidad p!blica& que es el principal ob%eto de la sociedad. Pagano& %untamente con el pensamiento iluminista dice que el ob%eto del delito debe ser necesariamente un derecho sub%etivo natural de la persona4 comprendidos en esta e$presi)n los bienes fundamentales indicados por :ocCe como aquellos para cuya tutela se constituye el Estado& esto es Wla vida y cuanto contribuye a su conservaci)n& como la libertad& la salud& los miembros del cuerpo o los bienesW. En cuanto al Principio De :esividad Pagano& ve en el da.o causado a terceros& las ra'ones& los criterios y la medida de las prohibiciones y de las penas. Este principio surge ya en Arist)teles y Epicuro.;GE--AF0:2& :uigi& Derecho y -a')n& Trotta.6QQD& pagina& 3EE> DrancK EnriHue Pessina Para GrancC Enrique PE??2MA& el Derecho Penal es el con%unto de principios relativos al castigo del delito. -especto al delito Pessina& en Elementos De Derecho Penal afirma4 Wque el delito era una negociaci)n del derecho o un ataque al orden %ur#dicoW& aunque advert#a W...Tue en realidad no puede ser definido por la :ey&1 (ste solo... da lugar a las especies delictorumn&1 o sea los delitos en particular. Pessina apoya el Principio De :egalidad y apart+ndose de las posiciones positivistas del estado peligroso& opin) que /YEl estado peligroso podr+ servir como criterio de mensuraci)n& pero no fundamenta la aplicaci)n de una sanci)n& que por mandato constitucional se impone al su%eto por su acci)n contradictoria del derecho.1 En el siguiente cuadro se presentan los principales postulados de esta escuela.
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Escuela Positiva
E?C*E:A P0?2T2,A DE :A C2EMC2A C-2 2MA: 0 P0?2T2,2? 0 C-2 2M0:ZH2C0. El origen de la Escuela Positiva de la ciencia criminal o Escuela Positiva arranca en el siglo I2I en la obra El Bombre Delincuente ;:[uomo delincuente> de E'equiel Cesar :ombroso& como reacci)n hacia la Escuela Cl+sica ;la denominaci)n de /cl+sica1 lo puso Enrico Gerri en forma peyorativa para referirse a /lo vie%o1& a /lo caduco1& /lo antiguo1>. En esta obra :ombroso formula la tesis del delincuente nato& naciendo as# la Antropolog#a criminal. El 2*? P*M2EMD2 pertenece al Estado a titulo de defensa social. :os positivistas parten de la concepci)n determinista del hombre. -echa'aban el libre albedr#o y la responsabilidad moral. El hombre es responsable por el solo hecho de vivir en sociedad ;responsabilidad social o legal>. El fundamento de la pena no se halla en la culpabilidad& sino en la temibilidad o peligrosidad. El delito no interesa por s# mismo& sino como s#ntoma de la peligrosidad del delincuente ;Concepci)n sintom+tica>. El medio social determina la comisi)n de delito& por lo tanto& el delincuente no es responsable de sus actos& el responsable para que un hombre cometa de lito es el medio social. Por eso tampoco acepta los tipos de delincuentes. *tili'a el NT0D0. 2nductivo7e$perimental& que lo caracteri'a. :a Escuela Positiva& aplica el m(todo inductivo7e$perimental al estudio del delito y del delincuente. *no de sus representantes como Enrico Gerri hace uso de este m(todo inductivoXe$perimental en el estudio del delito y del delincuente y dio un impulso a la ?ociolog#a criminal. 0tro de sus representantes como -afael Harofalo dedu%o las consecuencias de las nuevas ideas para el Derecho penal. El DELI'4 Es un hecho de la naturale'a y debe estudiarse como un ente real& actual y e$istente. El DELI6C=E6'E Es aquella persona que comete delitos por influencias del medio en que vive. "usca su readaptaci)n. A trav(s de los ?ustitutivos Penales. :os ?ustitutivos Penales para Gerri son las medidas de orden econ)mico& pol#tico& administrativo& educativo& familiar& etc.& distintas de la pena que debe adoptar el Estado& actuando sobre las causas de delincuencia para hacerlas disminuir. Actualmente se define a los sustitutivos penales como medios de prevenci)n social& se basan sobre el mismo fundamento que la Pol#tica criminal y constituyen uno de sus medios de acci)n. ?ustituye el concepto de PEMA por el de sanci)n. :a sanci)n es indeterminada y proporcional al delito ;no se debe castigar conforme a lo que dicen los C)digos& sino que tiene que haber ?ustitutivos Penales>& el delincuente debe estar en la c+rcel hasta su rehabilitaci)n. :a legislaci)n penal debe estar basada en los estudios antropol)gicos y sociol)gicos. :a ley penal no restablece el orden %ur#dico& sino que tiene por misi)n la de combatir la criminalidad considerada como fen)meno social. :a pena no tiene otro fin que la defensa social& es decir& fines preventivos& de prevenci)n general y de prevenci)n especial. Pero los positivistas pon#an el acento en esta !ltima& pues al admitir la e$istencia del
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delincuente nato no cre#an en la eficacia intimidante de la pena. ediante la pena se trata de conseguir la readaptaci)n social del delincuente& por medio de su segregaci)n por tiempo indeterminado. As# el aforismo de Enrico Gerri dec#a41un enfermo est+ en el hospital hasta sanarse1. :a sanci)n no se impone porque se delinque sino para que no se delinca. Los postulados de esta escuela son9 7 :a Escuela Positiva se caracteri'a por su m(todo cient#fico. 7 El delito es un hecho de la naturale'a y debe estudiarse como un ente real& actual y e$istente. 7 ?u determinismo& es totalmente determinista esta escuela. 7 ?ustituye la responsabilidad moral por la responsabilidad social& puesto que el hombre vive en sociedad y ser+ responsablemente social mientras viva en sociedad. 7 El hecho de que si no hay responsabilidad moral& no quiere decir que se pueden quedar e$cluido del derecho. 7 El concepto de Pena se sustituye por el de sanci)n. 7 :a sanci)n va de acuerdo a la peligrosidad del criminal. 7 Estas deben durar mientras dure la peligrosidad del delincuente& y por eso son de duraci)n indeterminada. 7 :a ley penal no restablece el orden %ur#dico& sino que tiene por misi)n la de combatir la criminalidad considerada como fen)meno social. 7 El derecho a imponer sanciones pertenece al Estado a titulo de defensa social. 7 +s importante que las penas son los substitutivos penales. 7 ?e acepta WtiposW criminales. 7 :a legislaci)n penal debe estar basada en los estudios antropol)gicos y sociol)gicos. 7 El m(todo es inductivo 7 e$perimental. Di3erencias con la Escuela clsica. Para la Escuela Positiva la pena debe ser !til. :a Escuela Cl+sica no habla de utilidad. :a Escuela Positiva busca la readaptaci)n del criminal. :a escuela cl+sica solo ve el delito& y sanciona& no ven al delincuente. :a Escuela Positiva busca e investiga las causas del delito. :a escuela cl+sica no busca las causas del delito& ya que el delincuente act!a en base a su libre albedr#o. :a Escuela Positiva algunas veces no sanciona al delincuente& solo le aplica medidas de seguridad@ la escuela cl+sica siempre sanciona al delincuente ya que no ve las causas que llevaron al delincuente a cometer actos delictivos. 5epresentantes Cesare E'equiel :ombroso Es el principal e$positor de la Escuela Positiva italiana %untamente con Enrico Gerri ;?oci)logo> y -afael Har)falo ;%urista>. Lo#2rosoI Cesare E(eHuielI Principal e$positor de la Escuela Positiva italiana. *tili'a con el m(todo e$perimental inductivo mediante la observaci)n. En su enfoque antropobiol)gico establece que4 los delincuentes con delitos graves se aseme%an ya que tienen taras gen(ticas como4 protuberancia en la frente y en el cr+neo& p)mulos salientes y o%os achinados. El criminal nace con diferencias del su%eto /normal1 por causas gen(tico hereditarias. -ompimiento de los frenos inhibitorios. :os individuos determinados para el delito sobrepasan los frenos inhibitorios que tienen las personas normales. Establece una tipolog#aXno obstante que la Escuela Positiva no la acepta tipolog#asXde delincuentes4 At+vico o nato& Epil(ptico& Babitual& :oco& :oco7 moral& 0casional& Pasional y Profesional DerriI Enrico Enrico Gerri como fundador de la Escuela ?ociol)gica& en su obra ?ociolog#a Criminal da una oraci)n f!nebre al Derecho Penal cl+sico. 2ndica que el Derecho Penal solamente investiga el delito& es decir& solo hace Criminal#stica y castiga al delincuente con lo que dice el C)digo Penal& no e$amina las causas del delito. Debe buscar las causas por las cuales se cometen delitos. Bace del Derecho Penal un cap#tulo de la ?ociolog#a Criminal. El Derecho Penal pierde totalmente su autonom#a. Tomo como propias el m(todo inductivo e$perimental. *tili'a este m(todo para llegar a establecer las causas del delito& en consecuencia ataca al hombre como causa fundamental. Miega el libre albedr#o. El hombre no es libre& sus libertades est+n restringidas al marco %ur#dico establecido por el Estado E$plica la etiolog#a del delito por medio de su Teor#a de los otivos Determinantes del Crimen. :os motivos est+n en R factores4 9 El Gactor Antropol)gico ;constituci)n org+nica& ps#quica y biosociales del delincuente>.
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9 Gactor Cosmotel!rico ;el clima& naturale'a del suelo& la estaci)n>. 9 El Gactor ?ocial o esol)gico ;densidad de poblaci)n& migraci)n campo ciudad& alcoholismo& sociali'aci)n imperfecta& moral& la familia& costumbres>. El delito es resultado de factores sociales que lo determinan a infringir lo %ur#dicamente establecido& por eso Gerri basa el delito en la responsabilidad social y no en la responsabilidad moral como la Escuela Cl+sica. El hombre es respon7sable s)lo por el hecho de vivir en sociedad. En el delincuente act!a poderosamente el Gactor ?ocial& por m+s que individualmente sea considerado como producto de fuer'as interiores ;voluntad& car+cter& inteligencia& sentimientos& etc.> recibe de la sociedad un con%unto de modos de obrar que determina sus actos futuros. Crea la Teor#a de la Peligrosidad& esta se determina atendiendo a la cualidad mas o menos antisocial del delincuente y no a la del acto e%ecutado. El Estado Peligroso es la situaci)n individual que por diferentes circunstancias sociales& el su%eto est+ en gran proclividad de caer en la delincuencia. *tili'a el m(todo e$perimental y la Estad#stica. Establece una tipolog#a4 delincuente nato& alienado& ocasional& habitual y pasional. Establece su Teor#a de los ?ubstitutivos Penales& estas son medidas de car+cter econ)mico& social& pol#tico que se aplican a las causas del delito para su disminuci)n. Aconse%a implantar otra clase de penas4 las edidas de ?eguridad. :as c+rceles no re :aro3aloI 5a3ael Acu.a por primera ve' el t(rmino de Criminolog#a. Plasma las ideas de Cesare E'equiel :ombroso en f)rmulas %ur#dicas. Entre los disc#pulos que la creciente fama de C. :0 "-0?0 agrupa en torno a su c+tedra& figura -AGAE: HA-0GA:0 quien aporta a la escuela su profundo conocimiento del Derecho& que sirve para plasmar en f)rmulas %ur#dicas& asequibles a te)ricos y pr+cticos& las nuevas ideas. Este conocimiento %ur#dico faltaba& en el per#odo de iniciaci)n de la tendencia positiva& no s)lo a :0 "-0?0 sino tambi(n a GE--2 que& aunque m+s tarde reali'ara una grandiosa elaboraci)n %ur#dica& era entonces mero fil)sofo del Derecho. El Delito El delito. Es la violaci)n de los sentimientos de piedad y probidad en la medida media en que son pose#dos por una sociedad determinada. :os sentimientos pueden ser4 9 Gundamentales como4 el de piedad y de probidad@ Cuando se ataca la vida o la integridad corporal se est+ violando el sentimiento de piedad& y cuando se desconoce la propiedad el de probidad. 9 ?ecundarios como el patriotismo& la religi)n& el honor& el pudor. ?us principales postulados doctrinarios se resumen en el siguiente cuadro4
EL 6E4P4)I'I8I)74. :as doctrinas positivistas& seg!n tuvimos oportunidad de observar en lo anterior& se remo'aron por el decisivo influ%o de los nuevos principios filos)ficos y biol)gicos@ Y por otra parte& gracias a la orientaci)n %ur#dica impresa a la escuela por los propios positivistas& ha podido influenciar en la formaci)n del nuevo derecho penal. Entre lo mas destacado neopositivistas tenemos a Eugenio Glori+n y Gelipe Hrispigni.
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Escuelas Intermedias o Eclcticas

Escuelas Ecl$cticas :as cr#ticas contra las escuelas cl+sicas y positivista han dado nacimiento a escuelas ecl(cticas que mantienen principios de la cl+sica y toman otros de la positivista& situ+ndose en un t(rmino medio& sin incurrir en las e$ageraciones de esta !ltima y apart+ndose de muchos postulados arcaicos del dogmatismo. Estas escuelas se caracteri'an por el dualismo de sus concepciones. Diferencian el Derecho Penal& al que asignan un m(todo l)gico L abstracto& de la Criminolog#a& Penolog#a y Pol#tica Criminal& que siguen una sistemati'aci)n e$perimental. El crimen es un fen)meno comple%o& producto de factores individuales y de factores e$)genos. :a condici)n del delincuente no debe e$agerarse hasta hacer de (l un tipo especial& el tipo criminal que se.ala la escuela positivista pero si debe admitirse una clasificaci)n& la de ocasionales& habituales y anormales. :a pena debe ser afian'ada con medidas de seguridad. Y respecto a la responsabilidad se conserva el vie%o concepto de libre arbitrio& de responsabilidad moral& pero admiti(ndose la peligrosidad& temibilidad o estado da.oso para algunos delincuentes. Esta tendencia dualista de los penalistas cr#ticos o neocl+sicos ha influido en la confecci)n de todos los c)digos penales promulgados en lo que va transcurriendo del siglo II. -ecogen en una labor de compromiso& lo me%or de las dos escuelas positiva y cl+sica y asi fundar sistemas pr+cticamente !tiles& capaces de influir de un modo efectivo en la formaci)n del nuevo derecho penal codificado
La escuela del Positivismo Crtico o Terza Scuola

'E5;+ )C=4L+ :a Tercera Escuela& Ter'a ?cuola& escuela critica o escuela del positivismo critico& tiene su aplicaci)n precisamente por la pugna e$istente entre las escuelas cl+sica y positiva. Tercera escuela la principal surge en 2talia ;ter'a scuola>& cuyos principales representantes son Alimena y Carnevalle. En Alemania hubo una tercera escuela& que coincide con los postulados de la italiana. La tercera escuela sustenta los siguientes postulados Megaci)n del libre albedr#o El delito es un hecho individual y social ?e interesa por el delincuente& mas que por el delito ?e.ala las venta%as del m(todo inductivo Adopta la investigaci)n cient#fica del delincuente Considera la responsabilidad moral Distingue entre imputables e inimputables Plantea la reforma social como deber del Estado. Maciendo la tercera escuela en virtud de la pugna establecida entre las escuelas cl+sica y positiva& a dado lugar a estimar y con ra')n& que la tercera escuela esta formada con bases de ambas escuelas. :a critica dirigida a esta tercera escuela& estriba en sostener& que no contiene caracter#sticas propias para formar una escuela. /Mos parece que si la llamada tercera escuela puede presumir de titulo de vida en el periodo de los or#genes& es decir& que respond#a a una necesidad& hoy& dados los nuevos desarrollos& de #ndole %ur#dica tambi(n& de la escuela criminal positivista& dadas las distinciones y diferenciaciones que se han efectuado en el seno mismo de la escuela cl+sica& esta tendencia carece de caracter#sticas propias lo bastante relevantes yt distintas para formar una escuela. Por lo demas& su mismo fundador& Carnevale& repetia tambien que lla escuela surgio por /una necesidad de distinci)n aunque fuera transitoria1. STu( se conoce como la Ter'a ?cuolaU ovimiento ecl(ctico italiano& admite algunos principios cl+sicos y algunos positivistas. ira al Derecho Penal como ciencia independiente. Combate la teor#a del delincuente nato de :ombroso@ por primera ve' clasifica a los su%etos activos del delito en 2mputables e 2nimputables y sostiene que el castigo ;penas> es solo para los primeros y a los segundos les viene a efectos de la defensa social una medida de seguridad. ?u precursor fue Eugenio Carnevale ;6KQ6>. Tambi(n4 "ernardino Alimena& Hiambatista 2mpaliomeni.
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SC)mo mira el delito la Ter'a ?cuolaU Consideran el delito como un fen)meno comple%o& el cual tiene su origen en causas sociales. ?e debe combatir arreglando la problem+tica social& mientras no se solucione el problema que genera el delito& el delito seguir+ e$istiendo. El delito no es entonces& un simple ente %ur#dico& su origen esta en el desorden social. SEn la Ter'a ?cuola c)mo se mira el Derecho PenalU El Derecho Penal& para ellos& se compone de tres elementos4 sociol)gicos& sicol)gicos& y %ur#dicos. STu( es para la Ter'a ?cuola la penaU :a pena tiene el car+cter de coacci)n sicol)gica a la que los asociados deben temer. ?e crea para la defensa de la sociedad y tiene la capacidad intimidatorio de los su%etos que se dispongan a infringir la :ey ;Principio de la prevenci)n>. SC)mo clasifican los de la Ter'a ?cuola la sanci)nU Distinguen entre su%etos imputables e inimputables por tanto hay penas para los primeros y medidas de seguridad para los segundos. :as penas son aflictivas las medidas de seguridad no lo son.
Escuela de la Poltica Criminal lemana

D5+6; 846 LI);'9 E6 L+ E)C=EL+ +LE7+6+ Mo se le escapo que la diferencia entre las escuelas& es m+s de forma que de fondo& lo que conduce a la autentica posici)n al afirmar& acerca del efecto de la disposici)n y del medio ambiente en el surgimiento del clima ya que concibe el delito como un todo producto de influencias ambientales y de disposiciones individuales cuya interacci)n van a variar seg!n sea la categor#a del delincuente y con respecto al problema planteado. D5+6; 846 LI);'9 Preconi'a el reconocimiento de la imputabilidad como base de la responsabilidad para los delincuente s normales& y a su ve' proclama el estado peligroso para fomentar aquellas medidas de seguridad sobre lo delincuentes anormales. Es ,0M :2?OT el primer sistemati'ador del concepto de delito en un plano estrictamente %ur#dico. ?i bien& como en todo terreno& se se.alan precursores o antecesores& la verdad es que ninguno hab#a desarrollado con el rigor cient#fico de ,0M :2?OT el estudio de la ciencia del delito. Apenas si se hab#a avan'ado mas all+ de se.alar que el delito era acci)n& esto es& que las legislaciones& despu(s del pensamiento humanitarista de "ECCA-2A& ya no sancionaban actos puramente internos& ideas o prop)sitos& sino siempre hechos e$ternos del hombre. Aparte de este primer elemento esencial& repara ,0M :2?OT en que solamente son sancionados los hechos que aparecen prohibidos por el derecho& y que adem+s se castiga !nicamente a los individuos que tienen con su acto un v#nculo interno& voluntario& que hace que moralmente se les pueda reprochar. Pero para ,0M :2?OT hay otros actos humanos e$ternos& prohibidos por la ley y reali'ados voluntariamente& que no son delitos& porque la ley no ha querido sancionarlos con pena& y concluye afirmando que la amena'a penal es la nota espec#fica del delito& que define as#4 delito es el acto humano culpable& anti%ur#dico y sancionado con una penaS.Tu( se conoce como Escuela ?ociol)gica o Escuela Pol#tico L CriminalU Es un movimiento que predico en sus or#genes que la delincuencia y las sanciones aplicadas a los responsables& deben e$aminarse desde un punto de vista %ur#dico y social. :uego cambia y dice que el delito y los mecanismos para la lucha contra (l deben e$aminarse %ur#dica& sociol)gica y antropol)gicamente& y estudiarse el delincuente& la delincuencia& las causas que la generan y los instrumentos o medios para& en forma cient#fica& combatirla. Esta Escuela no contempla como la Cl+sica el libre albedr#o ;libre escogimiento entre el bien y el mal>& se.alo que el delito tiene su causa en circunstancias de tipo social& individual& f#sico y pol#tico. Tambi(n diferenci) entre imputables e inimputables. ?u representante Gran ,on :i'st ;6KK6>. Esta Escuela dio gran desarrollo al Derecho Penal al proponer combatir la delincuencia por las causas y no por sus efectos. Es ,0M :2?OT el primer sistemati'ador del concepto de delito en un plano estrictamente %ur#dico. ?i bien& como en todo terreno& se se.alan precursores o antecesores& la verdad es que ninguno hab#a desarrollado con el rigor cient#fico de ,0M :2?OT el estudio de la ciencia del delito. Apenas si se hab#a avan'ado mas all+ de se.alar que el delito era acci)n& esto es& que las legislaciones& despu(s del pensamiento humanitarista de "ECCA-2A& ya no sancionaban actos puramente internos& ideas o prop)sitos& sino siempre hechos e$ternos del hombre. Aparte de este primer elemento esencial& repara ,0M :2?OT en que solamente son sancionados los hechos que aparecen prohibidos por el derecho& y que adem+s se castiga !nicamente a los individuos que tienen con su acto un v#nculo interno& voluntario& que hace que moralmente
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se les pueda reprochar. Pero para ,0M :2?OT hay otros actos humanos e$ternos& prohibidos por la ley y reali'ados voluntariamente& que no son delitos& porque la ley no ha querido sancionarlos con pena& y concluye afirmando que la amena'a penal es la nota espec#fica del delito& que define as#4 delito es el acto humano culpable& anti%ur#dico y sancionado con una pena. STu( se conoce como Escuela ?ociol)gica o Escuela Pol#tico L CriminalU Es un movimiento que predico en sus or#genes que la delincuencia y las sanciones aplicadas a los responsables& deben e$aminarse desde un punto de vista %ur#dico y social. :uego cambia y dice que el delito y los mecanismos para la lucha contra (l deben e$aminarse %ur#dica& sociol)gica y antropol)gicamente& y estudiarse el delincuente& la delincuencia& las causas que la generan y los instrumentos o medios para& en forma cient#fica& combatirla. Esta Escuela no contempla como la Cl+sica el libre albedr#o ;libre escogimiento entre el bien y el mal>& se.alo que el delito tiene su causa en circunstancias de tipo social& individual& f#sico y pol#tico. Tambi(n diferenci) entre imputables e inimputables. ?u representante Gran ,on :i'st ;6KK6>. Esta Escuela dio gran desarrollo al Derecho Penal al proponer combatir la delincuencia por las causas y no por sus efectos. Enunciados Mo confundir derecho penal con sociolog#a criminal 2mputabilidad moral fundado en normalidad ps#quica ?us postulados son los siguientes4 A> El Derecho penal es una ciencia independiente de la sociolog#a criminal. "> antenimiento simultaneo de los conceptos de imputabilidad moral& basada en la normalidad Ps#quica y recha'a el libre albedr#o. C> Consideraci)n del delito como fen)meno natural y social y como ente %ur#dico al mismo tiempo. D> :a lucha contra la criminalidad debe emprenderse utili'ando con%untamente las penas y las medidas de seguridad que no se e$cluyen sino que se complementan
Escuela !ualista
El !ltimo postulado de la pol#tica criminal& se ha llegado a concebir una tendencia dualista que propicia& la descomposici)n de las legislaciones penales en dos codigos4 *no Penal de #ndole retributiva y el otro preventivo que contendr#a las medidas de seguridad. :a idea fue esbo'ado en alemania por el prof. Carlos ,on y sus demas representantes que son Ernesto "eling y en 2talia por ?ilvio longhi
Escuela "umanista
Gundad en 2talia por ,icente :an'a y concibe el delito como una violaci)n de la moral social con la cual se confunde. ?ostiene que no pueden ser sancionados como tales aquellos hechos que no importan una violaci)n de nuestros sentimientos morales. :a pena es una medida de orden educativo& y solo son imputables los delincuentes susceptibles a ser educados .Para los inimputables se reservan las medidas de seguridad. ?eg!n la teor#a humanista& se forma en la vida social una conciencia colectiva como producto de la constante relaci)n entre los individuos. Esta conciencia social es moral. :os fen)menos sociales son la forma de esta conciencia moral colectiva. As#& el Estado no es un Estado %ur#dico& sino moral& sus deberes son morales@ y el Derecho tiene su g(nesis tambi(n en la conciencia moral colectiva& surge de la e$teriori'aci)n consciente de determinada idealidad@ es& pues& pura forma& una parte de la idealidad colectiva. El delito9 es un il#cito moral& y por esta circunstancia& todas las acciones contrarias al sentimiento moral deben ser erigidas en delitos y deben ser borrados de los delitos todos los actos prohibidos por el derecho m+s no por la moral. La i#puta2ilidad9 se prescinde del libre arbitrio y del determinismo y establece que el hombre es imputable porque es educable. :a imputabilidad se funda en la educabilidad.
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La pena9 debe consistir en la educaci)n del criminal& debe ser pena educativa& impuesta por el Estado educador& que debe desenvolver sus actividades educadoras para convertir en un magisterio pedag)gico las instituciones del sistema carcelario actual. Mo se admite la doctrina de la peligrosidad.
Escuela Tcnico-#urdica o neoclsica

Desde fines del siglo I2I se dise.a el movimiento neoclasico que en 2talia alcan'a su ma$imo esplendedor con la escuela tecnico7%uridico. A ella pertenecen an'ini& -occo& Carnellutti& Pannain& aggiore& Petrocelli. En alemania puede contarse entre su partidarios a Carlos "inding. :a escuela tecnica7%uridica depura al derecho penal de las infiltraciones filosoficas con que los clasicos lo lo desvirtuaron& y de las concepciones biosociologicas de los positivistas& Tue incluso lo hicieron perder su autonomia& y reduce el ob%eto de la ciencia penal a la elaboraci)n de la dogmatica& a la e$egesisi y a la critica del derecho positivo& a los estudios de los delitos y de las penas en el aspecto %uridico como hechos o fen)menos regulados por la ley@ en otros terminos al contenido de los te$tos legales vigentes. Paste de la base de que las normas %uridicas son debidas a un proceso de abstracci)n y de generali'aci)n que constituye el metodo logico7abstracto& absolutamente diverso del de las ciencias naturales y sociales. Elimina el libre albedr#o como fundamento de la imputabilidad& que sustituye por la normalidad psiquica@ y distingue entre imputables& sometidas a las penas& e inimputables& su%etos a medidas de seguridad. El delito es concebido como fen)meno %uridico. Corresponde a otras ciencias;Antropolog#a y sociolog#a criminal> estudiarlo como fen)meno individual y social. Mo niega las raices antopologicas y sociologicas del hecho delictivo@ pero se empe.a en conservar el car+cter estrictamente %uridico del derecho penal. :a pena tiene el car+cter de reacci)n %uridica contra el delito y esta reservada solo alos imputables se destinan las medidas de seguridad que pertenecen el derecho administrativo. ?e critica esta tendencia que se estricta adhesi)n a las formulas %uridicas la conduce a un estudio formal del delito y a desentenderse de los problemas de fondo. Postulados Algunos de los postulados m+s destacados de esta escuela son los siguientes4 a> Eleva a primer grado el derecho positivo b> Destaca que el ordenamiento %ur#dico debe prevalecer sobre otros criterios c> Al derecho penal le debe interesar el conocimiento cient#fico de los delitos y las penas d> :a pena funciona para prevenir y readaptar e> :a responsabilidad penal de debe basar en la capacidad para entender y querer f> -echa'a el planteamiento de problemas filos)ficos
ne$os
En el siguiente ane0o he#os puesto in3or#acin adicional Hue encontra#os y Hue considera#os Hue es i#portante ane0ar dicho in3or#e en este tra2aAo. Los ane0os consisten en9 7 Escuelas del derecho penal Hue ta#2ien dieron un in3or#e en la historia del derecho penal. 7 =n cuadro co#parati!o entre la Escuela Positi!a y la Escuela Clsica gracias al autor 6icols CusicanHui 7orales. 7 El concepto del Delito. 7 'eor&a de la pena. 7 'eorias +2solutasI 5elati!asI y 7i0tas. 7 =n cuestionario de todo el tra2aAo ela2orado. E)C=EL+ )4CI+L Esta apoyada por el filosofo D*-ABE2 & esta escuela no tiene su fundamento en el contrato sino en la dial(ctica. Esta escuela tiene antecedentes en la :yon& en especial en :acassagne& en la cartogr+fica y en la de intersicologia con Tarde. ?on famosas las sentencias lapidarias de :acassagne4 /:as sociedades tienen los criminales que se merecen y el medio social es el caldo del cultivo de la criminalidad mientras que el microbio es el criminalW.
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Para la escuela social& el presupuesto operante es el de la desigualdad material y la divisi)n del traba%o& y no el de la igualdad del contrato. :a responsabilidad penal es individual& pero requiere una depuraci)n de las fuer'as sociales. ?u sistema %ur#dico busca ante todo una %usticia social y tiene un criterio pol#tico que busca la comprensi)n y me%oras sociales. Trat+ndose del delincuente& la escuela social reali'a los estudios de estos ba%o un enfoque sociol)gico& la patolog#a se despla'a del campo individual al social. Esta escuela introduce el estudio de la motivaci)n en el delincuente y hace la medici)n punitiva con base en factores ob%etivos y sub%etivos& desde luego la lista de factores sub%etivos la amplia& y a mas de esto& no solo reconoce la atenuaci)n punitiva derivada de ambas factores sino que llega tambi(n a admitir la e$clusi)n de responsabilidad. :a escuela social fue la primera en hacer la distinci)n entre lo patol)gico y lo no patol)gico& con (nfasis en lo no patol)gico. :a clasificaci)n de delito y delincuente& Esta escuela nos dice que es normal& quedando a salvo la anormalidad biol)gica y sicolog#a del delincuente. Tiene una interpretaci)n legal sicosocio%uridica. Esta escuela permite un fuerte avance de la criminolog#a& y con el favorece la maduraci)n de la misma hacia una ulterior integraci)n& todav#a ine$istente& con el derecho penal. El m(rito principal de la escuela social radica en introducir el concepto de Wfunci)n social del derecho1& en el cual& la ley aparece como el me%or mecanismo para lograr una %usta composici)n y un equitativo desarrollo de la sociedad. Este concepto de funci)n social a su ve' introdu%o cambios de la mayor importancia en el derecho privado y en el derecho publico& por e%emplo& con las figuras del abuso del derecho y de la e$propiaci)n& respectivamente y dio comien'o a la eliminaci)n de la arraigada separaci)n ta%ante entre lo privado y lo publico& divisi)n sobre la cual se basan todos los sistemas %ur#dicos. 6. :os soci)logos %uristas & e$plican diciendo que el derecho surge por4 a. *na manifestaci)n de solidaridad entre los hombres b. Tue el Derecho tienen funci)n social c. Tue el derecho es una realidad. 5. El derecho constituye un medio del que dispone el estado para el cumplimiento de sus fines por que es4 a. 0rdenado por el :egislativo b. Guente de orden y pa' c. edio coercitivo R. :as caracter#sticas fundamentales del Derecho Penal son4 a. Castigador. b. Consecuente y permisivo c. Mormativo& valorativo y sancionador E)C=EL+ +6>7IC+. ?u fundamento te)rico esta basado en la anomia& situaci)n en la cual el desarrollo social desborda al control institucional. El presupuesto operandi esta fundamentado en la desigualdad material y una mayor divisi)n del traba%o. ?igue la responsabilidad en el campo individual pero aparece la tendencia a sociali'arla. :a finalidad del sistema %ur#dico esta basado en el halla'go del nivel natural en la meritocrasia. El enfoque es sociol)gico y se dirige a la contracultura& pero no a la cultura. ?olo el proletario aparece representado en las estad#sticas de criminalidad. Desde luego la escuela anomica no hace caso omiso de la motivaci)n en el delincuente& pero& en verdad& tampoco hace de este aspecto su principal punto de meditaci)n& puesto que la motivaci)n importante no esta en el individuo sino en la sociedad. Al centrar el foco eruptivo de la delincuencia en la sociedad y no en el individuo& la medici)n punitiva en si pierde importancia pues resulta de poca utilidad en el tratamiento de la delincuencia mantenida err)neamente dentro de rigurosos esquemas individuales. Empie'a otro tipo de cuestionamiento en derredor de la facultad punitiva. E: principal aporte fue el punto v#ctima de las peores criticas y recha'os4 interpretaci)n de la delincuencia proletaria& estad#sticamente muy representada en las cifras policiales de criminalidad. E)C=EL+ EC4L>:IC+. ?u fundamento te)rico es el que la formaci)n de la sociedad es org+nica y no contractual. El presupuesto operandi esta basado en la desigualdad material y muy grande divisi)n del traba%o. ?u responsabilidad de%a de ser individual y se convierte en social y grupal. El halla'go del equilibrio biotico7social es la finalidad del sistema %ur#dico. El principal aporte de esta Escuela Ecol)gica& con sede en Chicago y producto de las inmigraciones incontroladas de europeos& es la interpretaci)n de la delincuencia de la mafia. +2olicionis#o.
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:as doctrinas abolicionistas no encuentran %ustificaci)n alguna en el derecho penal y propugnan su eliminaci)n porque consideran que las venta%as proporcionadas por el derecho penal son inferiores a sus per%uicios. Creen beneficiosa la abolici)n de la forma %ur#dica penal de la sanci)n punitiva y su sustituci)n por medios pedag)gicos e instrumentos de control informal o inmediatamente social. Proponen la sustituci)n de la forma penal de la reacci)n punitiva por tratamientos terap(uticos informales pero siempre institucionali'ados& coercitivos y no meramente social. El abolicionismo penal sienta sus bases en la negativa de cualquier clase de %ustificaci)n por parte del Estado. :as corrientes abolicionistas& si bien presentan como fin com!n la abolici)n del sistema penal como modo de control social y medio de resoluci)n de conflictos& no alcan'an univocidad en cuanto a los m(todos a ser empleados frente a la desaparici)n de dicho sistema& encontr+ndose varias posiciones bien diferenciadas que van desde el abolicionismo mar$ista ;radicali'ado> de ?tirner& quien propugnaba la desaparici)n del Estado y la ausencia de todo medio de control social& pasando por las posiciones menos e$tremas ; alatesta& Hodwin>& si bien propiciando sistemas de control muchas veces m+s violentos que el propio poder punitivo& hasta llegar a las tendencias m+s modernas ;Christie& Bulsman& athiesen& etc.> conformando el amplio abanico del abolicionismo. Abolicionismo radical4 En las doctrinas radicales no s)lo no %ustifican las penas& sino que ni siquiera las prohibiciones ni los %uicios penales. Deslegitiman cualquier tipo de coerci)n sea (sta penal o social. El mayor e$ponente de esta teor#a es a$ ?tirner. Desvalori'a cualquier orden& no s)lo el %ur#dico sino tambi(n el moral& llega a atribuir valor a la trasgresi)n y a la rebeli)n& concebidas como aut(nticas manifestaciones del ego#smo amoral del yo& que no es %usto ni prevenir& ni castigar& ni %u'gar. Abolicionismo holista anarquista4 ?e limitan a reivindicar la supresi)n de la pena como medida %ur#dica y coercitiva e incluso al derecho penal& pero no la eliminaci)n de cualquier forma de control social. Caracteri'an a la pena como in!til o en funci)n y defensa de contingentes de intereses dominantes& proponen en su lugar t(cnicas no %ur#dicas sino morales y sociales& o la funci)n invisible de la educaci)n moral. En contraposici)n a las radicales& estas doctrinas son moralistas y solidarias basadas en una moral superior de corte iusnaturalista que deber#a regular directamente a la sociedad. Abolicionismo post7mar$ista4 En esta doctrina hay elementos de confusi)n entre derecho y moral& basados en el cese de cualquier tensi)n post7revolucionaria& a trav(s del car+cter autocorrector de la sociedad comunista. Con la idea de la futura e$tinci)n del Estado& los hombres liberados de la esclavitud capitalista se acostumbran a observar reglas de convivencia social sin constricci)n del aparato del Estado para concebir despu(s& como instrumento para la educaci)n de millones de traba%adores& un nuevo Estado a cuyo control nadie podr+ sustraerse. Estas doctrinas ya sean radicales u holistas& eluden cuestiones m+s especificas de la %ustificaci)n y de la deslegitimaci)n del derecho penal ;cantidad y calidad de penas& de las prohibiciones& t(cnicas de comprobaci)n procesal> no ofreciendo contribuci)n alguna a la soluci)n de los dif#ciles problemas relativos a la limitaci)n y al control del poder punitivo& siendo dable recordar la e$presi)n de Gucault Wel abolicionismo es una *top#a que se agota en si mismoW. E)C=EL+ DI6+LI)'+. A 7> concibe el delito simplemente como una acci)n in%usta y culpable. Mo hay delito si la acci)n y descripci)n legal no coinciden. ?i la acci)n no esta prevista como delito& se da la denominada atipicidad. Tampoco hay delito si el su%eto no act!a con dolo o culpa. Tampoco lo hay si concurren causales de %ustificaci)n. Tambi(n se desnaturali'a el delito si la conducta es producida por E--0-. Distingue esta escuela dos clases de error4 *no& si el autor se equivoca al reali'ar la conducta& sobre los elementos del tipo penal& estaremos frente a un error de tipo@ si el autor desconoce que su conducta estaba definida como delito& se presenta el error de prohibici)n. " 7> para el finalismo& la pena& que es consecuencia de haber obrado con culpabilidad& tiene tres fines4 Preventivo& dado por la amena'a de la carga aflictiva@ -etributivo& dado por la aplicaci)n de la sanci)n@ resociali'ador del autor del il#cito que se deriva de la e%ecuci)n de esa pena. C 7> la responsabilidad penal no e$iste si en la acci)n faltan los elementos sub%etivos4 dolo& culpa o preterintencion& o si quien incurre en el hecho act!a en concurrencia de una causal e$culpante de responsabilidad& como el caso fortuito& la fuer'a mayor& el error de tipo o prohibici)n& etc. Esta escuela ofrece como estructura del delito lo siguiente ?u gran maestro y m+$imo e$ponente es el Doctor BAM? \E:?E: Define el delito como una acci)n in%usta culpable. En toda ilicitud los elementos estructurales son tres& a saber4
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6 7 :A ACC20M. Es la forma como el ser humano& con una finalidad& reali'a o determina la reali'aci)n de un suceso. :a acci)n siempre se reali'a con una finalidad& tiene un contenido sub%etivo& Mo es simple proceso f#sico 7 ob%etivo& no es un simple suceso causal productor de un resultado como dicen los dogm+ticos o casualistas. 5 7 ACC20M 2MF*?TA. Mo basta que una acci)n se adecue a la norma penal. Para que sea una acci)n in%usta se requieren dos situaciones4 A 7> que se adecue al tipo penal y& " 7> que coincida con sus elementos y que sea anti%ur#dica ;que no concurran causales de %ustificaci)n>. El tipo penal& es pues& mi$to. Tiene una parte ob%etiva ;que son los elementos de la descripci)n legal o elementos normativos o elementos ob%etivos del tipo> y otra parte sub%etiva ;que son los elementos4 Dolo& Culpa o Preterintencion. Adem+s de los sub%etivos propios de cada tipo penal4 A%enidad en el hurto& )viles de bondad en el Bomicidio pietatistico& la intenci)n violenta en los delitos se$uales>. El dolo en la teor#a finalista es un simple comportamiento intencional e$ento de conciencia de la ilicitud& contrario piensan los dogm+ticos que e$igen que la conciencia de atipicidad y anti%uridicidad est(n presentes en el dolo. R7 ACC20M 2MF*?TA C*:PA":E. Este es el tercer elemento& que sea culpable una acci)n in%usta& sino es as#& no se configura el delito. :a culpabilidad es el %uicio de reproche que se hace sobre determinada conducta. Para que una acci)n in%usta sea culpable se requieren dos elementos4 Capacidad de culpabilidad ;imputabilidad> y el conocimiento potencial de la anti%uridicidad. En el caso de la imputabilidad& se e$ige que el autor haya podido& en el momento del hecho& comprender la criminalidad de su acto y comportarse de acuerdo a esa comprensi)n. Por conocimiento potencial de la anti%uridicidad& se e$ige que el autor haya tenido conocimiento actual de la anti%uridicidad ;teor#a del dolo>& o bien& solamente conocimiento potencial de ella ;teor#a de la culpabilidad>. Por otra parte& el finalismo dice que tampoco hay culpabilidad ;%uicio de reproche> si la conducta obedece a un error& y distingue dos clases de error4 error de tipo y error de prohibici)n. ?i el autor se equivoca en la descripci)n de alguno de los elementos que hacen t#pica una conducta& incurre en error de tipo. Y si yerra o se equivoca en la e$istencia del tipo& o sea& que no sabia que esta conducta era prohibida& no se le reprocha su conducta por error de prohibici)n.
El concepto de delito
Delito El delito& en sentido estricto& es definido como una conducta& acci)n u omisi)n t#pica ;tipificada por la ley>& anti%ur#dica ;contraria a Derecho>& culpable y punible. ?upone una conducta infraccional del Derecho penal& es decir& una acci)n u omisi)n tipificada y penada por la ley. :a palabra delito deriva del verbo latino delinquere& que significa abandonar& apartarse del buen camino& ale%arse del sendero se.alado por la ley. :a definici)n de delito ha diferido y difiere todav#a hoy entre escuelas criminol)gicas. Alguna ve'& especialmente en la tradici)n& se intent) establecer a trav(s del concepto de Derecho natural& creando por tanto el delito natural. Boy esa acepci)n se ha de%ado de lado& y se acepta m+s una reducci)n a ciertos tipos de comportamiento que una sociedad& en un determinado momento& decide punir. As# se pretende liberar de parado%as y diferencias culturales que dificultan una definici)n universal. Delito penal y delito ci!il. En algunos sistemas %ur#dicos& como en el de Derecho romano& el de Argentina& el de Chile& o el de Espa.a ;y& general& varios sistemas de la familia del Derecho continental>& se distingue entre Wdelito civilW y Wdelito penalW. El Wdelito civilW es el acto il#cito& e%ecutado con intenci)n de da.ar a otros& mientras que constituye Wcuasidelito civilW el acto negligente que causa da.o. :os actos considerados como Wdelitos civilesW y Wcuasidelitos civilesW& pueden ser tambi(n Wdelito penalW si se encuentran tipificados y sancionados por la ley penal. *n Wdelito penalW no ser+& a la ve'& Wdelito civilW& si no ha causado da.o@ como tampoco un Wdelito civilW ser+& a la ve'& Wdelito penalW& si la conducta il#cita no est+ tipificada penalmente .por ninguna ley. Cri#en y delito Crimen y delito son t(rminos equivalentes. ?u diferencia radica en que WdelitoW es gen(rico& y por WcrimenW se entiende un delito m+s grave o& en ciertos pa#ses& un delito ofensivo en contra de las personas. Tanto el delito como el crimen son categor#as presentadas habitualmente como universales@ sin embargo los delitos y los cr#menes son definidos por los distintos ordenamientos %ur#dicos vigentes en un territorio o en un intervalo de tiempo.
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Tanto en su fa' ideal como en su fa' material& el crimen ha sido distinto en todos los momentos hist)ricos conocidos y en todos los sistemas pol#ticos actuales. ?e puede alegar que el homicidio es considerado delito en todas las legislaciones& pero matar a otro es castigado como homicidio s)lo ba%o estrictas condiciones4 que no se mate en una guerra& que no se mate e%erciendo una profesi)n ;m(dicos& enfermeros& polic#as& %ueces& ministros del interior& ministros de defensa>& o que no se mate en leg#tima defensa y seguridad. Por otro lado& e$isten delitos y cr#menes considerados internacionales& como el genocidio& la pirater#a naval& el tr+fico de personas& etc. Pero un crimen que no es castigado es solamente un reproche moral in%urioso en contra de una persona& inclusive si ella incurri) en esa conducta& considerada delito. ?)lo el castigo constituye a alguien en delincuente o en criminal. El castigo transforma la vaga noci)n de delito en un hecho. Esta idea se puede intentar refutar argumentando que basta la e$istencia de una v#ctima para que e$ista delito o crimen. Crear delitos& cr#menes y castigos son facultades soberanas de quienes est+n a la cabe'a de un sistema normativo ;v(ase principio de legalidad penal>. Eso e$plica que en ?ingapur sea un delito masticar goma de mascar en lugares p!blicos y un crimen arro%arlo al piso y en Chile sea un delito fumar marihuana incluso dentro de un espacio privado& o en Alemania el negar el holocausto. Clasi3icacin de los delitos Por las 3or#as de la culpa2ilidad Doloso4 el autor ha querido la reali'aci)n del hecho t#pico. Bay coincidencia entre lo que el autor hi'o y lo que deseaba hacer. Culposo o imprudente4 el autor no ha querido la reali'aci)n del hecho t#pico. El resultado no es producto de su voluntad& sino del incumplimiento del deber de cuidado Por la 3or#a de la accin Por comisi)n4 surgen de la acci)n del autor. Cuando la norma proh#be reali'ar una determinada conducta y el actor la reali'a. Por omisi)n4 son abstenciones& se fundamentan en normas que ordenan hacer algo. El delito se considera reali'ado en el momento en que debi) reali'arse la acci)n omitida. Por omisi)n propia4 est+n establecidos en el CP. :os puede reali'ar cualquier persona& basta con omitir la conducta a la que la norma obliga. Por omisi)n impropia4 no est+n establecidos en el CP. Es posible mediante una omisi)n& consumar un delito de comisi)n ;delitos de comisi)n por omisi)n>& como consecuencia el autor ser+ reprimido por la reali'aci)n del tipo legal basado en la prohibici)n de reali'ar una acci)n positiva. Mo cualquiera puede cometer un delito de omisi)n impropia& es necesario que quien se abstiene tenga el deber de evitar el resultado ;deber de garante>. Por e%emplo4 :a madre que no alimenta al bebe& y en consecuencia muere. Es un delito de comisi)n por omisi)n. Por la calidad del suAeto acti!o Comunes44 pueden ser reali'ados por cualquiera. Mo mencionan una calificaci)n especial de autor& se refieren a (l en forma gen(rica ;el que>. Especiales44 solamente pueden ser cometidos por un n!mero limitado de personas4 aquellos que tengan las caracter#sticas especiales requeridas por la ley para ser su autor. Estos delitos no s)lo establecen la prohibici)n de una acci)n& sino que requieren adem+s una determinada calificaci)n del autor. ?on delitos especiales propios cuando hacen referencia al car+cter del su%eto. Como por e%emplo el prevaricato& que s)lo puede cometerlo quien es %ue'. ?on delitos especiales impropios aquellos en los que la calificaci)n espec#fica del autor opera como fundamento de agravaci)n o atenuaci)n. ,erbigracia la agravaci)n del homicidio cometido por el ascendiente& descendiente o c)nyuge ;art. KJ& inc.6 del C)digo Penal argentino>. Por la 3or#a procesal De acci)n p!blica4 son aquellos que para su persecusi)n no requieren de denuncia previa. Dependientes de instancia privada4 son aquellos que no pueden ser perseguidos de oficio y requieren de una denuncia inicial. De instancia privada4 son aquellos que adem+s de la denuncia& el denunciante debe proseguir dando impulso procesal como querellante. Por el resultado Gormales4 e$igen la producci)n de determinado resultado. Est+n integrados por la acci)n& la imputaci)n ob%etiva y el resultado. De actividad44 son aquellos en los que la reali'aci)n del tipo coincide con el !ltimo acto de la acci)n y por tanto no se produce un resultado separable de ella. El tipo se agota en la reali'aci)n de una
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acci)n& y la cuesti)n de la imputaci)n ob%etiva es totalmente a%ena a estos tipos penales& dado que no vinculan la acci)n con un resultado. En estos delitos no se presenta problema alguno de causalidad. Por el daLo Hue causan De lesi)n44 hay un da.o apreciable del bien %ur#dico. ?e relaciona con los delitos de resultado. De peligro44 no se requiere que la acci)n haya ocasionado un da.o sobre un ob%eto& sino que es suficiente con que el ob%eto %ur#dicamente protegido haya sido puesto en peligro de sufrir la lesi)n que se quiere evitar. El peligro puede ser concreto cuando debe darse realmente la posibilidad de la lesi)n& o abstracto cuando el tipo penal se reduce simplemente a describir una forma de comportamiento que representa un peligro& sin necesidad de que ese peligro se haya verificado. ;Cuando la acci)n crea un riesgo determinado por la ley y ob%etivamente desaprobado& indistintamente de que el riesgo o peligro afecte o no el ob%eto que el bien %ur#dico protege de manera concreta>. Delitos en particular :a rama del Derecho penal que versa sobre el an+lisis pormenori'ado de los delitos en particular se denomina com!nmente Parte especial del Derecho penal. Delitos contra la !ida 9 Asesinato 9 Au$ilio al suicidio 9 Duelo 9 Bomicidio 9 2nfanticidio 9 :esiones 9 Parricidio 9 atricidio 9 *$oricidio 9 Henocidio Delitos contra el honor 9 2n%urias 9 Calumnia 9 Difamaci)n Delitos contra la li2ertad e inde#nidad se0ual @a !eces lla#ados contra la honestidadB 9 ,iolaci)n 9 Estupro 9 Abuso se$ual 9 Corrupci)n de menores 9 Prostituci)n infantil 9 Pornograf#a infantil 9 Pro$enetismo 9 *ltra%es al pudor 9 -apto Delitos contra la li2ertad 9 ?ecuestro 9 ?ustracci)n de menores 9 Esclavitud 9 Tr+fico de personas esclavi'adas 9 Tortura 9 Amena'as Delitos contra la inti#idad 9 ,iolaci)n de domicilio 9 Espiona%e Delitos contra la propiedad 9 Burto 9 -obo 9 E$torsi)n 9 Estafa 9 *surpaci)n 9 *sura
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9 Da.os 9 2ncendio 9 Pirater#a 9 Tutela penal del derecho de autor 9 Tutela penal de la propiedad industrial 9 Peculado 9 Cohecho 9 Concusi)n Delitos contra la seguridad de los #edios de transporte y de co#unicacin 9 Pirater#a mar#tima. 9 Pirater#a a(rea Delitos contra la seguridad pM2lica 9 Estrago. Delitos contra la salud pM2lica 9 Marcotr+fico 9 Consumo de drogas Delitos ecolgicos 9 Delito ecol)gico 9 Da.o al medio ambiente 9 Ca'a de especies protegidas 9 Ca'a fuera de temporada 9 Tala de +rboles protegidos 9 Pesca de especies protegidas Delitos contra el orden de las 3a#ilias 9 Adulterio 9 "igamia 9 Poligamia. Delitos contra el orden pM2lico 9 2nstigaci)n a cometer delitos 9 Asociaci)n il#cita Delitos contra la seguridad nacional 9 Traici)n 9 ?edici)n 9 Atentados al orden constitucional y a la vida democr+tica 9 -ebeli)n Delitos contra la ad#inistracin pM2lica 9 Abuso de autoridad 9 Atentado contra la autoridad 9 Cohecho 9 Contrabando 9 E$acciones ilegales 9 Graude al fisco 9 Evasi)n de impuestos 9 alversaci)n de caudales p!blicos 9 Megociaciones incompatibles con el e%ercicio de funciones p!blicas 9 -esistencia contra la autoridad 9 *surpaci)n de autoridad& t#tulos u honores Delitos contra la ad#inistracin de Austicia 9 Prevaricaci)n 9 Galso testimonio 9 0bstrucci)n a la %usticia 9 Galsa denuncia Delitos contra la 3e pM2lica 9 Galsificaci)n de moneda& billetes de banco& t#tulos al portador y documentos de cr(dito 9 Galsificaci)n de sellos& timbres y marcas 9 Galsificaci)n de documentos 9 Graudes al comercio y a la industria 9 Hiro fraudulento de cheques
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Delitos internacionales 9 Crimen de guerra 9 Crimen contra la humanidad 9 Crimen de e$terminio 9 Pirater#a 9 Apartheid 9 Crimen de agresi)n 9 Henocidio 8$ase ta#2i$n 9 Delito Putativo 9 Teor#a del delito 9 2ter criminis 9 Fu'gamiento de Cr#menes 2nternacionales 9 Crimen Perfecto
La Teora de la pena
1. Introduccin 2. 'eor&as a2solutas de la pena 3. 'eor&as 5elati!as De La Pena 4. 'eor&as #i0tas o de la unin9 1. Introduccin El principal medio de que dispone el Estado como reacci)n frente al delito es la pena en el sentido de Wrestricci)n de derechos del responsableW. El orden %ur#dico prev( adem+s las denominadas Wmedidas de seguridadW destinadas a paliar situaciones respecto de las cuales el uso de las penas no resulta plausible. De manera que el sistema de reacciones penales se integra con dos clases de instrumentos@ penas y medidas de seguridad. Desde la antig]edad se discuten acerca del fin de la pena fundamentalmente tres concepciones que en sus m+s variadas combinaciones contin!an hoy caracteri'ando la discusi)n& as#& para e$plicar estos remedios incluidos en la legislaci)n penal se ofrecen estas diversas teor#as que parten de puntos de vista retributivos o preventivos& puros o mi$tos que se encargan de fundamentar de diverso modo y de e$plicar los presupuestos que condicionan el e%ercicio del Wius puniendiW y la finalidad perseguida por el Estado con la incriminaci)n penal. 2. 'eor&as a2solutas de la pena9 ?on aquellas que sostienen que la pena halla su %ustificaci)n en s# misma& sin que pueda ser considerada como un medio para fines ulteriores. WAbsolutaW porque en (sta teor#a el sentido de la pena es independiente de su efecto social& se WsueltaW de (l. El primer punto de vista es4 La teoria de la Austa retri2ucin9 Desarrollada por Aant& para quien al pena Wdebe serW aun cuando el estado y la sociedad ya no e$istan& y Begel cuya fundamentaci)n de la pena p!blica& fue la base que permiti) la sistemati'aci)n de la teor#a del delito& ;elaborada a partir de la teor#a de las normas de "inding> concibe al delito como al negaci)n del derecho& y a la pena& como al negaci)n de la negaci)n& como anulaci)n del delito& como reestablecimiento del derecho& entiende que al superaci)n del delito es el castigo. En coincidencia con Aant& tampoco Begel reconoce finalidades de prevenci)n& como el me%oramiento y la intimidaci)n& como fines de la pena. Esta constucci)n gravit) decisivamente en relaci)n a la ulterior evoluci)n del Derecho penal y& debido a que no e$isten aun alternativas consolidadas& actualmente conservan relativa vigencia. En al %urisprudencia la teor#a de la retribuci)n ha tenido un importante papel hasta hace poco tiempo. Esta concepci)n recibe su caracter#stica de WabsolutaW debido a que ve el sentido de la pena no en la prosecuci)n de alguna finalidad social !til& sino que sostiene que dicho sentido radica en que la culpabilidad del autor sea compensada mediante la imposici)n de un mal penal& o sea que agota todo el fin de la pena en la retribuci)n misma& e$plicada por Aant como un imperativo categ)rico emergente de la idea de %usticia y fundamentada dial(cticamente por Begel como la negaci)n de la negaci)n del Derecho. As#& niega una concepci)n del castigo que se fundamente en ra'ones de utilidad social que il#citamente convierta al hombre en un WmedioW instrumental en beneficio de la sociedad ya que tanto para "inding como para todos los defensores de la teor#a de la retribuci)n& las concepcines preventivas resultan incompatibles con la dignidad humana porque s)lo cabe motivar con el castigo a los animales& respecto de los seres humanos la !nica motivaci)n admisible es la que surge de la propia norma& concebida como una orden Lno matar+s7 que
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precede a la descripci)n legal Lal que matare a otro...se le impondr+ una pena de...& cuya e$istencia es independiente de la sanci)n. El mal de la pena esta %ustificado por el mal del delito& es concebida como un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el mal causado con su comportamiento& pensamiento que reconoce como antecedente la :ey del Tali)n. Ella niega o aniquila al delito& restableciendo el derecho lesionado& ha de imponerse por el delito aunque resulte innecesaria para el bien de la sociedad& aunque no se logre un efecto intimidatorio ni e$ista riesgo alguno de reincidencia debe igualmente aplicarse. Esto no significa que las teor#as retribucionistas no asignen funci)n alguna a la pena4 por una u otra v#a le atribuyen la funci)n de reali'aci)n de %usticia. :a opini)n m+s generali'ada afirma que la pena presupone la reprochabilidad del comportamiento sometido a ella y e$presa esa reprochabilidad. Es concebida por (sta teor#a como reacci)n por lo sucedido y desvinculada del porvenir ya que su fin es reparar el delito y no evitar delitos futuros. Esto e$plica la s)lida intercone$i)n establecida entre las teor#as del delito y la pena4 a>El fin de la pena es restablecer el orden alterado por el delito. b> El delito& condici)n de la pena& e$ige la rali'aci)n de un comportamiento contrario a la norma& m+s& la e$istencia de culpabilidad en el autor del mismo. c>El sistema se basa en el libre albedr#o siendo culpable aqu(l su%eto que pudiendo motivarse en el respeto de la norma opt) por la opci)n contraria y delinqui). El haberse mantenido al margen de las e$igencias que le plantaba el orden %ur#dico& no obstante haber podido a%ustarse a ellas ; el haber podido obrar de otro modo> es el criterio generalmente aceptado sobre el cual se fundamenta el %uicio de culpabilidad. d>:a medida de la pena depende de la gravedad del hecho reali'ado y el grado de culpabilidad del autor& estableci(ndose as# un criterio de proporcionalidad entre el delito y la pena. Algunas ob%eciones a las tesis retributivas4 :as cr#ticas formuladas a esta teor#a e$plican su progresiva decadencia que se pone de manifiesto en virtud de que la misma ha sido abandonada por la doctrina penal contempor+nea al menos en su perfil ortodo$o de concepci)n absoluta. En relaci)n al fundamento y l#mite del Wius puniendiW4 7 Gundamenta el Wpara queW del castigo pero no e$plica Scu+ndoU el Estado debe hacerlo. 7 Mo fi%a un l#mite en cuanto al contenido de la potestad penal estatal. 7 Presupone la necesidad de la pena que deber#a en realidad %ustificar@ llevada al e$tremo concluir#a en que debe castigarse al delincuente aunque ello no resulte necesario en el caso concreto. 2mposibilidad de verificar el libre albedr#o4 7 Presupone el libre albedr#o o libertad de voluntad respecto de lo cual se sostiene que es irracional fudamentar el derecho del Estado a imponer penas en la e$istencia de una culpabilidad basada en (l debido a que la libertad de voluntad del autor no es emp#ricamente demostrable. :a retribuci)n como pago del mal con el mal. :a racionali'aci)n de la vengan'a 7 El pago o la devoluci)n de un mal corresponde al arraigado impulso de vengan'a humano. :a afirmaci)n de que con la pena se e%erce una retribuci)n f+ctica solamente puede %ustificarse en la medida en que ella impide los actos de %usticia por propia mano. 7 ?e entiende que el criterio retributivo no puede ser absoluto debido a que resulta evidente que no toda culpabilidad debe ser castigada ya que la pena& en el caso concreto& puede producir efectos contraproducentes ;no e$plica Scu+ndoU el Estado debe aplicar la pena>. 7 :a idea de retribuci)n compensadora es vulnerable debido a que la pena no borra el mal causado por el delito sino que en realidad a.ade un segundo mal& Wel criterio talionario no permite recuperar el o%o de la v#ctima quitando un o%o al autorW. +s all+ de las cr#ticas a la teor#a hasta aqu# e$puesta& el Derecho penal contempor+neo no ha evolucionado hacia un abandono total delos puntos de vista retributivos debido& fundamentalmente& a la fragilidad de las teor#as preventivas propuestas como alternativas. :a sistemati'aci)n de los presupuestos de punibilidad& formulados por la escuela cl+sica desde perspectivas retributivas se v( como un con%unto de garant#as del gobernado frente al Estado y en los modelos propuestos en su reempla'o parecer#a estar corriendo resgo& ello origina un recha'o de (stos& adem+s& la circunstancia de que no se haya formulado aun ning!n sistema que ofre'ca presupuestos de incriminaci)n ;teor#a del delito> diferentes a los enunciados como consesuencia de la concepci)n retributiva& da m+s fuer'a a la sensaci)n de que el abandono de dichas teor#as producir#a inseguridad %ur#dica. Adem+s& debe concederse a esta teor#a la virtud de haber concebido a la pena como una reacci)n proporcional al delito cometido& estableciendo un l#mite a la pretensi)n punitiva estatal. 3. 'eor&as 5elati!as De La Pena
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:as teor#as preventivas renuncian a ofrecer fundamentos (ticos a la pena& ella ser+ entendida como un medio para la obtenci)n de ulteriores ob%etivos& como un instrumento de motivaci)n& un remedio para impedir el delito. Para e$plicar su utilidad& en relaci)n a la prevenci)n de la criminalidad& se busca apoyo cient#fico. Teor#as de la prevenci)n especial4 Desarrollada por diversas corrientes de pensamiento penal& como la escuela alemana de :is't& el positivismo criminol)gico italiano& el correccionalismo y la escuela de la defensa social. Aunque cada una de ellas presente matices& resulta factible enunciar sus principales formulaciones. Es la posici)n e$trema contraria a la teor#a de la retribuci)n. ?eg!n (ste punto de vista preventivo7especial& el fin de la pena es disuadir al autor de futuros hechos punibles& es decir& evitar las reincidencias ;versi)n moderna de la teor#a> y s)lo es indispensable aquella pena que se necesite para lograrlo& se procurar+ readaptar al autor mediante tratamientos de resociali'aci)n . As#& la necesidad de prevenci)n especial es la que legitima la pena& seg!n ,on :is't@ Ws)lo la pena necesaria es %ustaW. ?e habla de WrelativaW porque su finalidad est+ referida a la Wevitaci)n del delitoW. :a prevenci)n especial no quiere retribuir el hecho pasado& no mira el pasado& sino que ve la %ustificaci)n de la pena en que debe prevenir nuevos delitos del autor. Esta concepci)n& influenciada por el determinismo& no admite la libertad de voluntad& niega que la culpabilidad pueda ser fundamento y medida de la pena. ,on :is't se dedic) a clasificar delincuentes considerando que la eficacia de la incriminaci)n e$ige que ella se adapte a cada su%eto& procurando corregir& intimidar o inocui'ar& seg!n la personalidad de cada individuo sobre el que la pena deba cumplir su funci)n preventiva& de modo que para dicho autor la prevenci)n especial act!a de tres maneras4 a. Corrigiendo al corregible4 resociali'acion b. 2ntimidando al intimidable c. Baciendo inofensivos a quienes no son corregibles ni intimidables. :a necesidad de la pena es la que fundamenta en esta teor#a de la imposici)n. Pese a que e$isten ra'ones para considerarlo concepci)n dominante& (ste punto de vista tambi(n es vulnerable. Algunas ob%eciones a la teor#a de la prevenci)n especial4 En cuanto al fundamento y l#mites del Wius puniendiW. 7 El ideal de correcci)n e$plica el fin que persigue la pena pero no contiene ninguna %ustificaci)n del Wius puniendiW. 7 Mo sirve para fundamentar la conminaci)n de penas& sino en todo caso& para fundamentar la aplicaci)n y e%ecuci)n de penas. 7 Mo posibilitan una delimitaci)n del ius puniendi en cuanto a su contenido. 7 Pueden crear el riesgo de fundamentar el Derecho Penal contra los inadaptado Lene migos pol#ticos7 o los asociales Lmendigos& vagabundos& prostitutas& etc. -esulta v+lido cuestionar el derecho del Estado a someter a tratamiento contra su voluntad a una persona& especialmente si es adulta& porque puede traducirse en una manipulaci)n de la personalidad para obligarla a de%ar de ser lo que quiere. :a imposici)n coactiva de un proceso de resociali'aci)n entra en contradicci)n con la idea de un estado de derecho que e$ige pluralismo. As#& el fin de resociali'aci)n ser+ de tan poca precisi)n que podr#a ampliar incontroladamente el poder del Estado en el campo del Derecho Penal. 2ncluso deber#a perseguirse un tratamiento hasta que se d( la definitiva correci)n& a!n a riesgo de que la duraci)n sea indefinida. 2mposibilidad de determinar la necesidad de la pena. 7 En la mayor#a de los casos& nuestros conocimientos emp#ricos no bastan para delimitar la necesidad de la pena& lo que resulta e$tensivo a lo relativo a naturale'a y quantum de la pena. En aquellos supuestos en que resulte posible determinar la falta de necesidad de prevenci)n especial la !nica conclusi)n viable seria la impunidad& o sea@ ^delincuentes primarios y ocasionales4 Porque no manifiestan peligro de volver a delinquir. ^delitos graves4 en ciertos casos no hay peligro de repetici)n ^delitos cometidos en situaciones e$cepcionales4 porque casi con seguridad no se volver+n a repetir. ^delincuentes habituales4 a veces no hay posibilidad de resociabili'arlos. ^delincuentes por convicci)n4 se dificulta la resociali'aci)n debido a que para que la misma resulte viable es indispensable la colaboraci)n del delincuente y no cabe su imposici)n coactiva& no podr#a aplic+rsele por la fuer'a. 7 En el +mbito de individuali'aci)n de la pena& surgen nuevas ob%eciones por la imposibilidad de predecir los efectos del tratamiento ;si la pena se prolonga hasta que el tratamiento tenga ($ito& el condenado queda a merced de la intervenci)n estatal>.
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2legitimidad de la resociali'aci)n coactiva4 7 El Estado o la sociedad no tienen derecho alguno que les permita readaptar a seg!n las reglas socialmente impuestas& en forma coactiva& al autor de un delito determinado. 7 Mo se puede& adem+s& agotar el sentido de la pena en la readaptaci)n social del condenado y el prop)sito de evitar la reincidencia. :a ra')n por la cual la teor#a de la prevenci)n especial qued) detenida en su evoluci)n& no logrando superar las cr#ticas apuntadas& se relacionan con su prematuro abandono de los conocimientos de las ciencias sociales y de la investigaci)n emp#rica para construir las categor#as de autor que deb#an servir de base al sistema. 'eor&as de la pre!encin general9 Tiene origen cient#fico en Geuerbach& concibe a al pena como una amena'a que por medio de las leyes se dirige a toda la colectividad con el fin de limitar al peligro derivado de la delincuencia latente en su seno. Esta coacci)n formulada en abstracto se concreti'a en la sentencia& cuando el %ue' refuer'a la prevenci)n general al condenar al autor debido a que por (ste acto est+ anunciando a los dem+s lo que les ocurrir+ si reali'an id(ntica conducta ;por eso& la l)gica de (ste criterio e$ige que las penas sean cumplidas& de lo contrario& el fin intimidatorio se ve afectado>. As#& en su formulaci)n pura& estas concepciones no se fi%an en los efectos que la pena puede surtir sobre el autor mismo& de manera que& Wprevenci)n generalW& significa tambi(n evitaci)n de los delitos mediante la producci)n de efectos sobre la generalidad. Estas teor#as suelen ser identificadas con el aspecto intimidatorio de las penas ya que su %ustificaci)n estar+ dada por su fin de evitar la comisi)n de hechos punibles respectos de sus potenciales autores. :a prevenci)n general act!a no s)lo con la conminaci)n general de penas& sino que adquiere mayor efectividad con su imposici)n y e%ecuci)n. :a conminaci)n penal debe intimidar y la e%ecuci)n penal debe confirmar la seriedad de la amena'a. ?eg!n Gouerbach@ :a e%ecuci)n de la pena tiene lugar Wpara que...la amena'a de la ley sea una verdadera amena'aW. Esta teor#a parece presentar la venta%a de no tener que recurrir al criterio cl+sico de la culpabilidad sino al de motivabiliadad del autor. As#& el tipo penal consiste en la descripci)n de la conducta prohibida y su fin es motivar ;mediante la amena'a con una pena> para que esa conducta no se realice. 'eor&a de la pre!encin general positi!a9 :a prevenci)n general puede ser entendida de un modo diverso al precedentemente e$puesto. Por una parte& puede manifestarse por la v#a de la intimidaci)n a los posibles delincuentes ;prevenci)n general negativa>& y& por la otra& como prevalecimiento o afirmaci)n del derecho a los o%os de la colectividad. As# se ad%udica a la pena ya un fin de conservaci)n del orden& o de conservaci)n del derecho& o para fortalecer la pretensi)n de valide' de las normas %ur#dicas en la conciencia de la generalidad& o buiebn refor'ar las costumbres sociales y la fidelidad al derecho o como afirmaci)n de la conciencia social de la norma. Algunas ob%eciones a la teor#a de la prevenci)n general En cuanto al fundamento del Wius puniendiW 7 Esta formulaci)n encierra el peligro de su intr#nseca debilidad para fundamentar cu+ndo es leg#timo que el Estado use la pena& de%a sin resolver la pregunta siguiente@ Sfrente a qu( supuestos tiene el Estado la facultad de intimidarU. Ello e$plica su tendencia a favorecer el Wterror penalW ;como ocurri) en la ba%a Edad edia con la pr+ctica de las e%ecuciones e%emplares> 7 Tampoco aporta datos acerca de Scu+les son los comportamientos esperados y cu+les los indeseablesU. En cuanto al l#mite del Wius puniendiW 7 Podr#a terminar en una tendencia al terror estatal porque podr#a conducir a un Derecho Penal m+s ocupado por su propia eficacia que por servir a todos los ciudadanos. 7 Mo es posible determinar cual es el (nfasis punitivo que es necesario aplicar al delincuente para lograr el efecto intimidatorio en el resto del te%ido social. 2ndemostrabilidad de la coacci)n sicol)gica 7 :as suposiciones sobre el efecto intimidatorio de las penas e%emplares s)lo pueden pretender el status de una cuesti)n de fe. 7 Es muy dif#cil verificar cual es el efecto preventivo general de la pena. :a idea de que la intensidad de la amena'a es proporcional al efecto preventivo resulta& al menos& dudosa. *tili'aci)n del delincuente para amedrentar a otros hombres. 7 El inter(s p!blico en la evitaci)n de delitos no basta para %ustificar& respecto del afectado& lo que la pena a (l le ocasiona4 la garantia de la dignidad humana prohibe utili'ar al hombre como medio para los fines de otros hombres. 7 Es impugnable en s# mismo un criterio que utili'a al hombre de esa forma ya que no se lo castiga por su acci)n sino por comportamientos que se supone que otros hombres pueden reali'ar& asumiendo sentido la ob%eci)n Cantiana a que lo seres humanos sean mane%ados como instrumentos para prevenir las intenciones
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de otros. :as impugnaciones a la teor#a de la prevenci)n general tampoco han provocado que el Derecho penal haya podido despo%arse totalmente de este punto de vista. Es importante se.alar que fueron precisamente )pticas de prevenci)n general las que dieron lugar a uno de los m+s modernos intentos por fundamentar el sistema penal4 partiendo de la concepci)n de :uhmann de que el Derecho es instrumento de estabili'aci)n social& se ha e$plicado la denominada Wprevenci)n general positivaW. 4. 'eor&as #i0tas o de la unin9 :a pol(mica entre teor#as absolutas y relativas de la pena evidencia que e$iste m+s de un fin de la pena ya que ninguna de las mencionadas concepciones agota el fundamento para su e$plicaci)n. De all# se derivan teor#as de la uni)n que procuran articular una s#ntesis entre las doctrinas en pugna. Parten del supuesto realista de que no es posible adoptar una fundamentacion desde las formar puras pecedentemente se.aladas porque ellas ofrecen varios flancos a la cr#tica. ?urgen as# teor#as pluridimensionales de la pena que suponen una combinaci)n de fines preventivos y retributivos e intentan configurar un sistema que reco%a los efectos m+s positivos d cada una de las concepciones puras hasta aqu# anali'adas. :os intentos para presentar una fundamentaci)n coherente de la pena& que contemple al mismo tiempo las teor#as absolutas y las relativas& son variados. Adem+s& (stas Wteor#as de la uni)nW son dominantes en el Derecho penal contempor+neo. Algunos autores se.alan que su e$istencia pone en evidencia una crisis cuya manifestaci)n m+s evidente es la ausencia de respuestas doctrinarias y legislativas arm)nicas para %ustificar el Wius puniendiW estatal& Wcon todas las consecuencias de inseguridad que de all# se derivanW. Com!nmente las teor#as mi$tas le asignan al Derecho Penal la funci)n de protecci)n a la sociedad& sin embargo& tal funci)n no reviste iguales caracter#sticas en todas las teor#as. Pueden reconocerse dos grupos de fundamentaciones4 a. Aquellas que postulan que la protecci)n de la sociedad ha de basarse en la retribuci)n %usta y que los fines de la prevenci)n s)lo %uegan un papel complementario dentro del marco de la retribuci)n. b. :as que sostienen que fundamento de la pena es la defensa de la sociedad& y a la retribuci)n corresponde !nicamente la funci)n de l#mite m+$imo de las e$igencias de la prevenci)n& impidiendo que condu'can a una pena superior a la merecida por el hecho cometido. En ambos casos& la protecci)n de la sociedad es entendida en el sentido de protecci)n de bienes %ur#dicos y las conminaciones penales se %ustifican s)lo& y siempre& por la necesidad de protecci)n de bienes %ur#dicos. En algunos e$ponentes de (stas teor#as mi$tas& la prevenci)n general se presenta como la forma concreta de protecci)n de bienes %ur#dicos en virtud de que el fin de protecci)n de bienes %ur#dicos& por s# solo& no legitima la pena..7 ?e sostiene que el criterio unificador se concreta en la afirmaci)n de que cada concepci)n tiene influencia diversa seg!n el momento en que se la considere. De modo que el criterio preventivo general es el que m+s gravita a nivel legislativo& es decir cuando se sanciona la norma que prev( sanci)n para todo aquel que realice determinado comportamiento. :os puntos de vista retributivo pasar#an a primer plano durante el proceso y especialmente en la individuali'aci)n %udicial de la pena& ya que al sentencia debe establecerse considerando preferentemente la gravedad del hecho cometido y la culpabilidad del autor. Pasar#an a segundo plano consideraciones preventivas especiales vinculadas a la personalidad del autor u al pron)stico de reincidencia& limit+ndose la influencia de la prevenci)n general a una funci)n residual& relacionada con evitar la imposici)n de una pena tan reducida que suponga efectos contraproducentes para el control social. :a teor#a de m+s incidencia durante la e%ecuci)n ser#a la prevenci)n especial en su versi)n moderna& debido a que el sistema penitenciario debe orientarse al logro de la readaptaci)n social del condenado. En resumen4 la teor#a de la pena aqu# sostenida puede ser resumida de la siguiente manera@ la pena sirve a finalidades de prevenci)n especial y general. Es limitada en su monto mediante la medida de la culpabilidad& pero puede no alcan'ar esta medida& en tanto esto sea necesario para las necesidades de prevenci)n especial y no se opongan a ello requisitos m#nimos de prevenci)n general.
Cuestionario
EEnuncie algunas escuelasI las #s conocidas.G Cl+sica& Positiva& Ter'a ?cuola& ?icol)gica o Pol#tico Criminal& la Dogm+tica Fur#dica& la T(cnico7Fur#dica o Dogm+tica tambi(n llamada Meocl+sica& la Correccionalista& la Ginalista o de la Acci)n Ginal& las Abolicionistas& las Guncionalistas& entre otras. EFu$ se conoce co#o Escuela ClsicaG
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Es un movimiento %ur#dico penal iniciado en el siglo I,222. Y con prevalencia e influencia en el siglo I2I. Mace de las in%usticias que implicaba la aplicaci)n de las penas inhumanas sin control y llenas de barbarie. ?u postulado o misi)n fue hacer digna la %usticia penal y convertir en realidad las libertades de los individuos y la colectividad. "uscaba la armon#a entre el derecho ob%etivo y e sub%etivo. "ecaria& Carrara& Pagano& Gilangieri& -omanogsi& Pessina& Elero& etc. algunos representantes. Para ellos el Derecho es un sistema arm)nico. Con organi'aci)n superior a cualquiera otra reali'ada por el hombre. :a fuente del Derecho esta en Dios. EC#o conci2en los clsicos el delitoG Mo es un ente de Becho. Mo es un hecho reali'ado por un ser humano simplemente. :o ven como una elaboraci)n %ur#dica& es un ente %ur#dico producto del conflicto entre la prohibici)n emanada del Estado y la reali'aci)n del hecho prohibido& porque es equivalente a la violaci)n de un derecho. Bay un choque entre la reali'aci)n del hombre y la :ey. El delito ;Carrara> es una infracci)n proveniente hecho voluntario y consciente que viola el Derecho 0b%etivo& es decir& la :ey. ?olo pueden delinquir los capaces de comprender la ilicitud de un hecho y ser libres en su albedr#o y pueden actuar con dolo y culpa. Mo son responsables penales los enfermos de la mente por incapacidad de discernir& los menores sicol)gicamente inmaduros. Como la responsabilidad se funda en el libre albedr#o& es una responsabilidad moral. :os Cl+sicos no utili'aron los t(rminos de imputable e inimputable& pero los consideraron. EFu$ es la pena para los ClsicosG :a pena& cuya funci)n es el restablecimiento del Derecho& es considerada por los Cl+sicos como un castigo. Es una retribuci)n moral& es una e$piaci)n& un mal que& regulado por c+nones legales& es impuesta por los funcionarios del Estado& a los capaces de actuar con dolo y con culpa y que son declarados responsables de cometer una infracci)n penal. :a pena ser+ proporcionada al delito imputado. Es un mal y una defensa del derecho ob%etivo. EPara la Escuela Clsica cual es el 3in de la penaG Es el restablecimiento del orden %ur#dico violado por el delito. :a pena debe ser temible& aflictiva& reparadora& divisible y proporcional al da.o causado. E+cepta la Escuela Clsica la responsa2ilidad de los ini#puta2lesG Mo. Admit#an su discapacidad para comprender. El responsable penal deb#a poder prever& tener capacidad de elegir& voluntad de actuar contra Derecho. Mo hablaban de inimputables como se hace hoy& pero los consideraban por fuera del Derecho sancionatorio. ECual 3ue el principal aporte de la Escuela Clsica al Derecho PenalG :a defensa del principio universal de que no puede haber delito ni sanci)n si no esta vigente una :ey que previamente lo disponga& ;Principio de :egalidad> /Mullum crime& sine lege& sine poena...1 EPor Hu$ surge la Escuela ClsicaG Como una reacci)n contra la barbarie y arbitrariedad de la %usticia penal del siglo I,222. ?e ampara en los postulados de la -evoluci)n Grancesa& recoge lo me%or del 2lusionismo Antiheretico& del racionalismo alem+n y de la escol+stica. Elaboro no solo lo penal& sino tambi(n lo penitenciario. Amparada en el Derecho Matural propone destruir las absurdas y anacr)nicas instituciones criminales vigentes. u m(todo es deductivo racional. ;:eer /De los delitos y de las penas1 de Cesar de "ecaria.> E+ Hu$ se conoci co#o Escuela Positi!ista @Positi!aBG Esta escuela es un movimiento italiano de mediados del siglo I2I& nace como consecuencia de los estudios de Cesar :ombroso y de la reacci)n surgida contra la Escuela Cl+sica. sus representantes& :ombroso& Harofalo& Gerri. Glorian& Crispigni& Alatavilla& Puglia& "erenini& etc. :ombroso era un antrop)logo y en su obra /:_ B0 0 DE:2MC*EMTE1 ;6KD8> dice que el delincuente lo es por naturale'a. Mace delincuente& el delincuente es un predestinado al delito. Gerri escribe una obra que es una negaci)n del libre albedr#o. 2nteresante es que :ombroso abre el camino de la Antropolog#a Criminal. Harofalo y en especial Gerri& dan lugar a la ?ociolog#a Criminal. E+ Hui$n lla#an los positi!istas delincuenteG Al principal actor del Derecho Penal. El delincuente es un enfermo. *n an)malo. ?obre el su%eto que el Derecho Penal habr+ de mantenerse y actuar. Toda persona que viola la :ey Penal. Este actor es un ser defectuoso desde el punto de vista psicol)gico& considerado como Anormal al menos en el momento en que viola la :ey Penal. :a enfermedad que padece puede ser permanente o transitoria& adquirida o cong(nita. As# las cosas& la ra')n de ser del Derecho Penal es la defensa de la sociedad de este tipo de su%etos. Debe ser apartados del seno de la sociedad& darle un tratamiento adecuado y rehabilitarlo& para ello habr+ de ser necesaria una buena pol#tica estatal. Para los positivistas todos los delincuentes son iguales ante la :ey. :os clasifican en habituales& ocasionales& pasionales& natos& enfermos mentales& etc. El habitual lo ser+ por instinto o por tendencia. oral y Derecho son hechos sociales naturales que cambian seg!n las causas. EPara los positi!istas Hu$ es el delitoG
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El delito es un fen)meno natural& producido por el medio social en que se desarrolla el hombre que lo comete& con las necesarias consecuencias para la sociedad. Por eso es importante para los positivistas el estudio del hombre y de todos sus factores individuales y sociales que lo rodean. El delito es un hecho natural del hombre que puede tener por causas o factores antropol)gicos& f#sicos& tel!ricos o sociales@ como la edad& la ra'a& el se$o& el estado civil& el clima& las estaciones& la altura& la miseria& la rique'a& el analfabetismo& la droga& las organi'aciones pol#ticas& la carest#a de insumos& las necesidades insatisfechas& la religi)n& la econom#a....etc. EC#o ela2oran los positi!istas la responsa2ilidadG :a responsabilidad es legal o social. Tiene su germen en la actividad psicof#sica del agente. Gerri4 /Todo su%eto activo de un delito es siempre penalmente responsable& sean cuales sean las condiciones f#sico L s#quicas& en las que ha deliberado y cometido el hecho1 as# las cosas responde el que comprende la ilicitud tanto como el que no. EC#o ela2oran la pena los positi!istasG :a pena equivale a una medida de seguridad social y a una manera de readaptar al delincuente. :a pena es preventiva y no puede tener car+cter retributivo o e$piatorio& sino de defensa colectiva. ?e debe imponer a todo desadaptado social. :a pena es un mecanismo de defensa social. ECual es el 3unda#ento de la culpa2ilidad para la Escuela de los positi!istasG Mo ubican los positivistas el fundamento de la culpabilidad en el libre albedr#o como lo hicieron los cl+sicos& sino en la actividad psicof#sica del agente imputable y en la actividad f#sica del enfermo o inimputable ;ellos no distinguieron estos t(rminos& los us) a efectos acad(micos> pero mirada por el %ue' ob%etivamente desde la base de la tipicidad y la anti%uridicidad. EFu$ se conoce co#o la 'er(a )cuolaG ovimiento ecl(ctico italiano& admite algunos principios cl+sicos y algunos positivistas. ira al Derecho Penal como ciencia independiente. Combate la teor#a del delincuente nato de :ombroso@ por primera ve' clasifica a los su%etos activos del delito en 2mputables e 2nimputables y sostiene que el castigo ;penas> es solo para los primeros y a los segundos les viene a efectos de la defensa social una medida de seguridad. ?u precursor fue Eugenio Carnevale ;6KQ6>. Tambi(n4 "ernardino Alimena& Hiambatista 2mpaliomeni. EC#o #ira el delito la 'er(a )cuolaG Consideran el delito como un fen)meno comple%o& el cual tiene su origen en causas sociales. ?e debe combatir arreglando la problem+tica social& mientras no se solucione el problema que genera el delito& el delito seguir+ e$istiendo. El delito no es entonces& un simple ente %ur#dico& su origen esta en el desorden social. EEn la 'er(a )cuola c#o se #ira el Derecho PenalG El Derecho Penal& para ellos& se compone de tres elementos4 sociol)gicos& sicol)gicos& y %ur#dicos. EFu$ es para la 'er(a )cuola la penaG :a pena tiene el car+cter de coacci)n sicol)gica a la que los asociados deben temer. ?e crea para la defensa de la sociedad y tiene la capacidad intimidatorio de los su%etos que se dispongan a infringir la :ey ;Principio de la prevenci)n>. EC#o clasi3ican los de la 'er(a )cuola la sancinG Distinguen entre su%etos imputables e inimputables por tanto hay penas para los primeros y medidas de seguridad para los segundos. :as penas son aflictivas las medidas de seguridad no lo son. EFu$ es la Escuela 6eoclsica o Dog#tica o '$cnico /ur&dicaG Para algunos no es una Escuela sino un m(todo que se distancia de las investigaciones criminol)gicas& sociol)gicas y antropol)gicas par poder precisar lo !nico que consideran importante para el Derecho Penal4 :a Morma. :a interpretaci)n gramatical ;e$eg(tica> precisa en la norma el su%eto& el delito& la pena y trata de encontrar el esp#ritu de esa norma ;dogm+tica> y para esto se ayuda de la Gilosof#a del Derecho& d+ndole significaci)n a las palabras seg!n el discurrir de los tiempos ;sem+ntica> y ayud+ndose tambi(n de la cr#tica que por regla general& se hace por fuera de la :ey& a fin de hallar lo que conviene& sus necesidades futuras& las reformas que deben hacerse& etc. EFu$ entende#os por Dog#ticaG Dogma4 Gundamento o puntos capitales de todo sistema& ciencia& doctrina o religi)n. ;-eal Academia...>. Dogm+tica es separar los diferentes puntos capitales de la :ey contenidos en su te$to& convirti(ndolos en unidades de dogmas& para poder estudiarlos independientemente y as# poder e$traer de ellos& al reconstruirlos& la correspondiente teor#a& pero sin modificar el sentido de ninguna de las unidades halladas& pues la teor#a resultante debe coincidir con lo que quiso el legislador. ECules son los principales postulados de la Escuela Dog#ticaG a.El delito puede ser resultado de una acci)n u omisi)n. b.Debe resultar una acci)n u omisi)n t#pica anti%ur#dica y culpable.
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c.Delito o infracci)n penal son equivalentes. d.Mo admiten la responsabilidad ob%etiva. e.:a pena es un castigo que tiene car+cter retributivo o preventivo y debe aplicarse e$clusivamente al imputable. f.Diferencia entre imputable e inimputable. E+ Hu$ se conoci co#o Escuela Dog#tico N /ur&dicaG ovimiento que considera al Derecho Penal como un sistema para cuyo estudio debe emplearse el m(todo deductivo. EC#o de3ine la Ley la Escuela Dog#tico N /ur&dicaG :a :ey es un l#mite del Derecho Penal por ser ella la !nica que puede crearlo. Debe ser aplicada por %ueces y magistrados. Mo hay otro Derecho superior vigente. Esta Escuela tributa pleites#a a la letra de la :ey. :a Escuela Dogm+tica Cl+sica ;variante de la anterior> dice que para que una conducta sea punible debe ser t#pica& anti%ur#dica y culpable ;Art. Q CP.>. :a tipicidad es ob%etiva& se e$cept!an los tipos con elementos sub%etivos. :os elementos del tipo son4 :os su%etos& el ob%eto y la conducta& sus ingredientes sub%etivos y normativos& los dispositivos amplificadores del tipo son4 :a tentativa y la coparticipaci)n& y los concursos son4 aterial& ideal& continuado& simult+neo& sucesivo& homog(neo y heterog(neo. :a anti%uridicidad es ob%etiva y antecede a la tipicidad es una posibilidad de e$istencia de esta. Es un %uicio desvalorativo. Mo hay anti%uridicidad cuando no se ha violado o puesto en peligro ning!n derecho ;anti%uridicidad material> o cuando el agente esta amparado por una causal de responsabilidad. :a culpabilidad en su relaci)n poder deber y con las formas de dolo& culpa y preterintenci)n@ dice que surge a t#tulo de dolo cuando el agente actu) con intenci)n y voluntariedad. ?urge la culpa cuando es el resultado de la negligencia& imprudencia& impericia& violaci)n a reglamentos o preceptos. Y hay preterintenci)n cuando el resultado va mas all+ de lo que persegu#a el agente. EFu$ es la Escuela DinalistaG . Es la Escuela del maestro alem+n BAM? \E:?E:. :a acci)n del su%eto esta llevada por una voluntad final& el fin del resultado es lo que el su%eto quiere. a.Concibe el delito simplemente como una acci)n in%usta y culpable. Mo hay delito si la acci)n y descripci)n legal no coinciden. ?i la acci)n no esta prevista como delito& se da la denominada Atipicidad. Tampoco hay delito si el su%eto no act!a con dolo o culpa. Tampoco lo hay si concurren causales de %ustificaci)n. Tambi(n se desnaturali'a el delito si la conducta es producida por E--0-. Distingue esta Escuela dos clases de Error4 *no& si el autor se equivoca al reali'ar la conducta& sobre los elementos del tipo penal& estaremos frente a un Error de Tipo@ si el autor desconoce que su conducta estaba definida como delito& se presenta el Error de Prohibici)n. b.Para el Ginalismo& la pena& que es consecuencia de haber obrado con culpabilidad& tiene tres fines4 Preventivo& dado por la amena'a de la carga aflictiva@ -etributivo& dado por la aplicaci)n de la sanci)n@ resociali'ador del autor del il#cito que se deriva de la e%ecuci)n de esa pena. c.:a responsabilidad penal no e$iste si en la acci)n faltan los elementos sub%etivos4 dolo& culpa o preterintenci)n& o si quien incurre en el hecho act!a en concurrencia de una causal e$culpante de responsabilidad& como el caso fortuito& la fuer'a mayor& el error de tipo o prohibici)n& etc. Esta Escuela ofrece como estructura del delito lo siguiente4 Define el delito como una acci)n in%usta culpable. En toda ilicitud los elementos estructurales son tres& a saber4 6 7 :A ACC2ZM. Es la forma como el ser humano& con una finalidad& reali'a o determina la reali'aci)n de un suceso. :a acci)n siempre se reali'a con una finalidad& tiene un contenido sub%etivo& Mo es simple proceso f#sico 7 ob%etivo& no es un simple suceso causal productor de un resultado como dicen los dogm+ticos o casualistas. 5 7 ACC2ZM 2MF*?TA. Mo basta que una acci)n se adecue a la norma penal. Para que sea una acci)n in%usta se requieren dos situaciones4 A>Tue se adecue al tipo penal y& ">Tue coincida con sus elementos y que sea anti%ur#dica ;que no concurran causales de %ustificaci)n>. El tipo penal& es pues& mi$to. Tiene una parte ob%etiva ;que son los elementos de la descripci)n legal o elementos normativos o elementos ob%etivos del tipo> y otra parte sub%etiva ;que son los elementos4 Dolo& Culpa o Preterintenci)n. Adem+s de los sub%etivos propios de cada tipo penal4 A%enidad en el hurto& )viles de bondad en el Bomicidio pietatistico& la intenci)n violenta en los delitos se$uales>. El dolo en la teor#a finalista es un simple comportamiento intencional e$ento de conciencia de la ilicitud& contrario piensan los dogm+ticos que e$igen que la conciencia de atipicidad y anti%uridicidad est(n presentes en el dolo. R 7 ACC2ZM 2MF*?TA C*:PA":E. Este es el tercer elemento& que sea culpable una acci)n in%usta& sino es as#& no se configura el delito. :a culpabilidad es el %uicio de reproche que se hace sobre determinada
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conducta. Para que una acci)n in%usta sea culpable se requieren dos elementos4 Capacidad de culpabilidad ;imputabilidad> y el conocimiento potencial de la anti%uridicidad. En el caso de la imputabilidad& se e$ige que el autor haya podido& en el momento del hecho& comprender la criminalidad de su acto y comportarse de acuerdo a esa comprensi)n. Por conocimiento potencial de la anti%uridicidad& se e$ige que el autor haya tenido conocimiento actual de la anti%uridicidad ;teor#a del dolo>& o bien& solamente conocimiento potencial de ella ;teor#a de la culpabilidad>. Por otra parte& el Ginalismo dice que tampoco hay culpabilidad ;%uicio de reproche> si la conducta obedece a un error& y distingue dos clases de error4 error de tipo y error de prohibici)n. ?i el autor se equivoca en la descripci)n de alguno de los elementos que hacen t#pica una conducta& incurre en error de tipo. Y si yerra o se equivoca en la e$istencia del tipo& o sea& que no sabia que esta conducta era prohibida& no se le reprocha su conducta por error de prohibici)n. A> El delito es un asunto pol#tico. El Derecho Penal crea los delitos como un problema situado en la perspectiva pol#tica. Por eso el delito lo define esta Escuela en relaci)n con la forma de estado en que se de. El delito no es un ente abstracto& sino orientado por una perspectiva pol#tica a la cual obedece su definici)n. "> :a pena debe cumplir una funci)n preventiva& nunca retributiva. El tratamiento penitenciario debe buscar la resociali'aci)n de las personas. C> :a responsabilidad no es consecuencia del libre albedr#o. Es preciso fundarla en las ra'ones individuales que lleva el delito. Es una Escuela filos)fica del Derecho Penal de radicalismo absoluto. Propugna por la abolici)n del Derecho Penal y su lengua%e. Por eso no aporta conceptos sobre lo que seria el delito& la pena y la responsabilidad. :os conflictos individuales que se generan en la sociedad deben ser negociables. El Estado debe ser instituido para servirle al individuo& a superarlo y no al rev(s& el Estado debe estar al servicio del individuo. :a cr#tica de esta Escuela al Derecho Penal es de fondo. :a sociedad no ser+ reformable o normali'able por la v#a de las penas. Predica que hay que estructurar un tipo de sociedad en la que la noci)n de delito pierda el contenido que hasta hoy a tenido& y que del mismo modo se haga tabla rasa del concepto de pena y de responsabilidad penal. A> ?e acerca a la teor#a abolicionista pero llega a sus e$tremos. ?ugiere que el Derecho Penal se limite al m+$imo en su aplicaci)n. Tue sea la verdadera ultima ra')n ;!ltima ratio> que utilice el Estado para castigar conductas transgresoras. Dicen que solo deben considerarse delitos aquellas conductas que el legislador ha escogido con antelaci)n a la acci)n concreta del su%eto agente. :o llaman Principio de :egalidad o de -eserva. "> :as penas deben ser proporcionales al da.o causado. :a pena puede ser sustituida por otras medidas& si se prueba que hay otros mecanismos par el caso concreto& que respondan efica'mente al da.o causado. Esto es lo que se denomina Principio de la Proporcionalidad Concreta. ediante su aplicaci)n el %ue' puede tener en cuenta& al momento de dosificar la pena& para compensar el da.o y atenuar por ese mismo medio la desigualdad social& factores como las circunstancias atenuantes& el +mbito familiar y social del reo. C> :a responsabilidad recha'a el Derecho Penal de autor. :a responsabilidad& sostiene& no puede derivarse de las caracter#sticas personales del imputado. Debe instaurarse& un Derecho Penal donde el autor responda por lo que hace y no por lo que es. ?eria un Derecho Penal del autor y no un Derecho Penal de autor. EFu$ es el delito para la Escuela DinalistaG Como se indico& es una acci)n in%usta y culpable. Dicha in%usticia nace de la trilog#a& tipicidad& anti%uridicidad y culpabilidad. Por culpabilidad hemos de entender /reproche1. El tipo penal consta de una parte ob%etiva que son los su%etos y los ob%etos& y de otra sub%etiva& equivalente al hecho doloso& culposo o preterintencional. ECundo para los 3inalistas no hay delito @es ine0istenteBG Mo hay delito si no hay tipicidad ob%etiva& es decir& cuando la acci)n desplegada y la descripci)n t#pica no coincide. ?i no hay adecuaci)n de tipicidad no hay delito& aunque haya un da.o. Tampoco hay delito por falta de tipicidad sub%etiva& cuando se act!a sin dolo& culpa o preterintenci)n@ y menos aun hay delito cuando el su%eto act!a amparado por una causal e$imente de responsabilidad porque se e$cluye la anti%uridicidad. ECundo en el 3inalis#o es ine0istente la culpa2ilidadG Para el finalismo no hay lugar a reproche o culpabilidad cuando aun habiendo delito& el agente que lo causo es un inimputable o siendo el agente imputable& al momento de reali'ar el hecho delictuoso& no tenia conciencia de que estaba cometiendo un in%usto o de la anti%uridicidad de la conducta. Tampoco hay culpabilidad si el su%eto actu) movido por error. El finalismo distingue entre error de tipo y error de prohibici)n. En el primero el autor se equivoca en torno a los elementos e ingredientes del tipo penal. En el segundo& en el error de prohibici)n& el su%eto desconoce la e$istencia del tipo ;error directo de prohibici)n> o
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yerra en torno al contenido de alguna causal que %ustifique el hecho ;error indirecto de prohibici)n>. . EEs el Derecho Penal una disciplina autno#a para i#poner el castigoG Mo. Mecesita de algunas ciencias au$iliares del Derecho Penal para poder aclarar el delito cometido y descubrir a su verdadero autor. :a criminal#stica por e%emplo& es una ciencia indicada. EEs el Derecho Penal una disciplina dependiente para sustentar o Austi3icar el castigoG ?i& pues por lo menos en el aspecto investigativo& aclarativo y de b!squeda de la verdad esta sometido a otras disciplinas e$trapenales. Ahora& en el evento de haber encontrado al responsable y haber probado su crimen& el Derecho Penal& implacable y aut)nomo aplica la sanci)n& sin mas limites que los que la :ey le imponga. EEs el Derecho Penal una disciplina Hue puede agotarse en si #is#a para encontrar el cri#inal y descu2rir el delitoG Mo. :as disciplinas ciencias y oficios au$iliares& har+n el traba%o de locali'aci)n y aclaraci)n y el Derecho Penal har+ lo suyo4 sancionar o absolver. ,eamos4 la Criminalistica. Gormada por un con%unto de ciencias y disciplinas au$iliares que en determinado momento permiten la investigaci)n de un hecho criminoso en especial& contribuyendo a su soluci)n en relaci)n a las circunstancias en que el hecho ocurri)& quien lo cometi)& medios utili'ados para la comisi)n del mismo& cu+ndo& d)nde& c)mo& para que se imponga la %usta sanci)n. ?e ocupa pues del delito cometido en un tiempo& espacio y lugar determinados. SCu+les son ciencias au$iliares para la soluci)n de casos criminosos en concretoU :a medicina legal& la psiquiatr#a forense& la psicolog#a %udicial y cl#nica& la polic#a cient#fica o t(cnica de la investigaci)n criminal. ,eamos4 7edicina Legal. Ciencia que aplica los conocimientos m(dicos a las diversas cuestiones %udiciales& especialmente en el campo penal& lo que reviste gran importancia para la comprensi)n y an+lisis del delincuente y del delito. Permite la intervenci)n de los peritos m(dicos en asuntos %ur#dicos. Ante una muerte violenta& por e%emplo& es el m(dico legista quien& luego del e$amen del cad+ver& informa al %ue' respecto de la causa de la muerte. ?in el perita'go m(dico no podr#a& en muchos casos& estructurarse plenamente el tipo penal y hacer la adecuaci)n de valoraci)n de tipicidad. Tal el caso de las lesiones personales& donde el m(dico legista determina& la incapacidad y secuelas& perdidas anat)micas y funcionales. En los delitos se$uales es el medico legista luego de un detallado e$amen f#sico y de laboratorio& si es necesario& quien revela la presencia de violencia& huellas de rastros qu#micos f#sicos& semen y otros que en la v#ctima quedan. Puede tambi(n el m(dico legista en su saber& determinar la edad de la v#ctima y del victimario& dados determinados par+metros resultantes de estudios f#sicos y mentales. La PsiHuiatr&a Dorense. Campo de la medicina legal que se preocupa por el estudio mental del delincuente& su insania puede conducir a la inimputabilidad penal. ?i la valoraci)n psiqui+trica del forense da como resultante que el delincuente act!o sin capacidad mental& determina que no pod#a conducirse de acuerdo a las patrones normales de comprensi)n de la ilicitud& deriva en la ausencia de responsabilidad penal y por tanto no hay lugar a culpabilidad. Ahora bien puede ocurrir que el concepto m(dico no e$ima al delincuente de culpabilidad pero si la aten!e. El siquiatra forense puede adem+s determinar los tratamientos a que deba someterse el inimputable para lograr su cura& cuando es un enfermo mental sometido a medida de seguridad y tutela del Estado. La Psicolog&a /udicial. Estudia los procesos sicobiogr+ficos del hombre que comete delitos. ?i quien delinque es anormal& habr+ que acudir a la sicopatolog#a criminal que se refiere a los procesos s#quicos morbosos del delincuente enfermo. El investigador tendr+ que acudir en estos campos tambi(n a ciencias como la Gisiolog#a& la qu#mica corporal& la endocrinolog#a& el psicoan+lisis criminal& la psiquiatr#a forense& etc.& en cuanto puedan contribuir al esclarecimiento de las fuer'as s#quicas y espirituales que motivaron la conducta antisocial o arrastraron al delito a un individuo humano . La )icopatolog&a Cri#inal. Estudia las causas de las enfermedades mentales& para describirlas& clasificarlas& indicar la evoluci)n que han sufrido y sus relaciones con el delito. ?u ayuda al Derecho Penal es muy valiosa& contribuyendo a reducir la delincuencia al m#nimo& pues conociendo las causas y dem+s factores de las enfermedades mentales& el Estado puede propender al freno de estas desarrollando acciones preventivas y curativas. :a polic#a cient#fica o t(cnica de la investigaci)n criminal. ?e refiere a las instituciones& procedimientos de recolecci)n probatoria& t(cnicas y mecanismos que permiten la investigaci)n ya acad(mica o de campo de un hecho criminoso determinado hasta darle soluci)n& encontrando a los autores del hecho y determinando claramente los sucesos. ?on disciplinas comprometidas en las t(cnicas de investigaci)n o comprobaci)n de un hecho criminoso@ la qu#mica& la f#sica& la medicina& la bal#stica& la fotograf#a& la planimetr#a& la dactiloscopia& la documentolog#a& la grafolog#a& la topograf#a& y cualquier t(cnica& disciplina& arte u oficio que en determinado momento pueda ayudar a dirimir la confusi)n probatoria generada en el delito cometido.
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Estas ciencias y disciplinas intervienen en el delito consumado. ,eamos algunas4 :ra3olog&a. Esta procura identificar que personas reali'aron las escrituras o signos gr+ficos en los documentos falsos. ?e vale de instrumentos especiali'ados y de competentes graf)logos. Dactiloscopia. 2dentifica a las personas por medio de sus huellas dactilares. 1al&stica. 2dentifica los proyectiles disparados con armas sometidas a investigaci)n. Establece la potencia del arma& clase& tipo& caracter#sticas especiales y particulares de esta. Determina el recorrido m+$imo y direcci)n del proyectil. ecanismo de tatua%e que sirve para determinar distancias. D&sica 3orense. Para el Derecho Penal son muchas las ramas de la f#sica que le son importantes@ planimetr#a& fotograf#a& la )ptica& el dibu%o& etc.& pues permiten la reconstrucci)n de hechos criminosos Tu#mica forense. ediante el an+lisis qu#mico de las sustancias que se recogen en la escena del crimen& en la misma v#ctima o incluso que le e$traen al su%eto activo& se pueden llegar a valiosas conclusiones en la investigaci)n de un delito determinado. La he#atolog&a permite el estudio de la sangre& por e%emplo. Endocrinolog#a. Estudia las hormonas y las gl+ndulas de secreci)n interna. Estas pueden producir anomal#as som+ticas y desequilibrios funcionales con consecuencias de tipo criminosos. Estad#stica criminal. Concentra datos referentes a los delitos y contravenciones cometidos durante un lapso determinado& lo cual sirve para que el Estado dedu'ca cuantos delitos se cometen en un determinado sector o regi)n y as#& cuantos %u'gados inspecciones& fiscal#as y dem+s mecanismos para combatir el delito necesita. Tambi(n son datos estad#sticos& el n!mero de )rdenes de captura impartidos y efectivamente producidas& medidas de aseguramiento& calificaciones& resoluciones preclusivas o inhibitorias& denuncias& etc.& se han producido en determinado tiempo. EPara Hu$ sir!e la dog#tica Aur&dico penalG -econocida tambi(n como ciencia del Derecho Penal en sentido estricto. ?e define como la disciplina que estudia el contenido de las disposiciones que en el seno del ordenamiento %ur#dico positivo& constituyen el Derecho Penal. Dogm+tica viene de Dogma4 WGundamentos o puntos capitales de todo sistema& ciencia& doctrina o religi)nW . :a dogm+tica consiste en separar los diferentes puntos capitales de la :ey contenidos en su te$to& convirti(ndolos en unidades de dogmas& para estudiarlos independientemente y as# poder e$traer de ellos& al reconstruirlos& la correspondiente teor#a& pero sin modificar el sentido de ninguna de las unidades halladas& pues la teor#a resultante debe coincidir con lo que quiso el legislador cuando agotando los procedimientos legales y constitucionales de creaci)n de las normas planteo una soluci)n te)rica a un problema que seg!n las conclusiones obtenidas de estudios criminol)gicos venia agobiando a los asociados del Estado. Es misi)n constitucional del Estado garanti'ar que el delicado te%ido social se mantenga impermeable y por ende mantener la seguridad y el orden ciudadano . :a dogm+tica %ur#dica& en principio& debe ser aplicada por los Fueces y agistrados& mediante la voluntad e inteligencia de estos. Mo se descarta tambi(n que los estudiosos del derecho en sus interpretaciones de la :ey& logren la reali'aci)n dogm+tica. :a dogm+tica %ur#dica es una tendencia que tributa pleites#a a la letra de las leyes. Ella se interesa por estudiar uno a uno los caracteres de las normas que describen conductas punibles. EDesde el punto de !ista de la dog#tica Aur&dico penalI se plantean soluciones tericas al pro2le#a de la cri#inalidad. Fuien las planteaGI Fuien las aplicaG ? Huien las legiti#aG :as plantean los estudios& catedr+ticos y doctrinantes del Derecho Penal@ las aplica el %ue' en su diarias decisiones y las legitima el legislador en su funci)n creadora. ELa dog#tica Aur&dico penal pretende garanti(ar el orden Aur&dico ciudadano y la seguridad pM2lica y pri!ada. CiertoI 3alsoI Austi3iHueG Cierto. El estudio dogm+tico del Derecho Penal permite avi'orar los problemas del mismo y entrar en correctivos que garanti'an el orden ciudadano& el orden %ur#dico y la seguridad publica& privada y estatal. ELa dog#tica Aur&dico penal estudia el contenido de las nor#as desde el punto de !ista del de2er serI y de la causalidad desde el punto de !ista del ser. CiertoI 3alsoI Austi3iHue.G Cierto. :a dogm+tica estudia el contenido normativo& esto es& el como deber#a ser el Derecho Penal y a la ve' la causaci)n material de la violaci)n de la norma& esto es& el ser& que se concreta en realidades materiales y palpables. ELa dog#tica Aur&dico penal anali(a el #o#ento !oliti!o @en Hue aparece la nor#aBI el de e0presin @en Hue se e0presa la nor#a por el legisladorB y el #o#ento practico @aplicada por el Aue(B. CiertoI 3alsoI Austi3iHue.G El Derecho Penal es la voluntad del Estado e$presada en normas tipo. :a dogm+tica estudia esa voluntad& o lo que estudia es la norma donde se e$presa& o simplemente lo que estudia es el m(todo %ur#dico de interpretaci)n de la norma& o solo sirve para orientar el poder de tomar decisiones por fuera del el marco constitucional. 0 son todos estos aspectos o solo unos determinados& e$plique. :a dogm+tica estudia la voluntad del Estado e$presada en normas. Estudia esa voluntad utili'ando el m(todo %ur#dico y la
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interpretaci)n de la :ey para orientar las decisiones de la %urisdicci)n. 8J.El Derecho Penal es4 positivo4& p!blico4& oficioso4& sancionatorio4& valorativo4& e$plique cada uno. Positivo porque es formal& escrito& normado y esta sancionado por el Estado. Publico porque protege a la sociedad& es general y brinda seguridad a todos los ciudadanos. Es oficioso obliga al sistema %udicial a que investigue y o proceda en oficiosidad& con el mero conocimiento de que se ha cometido delito& sin que haya denuncia de parte. ;E$cepci)n a esto el Art. R8 del CPP. :ey EJJ de 5JJJ>. Es sancionatorio o complementario porque impone penas y medidas de seguridad& es la !ltima ratio o ra')n. Es valorativo e imperativo porque valora conductas de acuerdo a unos modelos preestablecidos y aceptado e impone comportamientos. ECul es el 3in de la penaG -establecer el orden e$terno de la sociedad violado por la actividad delictiva y el delincuente. EE0pliHue las 3unciones de la pena.G El fin de la pena es el restablecimiento del orden e$terno de la sociedad. El delito ofende materialmente a un individuo& o a su familia o a su grupo (tnico& cultural& racial o a un n!mero cualquiera de personas o a la sociedad misma y el mal que causa no se repara con la pena. Pero hay un agravio contra la sociedad al violentar con el delito sus leyes y al disminuir en los ciudadanos el nivel de confian'a en el Estado y por lo tanto debe redimirse tal situaci)n. Mo se trata de una vengan'a social contra el delincuente& se debe es procurar que esta situaci)n que da.a la estabilidad social no se repita y por ello es necesario imponer una sanci)n a manera de retribuci)n e%emplari'ante para que el il#cito no se vuelva a cometer. ?i se permite la impunidad hay peligro de que el delincuente reincida en ilicitud y lo mas grave& otros& al ver que no hay contenci)n ante el delito& se proyecten a cometerlos creando grave problema de 'o'obra y temor ciudadano frente al peligro que corren las personas y sus cosas. :as penas deben seguir las siguientes condiciones4 6>Mo debe ser ilegal& quien castiga debe ser un representante de la :ey del Estado y con los limites que la misma :ey le impone. 5>Mo debe ser aberrante& debe estar conforme a la dignidad humana& proporcional al il#cito cometido y respetando los derechos humanos. R>:a pena debe ser la %usta necesaria para redimir el mal. Mo debe ser e$cesiva. Mo debe superar la proporci)n con el mal causado por el delito. 3>Mo debe ser desigual. Mo debe distinguir entre el tipo de delincuente& su posici)n& importancia o status cuando esta no altera la cantidad del delito& solo la ley debe distinguir las calidades del su%eto activo del delito& vale aqu# incluir el Principio de 2gualdad ante la :ey penal. 8>:a pena debe ser divisible. Esto es& fraccionable& de manera que corresponda a los distintos grados de imputaci)n& pues esta se modifica al modificarse las circunstancias que acompa.an a cada delito. ?e e$ige aqu# la prudencia del legislador al crear la :ey y el %ue' al aplicarla. E>:a pena& en lo posible debe ser reparable ante el error %udicial. :a condena de un inocente es una calamidad social y por ello debe ser posible la reparaci)n del error. ?on funciones de la pena4 :a Prevenci)n Heneral que no es otra cosa que el temor que la norma sancionatoria debe causar en los destinatarios. Prevenci)n Especial que se dirige al su%eto activo del delito para que no delinca mas. -etribuci)n Fusta pues al delito sigue el mal de la pena& pero no deber+ ser una sanci)n que no compense el da.o causado& que no e$ceda su finalidad legal que contenga proporcionalidad. :a pena debe perseguir la -einserci)n ?ocial4 la rehabilitaci)n& la resociali'acion y reeducaci)n del agresor para que se reintegre al medio social y sea un hombre !til a la comunidad a que pertenece. Protecci)n al condenado& la que debemos mirar como una protecci)n especial que evitara la vengan'a privada y la %usticia particular y una protecci)n general encaminada a proteger a la comunidad de las agresiones del delincuente. Muestra Corte Constitucional ha establecido que la pena en nuestro sistema tiene un fin preventivo& un fin retributivo y un fin resociali'ador.
%i&liogra'ia
7G E - - 2& E M - - 2 T*E. :os nuevos hori'ontes del Derecho y del Procedimiento Penal. C e n t r o E d i t o r i a l d e H ) n g o r a. a d r i d& E s p a . a . 6 K K D. 7G E - - 2& E M - - 2 T * E. Principio de Derecho Criminal. E d i t o r i a l - e u s. a d r i d& E s p a . a. 6 Q RR.
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7F 2 E M E O D E A ? * A & : * 2 ?. Tratado de Derecho Penal& t o m o 2 2. " u e n os A i r e & A r g e n t i n a. 6 Q 8J. 7P E - E O& A : , A - 0. Curso de Criminolog#a. E d i t o r i a l T e m i s. " o g o t +& C o l o m b i a. 6 Q K E. 7:A"AT*T& H:EMA DE-ECB0 PEMA:. PA-TE HEME-A:. 7 T*2?"E-T& Ermo@ Bistoria Del Derecho Penal A Trav(s De :as Escuelas Penales Y ?us -epresentantes& :a Pa'& "olivia4 CED`& Centro De Estudios De Derechoa& 5JJK& In3ogra3&as. http4bbes.wiCipedia.orgbwiCibTotemismo http4bbes.wiCipedia.orgbwiCib:acramacdorada http4bbes.wiCipedia.orgbwiCib?acrilegio http4bbwww.watchtower.orgbsbbibliabinde$.htm http4bbwww.odinismo.combforumbviewtopic.phpUtdQER http4bbes.wiCipedia.orgbwiCibDerechocpenaleDerechocpenalcliberal http4bbwww.monografias.combtraba%os63bcienciaspenalesbcienciaspenales.shtmlepe http4bbwww.monografias.combtraba%os6Jbdelipenbdelipen.shtml http4bbes.wiCipedia.orgbwiCibCesarec"eccaria http4bbhtml.rincondelvago.comb%ohn7howard.html http4bbes.wiCipedia.orgbwiCibTeorfCRfADascsobreclacfuncifCRf"Rncdeclacpen Autor4 Delipe Pena felipeJDc5Dgyahoo.es

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Los glosadores y post-glosadores

Las Escuelas Penales

Escuelas Intermedias o Eclcticas

La escuela del Positivismo Crtico o Terza Scuola

Escuela de la Poltica Criminal lemana

Escuela Tcnico-#urdica o neoclsica

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