TIENE LA CALIDAD DE COSA JUZGADA LA DISPOSICIN DE ARCHIVO FISCAL? 1. Introducc !n ". Co#$ Ju%&$d$ o Co#$ D'c d d$ (. R')$c !

n con ') n* + # n d', -. Conc)u# on'#. 1. Introducc !n Las exigencias probatorias, en el marco de la aplicacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal, son mayores a las del anterior ordenamiento procesal penal, de modo que el standard probatorio se ha elevado de modo cualitativo y cuantitativo, toda vez que la ormalizacin de una investigacin preparatoria signi ica generalmente, en primer t!rmino la culminacin de las actuaciones preliminares donde se han realizado las diligencias urgentes e inaplazables destinadas a determinar si han tenido lugar los hechos sometidos al conocimiento del "espacho #iscal correspondiente, su delictuosidad y asegurar los elementos materiales de su comisin 1, y segundo que se haya establecido la existencia de indicios reveladores de un delito, que la accin penal no ha prescrito, que se ha individualizado al responsable y de ser el caso que se han satis echo los requisitos de procedibilidad$. %llo signi ica contar con su icientes elementos de conviccin que permitan superar las exigencias antes expuestas, situacin que si no es as&, pone al #iscal en menudo problema, pues por e'emplo ante el caso que, culminada la investigacin preliminar dentro de un plazo razonable, se cuenta con los elementos de conviccin reveladores de la comisin de un delito y no as& con la identi icacin del responsable o elementos que lo vinculen, se deber( emitir pronunciamiento archivando la investigacin, por la ausencia de ese dato que es una exigencia para proseguir con la ormalizacin de la investigacin) tal situacin puede generar ante la sociedad en general y espec& icamente ante la v&ctima o agraviado de tales hechos y su de ensa, una sensacin de impunidad, insatis accin e incumplimiento de los roles constitucionalmente reconocidos al *inisterio P+blico. %l presente traba'o busca a aclarar este problema que de cotidianamente a rontan los "espachos #iscales de ,nvestigacin, delimitando cuales son los alcances de una "isposicin de -rchivo #iscal. cual es su naturaleza 'ur&dica y relacin con otras instituciones del "erecho Procesal como es el caso de la Cosa /uzgada, a in de evitar la alsa percepcin de estos pronunciamientos, en el contexto antes re erido, por parte de los agraviados o a ectados por un delito en particular y de la sociedad en general. $. COSA JUZGADA o COSA DECIDIDA %l inciso d!cimo tercero del art&culo .10 de la Constitucin Pol&tica del %stado, contempla, dentro de los principios y derechos de la uncin 'urisdiccional, la de la cosa 'uzgada, expresada de la siguiente orma1 2La prohibicin de revivir procesos enecidos con resolucin e'ecutoriada. La amnist&a, el indulto, el sobreseimiento de initivo y la prescripcin producen los e ectos de cosa 'uzgada2.

"ecir que una resolucin ha adquirido la calidad de cosa 'uzgada equivale a que no puede ser modi icada ni que el proceso sea reabierto. 3na resolucin adquiere tal calidad cuando el 'usticiable ha hecho valer todos los recursos impugnatorios que la ley le otorga en de ensa de sus pretensiones) o pudiendo hacerlo ante una resolucin emitida por una instancia intermedia de'a transcurrir el tiempo y no acciona e'ercitando un derecho undamental que la propia Constitucin establece1 La pluralidad de instancia4. %n este contexto se hace re erencia en primer t!rmino a la resolucin que ha quedado e'ecutoriada y en segundo a la resolucin consentida. %sta garant&a tambi!n se encuentra recogida en el inciso segundo del art&culo 1.0 de nuestra Carta *agna, pues en dicha norma se establece la imposibilidad de de'ar sin e ecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa 'uzgada, dicha institucin ha tomado tal relevancia en la de inicin de la seguridad 'ur&dica de las naciones que inclusive ahora es considerada por muchas legislaciones como un derecho undamental que orma parte del debido proceso. La cosa 'uzgada, en sentido estricto, implica el impedimento a las partes en con licto a que revivan el mismo proceso. %n consecuencia, una sentencia tiene e ectos de cosa 'uzgada cuando obtiene uerza obligatoria y no es posible actuar contra ella ning+n medio impugnatorio, o porque los t!rminos para interponerlos han caducado. Cabe precisar que la cosa 'uzgada tiene requisitos para considerarla presente en un pronunciamiento 'urisdiccional, por m(s in'usto o errneo que parezca, pues su sustento no es una percepcin de veracidad del pronunciamiento sino la necesidad de seguridad 'ur&dica que no permita una perpetua discusin sobre un tema sometido a los tribunales) tales requisitos son conocidos en la doctrina como los de la triple identidad, los cuales se encuentran constituidos por la presencia de1 $. Las mismas partes, +. Los mismos hechos y c. La misma accin. 5iendo ello as&, cabe distinguir entre las resoluciones emitidas en m!rito del cumplimiento de una uncin 'urisdiccional y aquellas emitidas en cumplimiento de unciones de naturaleza di erente, como es el caso de la administracin p+blica) pues es com+n que en tal (mbito se resuelvan con lictos, pero en los que la legalidad es un requisito pero no un presupuesto como es el caso de las resoluciones emanadas por los rganos 'urisdiccionales) no sin antes de'ar de tener presente las excepciones que la ley ha previsto a tal regla. %n ese contexto general, se tiene que los pronunciamientos emitidos en sede di erente a la 'urisdiccional, constituyen cosa decidida, la cual se de ine como la solucin emitida para poner in a una discrepancia en instancia di erente a la 'urisdiccional como es el caso del archivo iscal en instancia preliminar) que tambi!n es comprendida como parte del debido proceso en sede administrativa. 5in embargo, el "octor /uan 6urtado Poma, ha pre erido llamar a dicho pronunciamiento del *inisterio P+blico 2Cosa "ecidida #iscal2 para di erenciarla de su simil administrativa que es susceptible de cuestionamiento a trav!s del proceso contencioso administrativo, a di erencia de la primera7) ello en el marco del an(lisis de la 5entencia del 8ribunal Constitucional N9 $:$7;$<=;P6C>8C que comentaremos posteriormente. .. RELACIN CON EL NE /IS IN 0DE1

%l ne bis in idem sintetiza el derecho a que la oprobioso persecucin penal del %stado, ya sea procesando o sentenciando, slo se deba e'ercer una y slo una vez) tal institucin es denominada por nuestro ordenamiento constitucional como la garant&a de no ser 'uzgado por segunda vez por los mismos hechos) existe discrepancia entre la doctrina nacional respecto de donde se encuentra reconocida tal garant&a del debido proceso, si en el inciso segundo del art&culo 1.0 de nuestra constitucin o en el tercero o d!cimo tercero de tal art&culo constitucional, Por todo ello es clara la relacin existente entre la cosa 'uzgada y el ne bis in idem, al cual algunos autores le atribuyen dos (mbitos, el procesal y el material) constituyendo el primero de los nombrados el que contiene la garant&a de la cosa 'uzgada) siendo que el ne bis in idem se encuentra recogido en el art&culo ,,, del 8&tulo Preliminar del Nuevo Cdigo Procesal Penal, 3no de los e ectos de haberse alcanzado la autoridad de cosa 'uzgada es la prohibicin de que por los mismos undamentos se pueda volver a 'uzgar a la misma persona, tal prohibicin debe cumplir con los requisitos de la triple identidad antes re erida, que en el caso de la tercer presupuesto, nuestro 8ribunal Constitucional ha denominado 2identidad de causa de persecucin2?haciendo clara alusin al aspecto procesal de la garant&a materia de comentario. %s por todo ello que podemos a irmar que la garant&a de la cosa 'uzgada se encuentra &ntimamente relacionada con al del ne bis in idem que en estricto signi ica, no dos veces por lo mismo, situacin que no nos debe apartar de la inalidad del presente traba'o que es el establecer si la "isposicin de archivo preliminar iscal, adquiere la calidad de cosa 'uzgada al momento de ser consentida o con irmada en instancia superior. Para ello debemos hacer re erencia al pronunciamiento del 8ribunal Constitucional emitido en el %xpediente N9 $:$7;$<<=;P6C>8C, donde entre sus undamentos 'ur&dicos 17 a 10, establece que la resolucin de archivo iscal no es cosa 'uzgada, pero es seme'ante y con los mismos e ectos, y no permite reabrir un caso sobre el cual ya existe una 2clausura de initiva2, situacin que si se presentara nos encontrar&amos ante una vulneracin del ne bis in idem procesal. - ello debemos agregar que tal pronunciamiento del m(ximo int!rprete de la Constitucin, di erencia claramente la posibilidad de reaperturar la investigacin, slo en el caso que el undamento del archivo iscal haya sido la insu iciencia de elementos probatorios, situacin que al verse superada por la posterior aparicin de elementos de conviccin que se desconoc&an al momento de la expedicin del archivo iscal que asumi los e ectos de cosa 'uzgada por seguridad 'ur&dica siendo cosa decidida, el camino se encuentra expedito para re aperturar la investigacin) lo cual no sucede rente al supuesto en el cual se archiv por que los hechos no constituyen delito. 8al posibilidad es una exigencia de nuestra nuevo ordenamiento procesal penal y se encuentra recogida en el inciso segundo del art&culo ..7 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, donde se establece la excepcin a re aperturar por otro iscal una investigacin archivada por el #iscal Provincial o por el #iscal 5uperior, cuando se trate de los mismos hechos, salvo que se aporten nuevos elementos de conviccin, disponiendo un reexamen por parte del iscal que previno.

4. CONCLUSIN2 Con orme a lo anteriormente expuesto, podemos concluir que1 1. La "isposicin de -rchivo #iscal no constituye Cosa /uzgada sino cosa decidida, pero tiene los mismos e ectos que la primera cuando su undamento es el que los hechos presentados al *inisterio P+blico no son delito o no se encuadran a alg+n tipo penal, a di erencia de basarse en una insu iciencia probatoria. $. @ue el reaperturar una investigacin previamente cerrada por una "isposicin de -rchivo #iscal, cuando concurren los presupuestos de la triple identidad y el undamento del archivo ue la atipicidad de los hechos, se vulnera la garant&a del ne bis in idem procesal. .. 3na investigacin iscal puede ser reaperturada cuando se haya realizado una de iciente investigacin iscal y>o policial y sobre todo cuando sur'an nuevos elementos de conviccin de los cuales no se haya tenido conocimiento al momento de expedir la "isposicin de -rchivo #iscal.

-bogado por la 3niversidad Nacional de 5an -gust&n ; -requipa %studios de *aestr&a en "erecho Constitucional en la 3niversidad Catlica de 5anta *ar&a ; -requipa. %x 5ecretario 8!cnico de la Comisin ,nterna de ,mplementacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal de la Corte 5uperior de /usticia de -requipa ACB*,NCBPPC #iscal -d'unto al Provincial Provisional de la 5egunda #iscal&a Corporativa Penal de Paucarpata. 1 ,nciso $9 del art&culo ..<9 del NCPP. $ ,nciso 19 del art&culo ..?9 del NCPP . Deneralmente denominada en lso "espachos #iscales como "isposicin de -rchivo "e initivo 4 La Constitucin comentada. -n(lisis art&culo por art&culo. Comentario del inciso 1.9 del art&culo 1.0 por 5usana CastaEeda Btsu. Daceta /ur&dica. Lima, "iciembre del $<<7. p. 7?=. 7 %l 2Ne bis in idem2 en la investigacin iscal) /uan 6urtado Poma, en /3FG",C- N9 $.<. 5uplemento de -n(lisis Legal de 2%l Peruano2. $. de diciembre del $<<=. p. =. ? A%xp. <<1$;$<<7;-,. $?><0><7, #./. .$C