LA TUTELA DE LOS DERECHOS HUMANOS POR LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL.

Eduardo Isaias Sherling Campos La forma que se ajusta al movimiento no es prisin sino piel del pensamiento.... Octavio Paz.

I.

Introduccin. A partir de la segunda mitad del siglo XX, con la llegada del derecho internacional

humanitario, la globalizacin, los movimientos estudiantiles y ambientalistas, surge una nueva visin de la misin de las Constituciones Nacionales. Eso que algunos como Ligui Ferrajoli y Miguel Carbonel llaman neoconstitucionalismo -al que asimismo le ha sido concedida una ponencia en el presente Congreso- es en parte el reflejo de un nuevo para-que de las Constituciones Nacionales. Y es que la misin de la Constitucin que esbozaba Madison el Federalista 10: controlar el espritu faccioso de la sociedad norteamericana1, evidentemente ha de ser replanteada a ms de doscientos aos del primer ensayo de un gobierno democrtico-constitucional, y de la asimismo evidente falta de idoneidad para satisfacer problemas especficos de mbitos culturales completamente ajenos a la realidad norteamericana. De ese modo lo que inici con un copy-paste de la Constitucin de los Estados Unidos -que en un inici fue la herramienta metodolgica utilizada por los constituyentes de occidente para la elaboracin de sus constituciones nacionales- ha dado lugar a una cada vez ms creativa actividad constituyente en la que se han ensayado nuevas propuestas constitucionales que en lo absoluto tienen que ver con el modelo norteamericano, tales como el reconocimiento de instrumentos de corte internacional en materia de derechos humanos. Es as que en muchas de las constituciones de occidente se encuentra presentes algunos de los elementos originales de la Constitucin Norteamericana, junto con algunos otros

Licenciado en Derecho, Universidad Autnoma de Tamaulipas, Mxico. Maestro en Derecho con orientacin en Derecho Constitucional y Derechos Humanos, Universidad de Palermo, Argentina. Catedrtico de la Divisin de Estudios de Posgrado e Investigacin de la Unidad Acadmica de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Autnoma de Tamaulipas, Mxico y de la Universidad de las Amricas de la Ciudad de Mxico.
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HAMILTON, Alexander (et. al.), El federalista, Fondo de Cultura Econmica, 2 Ed., Mxico, 2001, pp. 35-41. 1

adoptados de diversos modelos constitucionales, adems de los que las propias condiciones histricas, polticas y sociales domsticas condujeron a su adopcin2. De ese modo, es comn encontrarnos en los constituciones del mundo actual con cuestiones tales como la idea de una constitucin escrita, la divisin de poderes en tres ramas: ejecutiva legislativa y judicial, y el control de constitucionalidad (que si bien en realidad emerge con el clebre fallo Marbury v. Madison, deviene de una interpretacin del texto original de la Constitucin), conviviendo con otras tales como principios rectores en materia econmica y social, derechos humanos de primera, segunda y tercera generacin, reconocimiento de instrumentos internacionales, y un largo etc., tanto como la creatividad de los constituyentes, y las necesidades sociales han hecho posible. Lo anterior nos conduce a una afirmacin intuitiva y evidente, pero no por ello superflua; y es que aunque los constituyentes tienden a tomar como ruta de partida alguno de los modelos constitucionales que ms se adapten a sus condiciones polticas, sociales e histricas especficas, la realidad que se ha de regular mediante un determinado ordenamiento jurdico es sumamente cambiante. El derecho tiene que cambiar para intentar adaptarse a las nuevas condiciones de esa nueva realidad, que a su vez ha de cambiar una, otra, y otra vez. Ese constante movimiento en materia constitucional, ha permitido la participacin de una cada vez ms amplia lista de actores polticos en los asuntos constitucionales. Asimismo, sus funciones y objetivos se han planteado y replanteado para atender las cada vez ms heterogneas necesidades de la sociedad. Uno de los temas que ha hecho eco de este continuo andar de los rganos constituyentes es la proteccin de los derechos humanos. Y es que aunque ya ha transcurrido algn tiempo desde la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en Francia, los Estados continan actualizando sus estrategias para llevar a cabo una defensa ms efectiva en contra de las violaciones que las personas padecen en sus derechos fundamentales. De ese modo, las constituciones del mundo han servido al ensayo de la implementacin de reformas estructurales en las que se agregan nuevos derechos al catlogo de los ya existentes, y se consagran novedosas herramientas procesales para garantizar su proteccin. En el presente trabajo se analizar cul ha sido el rumbo seguido por el Estado Mexicano en este importante rubro. Por cuestiones de espacio, se omitir realizar un ensayo de la historia de los derechos humanos en la Constitucin Mexicana, y se centrar la atencin
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En ocasiones, sin duda, el cuerpo constitucional rechazara tales transplantes, an y cuando exista una compatibilidad gentica entre aqul y la reforma transplantada. Cfr. GARGARELLA, Roberto, Injertos y Rechazos: Radicalismo Polco y Transplantes Constitucionales en Amrica, consultado en http://www.law.yale.edu/documents/ pdf/sela/RobertoGargarella__Spanish_.pdf, por ltima ocasin el 14 de enero de 2013. 2

en la reforma constitucional en la materia llevada a cabo en junio de 2011, as como en los medios de control de constitucionalidad relacionados con la proteccin de los derechos humanos en Mxico. Si bien con esta apuesta metodolgica se pone la atencin en un mbito sumamente focalizado, mi intencin es traer a colacin algunos de los temas ms relevantes del constitucionalismo actual en un breve case study, dotando de concrecin algunas de las discusiones tericas abstractas esbozadas en el derecho constitucionalidad de hoy en da.

II.

Los Derechos Humanos en la Constitucin Mexicana. Las reformas en materia de juicio de amparo y derechos humanos llevadas a cabo los

das 6 y 10 de junio de 2011, han marcado un hito en el garantismo constitucional mexicano. Reflejan la adopcin que realiza el Estado Mexicano de un discurso global que se ha ido gestando desde la segunda mitad del siglo XX, y que hace un eco particular en el contexto latinoamericano. Las reformas consistieron en la modificacin al texto de los artculos 1, 3, 11, 18, 29, 33, 89, 94, 97, 102, 103, 104, 105 y 107 de la Constitucin Nacional3. En la parte que importa en la elaboracin del presente trabajo, se enfocar la atencin en los artculos 1, 103, 105 y 107 constitucionales. En primer trmino llama la atencin la sustitucin de la expresin garantas individuales por la de derechos humanos. Como han expresado Miguel Carbonel y Pedro Salazar, el cambio no es meramente cosmtico4; obedece en cambio a la adopcin de una expresin discursiva dotada de una carga poltica sumamente especfica. Por una parte, se hace eco de un discurso internacional de corte neoiusnaturalista con el que se abandona el positivismo que por casi cien aos caracteriz a la Constitucin de 1917, reconociendo una relacin entre derecho y moral caracterstica de los fundamentos tericos de la corriente neoconstitucionalista. No pasa desapercibido que en el texto previo a la anterior, era la propia Constitucin la que otorgaba las garantas conferidas a todos los individuos, mientras que en el texto actual, todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos por la Ley Fundamental5.
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Para apreciar la totalidad de las modificaciones realizadas consltese la pgina http://www2.scjn.gob.mx/red/constitucion/, en la que aparece incluso un ilustrativo cuadro comparativo.
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CARBONEL SANCHEZ, Miguel y SALAZAR UGARTE Pedro (Coord.), La reforma constitucional de derechos humanos: un nuevo paradigma, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011, p. X.
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FIX-ZAMUDIO, Hctor, Las reformas constitucionales mexicanas de junio de 2011 y sus efectos en el sistema interamericano de derechos humanos, en GONZALEZ 3

A su vez, el cambio de acepcin parece tener un profundo sentido en materia de poltica internacional. La expresin derechos humanos ha sido la utilizada por la comunidad internacional desde la Declaracin de 1948 adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, y produce un efecto de homologacin de expresiones lingsticas castellanas tales como derechos fundamentales o derechos naturales, con las que se pretende aprehender el sentido de aquellas prerrogativas especiales inherentes a la persona humana per se6. Sin embargo, ms all de un debate conceptual, la homologacin del concepto y su reproduccin en todos y cada uno de los instrumentos internacionales en la materia, e incluso en la organizacin administrativa de los organismos internacionales de derechos humanos, produce el efecto de vincular indisolublemente dicha expresin con el mbito poltico en el que la misma es moneda corriente. De ese modo, tal como relacionamos la expresin goal con el ftbol, vinculamos la de derechos humanos con la Organizacin de las Naciones Unidas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, etc. Por ello en una lectura entrelneas se advierte que el Estado Mexicano, al haber sustituido la expresin garantas individuales por la de derechos humanos, lanza un mensaje a la comunidad internacional de compromiso en la defensa y promocin de lo que esta ltima define como tales7. Otro signo que permite apreciar con claridad que el Constituyente Permanente ha centrado la mirada en la comunidad internacional al llevar a cabo la reforma de 2011, es la ampliacin de los derechos cuya proteccin habr de garantizar el Estado Mexicano, donde OROPEZA, Manuel y FERRER MAC-GREGOR, Eduardo (Coord.), El juicio de amparo. A 160 aos de la primer sentencia, Tomo I, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011. p. 438. Citar los textos? Citar lo del reconocimiento de Burgoa.
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Luigi Ferrajoli, por ejemplo, llama a tales prerrogativas como derechos fundamentales, y las define como todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con capacidad de obrar; entendiendo por derecho subjetivo cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por una norma jurdica; y por status la condicin de un sujeto, prevista asimismo por una norma jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas (FERRAJOLI, Luigi, Derechos y Garantas, la ley del ms dbil, Trotta, Madrid, 2004, p. 37. El resaltado pertenece al texto original).
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La firma de tratados de derechos humanos no necesariamente supone la adopcin de tales prerrogativas por motivos ticos o ideales, sino que tienen que ver en la adopcin de los mismos circunstancias de carcter eminentemente poltico, fundadas en motivaciones autointeresadas de aquellos Estados que se acogen a dicho rgimen (Cfr. MORAVCSIK, Andrew, The Origins of Human Rights Regimes: Democratic Delegation in Postwar Europe, en Internacional Organization, Volume 54, No. 02, 2000, p. 220). 4

adems de los establecidos en el propio texto de la Constitucin, se agregan los de los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea Parte8. De ese modo, el Constituyente Derivado se suma a la serie de Estados que han incluido en sus Bill of Rights, a los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos, tales como Colombia y su bloque de Constitucionalidad, Brasil con el ltimo prrafo de su artculo 5 Constitucional, y Argentina con el clebre artculo 75 inciso 22 de su Constitucin Nacional, entre otros. De lo anterior podemos advertir que el catlogo de derechos humanos reconocidos por el Estado Mexicano se compone de los establecidos en el propio texto de la Constitucin Nacional, as como de los establecidos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos y Degradantes, Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, Declaracin sobre la eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, y un largo etctera que comprende adems Convenios Internacionales, Protocolos Adicionales y Facultativos, Observaciones Generales, Recomendaciones, Sentencias de Tribunales Internacionales, y un largo etctera con el que sin problema, se llenaran las lneas previstas para el tema que nos ocupa. Adems de la ampliacin del catlogo de derechos humanos reconocidos por el Estado Mexicano, la reforma a su vez establece directrices y criterios interpretativos para que las autoridades se guen en aquellos asuntos en los que estn inmiscuidos los derechos humanos de las personas. Tales directrices y criterios son: a) la interpretacin conforme entre la Constitucin y los tratados internacionales; b) la adopcin del principio pro persona, que aparece como la greco-mexicanizacin de la expresin latina pro homine; c) la obligacin de dar cumplimiento a los derechos humanos en los niveles de promocin, respeto, proteccin y garanta de los derechos humanos, con lo que se acoge la tesis de Van Hoff rescatada por Courtis y Abramovich al analizar la exigibilidad de los derechos sociales 9; y, d) la adopcin de los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad,
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Al respecto el artculo 1 de la Constitucin Nacional establece: En los Estados Unidos Mexicanos, todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte.
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Cfr. VAN HOOF, G. H. J., The Legal Nature of Economic, Social and Cultural Rights: A Rebutal of Some tradicional Views, en Alston, P., y Tomasevski, K. (eds.), The Right to Food, Martinus Nijhoff Publishers, Netherland Institute of Human Rights, Utrecht, 1984, p. 99; asimismo Cfr. ABRAMOVICH, Victor y COURTIS, Christian, Los derechos sociales como derechos exigibles, Trotta, Madrid, 2002, pp. 27-31. 5

desarrollando los fundamentos ticos del discurso humanista en el que tienen cabida los derechos humanos10, y haciendo eco de principios establecidos en los instrumentos internacionales en la materia11. Como vemos, el catlogo de derechos humanos reconocidos ha sido ampliado en suma. Sin embargo, ello de poco servira si no existieran mecanismos para la defensa y proteccin de tales prerrogativas, o si los mismos resultan ineficaces para dotar a tales derechos de verdadera efectividad. En el siguiente captulo se realizar un anlisis de los mecanismos procesales para la defensa y proteccin de los derechos humanos en Mxico, focalizando la atencin en los que a su vez han sido establecidos como medios de control de constitucionalidad.

III. La proteccin de los Derechos Humanos y el Control de Constitucionalidad en Mxico. La idea del control de constitucionalidad, surge en el clebre fallo Marbury v. Madison dictado por la Corte Marshall, relacionndose en un primer momento con la supremaca constitucional respecto de las leyes dictadas por el poder el Congreso como poder constituido. Sin embargo, an y cuando la perspectiva de la Constitucin como lmite a las mayoras an es parte esencial del control de constitucionalidad12, el mismo ha trascendido el mero anlisis de los dispositivos legislativos ordinarios, y se extiende a la revisin de diversos actos dictados incluso por otras autoridades estatales, los cules no podrn ser contarios a las disposiciones establecidas en la Constitucin13.
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Por supuesto este humanismo es de corte clsico, muy distinto de otros humanismos, como el existencialista de Sartre (Cfr. SARTRE, Jean-Paul, El existencialismo es un humanismo, Edhasa, Barcelona, 2009, pp. 82-87). Sin embargo, no por condecirse con esa clase de humanismo, estos principios fundamentales reflejan un pre-juicio del hombre totalmente agotado, lo que ocupa parte de la crtica del filsofo francs; aunque sin duda se encuentra limitado (a la vez que habilitado, aun que esa habilitacin podra operar como lmite) por los mismos desde que le son reconocidos en ordenamientos positivos, ello no necesariamente implica su pre-determinacin total y absoluta.
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El principio de progresividad por ejemplo, es comnmente asociado a derechos de segunda generacin, debido a que el mismo se encuentra consagrado en el artculo 2.1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en el sistema universal de derechos humanos, as como en el artculo 26 del Pacto de San Jos de Costa Rica en la misma materia.
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Ver supra nota 1.

Al respecto el artculo 133 de la Constitucin Nacional establece: Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado 6

Pues bien, los derechos humanos forman parte de las disposiciones que se encuentran en la Constitucin Nacional, por lo que su proteccin conlleva asimismo la de esta ltima. Sin embargo, al tiempo que surge la idea del control de constitucionalidad, indisolublemente vinculada a la de la supremaca constitucional, se asigna al poder judicial, rgano que no ejerce representacin popular, la tarea de ser el guardin y protector de la Constitucin. De lo anterior se advierten dos cuestiones fundamentales; primera: la proteccin de los derechos humanos conlleva asimismo la proteccin de la Constitucin Nacional, por lo que su cumplimiento obedece una cuestin de supremaca constitucional; segunda: si el rgano facultado para llevar a cabo el control de constitucional es el poder judicial, el mismo habr de llevar a cabo la proteccin de los derechos humanos, en tanto que forman parte de la Constitucin, y al protegerlos, se protege asimismo la Ley Fundamental14. En Mxico, la Constitucin establece dos medios de control de constitucionalidad en los que se lleva a cabo la proteccin de los derechos humanos por parte del poder judicial: el juicio de amparo y la accin de inconstitucionalidad15. El primero, de acuerdo con lo establecido en el artculo 103 Constitucional reformado, procede contra actos u omisiones de la autoridad, que violen los derechos humanos reconocidos y las garantas otorgadas para su proteccin por [la] Constitucin, as como por los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte. Su substanciacin se lleva a cabo por los tribunales del Poder Judicial de la Federacin, mismos que integran toda una jurisdiccin en materia de juicios constitucionales, pues participan de ella desde los Jueces de Distrito, hasta la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, dependiendo el caso y las condiciones procesales del mismo. El juicio de amparo se rige por los principios establecidos en los artculos 103 y 107 de la Constitucin Nacional, mismos que, como he referido con anterioridad, han sido objeto de la reforma constitucional de 2011, con lo que se modifica una larga tradicin de dogmtica jurdica que data desde la promulgacin de la Constitucin de 1857, intentando, como se

se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados.
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Ahora bien, ello no excluye que alguna otra autoridad pueda llevar a cabo la proteccin de los derechos humanos establecidos en la Constitucin. Por ejemplo, en Mxico, adems de los medios de control de constitucionalidad establecidos en la Ley Suprema, existe el procedimiento ante la Comisin Nacional de Derechos Humanos y a sus equivalentes locales.
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Existen otros medios de control de constitucionalidad tales como la Controversia Constitucional, sin embargo, se omite su anlisis debido a su escasa relacin con la proteccin de los derechos humanos. 7

estableci anteriormente, adecuar esta institucin a las necesidades del Mxico de la actualidad. A continuacin se analizarn los principios fundamentales del Juicio de Amparo en relacin con las reformas constitucional objeto del presente trabajo:

A) El principio de instancia de parte y la existencia de un agravio personal y directo. La fraccin I del artculo 103 de la Constitucin Nacional previo a la reforma, estableca que [e]l juicio de amparo se seguir[a] siempre a instancia de parte agraviada16. La claridad del enunciado permite deducir fcilmente sus principales repercusiones. En primer lugar, el Constituyente pretende que el juicio sea iniciado mediante la demanda que interponga algn individuo17; luego, sin existir un reclamo formal realizado por aqul a quien hubiere afectado el acto de autoridad considerado inconstitucional, el procedimiento no podra ser iniciado. Lo anterior tiene una importante relacin con el principio de divisin de poderes establecido en los artculos 41 y 49 de la Constitucin Nacional y pretende que el ejercicio contramayoritario que implica el control de constitucionalidad, se realice ante la presencia de casos concretos (por lo menos en materia de amparo), y nicamente ante afectaciones reales, palpables, en sus garantas individuales (volver sobre este tema al analizar la accin de inconstitucionalidad como medio para la proteccin de los derechos humanos). Asimismo, lo anterior estaba profundamente vinculado con una visin de los derechos humanos de corte liberal en la que los mismos aparecan atribuidos de la misma manera a todos los individuos, quienes gozaban de los mismos en forma autnoma e independiente. No debe extraarnos lo anterior, debido a que el Juicio de Amparo aparece reglado por primera ocasin en la Constitucin de 1857, la que sirvi de estandarte poltico del ala liberal en la lucha entre liberales y conservadores desarrollada durante el gobierno del presidente Benito Jurez. La reforma constitucional modifica en parte esa tradicin, que incluso logr resistir los embates de la Revolucin de 1910. Si bien permaneci el principio de instancia de parte, se precisa que se considerar como parte agraviada quien aduce ser titular de un derecho o de un inters legtimo individual o colectivo, siempre que () se afecte su esfera jurdica de manera directa o en virtud de su especial situacin frente al orden jurdico. Con lo anterior, aunque an aparece necesario que el juicio de amparo inicie mediante el reclamo que realice
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El resaltado me pertenece.

Al efecto hay que recordar que el anterior artculo 1 Constitucional extenda la proteccin de las Garantas Individuales a todo individuo, lo que fue modificado despus de la reforma constitucional de 2011, en la que la proteccin es conferida a toda persona. 8

un agraviado, y que exista una afectacin a su esfera jurdica, se reconoce que puede darse el caso de que ella no se actualice en forma directa, sino que la misma sea consecuencia de una violacin cometida en contra de una persona distinta, en la que se mantenga una relacin causal comn entre ambas violaciones de derechos18.

B) Principio de definitividad del acto reclamado. Este principio se refiere a que debido a que el juicio de amparo ser un medio extraordinario de defensa19, el mismo slo ha de proceder en contra de resoluciones que pongan fin al juicio respecto de las cuales no existan recursos ordinarios, o cuando aqullas causen agravio no reparable mediante recurso legal alguno, o de existir ste, el mismo prevea mayores requisitos que la Ley de Amparo para la procedencia de la Suspensin del Acto Reclamado20. En este caso, la reforma no hizo sino esclarecer el criterio procesal sustentado con posterioridad a la misma, insertando en el texto del inciso a) de la fraccin III del artculo 107 Constitucional, que debern agotarse previamente los recursos ordinarios que se establezcan
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Vase al respecto GARCIA RAMREZ, Sergio, Temas de la jurisprudencia interamericana sobre Derechos Humanos. Votos particulares, Instituto Tecnolgico y de Estudios Superiores de Occidente, Universidad de Guanajuato, Universidad Iberoamericana A.C., Universidad Iberoamericana Puebla, Mxico, 2005, p. 220.
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MARTNEZ ANDREU, Ernesto, Los principios fundamentales del juicio de amparo. Una visin hacia el futuro, en GONZALEZ OROPEZA, Manuel y FERRER MACGREGOR, Eduardo (Coord.), El juicio de amparo. A 160 aos de la primer sentencia, Tomo I, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011, p 690.
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Al respecto el texto del artculo 107 previo a la reforma estableca lo siguiente: Art. 107.- Todas las controversias de que habla el Artculo 103 se sujetarn a los procedimientos y formas del orden jurdico que determine la ley, de acuerdo a las bases siguientes: () III.- Cuando se reclamen actos de tribunales judiciales, administrativos o del trabajo, el amparo slo proceder en los casos siguientes: a).- Contra sentencias definitivas o laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, respecto de las cuales no proceda ningn recurso ordinario por el que puedan ser modificados o reformados, ya sea que la violacin se cometa en ellos o que, cometida durante el procedimiento, afecte a las defensas del quejoso, trascendiendo al resultado del fallo; siempre que en materia civil haya sido impugnada la violacin en el curso del procedimiento mediante el recurso ordinario establecido por la ley e invocada como agravio en la segunda instancia, si se cometi en la primera. Estos requisitos no sern exigibles en el amparo contra sentencias dictadas en controversias sobre acciones del estado civil o que afecten al orden y a la estabilidad de la familia; ()IV.- En materia administrativa el amparo procede, adems, contra resoluciones que causen agravio no reparable mediante algn recurso, juicio o medio de defensa legal. No ser necesario agotar stos cuando la ley que los establezca exija, para otorgar la suspensin del acto reclamado, mayores requisitos que los que la Ley Reglamentaria del Juicio de Amparo requiera como condicin para decretar esa suspensin. 9

en la ley de la materia (de que se trate), por virtud de los cuales aquellas () resoluciones, puedan ser modificad[as] o revocad[as]. De ese modo el constituyente reitera que la jurisdiccin constitucional, incluso para la defensa de los derechos humanos, ha de ser excepcional.

C) Principio de estricto derecho. Este principio consiste en que el juzgador deber limitar su estudio a los conceptos de violacin expuestos por la parte afectada en sus derechos, y si se trata de un recurso procesal, los contenidos en el escrito de agravios21. El mismo tiene como excepcin, la suplencia de la queja establecida en la fraccin II del artculo 107 Constitucional, y consiste en el ejercicio que debe realizar el juzgador, mediante el cual habr de subsanar las deficiencias en que incurra el agraviado al realizar su demanda22. sta opera en los siguientes casos: a) en cualquier materia en actos que se funden en leyes previamente declaradas inconstitucionales por la jurisprudencia de la Corte; b) en materia penal respecto del reo; c) en materia agraria por cuanto hace a los derechos de campesinos y comuneros; d) en materia laboral en relacin con los derechos de los trabajadores; e) a favor de los menores de edad o incapaces; y f) en otras materias, cuando se advierta que el agraviado ha padecido una violacin manifiesta de ley que lo dejara sin defensa. Ahora bien, ni el principio de estricto derecho ni la excepcin llamada suplencia de la queja sufrieron modificaciones significativas con la reforma constitucional de junio de 2011. En primer trmino reducir los casos de suplencia sera inconsistente con la doctrina sostenida por los organismos internacionales en materia de no discriminacin. Recordemos que la tendencia seguida con la reforma es la conformacin con la comunidad internacional en materia de derechos humanos. Por otra parte, tanto el principio de estricto derecho como la suplencia de la queja se encuentran desarrollados en la Ley de Amparo que reglamenta los artculos 103 y 107 de la Constitucin Nacional, por lo que debemos esperar que la reforma haga eco en el Congreso de la Unin, y se actualice la ley de la materia para ver si ha de producirse o no un cambio en el principio que ocupa estas lneas.

D) Principio de relatividad de la sentencia.

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MARTNEZ ANDREU, Ernesto, Op. Cit., p. 696.

FIX-ZAMUDIO, Hctor, Sntesis del derecho de amparo, en MORENO, Daniel, ( et. al.) Panorama del Derecho Mexicano, Tomo I, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1965, p. 146. 10

ste es uno de los pilares dogmticos del juicio de amparo, vinculado por una parte con los protagonistas de la creacin de esta obra procesal al llamrsele asimismo frmula Otero; y por otra, con el principio de divisin de poderes aludido lneas arriba. Al respecto, el texto de la Constitucin antes de la reforma sealaba que la sentencia ser siempre tal, que slo se ocupe de individuos particulares () en el caso especial sobre el que versa la queja, sin hacer una declaracin general respecto de la ley o acto que lo motivare. En efecto, con anterioridad a la reforma, la sentencia en sentido de proteger y amparar solo lo hara respecto de aqullos quienes hubieren promovido la demanda, sin hacer una declaracin general sobre la ley o acto de que se trate23, an y cuando el mismo fuese declarado inconstitucional en la resolucin del juicio. Al respecto, la reforma en materia de derechos humanos ha promovido un importante cambio en el caso de amparo contra leyes, en el que si se produce jurisprudencia por reiteracin, es decir, cuando sean dictadas cinco sentencias ejecutorias ininterrumpidas por otra en contrario, ya sea en los Tribunales Colegiados de Circuito, las Salas, o el Pleno de la Suprema Corte, el mximo tribunal se lo notificar a la autoridad emisora, misma que deber resolver el problema de inconstitucionalidad en un plazo de 90 das. En caso de que no se d debido cumplimiento a lo anterior, la Suprema Corte, siempre que se obtenga una mayora de cuando menos ocho votos, de los once ministros que integran el Pleno, emitir la declaratoria general de inconstitucionalidad.

Una vez que se han analizados algunos de los principales aspectos del juicio de amparo en relacin con la reforma constitucional llevada a cabo en 2011, se proceder al estudio de la Accin de Inconstitucionalidad como medio de control de Constitucionalidad para la proteccin de los derechos humanos. El artculo 105 de la Constitucin Nacional, en su fraccin II establece la posibilidad de llevar ante el mximo tribunal el estudio de la (in)constitucionalidad de aqullas leyes de carcter general que pudieran contravenir la Constitucin24, para obtener la declaratoria de invalidez erga omnes de la norma impugnada. A diferencia del juicio de amparo, la accin de inconstitucionalidad no necesariamente tiene que invocar alguna violacin de derechos humanos, sino nicamente la contradiccin entre una norma general y la Constitucin. Aunque toda vez que los derechos humanos

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Ibidem, p. 142. CASTRO V., Juventino, El artculo 105 Constitucional, Porra, Mxico, 2001, p. 125. 11

integran el propio texto de la Constitucin Nacional, en caso e que alguna norma los contravenga, podra iniciarse esta figura procesal. Debido a que mediante la accin de inconstitucionalidad se declarar la invalidez de una norma dictada por el poder legislativo, quien acta en el ejercicio de la funcin que le es propia atendiendo su naturaleza poltica, existen algunos requisitos muy particulares para el inicio de este procedimiento. Para empezar, en general, solo podr ser promovido por un porcentaje de los miembros de las cmaras, o de las legislaturas, ya sea que se trate de una ley federal o local. Adems, el Procurador General de la Repblica podr promover esta accin en caso de existir alguna contradiccin entre la Constitucin y una ley, ya sea federal o local, e incluso en contra de tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano, supuesto en el que asimismo el Senado podr iniciar este procedimiento. En el tema que nos ocupa tiene especial relevancia la facultad que se otorga a la Comisin Nacional de Derechos Humanos para promover la accin de inconstitucionalidad en contra de leyes y tratados internacionales que vulneren los derechos humanos establecidos en la Constitucin (en el texto anterior a la reforma), as como en los tratados internacionales (supuesto incluido con posterioridad a la reforma). Esta potestad asimismo les es concedida a los organismos estatales para la proteccin de los derechos humanos equivalentes a la Comisin en el mbito de cada uno de los Estados de la Federacin. Como vemos, en general, la reforma del 2011 mantiene intacta la accin de inconstitucionalidad en el artculo 105, el cual nicamente se modific en la parte relativa al supuesto en que podr iniciar este procedimiento la Comisin Nacional de Derechos Humanos, mismo que previo a la reforma se limitada al estudio de violaciones a los derechos humanos establecidos en la Constitucin, mientras que con las modificaciones al texto, se agregan los de los tratados internacionales de los que Mxico sea parte.

Ahora bien, de la interpretacin del alcance de los medios de control de constitucionalidad en Mxico, se advierte que se ha formado un nuevo bloque de Constitucionalidad (como lo llama la Corte Constitucional de Colombia) que trasciende el texto de la Constitucin Nacional, y que se integra adems, con los tratados internacionales en materia de derechos humanos que han sido suscritos por el Estado Mexicano. Si bien el texto del artculo 133 de la Constitucin Nacional (que no se alter con las reformas del 2011) ya estableca la relacin y conformidad entre los tratados internacionales y la propia Constitucin Nacional, con la reforma se da un paso ms all, pues se establecen dispositivos que precisan el reenvo hacia el orden jurdico internacional de normas

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consideradas anteriormente como exclusivas del mbito domstico, y ms an del constitucional. Sin embargo, aunque lo anterior hace ms flexible el principio de supremaca Constitucional, en lo absoluto lo sustituye, y mucho menos lo suprime. An los tratados internacionales, tal como lo haba establecido la Suprema Corte25, se consideran ubicados en segundo lugar por debajo de la Constitucin Nacional y encima de las leyes que dicte el Congreso de la Unin; pero en materia de derechos humanos es como si formaran parte del propio texto de la Constitucin, y la nica manera en la que el intrprete de la misma d primaca a la Constitucin respecto de un tratado internacional en la materia, sera atendiendo el criterio interpretativo pro persona establecido en el artculo 1 constitucional, dejando sin aplicacin en este caso el principio lex superior derogat inferior.

IV. Los protagonistas del control de constitucionalidad como medio de defensa de los Derechos Humanos en Mxico: los presentes, los ausentes, y los dems. Como hemos visto, las reformas constitucionales en materia de amparo y derechos humanos han marcado nuevas directrices para quienes tienen a su cargo la defensa y proteccin de los derechos humanos en Mxico, tales como el Poder Judicial de la Federacin y la Comisin Nacional de Derechos Humanos. Sin embargo, la reforma no solo afect la participacin de esos actores, sino de muchos otros quienes con el sistema jurdicoconstitucional como herramienta, habrn de continuar con el objetivo estatal de proteger y garantizar, a todas las personas, los derechos humanos establecidos en la constitucin y en los tratados internacionales en la materia. Pero an y cuando en trminos generales, la reforma ampla la proteccin de los derechos de las personas, an carecen de participacin en los medios de control de constitucionalidad vistos anteriormente, muchos de los principales actores en el mbito poltico y social mexicano. A continuacin se esbozar brevemente, cules son los logros de la reforma y cules las asignaturas pendientes, respecto de la participacin de tales actores.

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Tesis de rubro TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN SEGUNDO PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL. Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Amparo en revisin 1475/98. Sindicado Nacional de Controladores de Trnsito Areo. 11 de mayo de 1999. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Aleman. Ponente: Humberto Romn Palacios. Secretario: Antonio Espinoza Rangel. 13

A) Los presentes. Como vimos con anterioridad, an antes de que se produjeran las reformas en materia de derechos humanos y juicio de amparo, la principal figura en los procedimientos de defensa de la Constitucin en esta materia, es el Poder Judicial de la Federacin, y en particular la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Reservndose el conocimiento de aqullos asuntos en los que por una parte se conozca sobre violaciones a los derechos humanos, y de otra el anlisis de la Constitucionalidad que las leyes dictadas tanto por el Congreso de la Unin, como de las legislaturas de los estados y del Distrito Federal, el Constitucionalismo mexicano ha continuado el rumbo seguido por muchas democracias constitucionales de occidente en las que se instaura un tribunal constitucional, ya sea independiente de una Corte Suprema, como en los casos de Espaa y Colombia, o ejerciendo tanto el control de legalidad como el de constitucionalidad, tales como acontece con la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de la Repblica Mexicana. Otro de los actores fundamentales es el sujeto agraviado en sus derechos (ya sea por la accin directa o indirecta de la autoridad26), quien puede acudir a los tribunales a solicitar la proteccin de sus derechos humanos. Sin embargo, como vimos un poco ms arriba, dicho sujeto es quien inicia la marcha de un juicio de amparo, pero su participacin no es esencial en el desarrollo del procedimientos de accin de inconstitucionalidad (volver con esto ms adelante). Es este ltimo procedimiento el que tiene un mayor nmero de sujetos que pudieran participar de l. La fraccin II del artculo 105 puede ser promovida por: a) el equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de la cmara de diputados del Congreso de la Unin, b) el equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de la Cmara de Senadores, c) el Procurador General de la Repblica, d) el equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de alguno de los rganos legislativos locales en contra de las leyes que emanen del mismo, e) los partidos polticos con registro ante el Instituto Federal Electoral por conducto de sus dirigencias nacionales, as como los partidos polticos estatales a travs de sus dirigencias, por cuanto hace a leyes electorales de la localidad que les otorg el registro, y g) la Comisin Nacional de Derechos Humanos, as como los organismos equivalentes en el mbito local, en aquellos casos que involucren violaciones en la materia. De lo anterior se advierte que no obstante que el procedimiento de accin de inconstituiconalidad no puede ser iniciado por las vctimas de violaciones de derechos

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Ver III.A supra. 14

humanos, s puede ser promovido por una gran cantidad de actores polticos, de entre los que se encuentra el Ombudsman, lo que garantiza en alguna medida su proteccin constitucional.

B) Los ausentes. Si bien parecera que las reformas constitucionales realizadas en 2011 son dirigidas exclusivamente a los poderes pblicos27, sin duda alguna los principales protagonistas de la defensa de los derechos humanos, son las propias vctimas que padecen su violacin. Y aunque ellos pueden participar en la promocin del juicio de amparo, son los grandes ausentes en las abstractas acciones de inconstitucionalidad. Ahora bien, an y cuando son esenciales en el primero de los juicios aludidos, atendiendo el principio de instancia de la parte agraviada analizado con antelacin, an necesitan acudir ellos mismos a solicitar la proteccin de los tribunales constitucionales. Y es que recordando el principio de relatividad de la sentencia, la misma nicamente proteger a aqul a quien acuda a promover el juicio de amparo. El problema es que si bien, de una parte con la reforma se dio reconocimiento a derechos de naturaleza colectiva y que persiguen intereses difusos, de otra no se actualiz ningn procedimiento para la proteccin de los mismos. En ese sentido an el juicio de amparo permanece sumamente liberal, y recordemos que en la accin de constitucionalidad los sujetos que sufran alguna violacin en sus derechos humanos, dependeran de los actores polticos que, aunque bastantes, pudieran depender de los intereses creados en el mbito poltico en el que se desenvuelven. En relacin con lo anterior uno de los actores que ha abierto el camino de una mayor participacin de la sociedad civil en los procedimientos para la proteccin de los derechos humanos son las Organizaciones No Gubernamentales. stas han tenido alguna participacin en algunos juicios sumamente relevantes en el mbito jurdico y poltico mexicano, principalmente mediante el patrocinio jurdico de vctimas de violaciones de derechos humanos y mediante la presentacin de Amicus Curiae, aunque an no pueden participar como promoventes de los juicios objeto de este trabajo. En este sentido aparece notable el trabajo realizado por algunas convenciones constituyentes que, como la Argentina de 1994, le han concedido a las Organizaciones No Gubernamentales, la posibilidad de promover ellos mismos juicios de amparo colectivo, que dotan al procedimiento del elemento estructural que les es propio a los derechos de esa naturaleza.
27

Cfr. VAZQUEZ, Luis Daniel y SERRANO, Sandra, Los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Apuntes para su aplicacin prctica, en CARBONEL SANCHEZ, Miguel y SALAZAR UGARTE Pedro (Coord.), La reforma constitucional de derechos humanos: un nuevo paradigma, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011, p. 137. 15

V.

Conclusiones. Las reformas en materia de derechos humanos celebradas en junio del 2011, han

intentado ampliar la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, incluyendo nuevos derechos en la Constitucin Nacional, y replanteando algunos aspectos procesales de los medios de control de constitucionalidad en Mxico. En ese sentido, es notable la inclusin de los tratados de derechos humanos a los que se les concede rango constitucional de acuerdo a lo establecido en la reforma al artculo 1; as como las modificaciones en materia de amparo, principalmente por cuanto hace a la modificacin de los principios de agravio personal y directo y de relatividad de la sentencia. Sin embargo la reforma asimismo atrae grandes retos que debe enfrentar el Estado Mexicano, mismos que trajo ante s al enviar ese bmeran a la comunidad internacional, que regres carga de problemticas preexistentes28. Tales retos son los propios del neoconstitucionalismo y del neoiusnaturalismo, los cuales se presentan de manera particular en Mxico, donde la tradicin jurdica es sumamente positivista. Asimismo la adopcin de los tratados internacionales en materia de derechos humanos trae consigo las problemticas creados en un mbito internacional, ya sea universal o regional, distinto del contexto nacional mexicano. Pero a pesar de ello, lo verdaderamente importante es que la reforma no puede ser evaluada nicamente en el papel. Para valorar su utilidad deber analizarse la trascendencia que la misma ha tenido en la sociedad mexicana. En ese sentido, es sumamente importante la participacin de los protagonistas del mbito poltico mexicano para lograr que los fines de la reforma logren materializarse. An y cuando como hemos visto, en materia de control de constitucionalidad como medio de proteccin de los derechos humanos existen muchas asignaturas pendientes, ello no debe producir una visin pesimista sobre los derechos fundamentales en Mxico. Lo que es innegable, es que se pone a prueba la creatividad de los organismos estatales, as como de la sociedad civil, para implementar estrategias que tiendan a la efectividad de tales derechos.

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En general, la metfora que ahora tomo prestada se presenta al arrojar un bmeran a las lejanas de un mundo terico y trascendente (mtico o legendario) buscando dotar de legitimidad (ltima, o a lo sumo a priori) a ciertas proposiciones, y ste regresa cargado de una batera proposicional extra, la que [se] asum[e] como el costo de una transaccin ineludible. (PUGA, Mariela, y LANUSSE, Mximo; El regreso del bmeran. Los prstamos del derecho extranjero; ese debate que invit, cual morada hospitalaria, a nuestras otras preguntas, en Revista Jurdica de la Universidad de Palermo, Ao 10, Nmero 1, Buenos Aires, Agosto de 2009, pp. 171). Asimismo Cfr. GARGARELLA, Roberto, Op. Cit. 16

Finalmente, al poner la atencin en los medios de control de constitucionalidad para la proteccin de los derechos humanos, no debe centrarse la mirada nicamente en los fallos que dicten los jueces constitucionales. En este sentido, es fundamental el seguimiento que se d a los fallos judiciales para evaluar sus efectos, as como la implementacin de mecanismos de medicin y la construccin de indicadores que permitan valorar los esfuerzos de la autoridad en la implementacin de estrategias para que los derechos humanos sean efectivos29.

VI. Bibliografa. ABRAMOVICH, Victor y COURTIS, Christian, Los derechos sociales como derechos exigibles, Trotta, Madrid, 2002. CASTRO V., Juventino, El artculo 105 Constitucional, Porra, Mxico, 2001. CARBONEL SANCHEZ, Miguel y SALAZAR UGARTE Pedro (Coord.), La reforma constitucional de derechos humanos: un nuevo paradigma, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011. FERRAJOLI, Luigi, Derechos y Garantas, la ley del ms dbil, Trotta, Madrid, 2004. FIX-ZAMUDIO, Hctor, Las reformas constitucionales mexicanas de junio de 2011 y sus efectos en el sistema interamericano de derechos humanos, en GONZALEZ OROPEZA, Manuel y FERRER MAC-GREGOR, Eduardo (Coord.), El juicio de amparo. A 160 aos de la primer sentencia, Tomo I, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011. p. 423-471. _____________, Sntesis del derecho de amparo, en MORENO, Daniel, (et. al.) Panorama del Derecho Mexicano, Tomo I, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1965, p. 104-159. GARCIA RAMREZ, Sergio, Temas de la jurisprudencia interamericana sobre Derechos Humanos. Votos particulares, Instituto Tecnolgico y de Estudios Superiores de Occidente, Universidad de Guanajuato, Universidad Iberoamericana A.C., Universidad Iberoamericana Puebla, Mxico, 2005. GARGARELLA, Roberto, Injertos y Rechazos: Radicalismo Polco y Transplantes Constitucionales en Amrica, consultado en http://www.law.yale.edu/documents/pdf/sela/ RobertoGargarella__Spanish_.pdf, por ltima ocasin el 14 de enero de 2013.

29

Cfr. UPRIMI YEPES, Rodrigo, y SNCHEZ, Nelson Camilo, Juzgar y medir: el uso de indicadores de derechos humanos por la Corte Constitucional colombiana, en ABRAMOVICH, Victor, y PAUTASI, Laura (Comp.), La medicin de derechos en las polticas sociales, Editores del puerto, Buenos Aires, 2010, p. 296. 17

HAMILTON, Alexander (et. al.), El federalista, Fondo de Cultura Econmica, 2 Ed., Mxico, 2001. MARTNEZ ANDREU, Ernesto, Los principios fundamentales del juicio de amparo. Una visin hacia el futuro, en GONZALEZ OROPEZA, Manuel y FERRER MAC GREGOR, Eduardo (Coord.), El juicio de amparo. A 160 aos de la primer sentencia, Tomo I, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011, pp. 683-702. MORAVCSIK, Andrew, The Origins of Human Rights Regimes: Democratic Delegation in Postwar Europe, en Internacional Organization, Volume 54, No. 02, 2000, pp. 217-252. PUGA, Mariela, y LANUSSE, Mximo; El regreso del bmeran. Los prstamos del derecho extranjero; ese debate que invit, cual morada hospitalaria, a nuestras otras preguntas, en Revista Jurdica de la Universidad de Palermo, Ao 10, Nmero 1, Buenos Aires, Agosto de 2009, pp. 171-209. SARTRE, Jean-Paul, El existencialismo es un humanismo, Edhasa, Barcelona, 2009. UPRIMI YEPES, Rodrigo, y SNCHEZ, Nelson Camilo, Juzgar y medir: el uso de indicadores de derechos humanos por la Corte Constitucional colombiana, en

ABRAMOVICH, Victor, y PAUTASI, Laura (Comp.), La medicin de derechos en las polticas sociales, Editores del puerto, Buenos Aires, 2010, pp. 295-327. VAN HOOF, G. H. J., The Legal Nature of Economic, Social and Cultural Rights: A Rebutal of Some tradicional Views, en Alston, P., y Tomasevski, K. (eds.), The Right to Food, Martinus Nijhoff Publishers, Netherland Institute of Human Rights, Utrecht, 1984, p. 97-110. VAZQUEZ, Luis Daniel y SERRANO, Sandra, Los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Apuntes para su aplicacin prctica, en CARBONEL SANCHEZ, Miguel y SALAZAR UGARTE Pedro (Coord.), La reforma constitucional de derechos humanos: un nuevo paradigma, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2011, pp. 135-165.

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