LA INTERMEDIACIN LABORAL Y LA DESVIRTAN EL EMPLEO EN EL PER? Elaborado por Gino Aldo Bossio Rodr !

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TERCERIZACIN,

CONTENIDO%& '%& D#li(i)*+i,n d#l )#(*%& -L* In)#r(#di*+i,n l*.or*l / l* )#r+#ri$*+i,n, d#s0ir)1*n #l #(2l#o #n #l P#r1?3 4%& 5"nd*(#n)*+i,n%& La intermediacin laboral, es un modelo de organizacin que tiene como objeto social exclusivo la prestacin de todo tipo de Servicios de Intermediacin Laboral, estando facultada para desarrollar simultneamente todo tipo de actividades de intermediacin laboral de servicios temporales, complementarios y especializados, anlogas, afines o conexas, previstos en la ley, lo que consta en sus estatutos y en el registro correspondiente ante autoridad competente, conforme lo establecen las leyes en el er!" Siendo esto as#, involucra a tres elementos participativos$ la empresa usuaria, la empresa de Intermediacin laboral y los trabajadores, a trav%s de los cuales, se brinda el servicio de intermediacin laboral &destaque de personal'" Se otorga fundamentalmente la mano de obra &fuerza laboral', es decir al personal capacitado y calificado para el desarrollo de diversas actividades requeridas por la empresas usuarias( y slo podr brindarse por empresas de servicios que se encuentren constituidas como personas jur#dicas de acuerdo a la Ley )eneral de Sociedades y como *ooperativas de acuerdo a la Ley )eneral de *ooperativas y debidamente registradas ante autoridad competente" Existe una garant#a de pago +acia los trabajadores puesto que, frente a un supuesto incumplimiento de obligaciones laborales, la empresa usuaria, responde solidariamente por la empresa de intermediacin" La empresa usuaria est pro+ibida de contratar a una empresa de intermediacin laboral para cubrir servicios que representen el core business de su actividad principal, as# como tambi%n cubrir requerimientos de personal que se encuentre ejerciendo el derec+o de +uelga o para cubrir personal en otra empresa de servicios, de acuerdo a la Ley y reglamentos existentes" or un lado, la Ley existente establece porcentajes limitativos para el n!mero de trabajadores de empresas de intermediacin que pueden brindar servicios en las empresas usuarias" Esta limitacin consiste ,en la actualidad, en no exceder del -./ del 1

total de trabajadores de la empresa usuaria( por su carcter temporal" Es as#, que frente a un incumplimiento respecto de los l#mites permisibles y0o frente a contratos de intermediacin fuera de los supuestos establecidos por la norma, se genera la desnaturalizacin de la intermediacin laboral, entendi%ndose la existencia de un contrato de trabajo con dic+os trabajadores, fuera de las sanciones que se le imputar#an a las empresas partes" 1e otro lado, la tercerizacin u outsourcing, es un proceso a trav%s del cual, se externaliza +acia otras empresas, determinadas funciones o actividades, que anteriormente se desarrollaban por la propia empresa" En este caso, la tercera empresa &la 2ercerizadora u outsourcer' no solo otorga la mano de obra &fuerza laboral', sino que lo +ace integralmente, es decir con su propia maquinaria, equipos, infraestructura, materiales, implementos, uniformes y todo aquello que sea necesario para el desarrollo de sus actividades materia del servicio brindado, con lo cual una empresa tercerizadora brinda de manera autnoma e independiente una serie de bienes o diversos tipos de servicios" *abe se3alar que, al momento de celebrar un contrato de intermediacin laboral, o un contrato de tercerizacin u outsourcing, se debe considerar todo supuesto de la normatividad correspondiente, con la finalidad de no caer en ilegitimidad que lo invalide( teniendo como base el principio de la 4 rimac#a de la 5ealidad4, para cautelar la naturaleza de la actividad que constituyen tanto la intermediacin laboral como la tercerizacin" 6%& O.7#)i0o%& 6i investigacin tiene como objetivo principal, establecer cul sido el avance de nuestra legislacin en materia de intermediacin laboral as# como de la tercerizacin y cmo posible evitar que su inadecuada aplicacin desvirt!e el empleo el er! +a la es en

8IPOTESIS 9%& Es)*do d# l* +"#s)i,n%& 7ue es lo que dice la doctrina actualmente sobre el tema8 La libertad del empleo con sujecin a la Ley y su proteccin integral, est legislada en nuestra *onstitucin como derec+o fundamental, es base del bienestar social y un medio de realizacin de las personas y sus demandas se tramitan dentro de las 9cciones de )arant#as *onstitucionales" :%& M*r+o M#)odol,!i+o%& En el m%todo inductivo que aplicaremos, se parte de casos particulares, conduciendo estos a conocimientos generales" Este m%todo nos permite la formulacin de +iptesis, investigacin de leyes cient#ficas y las demostraciones"

retenderemos obtener algunas entrevistas a las partes involucradas de esta triada, indagaremos las normativas actuales de relevancia que nos permitan aclarar nuestra +iptesis" C;AL ES LA CORRIENTE METODOLOGICA? <%& Es="#(*%& C*2 )"lo ;no> CONCEPTOS GENERALES La intermediacin laboral +a sido desde el principio de la existencia de La :rganizacin Internacional del 2rabajo :I2, la preocupacin permanente de los problemas dimanantes de la intermediacin" ;a en la primera reunin de la *onferencia de la :I2 &<as+ington, =>=>', se adopt la recomendacin sobre el desempleo &n!m" =', que preconizaba que los Estados 6iembros 4adopten medidas para pro+ibir la creacin de agencias retribuidas de colocacin o de empresas comerciales de colocacin4" En cuanto a las ya existentes, se recomendaba 4que su funcionamiento se subordine a la concesin de licencias expedidas por el )obierno y que se tomen todas las medidas necesarias para suprimirlas lo antes posible4" 9 esta primera norma sucedieron varios otros instrumentos que directa o indirectamente trataban de la intermediacin laboral en sus diferentes aspectos" ?na rpida b!squeda electrnica en la base de datos IL:LE@ de la :I2, relativa a los convenios y recomendaciones internacionales del trabajo, revela que la palabra intermediario figura en cinco convenios y cinco recomendaciones internacionales del trabajo, mientras que la palabra contratista +a sido mencionada en seis convenios y tres recomendaciones" 6uc+as de estas normas tienen como objeto extender la responsabilidad de los empleadores principales a los contratistas o intermediarios, con miras a proteger la seguridad y salud de los trabajadores" Sin embargo varias otras se refieren de manera ms espec#fica a la accin de mediar en el mercado de trabajo, entendiendo como tal al acto de aproximar una oferta a una demanda de trabajo, o viceversa, o al suministro de trabajadores a travs de una subcontratacin o alguna otra forma de interposicin laboral &como podr#a ser una empresa de trabajo temporal o, por citar la legislacin peruana, el recurso a una cooperativa de trabajadores cuya funcin principal es prestar mano de obra a un empleador'" 9 estas formas de intermediacin se refieren ms espec#ficamente los convenios sobre el servicio del empleo, =>AB &n!m" BB', las agencias retribuidas de colocacin &revisado', =>A> &n!m" >C', la contratacin y colocacin de la gente de mar, =>>C &n!m" =D>', y sobre las agencias de empleo privadas, =>>D &n!m" =B=', que es la norma ms reciente en la materia" 2ambi%n guardan estrec+a relacin con el tema el instrumento o los instrumentos que la *onferencia probablemente adoptar en =>>B, sobre el trabajo en r%gimen de subcontratacin"

La presente colaboracin se centra de modo particular en las normas que fueron adoptadas en la !ltima reunin de la *onferencia, es decir el *onvenio &n!m" =B=' y la 5ecomendacin &n!m" =BB' sobre las agencias de empleo privadas" 9 trav%s de ellas la :I2 +a propuesto una nueva reglamentacin internacional, destinada a regular la intermediacin privada en el mercado de trabajo" El convenio =B= revisa un convenio anterior, sobre agencias retribuidas de colocacin, que +ab#a sido adoptado casi E. a3os atrs, en =>A>" 9 su vez la recomendacin ofrece orientaciones prcticas sobre la manera como los Estados 6iembros podr#an dar cumplimiento al convenio" *omo lo veremos, el nuevo convenio modifica de manera drstica los criterios que se aplicaban a la intermediacin privada en el mercado de trabajo, a tenor de las disposiciones del convenio n!m" >C, que +a revisado" Diferentes formas de intermediacin en el mercado de trabajo La intermediacin en el mercado de trabajo es un fenmeno ampliamente conocido y que puede asumir formas muy diversas" 1entro de nuestro sistema econmico la ms difundida y seguramente ms antigua es la oficina de empleo, o agencia de colocacin clsica, cuya funcin bsica consiste en aproximar la oferta a la demanda de trabajo y viceversa, sin que la agencia asuma alguna otra responsabilidad en la relacin de trabajo" Sin embargo, existen muc+as otras formas de intermediacin laboral, algunas de las cuales corresponden a entornos econmicos muy tradicionales, mientras que otras responden a prcticas o situaciones muc+o ms modernas" 1entro de las primeras no es posible ignorar a ciertas formas de reclutamiento de trabajadores rurales, que se contrataban a trav%s de un intermediario, que +abitualmente era un jefe tradicional" 2ambi%n son conocidas las prcticas de ciertas actividades como la construccin o la agricultura moderna, en donde a menudo se recluta a los trabajadores a trav%s de un jefe de cuadrilla, o de un intermediario, a veces al margen de la legalidad, o la estiba en donde un m%todo tradicional de contratacin +a sido la bolsa de trabajo portuaria" :tro ejemplo conocido son los acuerdos de migraciones de mano de obra, que se convienen entre Estados, a tenor de los cuales uno de ellos suministra mano de obra al otro, bajo diversas formas" 9 veces estos acuerdos tienen como objeto el suministro de trabajadores estacionales para alguna tarea espec#fica, que a menudo es el levantamiento de una cosec+a o zafra" :tras, los acuerdos conciernen a trabajadores que son acogidos para trabajar en alg!n proyecto espec#fico, o alguna industria, que por lo general 4

es alguna gran obra p!blica para la cual existe escasez de mano de obra en el pa#s de acogida" 2anto en unos como en otros casos la intermediacin internacional puede ser asumida por el Estado del pa#s de origen de los trabajadores, o por reclutadores privados +omologados por uno u otro pa#s, o por ambos, aunque veces los intermediarios tambi%n operan clandestinamente" 9 estas formas de intermediacin, conocidas de larga data, se +an venido sumando muc+as otras modalidades cuya aparicin y desarrollo guardan una relacin muy estrec+a con la complejidad creciente de los procesos productivos, o con las muy fuertes fluctuaciones del ciclo productivo, que a menudo requieren el suministro rpido de una mano de obra temporal, o de trabajadores con calificaciones particulares" 1e a+# que la intermediacin +aya venido evolucionando +acia formas cada vez ms sofisticadas, sin que ello +aya significado la desaparicin de los intermediarios ms tradicionales" 9s#, un informe que la :I2 someti a la *onferencia Internacional del 2rabajo en =>>A intentaba una clasificacin de las agencias de intermediacin en el mercado del trabajo, dentro de la que identificaba ms de una decena de tipos diferentes" 1entro de estas figuran las agencias de colocacin clsicas, las que se especializan en la seleccin de ejecutivos de empresa &a veces conocidas bajo la denominacin peyorativa de cazadores de cabezas [head hunters]', los gestores de carreras profesionales &por ejemplo los representantes de artistas deportistas altamente cotizados', las empresas de trabajo temporal y las agencias de asistencia con miras a la recolocacin de personal &funcin conocida bajo la denominacin inglesa de outplacement'" '%& EL TRABA?O EVENT;AL An)#+#d#n)#s%& Exist#a una diversa acepcin de la expresin 2rabajo Eventual( de una parte la atribuida en el uso com!n y generalizado y, de otra, la Fur#dica" Gajo la expresin de trabajo eventual, se comprenden diversas modalidades de trabajo con caracter#sticas distintas, cuyo com!n denominador, es la facultad que tiene el empleador de rescindir el v#nculo laboral por su simple voluntad o de predeterminar la fec+a de rescisin, existiendo en aquella %poca modalidades tales como$ 2rabajo 2rabajo 2rabajo 2rabajo transitorio o eventual en sentido estricto" de temporada estacional" estacional" part,time"

 2rabajo en periodo de prueba" 2rabajo en estabilidad relativa" 2rabajo en empresas de servicios" Estas modalidades de trabajo, se comprender#an bajo esta consideracin gen%rica el concepto de trabajo eventual"' Hasta la promulgacin del 1L =BAD=, &Iov" =>D.', no exist#a en el er!, r%gimen laboral privado, estabilidad( los trabajadores pod#an ser despedidos en cualquier momento, las normas bsicas aplicables eran el cdigo de comercio de =>.- y la ley A>=C( en 6arzo de =>D., ya se +ab#a expedido el 1L =B=JB que regulaba el contrato a plazo fijo" *on el gobierno del )eneral Kelasco y de las LL"99 en la escena pol#tica, se establece un r%gimen de estabilidad absoluta En marzo de =>DB se expide el 1L --=-C *reando en el er! un marco jur#dico para el trabajo eventual4 En los a3os >.J, se produce una reforma laboral orientada a establecer una alta consonancia entre el esquema de libre mercado en la produccin e intercambio de los bienes y servicios y lo que suceda en el mercado de trabajo( se presentan olas laborales +asta que se promulga el 1ecreto Legislativo D-B, ley de fomento del empleo de noviembre de =>>=, se establecen nueve versiones de contratos sujetos a modalidad distribuidos en tres grupos, con plazos de vigencia distinta que var#an +asta cinco a3os$ ,*ontratos de Iaturaleza 2emporal or inicio o lanzamiento de una nueva actividad &+asta tres a3os' or necesidades de mercado &+asta cinco a3os' or reconversin empresarial &+asta dos a3os' ,*ontratos de Iaturaleza 9ccidental *ontrato ocasional &+asta seis meses del a3o' *ontrato de suplencia &lo que se requiera' El contrato de emergencia &lo que dure la emergencia' ,*ontratos para obra o servicio *ontrato para obra determinada &lo que se requiera' *ontrato intermitente &lo que se requiera' *ontrato de temporada &lo que se requiera' '%'% 2ipolog#as del 2rabajo Eventual ="="=" M7u% se entiende por agencias de empleo privadas &9E '8
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Cfr. JOSE BURNEO, MARIO PASCO Trabajo eventual, do !er !e"t#va jur$d#"a %, &#'a, Jun#o, ()*+, P,- . .(, .. 2 Ib$de' P,- . ./, .*, 0(
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Cfr. BERNE1O A&2ARA1O JOR3E Refor'a &aboral, E'!leo 4 Salar#o en el Per5% OIT ed#tore , ())), P,- . (6(, (60, (6+, (6/

El *onvenio define a las agencias de empleo privadas &9E ' como toda persona fsica o moral independiente de las autoridades pblicas, que se ocupe de actividades de$ a" vinculacin entre oferta y demanda de trabajo &colocacin clsica'( b. empleo de trabajadores con miras a su puesta a disposicin de un tercero, llamado la empresa usuaria Esta definicin comprende a las llamadas relaciones triangulares, que se establecen entre las empresas de trabajo temporal, los trabajadores que %stas contratan, y las empresas usuarias en donde dic+os trabajadores prestan servicios, sin que por ello adquieren la calidad jur#dica de empleados de ellas( c" otros servicios, como la informacin sobre la b!squeda de empleo" Sin embargo estos !ltimos pueden ser objeto de una exclusin general de las disposiciones del convenio" ="-"="= !eglamentacin de las "#$ 9 tenor del nuevo convenio, el r%gimen jur#dico al que estarn sujetas las 9E deber ser determinado por la legislacin o la prctica nacionales, previa consulta con las organizaciones de empleadores y de trabajadores ms representativas" 1e a+# que, contrariamente a lo dispuesto por el *onvenio n!m" >C, la licencia de funcionamiento no es obligatoria a tenor del convenio n!m" =B=, pero ello siempre y cuando las condiciones por las que se rige el funcionamiento de las 9E est%n determinadas de otra forma por la legislacin y la prctica nacionales" ="-"="-" %bligaciones dimanantes del nuevo convenio )ratuidad$ ?na de las garant#as fundamentales del nuevo convenio es la gratuidad de los servicios de las 9E con respecto a los trabajadores" 9s#, el art#culo D dispone que las 9E no deban cobrar a los trabajadores, ni directa ni indirectamente, ni en todo ni en parte, ning!n tipo de +onorario o tarifa" Excepcionalmente, y en el inter%s de los propios trabajadores, se podrn autorizar excepciones, respecto de determinadas categor#as de trabajadores, o de determinados servicios prestados por las agencias de empleo privadas" 9 la luz de los trabajos preparatorios, estas excepciones se dar#an sobre todo respecto de actividades como la colocacin de altos ejecutivos, o de artistas o interpretes, respecto de los cuales las 9E funcionar#an como un empresario gestor de contratos" Libertad sindical$ 9 tenor del nuevo convenio se debern adoptar medidas para asegurar que los trabajadores contratados por las 9E no se vean privados del derec+o de libertad sindical ni del derec+o a la negociacin colectiva" 1iscriminacin$ 2odo 6iembro que ratifique el convenio deber velar por que las 9E s traten a los trabajadores sin discriminacin alguna por razones de raza, color, sexo, 7

religin, opinin pol#tica, ascendencia nacional, origen social o cualquier otra forma de discriminacin cubierta en la legislacin y la prctica nacionales, tales como la edad o la discapacidad" Sin embargo, ello no deber +acer obstculo a que las 9E s faciliten servicios especiales o apliquen programas destinados a ayudar a los trabajadores ms desfavorecidos en sus actividades de b!squeda de empleo" roteccin de los datos personales de los trabajadores$ or primera vez, un convenio de la :I2 contiene disposiciones espec#ficas acerca del tratamiento de los datos personales de los trabajadores( tema que en razn de los progresos de la informtica es +oy objeto de creciente preocupacin por parte de los legisladores nacionales" El nuevo convenio dispone que el tratamiento de los datos personales de los trabajadores, por las 9E s, deban efectuarse en condiciones que protejan dic+os datos y que respeten la vida privada de los trabajadores, y limitarse a las cuestiones relativas a las calificaciones y experiencia profesional de los trabajadores en cuestin y a cualquier otra informacin directamente pertinente" 9cotemos que a tenor de la 5ecomendacin se deber#a pro+ibir a las agencias de empleo privadas que consignen, en fic+eros o en registros, datos personales que no sean necesarios para juzgar la aptitud de los candidatos respecto de los empleos para los que estn siendo o podr#an ser tomados en consideracin" 9dems, se deber#an adoptar medidas para asegurar el acceso de los trabajadores a todos sus datos personales( estas medidas deber#an contemplar el derec+o de los trabajadores a examinar y obtener copia de estos datos as# como el de solicitar que se supriman o rectifiquen los datos inexactos o incompletos" 9simismo las 9E s no deber#an pedir, conservar ni utilizar los datos sobre las condiciones de salud de un trabajador, ni tampoco utilizar esos datos para determinar la aptitud de un trabajador para el empleo, excepto cuando %stos guarden relacin directa con los requisitos de una profesin determinada, y cuenten con el permiso expl#cito del trabajador" roteccin de los trabajadores migrantes$ ?no de los problemas ms graves que se +an detectado, relacionados con el funcionamiento de las 9E s, concierne a las actividades que %stas cumplen en el campo de la migracin laboral, terreno en donde la lectura de la prensa ofrece muy numerosas denuncias sobre trabajadores que +an sido objeto de manejos inescrupulosos por parte de intermediarios que explotan las necesidades de los migrantes" or ejemplo, la colocacin internacional de trabajadoras dom%sticas se +a mostrado como un terreno muy f%rtil para los abusos" Lo mismo puede decirse de todos aqu%llos casos en donde los trabajadores migrantes son llevados de un pa#s a otro bajo promesas de empleos inexistentes o cuyas condiciones son muy distintas de las prometidas" 1e a+# que el nuevo 8

convenio contiene disposiciones que se refieren de una manera muy espec#fica al control de las 9E s que intervienen en el reclutamiento y colocacin de trabajadores migrantes" *on ese objeto todo 6iembro deber adoptar todas las medidas necesarias y convenientes, dentro de los l#mites de su jurisdiccin y, en su caso, en colaboracin con otros 6iembros, para que los trabajadores migrantes reclutados o colocados en su territorio por 9E s gocen de proteccin adecuada, y para impedir que sean objeto de abusos" Estas medidas debern comprender sanciones, incluyendo la pro+ibicin de las 9E s que incurran en prcticas fraudulentas o abusos" El convenio preconiza adems la conclusin de acuerdos laborales bilaterales en esta materia" ro+ibicin de la utilizacin de mano de obra infantil$ 1e manera espec#fica, el convenio prescribe que todo 6iembro debe tomar medidas para asegurar que las 9E s no recurran al trabajo infantil ni lo ofrezcan" )arant#as espec#ficas en favor de los trabajadores comprendidos en una relacin de empleo triangular$ El convenio prescribe que los miembros deben adoptar las medidas necesarias para asegurar que los trabajadores que las 9E s suministran a empresas usuarias deben gozar de una proteccin adecuada en materia de$ a" libertad sindical( b" negociacin colectiva( c" salarios m#nimos( d" tiempo de trabajo y dems condiciones de trabajo( e" prestaciones de seguridad social obligatorias( f" acceso a la formacin( g" seguridad y salud en el trabajo( +" indemnizacin en caso de accidente de trabajo o enfermedad profesional( i" indemnizacin en caso de insolvencia y proteccin de los cr%ditos laborales( j" proteccin y prestaciones de maternidad y proteccin y prestaciones parentales" 9dems, todo 6iembro deber determinar y atribuir, de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales, las responsabilidades respectivas de las 9E s y de las empresas usuarias, en relacin con estos derec+os" ="-"="J $rincipales disposiciones de la !ecomendacin& 6%todos de aplicacin$ En lo que constituye un reconocimiento de la prctica existente en numerosos pa#ses, la 5ecomendacin prev% que se podr dar cumplimiento a la misma, no solamente mediante la legislacin nacional, sino tambi%n mediante normas t%cnicas, directrices, cdigos de deontolog#a, procedimientos de autocontrol o por otros
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Cfr. El Conven#o O.I.T. (*( de ())6 4 la Re"o'enda"#7n 8n5'. (**9 obre la a-en"#a de e'!leo !r#vada

medios que sean conformes a la prctica nacional" Se observa que muc+as disposiciones de la 5ecomendacin se inspiran directamente en cdigos voluntarios de conducta, y otros procedimientos de autocontrol, adoptados por las 9E s de varios pa#ses, en particular de Europa :ccidental" *ontrato de trabajo escrito$ rescribe la recomendacin que los trabajadores suministrados por una 9E a una empresa usuaria deber#an tener, cuando sea conveniente, un contrato de trabajo escrito en donde se especifiquen sus condiciones de empleo" *omo m#nimo, deber#an ser informados de sus condiciones de empleo antes del inicio efectivo de sus tareas" Io utilizacin de trabajadores como rompe+uelgas$ 6erece destacarse que la recomendacin preconiza que las 9E s no deber#an poner trabajadores a disposicin de una empresa usuaria con el fin de reemplazar a trabajadores de esta !ltima que se encuentran en +uelga" :tras garant#as$ La recomendacin preconiza que las autoridades competentes repriman las prcticas desleales en materia de publicidad y anuncios enga3osos, incluidos aqu%llos para empleos inexistentes" 9dems, se deber#a pro+ibir, o impedir con otras medidas, a las 9E s que formulen o publiquen anuncios de puestos vacantes o de ofertas de empleo que tengan como resultado, directo o indirecto, la discriminacin fundada en motivos de raza, color, sexo, edad, religin, opinin pol#tica, ascendencia nacional u origen social, origen %tnico, discapacidad, situacin conyugal o familiar, orientacin sexual o afiliacin a una organizacin de trabajadores" En materia de colocacin, las 9E s no deber#an reclutar, colocar o emplear trabajadores para trabajos que impliquen riesgos y peligros no aceptados o cuando puedan ser objeto de abusos o trato discriminatorio de cualquier tipo" *uando reclutan a trabajadores migrantes, deber#an informarles, en la medida de lo posible en su idioma o en el que les resulte familiar, acerca de la #ndole del empleo ofrecido y las condiciones de empleo aplicables" 1.1.2. Las agencias de colocacin con fines lucrativos Las agencias de empleo privadas &9E ' como toda persona fsica o moral independiente de las autoridades pblicas , que se ocupe de actividades de$ d" vinculacin entre oferta y demanda de trabajo &colocacin clsica'( o e. empleo de trabajadores con miras a su puesta a disposicin de un tercero, llamado la empresa usuaria Esta definicin comprende a las llamadas relaciones triangulares, que se establecen entre las empresas de trabajo temporal, los trabajadores que %stas contratan, y las empresas usuarias en donde dic+os trabajadores prestan servicios, sin que por ello adquieren la calidad jur#dica de empleados de ellas(

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f" otros servicios, como la informacin sobre la b!squeda de empleo" Sin embargo estos !ltimos pueden ser objeto de una exclusin general de las disposiciones del convenio" ="="J" Las agencias de colocacin sin fines lucrativos Las agencias de colocacin sin fines lucrativos, es decir, los servicios de colocacin de las sociedades, instituciones, agencias u otras organizaciones que, sin buscar un beneficio material, perciban del empleador o del trabajador, por dic+os servicios, un derec+o de entrada, una cotizacin o una remuneracin cualquiera Los Servicios !blicos de Empleo, deben constituirse en las instancias coadyuvantes por excelencia de la vinculacin entre oferta y demanda de empleo, ms a!n en la actualidad, cuando vivimos una situacin econmica y un mercado de trabajos variables e imprevisibles" Esa vinculacin no slo significa canalizar a la poblacin desocupada a puestos de trabajos espec#ficos, sino tambi%n orientarla y capacitarla para que obtenga un empleo en las mejores condiciones posibles" La misin y funciones de estas instancias p!blicas de vinculacin laboral deben estar dirigidas a satisfacer las necesidades de sus 4clientes4, es decir los solicitantes de empleo y las empresas que solicitan personal" ero no puede trabajar solo porque la tarea es titnica$ el Servicio !blico de Empleo debe crear continuamente sinergias, es decir, involucrar a tantos interlocutores cuantos sea posible y concebir y llevar a cabo actividades en forma asociativa para que la complementariedad de objetivos y acciones permita lograr mejores resultados a menores costos y que refleje una imagen permanente de dinamismo y vitalidad" *olaboracin entre las 9E s y el servicio p!blico de empleo$E Linalmente, la recomendacin preconiza que, dentro del marco de la cooperacin entre las 9E s y el servicio p!blico de empleo, prevista por el convenio, se contemplen$ a" la puesta en com!n de informaciones y la utilizacin de una terminolog#a com!n para mejorar la transparencia del funcionamiento del mercado de trabajo( b" el intercambio de anuncios de puestos vacantes( c" la promocin de proyectos conjuntos, por ejemplo en materia de formacin( d" la conclusin de convenios entre los servicios p!blicos de empleo y las agencias de empleo privadas sobre la ejecucin de ciertas actividades, tales como proyectos para la insercin de los desempleados de larga duracin( e" la formacin del personal(

Ib$d. El Conven#o O.I.T. (*( de ())6 4 la Re"o'enda"#7n 8n5'. (**9 obre la a-en"#a de e'!leo !r#vada

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f" consultas regulares dirigidas a mejorar las prcticas profesionales" 4% INTERMEDIACION LABORAL Y LA TERCERIZACION 4%'% Con+#2)o d# In)#r(#di*+i,n L*.or*l> La intermediacin laboral constituye una de las expresiones de un fenmeno cada vez ms extendido denominado NsubcontratacinO" 'a doctrina nacional e internacional ha distinguido dos tipos de subcontratacin( la subcontratacin de mano de obra o )intermediacin* + la subcontratacin de la produccin de obras servicios denominada entre nosotros )tercerizacin*, En la subcontratacin de mano de obra o intermediacinD una empresa proporciona trabajadores a otra, siendo la actividad de estos trabajadores dirigida y controlada por el empresario que se +ace cargo de ellos" Hablamos, en este caso, de relaciones triangulares en las que una empresa celebra un contrato de naturaleza civil o comercial con otra para proporcionarle trabajadores que se mantienen vinculados a la primera, pero que prestarn sus servicios bajo la direccin y el control de la segunda &cesin de trabajadores'J" La subcontratacin de mano de obra o intermediacin puede implicar tambi%n que el trabajo sea efectuado en beneficio del empleador real o que se realice en sus locales &destaque', pero ambos elementos no particularizan a esta figura pues pueden +allarse tambi%n en otras formas de subcontratacin" or el contrario, para la doctrina lo central y decisivo es que el objeto de la subcontratacin de mano de obra o intermediacin sea poner trabajadores a disposicin de terceras empresas para que estas dirijan y controlen su actividad" *omo puede verse, la subcontratacin de mano de obra o intermediacin constituye una excepcin al Nprincipio de no interposicinO, esto es, a la relacin jur#dica directa que debe establecerse entre quien presta y quien recibe un servicio subordinado y dependiente, dado que admite la presencia de un tercer actor que se configura como empleador desde el punto de vista formal de trabajadores que son destacados a otra empresa para prestar servicios bajo las rdenes de esta !ltima" En virtud de este carcter excepcional, la mayor parte de los ordenamientos jur#dicos impone reglas espec#ficas a la intermediacin, cuyo objeto puede consistir en circunscribirla a determinados supuestos &por lo general temporales', imponer
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2#llav#"en"#o R$o , Alfredo, &a #nter'ed#a"#7n laboral !eruana: al"an"e 8no todo a!ro!#ado 9 4 r;-#'en jur$d#"o%, Rev# ta Iu et 2er#ta , N< .), .==>. 7 Sub"ontrata"#7n de trabajo, en t;r'#no de la OIT. Of#"#na Interna"#onal del Trabajo: Trabajo en r;-#'en de ub"ontrata"#7n% Infor'e 2I 8(9, !ara la *+< Reun#7n de la Conferen"#a Interna"#onal del Trabajo, 3#nebra, ())+.

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ciertas condiciones para su realizacin, establecer coberturas para la proteccin de los trabajadores puestos a disposicin" 4%'%'% D#@ini+i,n l#!*l d# l* in)#r(#di*+i,n Iuestra legislacin no corresponde necesariamente con los criterios de distincin aportados por la doctrina puesto que, como veremos a continuacin, contiene una nocin de intermediacin ms amplia, que engloba incluso supuestos que no consisten en la sola cesin de mano de obra sino que ingresan en el terreno de la tercerizacin, con la peculiaridad de que se prestan al interior de la empresa" En efecto, la Ley IP -DC-C, que regula la actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores &en adelante la Ley', define su mbito de aplicacin en funcin de dos criterios$ el destaque de trabajadores, vale decir, el desplazamiento de personal al centro de trabajo ! operaciones de la empresa usuaria( y, la cobertura de actividades principales en determinados supuestos de carcter temporal y de actividades complementarias y especializadas" 9grega la legislacin que Nlos trabajadores destacados a una empresa usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la ejecucin permanente de la actividad principal de dic+a empresaO &art#culo JP de la Ley', debiendo considerarse, en caso de incumplimiento verificado en un procedimiento inspectivo, la existencia de un contrato laboral entre quien presta y quien recibe el servicio desde el inicio de la prestacin de labores &art#culo EP de la Ley'" *onjugando ambos elementos &destaque y supuesto de procedencia' y con base en otros apartados de la normativa nacional tenemos lo siguiente$ 4%4% La intermediacin de servicios temporales, implica el destaque de trabajadores de la empresa de suministradora de mano de obra a la empresa usuaria para desarrollar labores bajo el poder de direccin de esta !ltima" :bs%rvese que, en este caso, las actividades desarrolladas por los trabajadores de la entidad de intermediacin podrn ser incluso principales pero debern ser necesariamente temporales, !nicamente en supuestos correspondientes a los contratos de suplencia u ocasional regulados por la Ley de roductividad y *ompetitividad Laboral &L *L'" i%nsese, por ejemplo, en la sustitucin temporal de cualquier trabajador que +a sido elegido congresista y debe suspender su v#nculo laboral" En este caso, al margen de la naturaleza de la labor que prestaba, se puede recurrir a cubrir su plaza utilizando una empresa de intermediacin" 4%6% La intermediacin de servicios complementarios implica el destaque de trabajadores a la empresa usuaria para desarrollar actividades accesorias, secundarias o no 13

vinculadas a la actividad principal &art#culo ==P de la Ley y -P del 1"S" IP .-,-..-,25'" En este caso, las actividades de los trabajadores destacados es dirigida por la propia empresa de intermediacin como correlato a su autonom#a t%cnica y funcional, sin que la empresa usuaria pueda desplegar sobre tales trabajadores ninguna de las potestades que conforman el poder de direccin &art#culo =P del 1"S" IP .-,-..-,25'" 4%9% La intermediacin de servicios especializados implica el destaque de trabajadores para la prestacin de un servicio secundario o accesorio y no vinculado a la actividad principal, pero altamente especializado &art#culo ==P de la Ley y =P del 1"S" .J,-..-,25'" En este caso, al igual que en la intermediacin de servicios complementarios, la empresa usuaria no ejerce ninguna de las potestades que conforman el poder de direccin sobre los trabajadores destacados &art#culo =P del 1"S" IP .-,-..-,25'" La distincin entre actividad principal, complementaria y especializada$ Las definiciones del concepto Nactividad principalO o Nactividad complementariaO son frecuentes en la doctrina y la legislacin comparadas" Io obstante ello, su contenido y orientacin no son uniformes, lo que +a convertido el tema en un aspecto sumamente controvertido" 9 los efectos de este art#culo, consideramos conveniente distinguir +asta tres posturas diversasB ?na primera postura define actividad principal como aquella que el empresario desarrolla contratando directamente a sus trabajadores o, dic+o de otro modo, ser principal toda actividad para la cual el empleador decide contratar directamente a los trabajadores" Esta definicin, como puede apreciarse a primera vista, deja enteramente en manos del empleador y de una decisin relativa a la gestin del personal la determinacin de lo NprincipalO y, por ende, tambi%n de lo NcomplementarioO NespecializadoO" En tal sentido, adems de carecer de un referente objetivo vinculado a la propia naturaleza de las actividades productivas, esta postura plantea el riesgo de que la decisin del empleador de tercerizar reduzca ms all de lo razonable los alcances del concepto de actividad principal" ?na segunda postura propone una acepcin muy amplia del concepto de actividad principal, identificando como tal a las operaciones necesarias o +abituales en la empresa" Gajo esta postura, lo NprincipalO vendr#a determinado bsicamente por la frecuencia de la actividad, tornado en irrelevante la conexin directa o indirecta de una actividad con los fines de la empresa con el objeto empresarial" or su +abitualidad, la limpieza la
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CA&2O 3A&&E3O, ?ran"# "o, &a re-ula"#7n laboral e !a@ola obre "ontrata"#7n 4 ub"ontrata"#7n de obra 4 erv#"#o % Rev# ta Te'a &aborale , Sev#lla, N< +/, .===.

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vigilancia resultar#an, en virtud de esta definicin, actividades principales en todo supuesto, quedando reducido lo complementario o especializado a las actividades Nno +abitualesO para la empresa" *on todo esto, se reducir#a en extremo el mbito de lo complementario a favor de lo principal" En una tercera acepcin el concepto de actividad principal se identificar#a con las actividades in+erentes al ciclo productivo, entendido este !ltimo como el conjunto de operaciones necesarias para obtener el resultado que constituye el fin de la empresa>" Esta postura deslinda lo NnecesarioO N+abitualO de lo Nin+erenteO y, por ello, no adopta un criterio de NfrecuenciaO sino un criterio NfuncionalO, orientado a distinguir !nicamente aquellas actividades que permiten la realizacin de los fines empresariales" Esto supone la reconstruccin del proceso productivo y el cotejo de las actividades que conforman dic+o proceso con la finalidad empresarial en el mercado" 9qu#, Nlo principalO se definir#a en funcin de la realidad econmica, esto es, de la funcin que la unidad productiva cumple en el mercado, y no derivar necesaria !nicamente de lo descrito en el objeto social" :bs%rvese que, a diferencia de la primera y segunda postura que utilizan un criterio de fcil verificacin en los +ec+os &los contratos de trabajo o el carcter necesario y +abitual de la actividad', en la tercera postura la definicin de lo que en concreto resulta Nin+erenteO a un proceso productivo puede tornarse un asunto en extremo problemtico, dada la variedad de formas de organizar la produccin que se plantean en la realidad" or ello, adems de la reconstruccin del proceso productivo, bajo esta tercera postura ser indispensable recurrir a un sistema indiciario que respalde cualquier afirmacin" La doctrina reconoce como indicios a utilizar los siguientes$ el lugar de la prestacin de servicios, la propiedad de los medios de produccin, el objeto social declarado por la empresa, la comparacin de lo que es com!n en otras empresas del sector, la propia +abitualidad de la actividad, la afectacin que ocasionar#a su paralizacin a todo el proceso productivo, o los antecedentes de contratacin laboral directa a cargo de la empresa usuaria=." Iuestra legislacin contiene definiciones expresas lo que constituyen actividades principales, complementarias y especializadas" En efecto, el 5eglamento original de la Ley -DC-C &1ecreto Supremo IP ..J,-..-,25', dispon#a en su art#culo =P lo siguiente$
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Senten"#a del Tr#bunal Su!re'o de E !a@a del . de d#"#e'bre de ()*6. CRUZ VILLALON, Je 5 , 1e "entral#Aa"#7n !rodu"t#va 4 re !on ab#l#dad laboral !or "ontrata 4 ub"ontrata %B en Rev# ta Rela"#one &aborale , Madr#d, N< +, P,-. (00, ()).

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*onstituye actividad principal de la empresa usuaria Naqu%lla que es consustancial al giro del negocio y sin cuya ejecucin se afectar#a el desarrollo del mismoO" *onstituye actividad complementaria de la empresa usuaria aqu%lla que es de Ncarcter auxiliar, secundaria no vinculada a la actividad principal, tal como la actividad de vigilancia, seguridad, mantenimiento, mensajer#a externa y limpiezaO" *onstituye actividad de alta especializacin de la empresa usuaria aqu%lla Nactividad auxiliar, secundaria no vinculada a la actividad principal que exige un alto nivel de conocimientos t%cnicos, cient#ficos o particularmente calificados, tal como el mantenimiento y saneamiento especializadosO" Io obstante, para el caso de la actividad principal y la actividad complementaria, esta regulacin +a sido modificada por el reciente 1ecreto Supremo IP ..B,-..D,25 en los siguientes t%rminos$ *onstituye actividad principal de la empresa usuaria -*="#ll* ="# #s +ons"s)*n+i*l *l !iro d#l n#!o+io% Son *+)i0id*d 2rin+i2*l l*s di@#r#n)#s #)*2*s d#l 2ro+#so 2rod"+)i0o d# .i#n#s / d# 2r#s)*+i,n d# s#r0i+ios, #A2lor*+i,n, #A2lo)*+i,n, )r*ns@or(*+i,n, 2rod"++i,n, or!*ni$*+i,n, *d(inis)r*+i,n, +o(#r+i*li$*+i,n, / #n !#n#r*l )od* *+)i0id*d sin +"/* #7#+"+i,n s# *@#+)*r * /Bo in)#rr"(2ir * #l @"n+ion*(i#n)o / d#s*rrollo d# l* #(2r#s*3% *onstituye actividad complementaria de la empresa usuaria Naquella que es de carcter auxiliar no vinculada a la actividad principal y cuya ausencia falta de ejecucin no interrumpe la actividad empresarial, tal como las actividades de vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajer#a externa y limpieza" La actividad complementaria no es indispensable para la continuidad y ejecucin de la actividad principal de la empresa usuariaO" Los textos citados indican claramente que definir el contenido del concepto Nactividad principalO resulta decisivo para determinar la legalidad de la intermediacin puesto que las actividades complementarias y especializadas, se definen por oposicin a lo que constituye actividad principal &Nno vinculadas a la actividad principalO se3ala el texto citado en ambos casos', distingui%ndose las actividades especializadas de las complementarias !nicamente por el especial grado de complejidad y calificacin profesional que entra3a el desarrollo de las primeras" En otros t%rminos, el uso correcto de la 16

intermediacin de actividades complementarias especializadas depender de una adecuada definicin de lo que constituye actividad principal en un concreto proceso productivo" 9+ora bien, parece claro que la Nactividad principalO se define en nuestra legislacin en base a dos elementos concurrentes$ la consustancialidad con el giro del negocio y la afectacin que su no ejecucin puede ocasionar a la actividad productiva en su conjunto" Gajo nuestra ptica, el primer elemento se asemeja a la nocin de Nactividad in+erente al ciclo productivoO que rese3amos como tercera posicin aportada por la doctrina, puesto que los conceptos NconsustancialO e Nin+erenteO poseen el mismo contenido semntico" or otro lado, a pesar que literalmente el concepto Ngiro del negocioO puede referir al objeto social formalmente declarado, es muy dif#cil sostener que la normativa busque reducir la apreciacin al giro formalmente declarado por el empleador, sin mediar una confrontacin con la realidad econmica, esto es, con el aut%ntico Nciclo productivoO de la empresa en el mercado" Sin duda, sin dejar de lado el carcter indiciario del objeto social formalmente declarado, ser indispensable sobre todo un anlisis de la realidad concreta, que debe fundarse en la reconstruccin del proceso productivo y apoyarse en la recoleccin de otros indicios que permitan establecer con claridad si existe conexin directa entre la concreta actividad analizada y el giro efectivo y real del negocio" *on relacin al segundo elemento encontramos particularidades a resaltar" ara nuestra normativa, el +ec+o que la no ejecucin de una actividad afecte el desarrollo productivo constituye un elemento determinante para calificarla como principal" 9s# +a sido previsto, adems, expresamente por la reforma del art#culo =P, que, para que no quepa duda alguna, agrega expresamente que Nla actividad complementaria no es indispensable para la continuidad y ejecucin de la actividad principal de la empresa usuariaO" En tal sentido, lo que para la doctrina constituye !nicamente un indicio de consustancialidad o in+erencia, para nuestra legislacin conforma un elemento indispensable y determinante en el anlisis" Esto, si bien no tiene mayor incidencia en el caso de la actividad principal &pues puede afirmarse que la interrupcin de cualquier actividad in+erente al proceso productivo afecta su desarrollo', s# puede tenerla en el caso de las actividades complementarias, ya que es posible encontrar una actividad no consustancial al negocio cuya no ejecucin, quiz por el carcter continuo de la paralizacin, pueda afectar el desarrollo productivo"

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Es importante destacar que la norma actual trae consigo un listado extenso de las etapas del proceso productivo de bienes y de prestacin de servicios que forman parte necesariamente de la actividad principal$ exploracin, explotacin, transformacin, produccin, organizacin, administracin, comercializacin, de lo que no resulta dif#cil deducir que se +a operado una reduccin considerable de las actividades complementarias, convirtiendo casi en el !nico campo posible a aquellas que se mencionan a t#tulo de ejemplo$ vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajer#a externa y limpieza" Esta extensin de lo considerado como actividad principal, adems, actividades especializadas, aunque la reforma no las mencione, puesto que como %stas !ltimas no pueden ocuparse de tareas auxiliares, secundarias no vinculadas a la actividad principal, la nueva caracterizacin de los ciclos productivos centrales como actividad principal, le reduce tremendamente el mbito de actuacin a la alta especializacin" or !ltimo, la definicin de actividad complementaria constar#a de dos partes" ?na primera en la que se establece el criterio definitorio$ Lo complementario es lo accesorio secundario , como corolario a la definicin de actividad principal, aquello que no es consustancial al giro del negocio y cuya interrupcin no afectar#a el desarrollo productivo" ara efectos de determinar lo NconsustancialO, otra vez ser indispensable la reconstruccin del ciclo productivo y recurrir al sistema indiciario antes descrito" ?na segunda parte de la definicin enuncia un conjunto de actividades que, a t#tulo de ejemplo, podr#an ser consideradas complementarias" Io obstante, la valoracin definitiva deber ser realizada en cada caso concreto en funcin de la aplicacin del criterio general" Sin duda, es muy importante tener claro que el listado enunciado en el art#culo -P del 1" S" .J,-..-,25 no puede tener carcter absoluto pues, de lo contrario, el criterio definitorio podr#a verse burlado" 9s#, por ejemplo, si bien puede afirmarse que el servicio de limpieza puede constituir una actividad complementaria en el caso de oficinas administrativas, no puede afirmase lo mismo en el caso del servicio de limpieza p!blica a cargo de una municipalidad== or lo dems, como lo +emos se3alado ya, las actividades complementarias se distinguen de las especializadas !nicamente en la complejidad y alta calificacin requerida para el desempe3o de las !ltimas"
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En el '# 'o ent#do !odr$a er #nter!retada la 'od#f#"ator#a del 1.S. =0C.==.CTR.

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4%:% Con+#2)o d# T#r+#ri$*+i,n =- =J En la 2ercerizacin subcontratacin de la produccin de obras o servicios=A una empresa contratante desplaza a otra empresa, denominada contratista, el desarrollo de actividades que antes realizaba directamente" Se establece, en este caso, un v#nculo de carcter civil o comer entre dos empresas, en el que la empresa contratista debe contar con patrimonio y equipos propios, autonom#a t%cnica y funcional y con trabajadores bajo su exclusiva subordinacin o dependencia" En puridad, y aunque la subcontratacin tambi%n pueda implicar el destaque de trabajadores al centro de trabajo de la empresa contratante, no se produce la quiebra del principio de no interposicin pues la funcin de la empresa contratista no consiste en poner trabajadores a disposicin de otras empresas, sino en producir servicios u obras para las empresas contratantes, con sustento en una unidad empresarial propia y autnoma" Lo anotado, sin embargo, no +a impedido que muc+as legislaciones, incluso en nuestra regin, establezcan una cobertura legal de proteccin para los trabajadores en r%gimen de tercerizacin=E" Es de notar tambi%n que en la actualidad los l#mites de las actividades que pueden ser objeto de tercerizacin se vienen desdibujando, en la medida en que las nuevas tecnolog#as facilitan un traslado cada vez mayor de tareas, a tal punto que +ay quien sostiene que Npuede externalizarse cualquier tipo de actividad, en la medida en que la empresa principal conserve el control del proceso productivo" En efecto, si se perdiera tal control, no estar#amos ante una +iptesis de externalizacin, sino ante una sustitucin de empresas=C"O 4%:%'% OB?ETO'C El objeto de la tercerizacin y0o :utsourcing, esta destinado a la entrega de una :G59 a la entrega del 5ES?L291: de un SE5KI*I:

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1r. 2I&&A2ICENCIO RIOS, Alfredo, Rev# ta de Trabajo, 1#"#e'bre .==6 P,-. (.C(), Per5 1r. TODAMA MIDA3USUEU, Jor-e, '#e'bro e tud#o M#randa F A'ado, 14 En la ter'#nolo-$a de la OIT. Of#"#na Interna"#onal del Trabajo: Trabajo en r;-#'en de ub"ontrata"#7n% Infor'e 2I 8(9, !ara la *+< Reun#7n de la Conferen"#a Interna"#onal del Trabajo, 3#nebra, ())+. 15 BA&BIN TORRES, Ed-ardo: Sobre la ter"er#Aa"#7n 4 lo dere"Go laborale %B Rev# ta de Trabajo, MTPE, &#'a, .==/, !!. .> 4 . 16 RASO 1E&3UE, Juan: Out our"#n-%, en AA. 22., Cuarenta 4 do e tud#o obre la de "entral#Aa"#7n e'!re ar#al 4 el 1ere"Go del Trabajo%, ?ondo de Cultura Un#ver #tar#a, Montev#deo, .===, P,-. >(. 17 1r. TODAMA MIDA3USUEU, Jor-e, '#e'bro e tud#o M#randa F A'ado, eH!o #"#7n a'"Ga' , .==6, &#'a, Per5

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El elemento esencial, es que exista de parte de la empresa de tercerizacin, inversin de *apital y 2rabajo" or su naturaleza jur#dica la 2ercerizacin, debe contener entre otros elementos de control, autonom#a, infraestructura, capacidad econmica financiera etc" *ualquier persona jur#dica o natural puede realizar tercerizacin" La empresa usuaria, igualmente" L9 G9SE LE)9L es la Ley -DC-C y el art#culo AQ del 1"S IP ..J, -..-,25 del -C de 9bril del -..-, 5eglamento de la Ley IP -DC-C, que se3ala textualmente lo siguiente$ 9rt#culo AQ", 1e la 2ercerizacin de Servicios", N-o constitu+e intermediacin laboral los contratos de gerencia, conforme al artculo ./01 de la 'e+ 2eneral de 3ociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa, los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo de una #mpresa + los servicios prestados por empresas contratistas subcontratistas siempre que asuman las tareas contratadas por su cuenta + riesgo, que cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos materiales, + cu+os trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin $ueden ser elementos coad+uvantes para la identificacin de tales actividades la pluralidad de clientes, el equipamiento propio + la forma de retribucin de la obra o servicio, que evidencien que no se trata de una simple provisin de personal* Los contratos se sujetan a los alcances del *digo *ivil *ontratos de :bra Locacin de Servicios" 1. *ontrol &autonom#a de la tercerizadora' -" 9ctividad &9utnoma' J" Integracin & arte integrante de una empresa' A" 2rabaja para diferentes clientes usuarios &pluralidad de clientes'" 5. roveedor no exclusivo" 6. Instrucciones de la tercerizadora" 7. ?suaria en coordinacin con la contratista escogen el lugar" B" 1ebe asumir riesgo el contratista" 9. *onocimientos especializados de trabajadores de la contratista" =." La contratista imparte informacin" ==" 2rabajadores a exclusiva subordinacin" =-" 9suman las tareas" =J" or su cuenta y riesgo" =A" ropios 5ecursos Linancieros" =E" ropios 5ecursos 2%cnicos" =C" ropios 5ecursos 6ateriales"

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=D" =B" =>" -." 2ipos =" -" 3. A" E"

luralidad de *lientes" Equipamiento propio" Lorma de 5etribucin &:bra Servicio'" Io es provisin dotacin de personal"

de contratos *ontratos de :bra *ontratos de )erencia &9rt" =BE y =>J' roceso productivo Externo"&outsourcng' roceso productivo Interno &Insourcing' *ontrato por una parte integral de un proceso productivo" C" Servicios de empresa contratista subcontratista" D" *ontrato por servicio especifico" B" :rganigrama en la empresa contratista" >" 1escripcin de funciones para el contrato para el cual es empleado" =." Informe sustentatorio del mismo" ==" 1ocumento que acredita la entrega del resultado del servicio de la obra" =-" :tros"

C*2 )"lo Dos> I(2li+*n+i* D# L*s L#/#s L*.or*l#s En P#r1=B 4% An)#+#d#n)#s *+acaltana y )arc#a en el documento de 2rabajo IP =J>0:I2, refieren que el er! fue considerado uno de los pa#ses con una de las legislaciones laborales ms r#gidas en 9m%rica Latina sino del mundo" Los dispositivos o normas legales de inclusin de personal, enfrentaban numerosas limitaciones y elevados costos, paralelamente a ello, el despido de trabajadores eran sumamente minimizados tanto as# que las posibilidades de despido eran prcticamente inexistentes, teniendo en cuenta la estabilidad laboral absoluta que en pleno gobierno militar de aquella %poca +ab#a adquirido jerarqu#a constitucional en =>D>=>" El mercado de trabajo se dividi$ a' Iormativa", cubierta por las leyes laborales proteccionistas" b' 1esprotegida", con el tiempo, la primera se fue +aciendo cada vez ms peque3a y la segunda creci de manera acelerada" En la d%cada de los noventa, el )obierno del Ingeniero 9lberto Lujimori, impuls una importante, radical y rpida reforma laboral,
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CHACALTANA Juan 4 GARCA Norberto, 1o"u'ento de Trabajo N< (0): Refor'a laboral, "a!a"#ta"#7n 4 !rodu"t#v#dad. &a eH!er#en"#a !eruana, &#'a, OITIOf#"#na Interna"#onal del Trabajo, .==(. ISBN ).C.C0(.66=CJ, ISSN (=.=C0)6> 19 CHACALTANA, Juan, Una $nte # de la refor'a laboral, ())).

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tanto a nivel de derec+os colectivos como individuales de los trabajadores" =' En el terreno colectivo", se modificaron las normas correspondientes a la conformacin de representaciones sindicales, la negociacin colectiva y el derec+o a la va concepto de estabilidad NrelativaO Rdefinida como la posibilidad de despedir arbitrariamente a cambio de una indemnizacinR( impulsndose paralelamente una importante ampliacin en el n!mero de las causas NjustasO de despido" -' En cuanto a la incorporacin de mano de obra", se fomentaron los denominados contratos NflexiblesO como, por ejemplo, los contratos a plazo fijo, por servicios, a trav%s de intermediarios, etc" Simultneamente, la capacidad del Estado por verificar el cumplimiento de la legislacin laboral se fue reduciendo de manera que, en la prctica, se +a observado tambi%n un creciente n!mero de trabajadores sin contrato" En la d%cada del -,..., luego de casi una d%cada desde el inicio de la reforma laboral, algunos resultados se +an empezado a observar en el mercado de trabajo" Seg!n los autores-., N#s difcil establecer relaciones de causalidad respecto a un proceso tan complejo, algunos estudios han destacado, por ejemplo, que la reforma ha implicado una reduccin en la duracin de los empleos + un incremento de la rotacin laboral #n efecto, la duracin media del empleo se redujo de ocho a cuatro a4os en la dcada, de manera que actualmente slo la mitad de la $#" habitual tiene un empleo doce meses seguidos 56hacaltana, 78889 "simismo, el 7,: de la $oblacin en #dad de ;rabajar 5$#;9 experimenta por lo menos un episodio de desempleo en el a4o* or tanto, es necesario buscar un adecuado balance entre flexibilidad del mercado de trabajo e incentivos para la capacitacin laboral y productividad del trabajo" 4%'% L#!isl*+i,n L*.or*l Vi!#n)# #n #l P#r1% -"="=" Ley IQ -DC-C NLey que 5egula la 9ctividad de las Empresas Especiales de Servicios y de las *ooperativas de 2rabajadoresO" Esta ley regul la intermediacin laboral del r%gimen laboral de la actividad privada, y cautel convenientemente los derec+os de los trabajadores"
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CHACALTANA Juan 4 GARCA Norberto, 1o"u'ento de Trabajo N< (0): Refor'a laboral, "a!a"#ta"#7n 4 !rodu"t#v#dad. &a eH!er#en"#a !eruana, &#'a, OITIOf#"#na Interna"#onal del Trabajo, .==(. ISBN ).C.C0(.66=CJ, ISSN (=.=C0)6>

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Estableci en su art#culo J, los supuestos de procedencia de la intermediacin laboral, considerndose que la intermediacin laboral que involucra a personal que labora en el centro de trabajo o de operaciones de la empresa usuaria, slo procede cuando medien supuestos de temporalidad, complementariedad especializacin" 9simismo, en su articulo E, estableci las infracciones en los supuestos de intermediacin laboral que se establecen en la presente Ley, debidamente comprobada en un procedimiento inspectivo por la 9utoridad 9dministrativa de 2rabajo, la misma que permitir determinar en aplicacin del principio de primac#a de la realidad, se entienda que desde el inicio de la prestacin de sus servicios los respectivos trabajadores +an tenido contrato de trabajo con la empresa usuaria" En su art#culo C, determino el n!mero de trabajadores de empresas de servicios o cooperativas que pueden prestar servicios en las empresas usuarias, bajo modalidad temporal, en la cual se precisa que no podr exceder del veinte por ciento del total de trabajadores de la empresa usuaria" El art#culo B, preciso los supuestos de intermediacin laboral pro+ibidos, indicndose que La empresa usuaria, no podr contratar a una empresa de servicios o cooperativa, reguladas por la Ley -DC-C, en los supuestos de$ =" *ubrir personal que se encuentre ejerciendo el derec+o de +uelga" -" *ubrir personal en otras empresas de servicios o cooperativa, reguladas por la Ley -DC-C" 1ic+a norma en su primera disposicin transitoria complementaria y final otorg un plazo de >. d#as naturales contados a partir del =.".="-..-, para que las entidades que a la fec+a de entrada en vigencia de la referida Ley se encontrasen funcionando procedieran a registrarse conforme a lo dispuesto en la presente norma en el 5egistro Iacional de Empresas y Entidades que realizan 9ctividades de Intermediacin Laboral( en adelante 5egistro, a cargo de la 1ireccin de Empleo y Lormacin rofesional o dependencia que +aga sus veces del 6inisterio de 2rabajo y romocin Social" En caso contrario, se tendr por cancelada de forma automtica su autorizacin o registro, seg!n sea el caso -"="-" Ley IQ -DC>C", El congreso de la rep!blica, a trav%s de la presente ley, prorrogo en AE d#as el plazo establecido en la segunda disposicin transitoria complementaria y final de la ley IQ -DC-C( la ley -DC>C IQ prorrog por AE d#as el plazo referido en el prrafo anterior, por lo que dic+o plazo vence el -D".E"-..-" mediante la norma en referencia, se +a prorrogado por cuarenta y cinco &AE' d#as naturales, el plazo previsto en la segunda disposicin transitoria, complementaria final, de la ley -DC-C, para que las empresas usuarias adecuen los contratos de intermediacin laboral celebrados fuera de los 23

supuestos previstos en la misma ley" En caso de vencer el plazo anterior, si los contratos de intermediacin laboral, celebrados por las empresas usuarias, no se +ubieran adecuado a las normas establecidas en la Ley IQ -DC-C, se entender que los trabajadores destacados fuera de los supuestos de esa norma tienen contrato de trabajo con la empresa usuaria desde el inicio del destaque, sin perjuicio de la sancin correspondiente tanto a esta empresa como a la respectiva entidad" 4%4% AnDlisis La norma bajo comentario contiene las normas reglamentarias de la Ley -DC-C, referida en los antecedentes" Establece que la intermediacin de servicios temporales, consiste en el empleo de uno o ms trabajadores con el fin de destacarlos temporalmente a una tercera persona natural o jur#dica denominada empresa usuaria que dirige y supervisa sus tareas" La intermediacin de servicios complementarios o altamente especializados consiste en la prestacin de servicios de carcter auxiliar o secundarios no vinculados a la actividad principal de la empresa usuaria tal como la actividad de vigilancia, seguridad, mantenimiento( o, de conocimientos t%cnicos, cient#ficos o particularmente calificados, tal como el mantenimiento y saneamiento especializados, por una persona jur#dica que destaca su personal a la empresa usuaria para desarrollar dic+as labores, en las que esta !ltima no determina ni supervisa sustancialmente las tareas del trabajador destacado" La norma considera entidades a aquellas que tienen como objeto exclusivo destacar a su personal a una empresa usuaria para la prestacin de la intermediacin de servicios temporales, complementarios o altamente especializados" ara el caso de las empresas de servicios la norma otorga la posibilidad de que estas puedan desarrollar las actividades indicadas en el prrafo anterior en forma simultnea" En el caso de cooperativas de trabajo temporal, estas solo podrn desarrollar actividades temporales y las cooperativas de trabajo y fomento del empleo podrn realizar actividades complementarias y de alta especializacin" Se +a establecido en el articulo C, que los servicios temporales slo pueden ser intermediados +asta en un -./ de los trabajadores que tienen v#nculo laboral directo con la empresa usuaria y siempre que concurran los supuestos establecidos en los contratos ocasionales o de suplencia" El porcentaje no ser aplicable a los servicios complementarios o especializados, siempre y cuando la empresa de servicios o cooperativa asuma plena autonom#a t%cnica y la responsabilidad para el desarrollo de sus actividades" 24

9simismo, la norma establece que no constituye intermediacin laboral los contratos de gerencia, de obra, los procesos de tercerizacin externa, los contratos que tienen por objeto que un tercero se +aga cargo de una parte integral del productivo de una empresa y los servicios prestados por empresas contratistas y sub contratistas, siempre que asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo contando con sus propios recursos financieros, t%cnicos o materiales y que sus trabajadores se encuentren bajo su exclusiva subordinacin" En cuanto a la inscripcin en el 5egistro esta debe realizarse ante la 9utoridad 9dministrativa de 2rabajo competente del lugar donde la entidad tenga se3alado su domicilio o del lugar de su sede principal, de operar con sucursales, oficinas, centros de trabajo o en general cualquier otro establecimiento de la entidad" 9dems de los requisitos ya establecidos en la Ley -DC-C y que en el 1S ..J, -..-, se +an agregado los siguientes$ Solicitud seg!n formato dirigida a la 1ireccin de Empleo y Lormacin rofesional o dependencia que +aga sus veces" 9creditar un capital social suscrito y pagado m#nimo de AE ?I2 o su equivalente en certificados de aportaciones al momento de su constitucin" Este capital se determinar al momento de la constitucin de la entidad no pudiendo se reducido" 1eclaracin respecto del centro o centros de trabajo en donde lleva la documentacin laboral vinculada con sus trabajadores" ago de la tasa correspondiente" En cuanto a la inscripcin de los contratos de trabajo celebrados entre la entidad y el trabajador destacado ya sean indeterminados o sujetos a modalidad, deben registrarse ante la 9utoridad 9dministrativa de 2rabajo dentro de los =E d#as naturales de suscritos" ara las *ooperativas de 2rabajo, tal obligacin se considera cumplida con la presentacin de la declaracin jurada en la que consta la nmina de trabajadores destacados a la empresa usuaria ante la 9utoridad 9dministrativa de 2rabajo" Esta nmina debe ser presentada en el mismo plazo indicado en el prrafo anterior, contado a partir de efectuado el destaque" Los contratos de locacin de servicios celebrados entre la empresa usuaria y las entidades tambi%n debern registrarse en el plazo de =E d#as naturales, contados a partir de su suscripcin" *onstituye infraccin de tercer grado cuando la empresa usuaria no solicita ni retiene la constancia de inscripcin vigente de la entidad

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que va a contratar as# como la contratacin de una entidad sin registro vigente" 9simismo, constituye infraccin de primer grado la no inclusin en el contrato celebrado entre las empresas de servicios cooperativas con las empresas la descripcin de las labores a realizarse, fundamentando la naturaleza temporal, complementaria o especializada del servicio, en relacin con el giro del negocio de la empresa usuaria y los t%rminos del contrato del personal destacado, debiendo entender por estos !ltimos la identificacin del trabajador destacado, el cargo, la remuneracin y el plazo de destaque" La norma tambi%n precisa los casos en que se desnaturaliza la intermediacin laboral" 1e igual modo, la norma establece las clases de fianza por las que deber optar la entidad para garantizar los derec+os de sus trabajadores destacados y el cumplimiento de las obligaciones previsionales( como fianza a nombre del 6inisterio y fianza a favor de la empresa usuaria" La carta fianza podr ser individual en cuyo caso tendr una vigencia m#nima equivalente a la del plazo del contrato de locacin de servicios entre la entidad y la empresa usuaria mas >. d#as adicionales( y la global que tendr un plazo m#nimo de J meses renovable en los meses de marzo, junio, setiembre y diciembre" La carta fianza se presenta ante la 1ireccin de Empleo y Lormacin rofesional o entidad que +aga sus veces" Estas sern devueltas a la entidad despu%s de su vencimiento sino existiera demanda laboral alguna en su contra" 9simismo, se establece que la empresa usuaria es responsable solidaria con la entidad por los derec+os laborales de origen legal o colectivos no comprendidos en la carta fianza" Io es aplicable la fianza ni la responsabilidad solidaria cuando se contrate con los organismos p!blicos" Linalmente, se +a establecido que el plazo de adecuacin a lo dispuesto en la Ley -DC>C vence el -D".E"-..- y que dic+o plazo tambi%n ser aplicable para el registro de las entidades en el 6inisterio" -"="J" 1ecreto Supremo IQ ..J,-..-,2r" 1isposiciones 7ue 5egula La 9plicacin 1e La Ley IQ -DC-C",

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El Enfoque de anlisis de inter%s, para el presente trabajo acoge el informe-= que detalla, )la modificacin del artculo .< del =ecreto 3upremo 880>7887>;!, el mismo que reglamenta la 'e+ 7?,7,, la misma que regula a las #mpresas #speciales de 3ervicios + 6ooperativas de ;rabajadores * 9simismo, *oello, efect!a una breve rese3a +istrica acerca de la regulacin de la intermediacin laboral en nuestro ordenamiento jur#dico, adems de mencionar algunas normas internacionales vinculadas, luego detalla los supuestos normativos en los que se presente la citada NintermediacinO y su relacin con la Ntercerizacin o outsourcingO, para finalmente detallar las consecuencias de dic+a modificacin" *omo es de pleno conocimiento intermediacin de trabajadores absoluta, +asta el a3o =>DB, 1ecreto Ley --=-C, pero como actividades complementarias* en el mbito laboral la denominada se encontr pro+ibida, de manera luego de lo cual se promulga el refiere el autor, )slo respecto de

'uego en .,/@, la 'e+ 7&A.&, derog el mencionado =ecreto 'e+ + ampli los supuestos en los que proceda el uso de la intermediacin a las denominadas )labores especializadas* BCs tarde, en .,//. se promulgara el =ecreto 'egislativo ?7@* que ampliara an mCs el margen de accin para el uso de la citada figura legal, permitindose as su uso para las labores principales de la empresa, en tanto se trate de una situacin de carCcter netamente temporal77 Dinalmente, en el a4o 7,887 saldra a la luz la 'e+ 7?,7,, junto con su respectivo reglamento, los cuales derogaran las disposiciones antes mencionadas estableciendo un rgimen mCs preciso #l 7? de abril de 7,88?, se publica en el diario )#l $eruano* una modificacin al artculo .< del !eglamento de la 'e+ -< 7?,7,, en la cual se precisa todo aquello que constitu+e actividad principal + actividad complementaria !especto de la actividad principal se realiza una lista no taxativa a cerca de las actividades que pueden calificar bajo dicho concepto, en opinin del autor, la variacin de la norma puede restringir no slo el uso de la intermediacin sino ademCs producir algunos impactos en el uso de la tercerizacin, pues muchas empresas tercerizan determinados tramos de su proceso productivo, por
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COELLO HORNA, Carlo 3. E tud#ante de la ?a"ultad de 1ere"Go de la Pont#f#"#a Un#ver #dad Cat7l#"a del

Per5. EHCd#re"tor a"ad;'#"o 4 de #nve t#-a"#7n de la A o"#a"#7n de An,l# # E"on7'#"o del 1ere"Go. Gtt!:IIenfoKuedeanal# # .blo- !ot."o'I.==*I=.I#nter'ed#a"#nC4Cter"er#Aa"#nCde"reto.Gt'l 22 VILLAVICENCIO, Alfredo. &a fleH#b#l#dad 4 lo 'e"an# 'o de ub"ontrata"#7n laboral: El "a o de la #nter'ed#a"#7n laboral% OIT 1o"u'ento de Trabajo (.>CE tud#o obre la fleH#b#l#dad en el Per5. P!. *).

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ejemplo, en el caso de las minera, se suele tercerizar la extraccin, bajo la modificacin realizar dicha actividad puede calificar como una actividad de tipo principal, + aunque no existe consecuencia jurdica o prohibicin para dicho supuesto, s puede considerarse que existe una inclinacin en la norma con la finalidad de separar + definir los conceptos de tercerizacin e intermediacin Killavicencio, refiere que la modificacin )causara un impacto inmediato es la definicin de actividades complementarias, en resumen, aquellas )cu+a ausencia o falta de ejecucin no interrumpe la actividad empresarial*, con ello varias actividades que se han venido considerando como amparables en la intermediacin 5limpieza, vigilancia, entre otros9 continuarCn sindoloE sin embargo, existe una actividad que s empezarC a ser materia de controversia, el mantenimiento* El apego escrupuloso dado al concepto por la norma dice el autor , en la cual establece que )sin el mantenimiento, la actividad empresarial principal s se interrumpira, ademCs, no es puro azar el hecho de que se ha+a excluido al mantenimiento de la definicin de actividades complementarias, )un error es el que se ha+a visto reemplazada por la )reparacin*, que constitu+e un supuesto distinto, aunque debido a su vinculacin puede inducir a interpretaciones confusas + perniciosas, disminu+endo la coherencia de la modificacin, dicha actividad no debi mencionarse, pues sin la actividad de reparacin tambin puede interrumpirse la actividad principal 'a entrada en vigencia de la modificacin es el 7, de julio de 7,88?* -"="A" Smbito internacional" #n el Cmbito internacional, el autor, alude al 6onvenio -< .@. de la %F; + a la !ecomendacin -< .@@, que hacen una referencia indirecta a la intermediacin laboral, +a que al referirse al concepto de "gencia de #mpleo $rivada 5"#$9, definiendo sus variantes, mencionan un supuesto que coincide con la intermediacin )servicios consistentes en emplear trabajadores con el fin de ponerlos a disposicin de una tercera persona, fsica o jurdica 5en adelante Gempresa usuariaG9, que determine sus tareas + supervise su ejecucin*, dicha definicin parecera coincidir con el concepto que maneja nuestro ordenamiento + doctrina a cerca de la intermediacin, no slo por hacer uso de la expresin )empresa usuaria* 5tambin utilizada por el artculo 0< de la 'e+ 7?,7, + artculo .< del !eglamento respectivo9, sino por la descripcin de la dinCmica que involucra a la prCctica misma de dicha actividad, ello 28

definiendo a la intermediacin como aquella situacin en la cual )una empresa denominada usuaria contrata a otra de servicios para que le suministre o proporcione personal, el cual, si bien prestarC sus servicios a favor de la compa4a usuaria, no sostendrC vnculo laboral con esta ltima 5siempre que se cumplan con los requisitos por establecidos por le+9 + se mantendrC bajo la direccin + control de la empresa de servicios*70 =efinida la intermediacin, el autor en su informe al que aludimos menciona que los supuestos en los cuales procede la validez de su uso, siendo mCs preciso el que se efecta en( a9 actividades complementarias, en principio definida como aquella que trata sobre una actividad con un alto grado de especializacin, no relacionado con la actividad principal de la empresa usuaria b) Hna segunda actividad es la de servicios temporales, constituida por el destaque &6arc+andage-A"' de un trabajador en la empresa usuaria con el objetivo de cubrir un puesto que ha quedado temporalmente vacante, por otro lado ocupar un puesto cu+a existencia misma es de carCcter temporal c) 'os servicios altamente especializados no relacionados con la actividad principal, a tal punto que la empresa usuaria no supervisa dichos servicios en cuanto a su ejecucin + desarrollo de tareas $or otro lado, es importante mencionar a la )tercerizacin*, pues si bien no se encuentra regulada de forma especfica por nuestro ordenamiento jurdico, s se le menciona como una definicin negativa a cerca de aquello que no es intermediacin "s pues, la tercerizacin implica la actuacin de una tercera empresa, autnoma + distinta de la empresa contratista, que cumple labores de produccin a favor de esta ltima, sin que sus trabajadores se vinculen laboralmente, de ninguna forma, a la empresa contratista -"="A" 2endencias 6undiales de Empleo -,..B4: Las turbulencias de la econom#a internacional por la crisis en los mercados de cr%dito y el aumento en los precios petroleros podr#an aumentar en E millones el n!mero de personas desempleadas en el
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TOLEDO, Omar. Inter'ed#a"#7n &aboral, Out our"#n- 4 1oLn #A#n-%. P!. ..

T;r'#no de !e"t#vo a"u@ado en la Revolu"#7n ?ran"e a !ara refer#r e a la rela"#one laborale tr#an-ulare o !re ta'# 'o de 'ano de obra.
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Tenden"#a 'und#ale del e'!leo .==*, Gtt!:IILLL.oe#.e Inot#"#a I !#!.!G!Mart#"le()=/

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mundo en -..B, dijo +oy la :ficina Internacional del 2rabajo &:I2' al presentar la nueva edicin del informe anual de 2endencias 6undiales del Empleo" La nueva proyeccin para -,..B contrasta con la situacin de -..D, cuando un slido crecimiento econmico de ms de E por ciento gener una NestabilizacinO de los mercados laborales, con ms gente empleada, un aumento neto de AE millones de puestos de trabajo, y slo un leve aumento en el n!mero de desempleados, que son =B>,> millones de personas en todo el mundo" NEl escenario del mercado laboral internacional est marcado por los contrastes y la incertidumbreO, dijo el 1irector )eneral de la :I2, Fuan Somavia" NSi bien el crecimiento econmico genera millones de empleos cada a3o, el desempleo a!n es elevado y este a3o puede alcanzar niveles sin precedentes" ; si bien +ay ms gente empleada que nunca antes, eso no significa que sean empleos decentes" Hay demasiadas personas que cuando no estn desempleadas quedan atrapadas en las filas de los trabajadores pobres, de los ms vulnerables o de los desalentadosO" El informe de la :I2 destaca que la desaceleracin del crecimiento en las econom#as industrializadas, atribuida a la crisis del mercado del cr%dito y los elevados precios petroleros, +asta a+ora +a sido Ncompensada por lo que ocurre en el resto del mundoO, y en especial en 9sia, donde sigui siendo fuerte el crecimiento de la econom#a y el empleo" Sin embargo, el documento advierte que una mayor desaceleracin del crecimiento pronosticada para -,..B podr#a aumentar la tasa de desempleo mundial +asta C,= por ciento, lo que implicar#a que otras E millones de personas no tendr#an empleo" 2.2.
....(.

C"#s)ion*(i#n)os d# l* l#!isl*+i,n 0i!#n)#

royecto de Ley IQ =ADE0-..C,*5", Seg!n Len *+arca7,, En su articulo MEl fin de la Intermediacin Laboral8, se3ala que en la campa3a electoral presidencial de inicios del -..C, el 1r" 9lan )arc#a, ofreci frenar el abuso de las services )#l intento mCs audaz del ejecutivo en relacin al tema de las services se concret en la presentacin del $ro+ecto de 'e+ -ro .&/0I788?>$# en fecha .8 de agosto del 788?* 1ic+o proyecto legislativo en la materia de regulacin de la norma$ )'e+ que modifica el artculo ,< de la 'e+ 7?,7,, 'e+ que regula la actividad de la empresas especiales de servicios + de las 6ooperativas de ;rabajadores* se detiene en el rubro de los
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LEN CHARCA, Al# ?;l#H, NEl f#n de la Inter'ed#a"#7n &aboralM Abo-ado CaC O 1926 &aboral# ta, 1#re"tor de la rev# ta d#-#tal LLL.e tab#l#dadlaboral."o', Mater#al de u o l#bre, !rev#a "#ta de la fuente.

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porcentajes limitativos para el n!mero de trabajadores de empresas de servicios o cooperativas que desarrollen actividades en las empresas usuarias bajo modalidad temporal, fijando en el =./ del total de trabajadores de la empresa usuaria" Se excluye de la referida limitacin a las empresas de servicios complementarios y a las empresas de servicios especializados que act!an v#a intermediacin, siempre que estas asuman plena autonom#a t%cnica y la responsabilidad de sus actividades" El 6inisterio de 2rabajo y romocin del Empleo, +a efectuado paralelamente modificaciones reglamentarias sobre el particular y una mayor incorporacin de inspectores para efectuar una labor de fiscalizacin ms amplia y especifica, con el objeto de reducir el incumplimiento de las normas laborales en mencin" 9lvarado 5omero-D, en su articulo MEs necesaria la eliminacin de la intermediacin laboral del r%gimen laboral de la actividad privada8 6enciona que debe se3alarse que la intermediacin laboral subcontratacin de personal se configura como una prestacin de mano de obra directa a trav%s de terceros, es decir un destaque de personal muy limitado en nuestro ordenamiento, que !nicamente se presenta en supuestos de temporalidad, complementariedad y alta especializacin" 9simismo, +ace una distincin respecto de la tercerizacin ! outsourcing, modalidad por la cual una empresa bajo su propia responsabilidad y utilizando su propio personal, presta servicios o ejecuta una obra para un tercero denominado contratante usuario" -B T=U L* +o(2l#7* r#!"l*+i,n d# l* in)#r(#di*+i,n l*.or*l Las normas que regulan la intermediacin laboral suelen presentar un sistema limitado, en tutela de los derec+os laborales y en prevencin de los abusos en los sistemas de contratacin, pues, como +a destacado l 5odr#guez, 9m%rico, pueden utilizarse estos mecanismos para Neludir o aligerar sus responsabilidades laborales o de previsin social, promoviendo artificialmente la ficcin de una empresa que figura a nombre de una persona &generalmente, un ex empleado'( pero que en realidad act!a como un simple intermediario de la empresa principal, que es la aut%ntica empleadora tanto del que figura como intermediario como de sus

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ALVARADO ROMERO, &u# Alberto, JueA 8 9 Publ#"ado el: ()I=>I.==* en la E tafeta Jur$d#"a 2#rtual, A"ade'#a de la Ma-# tratura, Publ#"adoB el tenor del "onten#do del '# 'o e de eH"lu #va re !on ab#l#dad de u autor. Gtt!:IILLL.a'a-.edu.!eILebe tafeta.I#ndeH.a !M
Lar!roo'Part#"le Fa"t#onPreadF#dartP(=/*
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PUNTRIANO ROSAS, Ce ar, El Out our"#n- o Ter"er#Aa"#7n. An,l# # 4 Co'entar#o a una Gerra'#enta de #nne-able v#-en"#a en nue tra real#dad%, 1o"tr#na e !e"#al#Aada, E-a"al Q .==6.

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empleadosO" El contenido de la actual normativa peruana es complejo, contradictorio y que merece ser destacado"-> -"-"-" royecto de Ley IQ =ADE0-..C,*5 Estando en el parlamento para su estudio el proyecto de Ley sobre eliminacin de la intermediacin laboral que prestan las empresas especiales de servicios y las cooperativas de trabajadores, lo que queda es precisar que la intermediacin laboral como mecanismo de contratacin de personal en forma temporal es de carcter excepcional conforme se desprende del art#culo JQ de la Ley IQ -DC-C al establecer los supuestos de procedencia de la intermediacin laboral que involucra a personal que labora en el centro de trabajo o de operaciones de la empresa usuaria cuando medien supuestos de temporalidad, complementariedad o especializacin" La *omisin de 2rabajo del *ongreso aprob un proyecto de Ley que elimina la intermediacin laboral", El mi%rcoles => de marzo del -..B, la *omisin de 2rabajo del *ongreso de la 5ep!blica, aprob el dictamen de los royectos de Ley Ios" =ADE0-..C,*5 &presentado por la *ongresista ;anet+ *aja+uanca 5osales y =A>J0-..D, E, &presentado por el oder Ejecutivo', cuyo texto propone la eliminacin de la intermediacin laboral" El royecto de Ley IP =ADE0-..C,*5 propuesto por la *ongresista Sra" ;anet+ *aja+uanca 5osales representante de Huanuco, pretende eliminar la intermediacin laboral que presentan las empresas especiales de servicios temporales, complementarias especializadas y las cooperativas de trabajadores" El proyecto en mencin, busca que la cantidad de peruanos que se encuentra en planillas se incremente, por ello es necesario dice, que se elimine las contrataciones de personal a trav%s de las empresas especiales de servicios temporales, complementarias especializadas &Nlas servicesO' y las cooperativas de trabajadores" Se sustenta en dic+o proyecto de Ley, que a dic+as organizaciones se les utiliza no slo para la dotacin de personal para servicios temporales, sino para que efect!en las actividades de carcter permanente que implican el core business del negocio, lo que esta expresamente pro+ibido" 9simismo, se se3ala que estos trabajadores no gozan de los beneficios sociales de ley, no les pagan +oras extras, no cuentan con ning!n tipo de seguro, no gozan de descanso vacacional, no
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TO AMA MI AGUSU!U, Jor-e, &a Inter'ed#a"#7n &aboral: Re-ula"#7n 4 u rela"#one "on la ter"er#Aa"#7n% en el l#bro &o Pr#n"#!#o del 1ere"Go del Trabajo en el 1ere"Go Peruano, l#bro Go'enaje al !rofe or A';r#"o Pl, Rodr$-ueA, So"#edad Peruana de 1ere"Go del Trabajo 4 de la Se-ur#dad So"#alC.==> P,-. 0/).

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se les paga la *2S &compensacin por tiempo de servicios', no tienen proteccin a los riesgos laborales, entre otros" 1e este modo, se critican los 1ecretos Supremos IP ..J,>D,25 y IP ..-,>D,25, as# como a la Ley IP -DC-C que regulan a las empresas especiales de servicios temporales, complementarias o especializadas &Nlas servicesO' y las cooperativas de trabajadores" Linalmente, se sostiene que empresas especiales de servicios temporales, complementarios especializados &Nlas servicesO' y las cooperativas de trabajadores, son conformadas por personas vinculadas a las empresas usuarias" Estas empresas luego, se declaran en quiebra en colusin con la empresa usuaria, perjudicando a los trabajadores que se encuentran bajo esta modalidad, sin poder reclamar ante nadie sus derec+os laborales" El texto aprobado por la *omisin de 2rabajo +asta el d#a de +oy, tiene los siguientes aspectos bsicos$ a" Se3ala que las empresas usuarias y las empresas de intermediacin laboral dispondrn de un plazo de treinta d#as para adecuarse a la nueva medida" b" 1ispone que los trabajadores destacados en las empresas usuarias bajo la modalidad de servicios temporales, tendrn preferencia en la contratacin directa, a trav%s de contratos a plazo fijo, por un plazo de un a3o contados de la fec+a de vigencia de la norma" Es conveniente destacar que incluso en el supuesto de que el pleno del *ongreso de la 5ep!blica apruebe el citado proyecto de ley, ello no traer#a consigo la eliminacin de la tercerizacin laboral &outsourcing', pues la tercerizacin laboral estaba excluida del mbito de aplicacin de la Ley que se pretende derogar" 9 portas de la adopcin del paquete de normas que expedir el ejecutivo por la delegacin de facultades conferida sobre la implementacin del 2L* 2ratado de Libre comercio con los Estados ?nidos, resulta necesario que esta +erramienta de gestin la tengan las empresas a efectos de contar con todas las disposiciones necesarias en lo que respecta al tema de recursos +umanos" Gajo el texto$ NLey que elimina la intermediacin laboral que prestan las empresas especiales de servicios y las cooperativas de trabajadoresO, se plantea$ "rtculo .< > #liminacin de la intermediacin laboral #limnese la intermediacin laboral que prestan las empresas especiales de servicios temporales, complementarios o especializados + las cooperativas de trabajadores "rtculo 7< > 6ontratacin directa #l trabajador que hubiese sido contratado por las empresas especiales de servicios temporales, complementarios o 33

especializados + las cooperativas de trabajadores, seguirC laborando en las empresas usuarias debiendo adecuar la prestacin de su servicio a la legislacin nacional vigente "rtculo 0< > -orma derogatoria =ergase las disposiciones, normas reglamentarias + complementarias que se opongan a lo dispuesto en la presente le+ "rtculo &< > Jigencia 'a presente 'e+ entrarC en vigencia al da siguiente de su publicacin en el =iario %ficial )#l $eruano* Est pendiente la aprobacin en el *ongreso de la 5ep!blica del 1ictamen aprobatorio de la *omisin de 2rabajo" ese a los recientes feriados ya se +an dejado o#r algunas voces discordantes con la propuesta" El debate ser muy spero y el resultado de la pronta votacin, un enigma" El d#a - de mayo del -,..B, tal como estaba previsto, el pleno del congreso aprovec+o la cercan#a del d#a del trabajo y dio prioridad en la agenda de su sesin del mi%rcoles J. de abril al debate de iniciativas laborales" La primera propuesta legislativa en ser abordada por el parlamento fue la ley que regula la tercerizacin, la cual ten#a como su punto ms pol%mico la responsabilidad solidaria de las empresas" Sin embargo, este no es el !nico proyecto que +a generado expectativa" 9!n estn en cartera el anteproyecto de la ley general de trabajo, el de NservicesO y el que plantea una nueva distribucin de las utilidades"J. 4%6% L#!isl*+i,n +o(2*r*d* En todas las naciones se encuentran brec+as y desfases persistentes entre Nla demandaO de trabajadores por parte de los empleadores y la NofertaO de personas que buscan empleo" 6uc+os factores explican la falta de mercados de trabajo Ncompletamente equilibradosO$ solo para comenzar, entre esos factores estn la informacin limitada sobre las vacantes y la poca divulgacin de los avisos de %stas, la incompatibilidad entre las aptitudes de los trabajadores y las +abilidades que necesitan los empleadores, la falta de competencia de las personas que buscan empleo para encontrar trabajo apropiado y la discriminacin" La brec+a persistente entre la oferta y la demanda en el mercado de trabajo tiene no solamente elevados costos econmicos para los pa#ses en lo referente a desempleo, subempleo y menor productividad, sino tambi%n costos sociales y efectos en las familias y comunidades" 9lrededor del mundo, se +a comenzado a trabajar por innovar y reformar la manera de ajustar mejor el trabajo a las calificaciones de la persona que lo busca" El origen de los servicios nacionales p!blicos de empleo se remonta a los inicios del siglo @@ en las
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EL COMERCIO, d#ar#o, "uer!o b, e"ono'$a 4 ne-o"#o P,-. b(, . &#'a, 'a4o .==*.

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econom#as industriales" Hoy en d#a, muc+os de esos servicios p!blicos de empleo son objeto de reformulacin y reforma, se ampl#an los servicios privados y surgen nuevas asociaciones entre ambos" En esas nuevas reformulaciones de pol#tica de los servicios de empleo, resulta ms preciso dar a las entidades nacientes el nombre de sistemas de intermediacin laboral, puesto que se +a ampliado la gama de servicios en el campo de la NintermediacinO entre el trabajador y el empleo y entre el empleo y la formacin y capacitacin, el empleo autnomo y otros servicios sociales necesarios" -"J"=" 9ceptacin social y regulacinJ= Las relaciones triangulares de trabajo no tienen buena reputacin +istrica" El trfico de mano de obra Nmarchandage3 fue objeto de fuerte condena social y jur#dica" En ese sentido se +a interpretado tambi%n el punto de partida del 9cta *onstitutiva de la :I2, que enuncia que Nel trabajo no es una mercanc#aO 1eclaracin de Liladelfia, =>AA'" Las relaciones triangulares entre un empresario real, que se beneficia del trabajo de los trabajadores, puestos a su servicio( un empresario ficticio o prestamista de mano de obra interpuesto entre el verdadero empresario y el trabajador( y el propio trabajador cedido, +an existido prcticamente siempre" Han existido Nsiempre con una finalidad, por parte del empresario prestamista$ para obtener un lucro con esa cesin y, por parte de la empresa usuaria, para, por un lado, evitar la identificacin del empresario real a efectos de eludir responsabilidades laborales y, sin duda, para evitar el sobredimensionamiento de la plantilla de la empresaJ-"O En esta forma de prestamismo laboral tanto las remuneraciones como el resto de las condiciones de trabajo de los empleados son inferiores a las de los contratados por las empresas usuarias" En la evolucin de estas relaciones triangulares de empleo se pueden identificar cuatro fases en relacin a la aceptacin social y a la regulacin de que +an sido objeto" La primera, ya descrita, de rec+azo y pro+ibicin a cualquiera de sus modalidades" ?na segunda fase se inicia a mediados del siglo @@ con la aparicin e instalacin de las E22 como organizaciones de
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ECHEVERRIA, Ma-dalena, E'!re a de e'!leo te'!orar#o, 'er"ado laboral 4 for'a"#7n !ara el trabajo% ant#a-o de "G#le, .==(, Pro4e"to CEPA&I3TR: Pol$t#"a !ara 'ejorar la "al#dad, ef#"#en"#a 4 la relevan"#a del entrena'#ento !rofe #onal en A';r#"a &at#na 4 el Car#be. ?a e II% 8?R3I))IS(./9. P,-. .=.
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SALA "RANCO, To'a , ())), P,-., (009.

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facto" Las empresas dedicadas profesionalmente a suministrar trabajo temporal surgen, en Estados ?nidos primero y muy pronto en Europa, despu%s de la Segunda )uerra 6undial" 1urante la guerra, muc+as firmas se vieron obligadas a una rpida reconversin productiva, orientndose +acia la produccin de artefactos b%licos" Linalizada la guerra, las empresas reorientaron su produccin +acia los bienes y servicios propios de tiempos de paz" Esto gener la necesidad de reclutar personal con calificaciones espec#ficas para cubrir los requerimientos de produccin de la nueva econom#a dom%stica" 9 ello se sum la necesidad de reinsercin laboral de los retornados de la guerra, muc+os con discapacidades f#sicas" La empresa 6anpoVer en Estados ?nidos fue la iniciadora de este nuevo giro empresarial" Se canalizaba de esta forma la mano de obra +acia las empresas que requirieran servicios espec#ficos, conectando oferta y demanda y, cobrndole al empleador" 9s#, la actividad de las E22 comenz a profesionalizarse a pesar de carecer de existencia legal" Su oferta se +izo ms expl#cita y se formaliz en contratos de prestacin de servicios entre estas empresas y las empresas usuarias" aralelamente se crearon empresas de colocacin denominadas Nagencias de empleoO, las que prestaban el mismo servicio, pero cobrndole al trabajador por insertarlo en un puesto de trabajo determinado" Esta forma se calific rpidamente como una prctica ilegal y fue sancionada por la :I2 en el marco del *onvenio IQ >C sobre 9gencias 5etribuidas de *olocacinJJ, de =>A>" ?na tercera fase se abre en la d%cada de los C.s con el inicio de la regulacin de esta actividad" Habi%ndose extendido de +ec+o su prctica, durante un buen per#odo ante al vac#o legal existi cierta tolerancia administrativa y judicial, frente a las formas consideradas como ms leg#timas de la misma" Lo que buscaba la regulacin en ciernes era establecer distinciones entre las formas l#citas e il#citas, sin dejar de considerar la importante ruptura que se introduc#a en la concepcin de la relacin de trabajo asalariado o dependiente que funda el derec+o del trabajo" Las diferencias se establecieron entre relaciones que se creaban para la prestacin de un servicio real en contraposicin con aqu%llas
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&a a-en"#a de "olo"a"#7n o bol a de trabajo na"en ante de la Se-unda 3uerra Mund#al 4 !rol#feran enor'e'ente en u f#nale , "on t#tu4endo un !arad#-'a de abu o en la "ontrata"#7n laboral, en tanto e e !e"ulaba "on la ur-ente ne"e #dade de e'!leo de la
!er ona . &a #tua"#7n d#o or#-en al Conven#o NS 0> de la OIT 8()009, Kue d# !u o a-en"#a retr#bu#da de "olo"a"#7n. u!r#'#r la

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orientadas a encubrir relaciones laborales y0o lucrar con la oferta de mano de obra" Holanda fue el primer pa#s en el cual se regul el sistema, en =>CE" El resto de los pa#ses europeos lo +icieron entre los a3os D.s y B.s" Irlanda en =>D=, Lrancia y 9lemania en =>D-, Inglaterra en =>DJ, G%lgica en =>DC, ortugal en =>B>" En )recia est a!n pro+ibido" La cuarta etapa corresponde con la expansin del trabajo temporal en las econom#as industrializadas, concomitante con la reorganizacin del modelo productivo y la crisis del empleo en la mayor#a de los pa#ses" *oincidiendo, por otro lado, con el fracaso del monopolio estatal del servicio p!blico de colocacin que se debilita durante la d%cada de los >.s" La legalizacin de las E22 se promovi en los pa#ses desarrollados, especialmente en Europa, como uno de los instrumentos de la flexibilizacin del mercado de trabajo a la vez que protector de los trabajadores tanto de las E22 como de las empresas usuarias" Laltaba un estatuto jur#dico que regulara la triangulacin" La legalizacin del trabajo temporal permiti la definicin precisa de esta relacin de trabajo diferencindola de la subcontratacin y de la mera cesin de trabajadores" El empleo temporal con interposicin de un tercero divide en dos la figura del empleador" Esto se +a aceptado en 9m%rica del Iorte, en la casi totalidad de los pa#ses europeos y en varios pa#ses latinoamericanos" Su regulacin se dio siempre en el marco de una gran discusin respecto de las implicancias de esta duplicidad y de sus limitaciones" Las legislaciones +an puesto tres exigencias al desarrollo de esta actividad" La primera es que sea ejercida por entidades solventes, con una estructura organizacional adecuada, que garanticen que responder a las obligaciones salariales y de seguridad social" La segunda, que cuenten con autorizacin administrativa" La tercera, que los servicios que prestar el personal sean efectivamente temporales, transitorios" Esta !ltima condicin, que es clave, se +a buscado asegurar a trav%s de dos formas$ La primera, definiendo el tipo de actividades que pueden ser realizadas por trabajadores temporales, por ejemplo ejecucin de trabajos eventuales por aumentos estacionales( realizacin de una obra servicio determinado( sustitucin 37

del ausentismo laboral en casos de maternidad, accidente enfermedad" La segunda, estableciendo tiempos l#mites a las prestaciones y los contratos" or ejemplo, J a C meses en G%lgica, no ms de J meses y no renovable en 1inamarca, > meses a = a3o en 9lemania" 9s#, por uno u otro medio, lo que se +a buscado es garantizar que efectivamente se trate de un complemento al empleo estable y no de una competencia con %ste" *omplemento de carcter extraordinario y no de una prctica +abitual" En la *onferencia Internacional del 2rabajo de junio de =>>D se adopt el *onvenio IQ =B=, sobre las 9gencias de Empleo rivadas que incluy a las E22s" La :I2 +izo esta propuesta considerando el papel que las agencias de empleo pueden desempe3ar en el buen funcionamiento del mercado de trabajo y teniendo en cuenta que el contexto en que estas agencias funcionaban en La actualidad era muy distinta del existente cuando se procedi a la adopcin del *onvenio IQ >C de =>A>" En el nuevo *onvenio se busc garantizar la proteccin de los trabajadores vinculados a estas agencias respecto de los derec+os de libertad sindical, negociacin colectiva, salarios, no discriminacin, jornada laboral, seguridad e +igiene, proteccin a la maternidad y seguridad social" El *onvenio IQ =B= destaca las limitaciones que a la informacin que estas agencias pueden recabar sobre su personal, as# como el libre acceso que %ste debe tener a ella" El *onvenio espec#fica que los datos obtenidos debern limitarse a las calificaciones y la experiencia profesional de los trabajadores y que en todo caso deben Nrespetar la vida privada de los trabajadores, conforme con la legislacin y las prcticas nacionales vigentesO" Es importante de tener en cuenta esta observacin en tanto se +a criticado que las empresas usuarias pueden recurrir a las E22 para seleccionar personal, el que incluye una suerte de investigacin sobre las caracter#sticas personales &f#sicas y psicolgicas', del comportamiento social, pol#tico y +asta #ntimo de los empleados a reclutar, contraviniendo todos los principios de no discriminacin frente al trabajo" La situacin es ms delicada en aqu%llos pa#ses en los cuales Las discriminaciones no cuentan con un rec+azo bien asentado en la sociedad civil ni en el marco normativo nacional" 1esde el punto de vista empresarial, la *IE22 &6onfdration Fnternationale des #ntreprises de ;ravail ;emporaire' 38

considera las restricciones legales existentes un obstculo para el ms amplio desarrollo del empleo temporario" 9s#, postula que el particular crecimiento de esta actividad en el 5eino ?nido, por ejemplo, se debe a la existencia de una mayor liberalizacin regulatoria" Esta entidad distingue tres tipos de limitantes normativas$ =" l#mites en las causales del contrato", es decir, las acotaciones respecto de las ocasiones en que puede +acerse uso o no de esta forma de empleo &reemplazos por enfermedad, reemplazo de trabajadores en +uelga, peaKs de produccin, etc"'( -" restricciones en la extensin mxima de tiempo, que pueden durar los servicios" J" restricciones sectoriales", &en muc+os pa#ses no pueden emplearse en la construccin, el transporte, la administracin p!blica o en rubros que las legislaciones nacionales estimen de alto riesgo para la salud'" En 9m%rica Latina, el empleo temporario y las E22, se encuentran en una situacin similar a la que experimentaron inicialmente los pa#ses desarrollados en t%rminos de regulacin y aceptacin social" En primer lugar, las E22 se enfrentan con una competencia desleal" Existen suministradores de personal informales que son meras fac+adas, caso muy extendido en *+ile"JA W las llamadas cooperativas de trabajo asociado y las empresas asociativas de trabajo en *olombia y otras figuras similares en pa#ses como Grasil y Ecuador" En todos los casos se trata de entidades sin solvencia real, que no tributan y que ofrecen precios ms bajos a sus clientes &seg!n la *onfederacin Latinoamericana de Empresas de 2rabajo 2emporario y 9fines R*LE22;9, =,>>>'" Esta realidad conduce a que se tienda a confundir el sector formal de las E22 con estas otras formas de triangulacin y pasen por lo tanto, a ser desaprobadas socialmente" 9+ora bien, no es solo un problema de NaparienciasO" Esta competencia es una de las razones por las cuales las E22 en 9m%rica Latina, incluso en algunos casos empresas transnacionales, utilizan prcticas ileg#timas, como la de poner a disposicin de empresas usuarias y administrar la relacin laboral de empleados permanentes" W bien, bajan
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E"Geverr$a, M., Ur#beCE"Gevarr$a, 2., Sol$ , 2., ())*, &a a'!l#a var#edad de f#-ura fue t#!#f#"ada en El o#ro #ra$a%o. El &'m()(&#ro de *er&o)a& e) la& em*re&a&+, Cuaderno de Inve t#-a"#7n NS 6, 1e!arta'ento de E tud#o , 1#re""#7n del Trabajo. .

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notablemente las remuneraciones, las condiciones de trabajo y el acceso a la seguridad social, para poder competir por precios en el mercado del suministro de personal" Este problema se ve reforzado en los pa#ses que a!n no +an establecido una regulacin de este tipo de empleo que pro+#ba las formas esp!reas del suministro de trabajadores por un tercero" El segundo problema que reclaman fuertemente los empresarios del sector, es la obligacin de cumplir con cargas tributarias dobles, una por contratar personal y otra por colocar personal" El tercer problema, es la obligacin de ejercer Nun objeto social !nicoO, esto es, la dedicacin exclusiva al env#o de trabajadores Nen misinO para colaborar temporalmente en el desarrollo de las actividades del usuario, excluyendo expl#citamente otras actividades como la seleccin y capacitacin del personal" Esta limitacin estuvo y est presente a!n en algunas legislaciones europeas, en tanto lo que se busc fue poner a prueba el desarrollo del empleo temporario a trav%s de empresas autnomas dedicadas realmente a ello y de evitar que se utilizara mal el sistema, al dejar una figura amplia" or ejemplo, que una misma empresa usuaria, se dividiera artificialmente y bajo la funcin de reclutar y formar personal, realizara artificialmente tambi%n las contrataciones laborales reales" En la actualidad, la situacin por pa#ses en Latinoam%rica es la siguiente$ En 9rgentina y *olombia las E22 fueron reguladas a comienzos de la d%cada de los noventa, cuando se modific en 9rgentina &=>>=' el texto del 5%gimen de *ontrato de 2rabajo( y en *olombia &=>>.' con la reforma del *digo Sustantivo del 2rabajo" Se +an introducido modificaciones y adecuaciones posteriores, encontrndose en discusin actual en 9rgentina la erradicacin de limitaciones y recaudos especiales" Las normas en ambos pa#ses son muy protectoras del trabajo temporal y consideran un fuerte intervencionismo de la administracin p!blica laboral, buscando evitar el fraude" En Grasil, el trabajo temporario puede mxima de seis meses, prorrogables por la NtercerizacinO o NoutsourcingO se indefinido y slo estn limitados en el mximo de cinco a3os" tener una duracin tres ms" En cambio utiliza por tiempo sector p!blico a un

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En er!, originalmente se regul el funcionamiento de estas empresas como intermediacin laboral y, posteriormente se ampli sus actividades" 1esde =>>= la Ley de Lomento al Empleo, regula integralmente las empresas de servicios especiales, a trav%s de la 1ireccin )eneral de Empleo y Lormacin Laboral del 6inisterio del 2rabajo y revisin Social" 1urante una d%cada de implementacin se +an ido generando diversos escenarios y En la actualidad el gobierno peruano actual, tiene la intencin de eliminar la informalidad de las empresas que compiten deslealmente, en tanto +a activado el servicio de inspecciones, dando el 6inisterio de 2rabajo y romocin Social importantes normas que permiten su actuacin y desempe3o eficaz, verificando el fiel cumplimiento de sus obligaciones y los requisitos de formacin de estas" Hoy se exige que las empresas del sector entre otras garant#as requeridas que tengan un capital no menor a AE ?I2 &unidades impositivas tributarias', asimismo, que presenten una carta fianza que garantice el pago total de los beneficios sociales de los trabajadores, entre otras" En Ecuador, seg!n el presidente de la 9sociacin Iacional de Empresarios de Servicios de ersonal &9nesep', la carencia de una regulacin de la actividad del empleo temporario N+a permitido la proliferacin de compa3#as mal llamadas de 2rabajo 2emporales que, obviamente, confunden el mercado y no permiten que el sector se desarrolle y crezca profesionalmente, como sucede +oy en casi todos los pa#ses del mundoO" NSe estima que existen ms de =,-.. empresas de este tipo, lo que +ace que se produzca una competencia sin ning!n profesionalismo, alejada de la %tica y las buenas prcticas que deben regir toda actividad de recursos +umanosO, en la actualidad La versin final del reglamento para la Ley de intermediacin laboral y tercerizacin de servicios a!n no llega al Ejecutivo, pese a que despu%s de la !ltima reunin del *onsejo Iacional del 2rabajo &*I2', el ministro de 2rabajo, Fos% Serrano, asegur que enviar#a el documento esto se dio en el -,..C" La Ley de intermediacin laboral y tercerizacin de servicios modific -- art#culos del actual *digo del 2rabajo( las reformas fueron aprobadas el J. de mayo y sancionadas el =E de junio por el presidente de la 5ep!blica, 9lfredo alacio( Las principales reformas establecen beneficios laborales para los trabajadores tercerizados, como pago de fondos de reserva y utilidades( pro+#ben la vinculacin entre empresas contratantes o usuarias y tercerizadoras o intermediarias, as# como la intermediacin de menores de =B a3os, entre otras" En ?ruguay no existe una regulacin espec#fica de las E22" Estas operan de +ec+o en el marco de la normativa general de la legislacin del trabajo y por aplicacin del art#culo JC de 41

la *onstitucin que consagra la libertad de trabajo industrial y comercial &9meglio, E", =>>>'" Seg!n el representante uruguayo a la mencionada reunin de la *onfederacin Latinoamericana de Empresas de 2rabajo 2emporario y 9fines &*lettya'" Secretario de *?1ES , la carencia de una reglamentacin espec#fica de la actividad diferencia tambi%n dos sectores en el mercado uruguayo$ Nun conjunto de empresas, cuyo n!mero es muy dif#cil de establecer, que constituyen la llamada Ncompetencia deslealO por trabajar mayoritariamente sin ajustarse a las normas laborales del pa#sO, y Nlas empresas afiliadas a la *mara ?ruguaya de Empresas Suministradoras de ersonal &*?1ES ', que cumplen estrictamente con las normativas generales del trabajo y vierten, en tiempo y forma, los aportes a la seguridad social, dando garant#as absolutas a las empresas clientes y a los propios trabajadores"O 1ebido estas exigencias, slo existen cinco E22 que son reconocidas por la *onfederacin" En *+ile la actividad no est a!n regulada" Sin embargo, inicialmente la 9sociacin )remial de Empresas de Servicios 2emporarios &9)ES2' present un proyecto de ley en enero de =>>> que fue discutido en la cartera de trabajo y finalmente en -..=, en el marco de la propuesta de reformas laborales, el ejecutivo +a enviado un proyecto de ley para normar el suministro de trabajadores a las empresas y para dar cabida a las empresas de empleo temporario" -"J"-" El empleo temporal en 9m%rica LatinaJE En 9m%rica Latina, el trabajo a tiempo parcial es incipiente, la tendencia central sigue siendo los trabajos en jornadas a tiempo completos y extensos" El Informe de ?GS SViss Economic 5esearc+, &-...' se3ala que entre las oc+o ciudades con jornadas laborales ms extensas se encuentran tres de pa#ses latinoamericanos" La ciudad de Santiago de *+ile ocupa el primer lugar con -"-AA +oras, Gogot el cuarto con -"=B- y *iudad de 6%xico el s%ptimo con -"=E. +oras anuales" La informacin es consistente con la entregada +ace unos a3os por ;he Lorld 6ompetitiveness MearbooK de =>>C, en el cual *+ile encabeza tambi%n el ranKing de todos los pa#ses como aqu%l en el cual se trabajaban en promedio el mayor n!mero de +oras al a3o -"A.. frente a ="D.. en algunos pa#ses europeos"

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ECTE2ERRIA, Ma-dalena, E'!re a de e'!leo te'!orar#o, 'er"ado laboral 4 for'a"#7n !ara el trabajo% ant#a-o de "G#le, .==(, Pro4e"to CEPA&I3TR: Pol$t#"a !ara 'ejorar la "al#dad, ef#"#en"#a 4 la relevan"#a del entrena'#ento !rofe #onal en A';r#"a &at#na 4 el Car#be. ?a e II% 8?R3I))IS(./9. P,-. 0(.

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En el estudio publicado por :I2 &2oXman y 6art#nez, =>>>', se postula que las reformas a las legislaciones laborales realizadas en la d%cada actual facilitan la contratacin y subcontratacin de trabajadores por tiempo determinado y ampl#an las causales de despido, reduciendo los montos de indemnizacin" Seg!n 2oXman y 6art#nez, las reformas, al abaratar los costos del empleo, buscaban promover la contratacin temporal de las categor#as ms vulnerables de la fuerza de trabajo$ jvenes, desocupados y mujeres" En segundo t%rmino, permitir a las empresas adecuar su plantilla a los cambios en los niveles de actividad" ;, en tercer lugar, reducir el trabajo no registrado & trabajo Nen negroO' y fortalecer la formalizacin de las contrataciones laborales introduciendo nuevas modalidades de contratos y reduciendo los costos laborales no salariales" El estudio en referencia se basa en investigaciones +ec+as en cuatro pa#ses de la regin( 9rgentina, *+ile, er! y *olombia en la d%cada de los >.s" 5especto de los objetivos buscados por las reformas laborales se concluye lo siguiente$ en primer lugar +ay una tendencia clara +acia el asalaramiento del empleo privado, cuestin que se refleja en el crecimiento del trabajo dependiente privado por sobre el crecimiento del empleo total" Este crecimiento, con la excepcin de *olombia, fue siempre superior en las microempresas" En segundo lugar, este proceso se caracteriza por un crecimiento de trabajo sin contrato y un aumento del empleo temporal" 2omados los cuatro pa#ses en conjunto los trabajadores sin contrato y los con contratos temporales representan alrededor del AE/ del empleo total" El volumen de trabajadores sin contrato es mayor, en promedio alcanza a los -0J de ese total" El crecimiento de distintas formas de subcontratacin de personal o de suministro de trabajadores por un tercero puede explicar la alta representacin de las relaciones aparentemente sin contrato" 4%9% E"F G*+#n los S#r0i+ios d# In)#r(#di*+i,n L*.or*l?6< Los servicios de intermediacin laboral se destinan a mejorar la rapidez y la calidad del ajuste de las vacantes a las personas que buscan empleo" 1e esa forma, esos servicios se convierten en NintermediariosO entre la oferta y la demanda de trabajo" Sus principales clientes son los trabajadores desempleados o subempleados y las compa3#as que buscan nuevos empleados"
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,a-.'el()e Ma//a 0Servicios de Intermediacin Laboral:Un anlisis para los pases de Amrica Latina y el Caribe1 Pana',, Nov#e'bre, .==(, Pr(mer Sem()ar(o T2-)(-o de Co)&'l#a Re3(o)al &o$re Tema& La$orale&

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Son muc+as las ventajas que reporta el ajuste de las calificaciones de las personas que buscan empleo con las vacantes, cuando ese ajuste es ms rpido, de menor costo y de mejor calidad" En este caso, la mejor calidad significa que el empleado se adapta muc+o mejor al trabajo, es ms productivo en ese empleo o se ajusta mejor al mismo y, por lo tanto, puede quedarse ms tiempo" Los beneficios de la mayor rapidez y el menor costo significan que la firma contrata a un empleado para ocupar un cargo en menos tiempo &es decir, se reducen las p%rdidas de produccin, aumenta la productividad y disminuye el tiempo dedicado por los funcionarios a administracin de personal' y un trabajador encuentra empleo ms pronto &por ejemplo, es mayor el ingreso y son menores los costos sociales y familiares del desempleo o subempleo'" Los menores costos tambi%n provienen de la comunidad considerada en sentido ampliado porque se reducen la necesidad de prestar servicios sociales y los pagos del seguro de desempleo y de servicios sociales, si eso viene al caso" ara resumir en t%rminos generales, los principales beneficios de los servicios de intermediacin laboral son$ Y 5educir el desempleo y la rotacin en el empleo a corto plazo" Y 9umentar la productividad" Y 6ejorar la movilidad laboral" Y 6ejorar el bienestar social" Y 9umentar la transparencia del mercado de trabajo y reducir la discriminacin" -"A"=" 2ipos y gama de servicios", ara lograr los beneficios citados, los servicios de intermediacin laboral +an establecido un conjunto de servicios NbsicosO que se encuentra en cualquier servicio de esa naturaleza, son los siguientes$ -"A"="=" 9sistencia en la b!squeda de empleo", Eso significa preparar a la persona que busca empleo para encontrar un nuevo trabajo por medio de preparacin del 6urriculum vitae, formulacin de una estrategia de b!squeda de empleo, informacin ocupacional y contactos con empleadores" Esto podr#a incluir asesoramiento del trabajador o los llamados Nclubes de empleoO, donde los trabajadores se re!nen regularmente con un grupo para fortalecer sus estrategias de b!squeda de empleo" Las investigaciones +an seguido indicando que la asistencia en la b!squeda de empleo es muy eficaz en funcin del costo y es productiva como m%todo de asistencia a los trabajadores en la b!squeda de nuevos empleos" 2ambi%n se +an notado efectos 44

favorables en el asesoramiento en empleo, particularmente con dos sesiones o ms"JD Se +a demostrado que los clubes de empleo tambi%n ayudan a reducir el desempleo a largo plazo en los pa#ses desarrollados"JB -"A"="-" *olocacin o NintermediacinO laboral", La funcin clave de los servicios de intermediacin laboral es mantener un registro e informacin sobre las vacantes existentes y tratar de ajustar una vacante espec#fica a un determinado solicitante" Esa tarea no es tan sencilla como parece" Las necesidades laborales de los empleadores cambian con rapidez y, para ser eficaz, el servicio debe obtener un n!mero bastante amplio de vacantes, mantenerlas muy actualizadas y tener la +abilidad necesaria para colocar a la persona apropiada en el empleo correcto con el fin de asegurarse de que los empleadores sigan usando el servicio" *on el tiempo, a partir de las funciones bsicas de la b!squeda de empleo y colocacin, los servicios de intermediacin laboral +an establecido una amplia gama de servicios NsecundariosO destinados a mejorar la calidad y eficiencia de la intermediacin" Esos servicios se llaman secundarios, solamente en el sentido de que no todos los sistemas de intermediacin laboral los ofrecen" En muc+os casos, esos servicios pueden ser un punto central del funcionamiento eficiente del ajuste de los trabajadores a los empleos" Eso servicios son$ -"A"="J" erfiles de empleo y evaluacin de aptitudes", El sistema de intermediacin laboral est capacitado para +acer compatibles las calificaciones de las personas que buscan empleo con las vacantes si se analizan mejor con antelacin las aptitudes y los requisitos de esas personas y si la estrategia de b!squeda de empleo se adapta mejor a las calificaciones de la persona interesada" Se puede prestar una gama de servicios iniciales o el servicio de intermediacin laboral puede enviar a la persona que busca empleo a esos servicios que incluyen prueba de aptitudes, perfil de la persona que busca empleo y asesoramiento individual en empleo" or ejemplo, la persona que busca empleo puede tener la intencin +acer esa b!squeda donde +ay poca demanda( una buena evaluacin inicial puede ayudar a dirigir a esa persona a otro
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En un e tud#o Ge"Go en lo E tado Un#do 8()*=, SRI9 e ob erv7 un efe"to favorable del a e ora'#ento "on do e #one o ', , "on el deb#do "ontrol de la ne"e #dad 4 la "al#dad del a e ora'#ento. En un e tud#o efe"tuado en el Canad, e ob erv7 Kue do o ', e #one au'entaban el -rado de at# fa""#7n en el e'!leo. 8E'!lo4'ent and Evaluat#on of tGe Nat#onal E'!lo4'ent Serv#"e, 1e!arta'ento de Trabajo e In'#-ra"#7n, OttaLa, Canad,, ()*).9 38 En un #nfor'e de la Co'# #7n Euro!ea e "#t7 una a'!l#a -a'a de !art#"#!ante Kue "on #-u#eron trabajo de !u; de #n-re ar a un "lub de e'!leo, de *U en Irlanda a 60U en un !eKue@o !ro4e"to !#loto en lo Pa$ e Bajo 8Co'# #7n de la Co'un#dade Euro!ea , ())=9.

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trabajo que se adapte a su perfil y donde +aya demanda o enviarla a readiestramiento" -"A"="A" *apacitacin 0 Env#o a capacitacin", ?na funcin ms nueva pero importante de muc+os servicios de intermediacin laboral consiste en enviar clientes a programas apropiados de capacitacin como complemento o como transicin &a corto plazo' al empleo" El servicio mantiene una lista de las actividades de capacitacin ofrecidas y de los requisitos pertinentes y est al corriente de las ofertas de empleo en el mercado" Es posible que los candidatos desconozcan las posibilidades de capacitacin o ignoren si alg!n curso particular les ayudar#a a conseguir un empleo de verdad" En algunos centros de intermediacin se dictan cursos de capacitacin aunque +ay una tendencia constante a sacar a los servicios de intermediacin de la actividad de capacitacin" Si el servicio tambi%n es proveedor de capacitacin, corre el riesgo de que +aya conflicto de inter%s e ineficiencia" Se recomienda muc+o esta funcin de env#o a programas de capacitacin en los mercados 9m%rica Latina y el *aribe, donde los NcuposO para capacitacin suelen llenarse con inscripcin abierta ms que con el ajuste de trabajadores apropiados a programas de capacitacin que se necesita para empleo en el sector privado" El modelo de 6%xico es menos com!n en el sentido de que usa su red de servicios p!blicos de empleo como Npuerta de entradaO para su programa nacional de readiestramiento de trabajadores desempleados &el $rograma de Necas de 6apacitacin para ;rabajadores =esempleados & 5:GE*92'" 1ada la creciente demanda de aptitudes en los mercados de +oy, la incorporacin de la intermediacin para fines de capacitacin en un servicio nacional de intermediacin laboral reviste importancia cr#tica cada vez mayor para asegurar un movimiento ms gil entre el trabajo, la educacin y la capacitacin" -"A"="E" Informacin sobre el mercado de trabajo", Si el servicio de intermediacin laboral tiene %xito en el acopio de datos sobre un gran n!mero de vacantes y de personas que buscan empleo y de informacin sobre la disponibilidad de programas de capacitacin, dispone entonces de varios datos importantes y sumamente actualizados sobre el funcionamiento del mercado de trabajo, que son valiosos para los empleadores, las instituciones de capacitacin y las entidades gubernamentales" Los servicios de intermediacin pueden ir ms all de los datos bsicos recogidos de los clientes, ya sean empleadores o personas 46

que buscan empleo" Karios servicios de intermediacin laboral pueden proporcionar y, de +ec+o, proporcionan un sistema de informacin sobre el mercado de trabajo muc+o ms complejo, de mayor uso para analizar y planear las tendencias de ese mercado" Los servicios locales de empleo en 9lemania realizan extensas investigaciones y encuestas sobre el mercado de trabajo" El 1epartamento de 2rabajo de los Estados ?nidos contrata a servicios locales de empleo para una amplia gama de actividades de recoleccin de datos empleados en estad#sticas nacionales, incluso encuestas de empleo, estad#sticas de empleo y datos ocupacionales y sobre salarios" -"A"="C" N uerta de entradaO a servicios sociales y empresariales" :tra funcin integrada que pueden realizar y que, de +ec+o, realizan los sistemas de intermediacin laboral en ciertos pa#ses consiste en vincular a los clientes que ingresan con los servicios sociales que pueden recibir" En el caso de 9m%rica Latina y el *aribe, los grupos de bajos ingresos tienen un v#nculo importante con los programas de empleo autnomo o de microempresas" 9l igual que en lo referente a capacitacin, puede +aber varios programas gubernamentales y sin fines de lucro para ayudar a los microempresarios, pero los aspirantes carecen de la informacin necesaria sobre dnde conseguir esa asistencia o para determinar si tienen la idoneidad necesaria" Los Estados ?nidos se +an desplazado +acia modelos de Nservicio completoO en que las personas que buscan empleo o capacitacin pueden encontrar, bajo un solo tec+o, informacin sobre vacantes, establecimiento y registro de nuevas empresas y servicios sociales" El v#nculo ms com!n de los servicios de intermediacin laboral con los servicios sociales es el seguro de desempleo" Los trabajadores que re!nan los requisitos para afiliarse al seguro de desempleo pueden inscribirse y recibir beneficios y, mismo tiempo, inscribirse para recibir asistencia en la b!squeda de empleo y colocacin" Esto es importante para las compa3#as de seguros de desempleo cuya finalidad es +acer que los trabajadores obtengan nuevos empleos con rapidez" Si bien los v#nculos de informacin entre el seguro de desempleo y el sistema de intermediacin laboral +an sido bastante eficaces en algunos pa#ses de la :rganizacin para la *ooperacin y el 1esarrollo Econmico &:*1E', en otros, como los Estados ?nidos, se observ que las tasas de colocacin eran, en realidad, mayores cuando las oficinas de seguro de desempleo estaban separadas de las oficinas de empleo"J> Eso es posible
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AR2I& 2AN Ada' , 1evelo!#n- Effe"t#ve E'!lo4'ent Serv#"e %, TRO 1#

e'#nat#on Note , Ban"o

Mund#al, No. ), .* de jun#o de ())0, ..

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porque se desanim a algunas personas que buscan empleo a usar las Noficinas de desempleoO para buscar trabajo y, posiblemente, la combinacin de servicios llev a +acer menos +incapi% en la b!squeda de empleo" El v#nculo entre los beneficios del seguro de desempleo y los servicios de empleo es menos importante en el caso de los pa#ses de 9m%rica Latina y el *aribe debido al peque3o n!mero de pa#ses que tienen esa clase de seguro" Sin embargo, en los pa#ses de 9m%rica Latina y el *aribe que lo tienen &por ejemplo, el Grasil y la 9rgentina', no +ay coordinacin entre el seguro de desempleo y el servicio de empleo, pero si +ubiera podr#a ayudar a fortalecer el servicio"A. Normas de la OIT adoptadas con anterioridad a 1997 Histricamente la intermediacin privada en el mercado de trabajo fue considerada con muy poco favor por las autoridades p!blicas, debido a la muy larga tradicin de abusos que +ab#a engendrado" 1e a+# que muc+os pa#ses ya +ab#an pro+ibido las agencias de colocacin con fines de lucro, inclusive a principios de este siglo, confiriendo el monopolio de la intermediacin al servicio p!blico, y permitiendo !nicamente la intermediacin privada sin fines lucrativos, cuya expresin clsica fueron las bolsas de trabajo" La ya mentada 5ecomendacin n!m" = de la :I2, adoptada en =>=>, no +izo sino recoger esta tendencia" 6s adelante, en =>JJ la *onferencia adopt un convenio &n!m" JA', en virtud del cual los Estados que lo ratificasen deb#an suprimir las agencias retribuidas de colocacin con fines lucrativos en un plazo mximo de tres a3os" Sin embargo, este convenio, demasiado r#gido, recibi muy pocas ratificaciones y +a sido dejado de lado por la :I2" En =>AB se adopt un convenio 5nm @@9 sobre el servicio del empleo, el que obligaba a los Estados que lo ratificasen a organizar y a mantener un servicio p!blico y gratuito del empleo, pero sin que ello obligase a conferir un monopolio al Estado" Linalmente, en =>A> se adopt el 6onvenio nm /,, que revis el convenio n!m" JJ, pero que de cualquier manera reflejaba una actitud muy cr#tica +acia la intermediacin privada en el mercado de trabajo" 9 la luz del convenio n!m" >C, las agencias privadas de colocacin deban ser prohibidas o a lo sumo simplemente toleradas, y en este !ltimo caso slo a condicin de que estuviesen sujetas a una estrec+a vigilancia del Estado" Este convenio ofrec#a dos posibilidades a los Estados que lo ratificaban" 9 tenor de una de ellas, formulada en la arte II del convenio, los Estados deb#an comprometerse a pro+ibir las agencias privadas de colocacin con
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Ja"Kuel#ne MaAAa, Une'!lo4'ent In uran"e: Ca e Stud#e and &e on for &at#n A';r#"a and tGe Car#bbean, Ban"o Intera'er#"ano de 1e arrollo, VorW#n- Pa!er Ser#e >((, o"tubre de ())).

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fines de lucro" 9 tenor de la otra, formulada en su arte III, deb#an comprometerse a reglamentar muy r#gidamente las agencias de colocacin privadas, las que deb#an estar en posesin de una licencia anual renovable a discrecin de las autoridades competentes, las que dispon#an tambi%n del poder de controlar o de fijar directamente las tarifas de dic+as agencias" #l proceso de revisin del 6onvenio nm /, Si se puede decir que el convenio n!m" >C reflejaba las concepciones prevalecientes en la %poca en que fue adoptado, tambi%n es cierto que no tuvo el %xito que esperaban sus autores" 6s de cuarenta a3os despu%s de su adopcin, solamente +ab#a sido ratificado por A= 6iembros de la :I2" 6s a!n, cuatro de ellos, 9lemania, Grasil, Linlandia y Suecia, lo denunciaron" or otra parte, con el correr de los a3os fue cada vez ms evidente que el convenio era muy insuficiente para regular las diferentes formas de intermediacin en el mercado de trabajo" En realidad, contemplaba un slo tipo de intermediacin en el mercado de trabajo, que era la colocacin en el sentido estricto del t%rmino, es decir la actividad consistente en proporcionar un empleo a un trabajador, o un trabajador a un empleador" or el contrario, no contemplaba muc+as otras formas de intermediacin en el mercado de trabajo que fueron apareciendo a lo largo de los a3os sesenta" 2ampoco aclaraba si se aplicaba o no las empresas de trabajo temporal, cuya actividad consist#a en suministrar mano de obra a una empresa usuaria, sin que esta !ltima adquiriese la calidad jur#dica de empleadora del trabajador( calidad que la agencia de trabajo temporal segu#a manteniendo" El trabajo temporal comenz a ganar creciente importancia a partir de los a3os sesenta" Seg!n una opinin no vinculante de la :ficina, pod#a ser considerado como anlogo a la colocacin en sentido estricto del t%rmino( motivo por el cual los Estados miembros que +ab#an ratificado el *onvenio deb#an pro+ibirlo, si aceptaban su parte II, o reglamentarlo estrictamente, si aceptaban su parte III" Sin embargo a juzgar por la posicin de numerosos Estados 6iembros de la :I2 ,que autorizaron el trabajo temporal no obstante +aber aceptado las obligaciones de la parte II del *onvenio >C, esta opinin de la :ficina resolv#a muy insatisfactoriamente la cuestin" 9l propio tiempo se comenz a reconocer que el monopolio del Estado en la colocacin no +ab#a dado los resultados esperados" or otra parte, la intermediacin privada en el mercado de trabajo fue adquiriendo creciente legitimidad, sobre todo a partir del momento en que las propias agencias de empleo privadas comenzaron a autodisciplinarse" La propia evolucin del mercado de trabajo, que demanda formas de intermediacin crecientemente especializadas y sofisticadas que el sector p!blico no ofrece o no puede ofrecer, tambi%n contribuy a que se reconociese la utilidad de la intermediacin privada" or !ltimo, casi no es necesario 49

recordar que las tendencias pol#ticas actuales +an venido restringiendo cada vez ms las funciones del Estado, atribuyendo funciones crecientes al mercado y al sector privado" 1entro de este contexto ideolgico es muy fcil comprender que el monopolio p!blico en la intermediacin laboral fuese considerado como una inco+erencia con la que +ab#a que acabar" 2odas estas evoluciones llevaron a que el *onsejo de 9dministracin de la :I2 decidiese incluir en el orden del d#a de la reunin de =>>A de la *onferencia, para una discusin general, un punto sobre el papel de las agencias de empleo privadas en el funcionamiento de los mercados de trabajo" El objeto de esta discusin era evaluar la eficacia de las normas de la :I2 en la materia y pronunciarse sobre la conveniencia de elaborar nuevas normas o de revisar las existentes" La discusin de la *onferencia de =>>A concluy con la recomendacin unnime de que +ab#a que revisar el convenio n!m" >C" 9 juicio de la *onferencia, el nuevo convenio, que reemplazar#a al primero, deber#a perseguir diversos objetivos, con miras a crear un entorno que permita un mejor funcionamiento de todas las agencias de empleo" En particular, deb#a elaborar principios generales + proporcionar orientaciones para proteger( i9 los mercados de trabajo contra las prCcticas reprensibles o inmoralesE ii9 los intereses de los trabajadores, incluido el caso en que la estabilidad de los sistemas de relaciones laborales puede verse afectada por las prCcticas de algunas agencias de empleo privadas, + iii9 a los trabajadores contratados en un pas para trabajar en otro En seguimiento a las recomendaciones de la *onferencia, se inscribi, en la reunin de =>>D, un punto sobre 9gencias de Empleo rivadas, con el cometido de adoptar normas internacionales tendentes a revisar el *onvenio n!m" >C" En esta reunin se adoptaron el convenio &n!m" =B=' y la 5ecomendacin &n!m" =BB' sobre las agencias de empleo privadas" El convenio =B=, cuyos rasgos esenciales se presentan a continuacin implica un viraje de ciento oc+enta grados con respecto al *onvenio n!m" >C, el que quedar cerrado para nuevas ratificaciones a partir del momento en que el primero entrar en vigor" Es muy importante destacar que el convenio fue adoptado tras una profunda discusin en el seno de una comisin t%cnica tripartita en donde predomin un gran esp#ritu de consenso, al punto que casi no fue necesario recurrir al voto para dirimir las posiciones encontradas de los sectores empleador y trabajador( de la misma manera la adopcin final del convenio fue votada favorablemente por una ampl#sima mayor#a de delegados a la *onferencia" !asgos principales del convenio .@.

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El nuevo convenio se aplica a todas las categor#as de trabajadores y a todas las ramas de actividad econmica, pero excluye al reclutamiento y colocacin de la gente de mar, materia que desde =>-. +ab#a sido objeto de un convenio espec#fico adoptado por la reunin mar#tima de la *onferencia Internacional del 2rabajo" En =>>C la reunin mar#tima de la *onferencia revis aquel convenio, al adoptar el convenio &n!m" =D>' sobre la contratacin y la colocacin de la gente de mar, =>>C, el que a!n no +a entrado en vigencia" En contraste con el *onvenio n!m" >C, el convenio n!m" =B= consagra el principio de que la intermediacin privada en el mercado de trabajo es una actividad legal y leg#tima" Io obstante, todo Estado que lo ratifique debe comprometerse a respetar un m#nimo de obligaciones, con objeto de proteger a los trabajadores" 9dems, en determinadas circunstancias puede pro+ibir el funcionamiento de agencias de empleo privadas respecto de ciertas categor#as de trabajadores, o ramas de actividad( de la misma manera puede excluir a determinadas categor#as de trabajadores del mbito de aplicacin del convenio" El convenio no precisa cules sern esas circunstancias determinadas pero de los trabajos preparatorios surge que se tratar#a esencialmente de aquellos casos en donde los riesgos de trfico de mano de obra son muy altos, por lo que puede temer la proliferacin de fraudes o abusos" Sin embargo una pro+ibicin general de operar una agencia de empleo privada ser#a incompatible con el esp#ritu del convenio" -uevas normas sobre el trabajo en rgimen de subcontratacin 9l mismo tiempo que adoptaba el nuevo convenio sobre agencias de empleo privadas, la reunin de la *onferencia de =>>D discuti en primera lectura sendos proyectos de convenio y de recomendacin sobre el trabajo en r%gimen de subcontratacin" 9 diferencia de lo sucedido en el debate sobre las agencias de empleo privadas, el relativo a la subcontratacin fue bastante conflictivo, comenzando por la misma falta de consenso en torno a la definicin de trabajo en rgimen de subcontratacin( definicin que es indispensable en el marco de una norma internacional, pues en una medida muy amplia es lo que va a determinar su campo de aplicacin" ;a varios a3os antes la :ficina +ab#a advertido sobre las dificultades de conceptualizacin que enfrentar#a la elaboracin de una norma internacional sobre este tema, pero ello no fue bice para que en =>>E el *onsejo de 9dministracin de la :I2 decidiese inscribirlo en el :rden del 1#a de la *onferencia de =>>D" La discusin tambi%n gir en torno de la forma de los instrumentos a adoptar, pues los delegados empleadores se opusieron tajantemente a la adopcin de un convenio, proponiendo la adopcin de slo una recomendacin" Esta propuesta fue rec+azada tras una votacin para la que se requer#a la mayor#a simple, por lo que la *onferencia retuvo la idea de adoptar un 51

convenio y una recomendacin" La segunda lectura debe tener lugar en la prxima reunin de la *onferencia, en junio de =>>B, debi%ndose recordar que para la adopcin final de un instrumento internacional ,convenio o recomendacin , se requiere la mayor#a calificada de dos tercios de los delegados acreditados en la *onferencia, con derec+o a voto" 9 la +ora actual no se puede anticipar el resultado de la segunda discusin, como tampoco la forma definitiva que adoptarn el instrumento o los instrumentos, ni su contenido" Sin embargo, a la luz de la primera discusin, se puede anticipar que, de ser adoptados, tendr#an incidencia en bastantes aspectos de la intermediacin en el mercado de trabajo que no son cubiertos por el convenio =B=" 9lgunos de ellos se presentan a continuacin$ Smbito de aplicacin$ Las nuevas normas se aplicar#an a diferentes formas de trabajo en r%gimen de subcontratacin, el cual +a sido definido de la siguiente manera$ ;odo trabajo realizado para una persona fsica o jurdica 5designada como Gempresa usuariaG9 por una persona 5designada como Gtrabajador en rgimen de subcontratacinG9 cuando el trabajo se realiza por el trabajador personalmente, en condiciones de dependencia o de subordinacin efectivas con respecto a dicha empresa usuaria, anClogas a las que caracterizan una relacin de trabajo segn la legislacin + la prCctica nacionales, + cuando( a el trabajo sea ejecutado conforme a una relacin contractual directa entre el trabajador + la empresa usuaria, o b. el trabajador sea puesto a disposicin de la empresa usuaria por un subcontratista o un intermediario" 9 tenor de esta definicin las nuevas normas se aplicar#an a aquellos trabajadores que prestan trabajo subordinado para una empresa usuaria, con respecto a la cual no tienen una relacin de empleo directa, ya sea porque +a sido disimulada bajo la forma jur#dica de una prestacin de servicios, o porque se +a interpuesto la figura de un subcontratista que tiene como la empresa usuaria un contrato comercial, o la figura de un intermediario laboral" El t%rmino intermediario tambi%n +a sido definido, entendi%ndose como tal a toda persona fsica o jurdica que pone trabajadores en rgimen de subcontratacin a disposicin de una empresa usuaria sin adquirir la calidad de empleador de esos trabajadores La finalidad de los nuevos instrumentos ser#a garantizar una proteccin adecuada a los trabajadores en r%gimen de subcontratacin, promoviendo una pol#tica de igualdad de trato entre estos trabajadores y aquellos que s# tienen una relacin de trabajo reconocida con la empresa usuaria" *on ese objeto se preconizan distintas medidas, en materias como proteccin de la remuneracin, seguridad y salud, +orarios de trabajo, proteccin de la maternidad, cobertura por la seguridad social y ejercicio de 52

derec+os sindicales" ?na de las disposiciones ms importantes del proyecto de convenio obligar#a a los 6iembros que lo +an ratificado a adoptar medidas para garantizar que no se eludan las obligaciones ni se nieguen los derechos previstos en la legislacin laboral + de seguridad social cuando se recurra al trabajo en rgimen de subcontratacin" *omo ya se indic, la !ltima palabra sobre estas normas a!n no se +a dic+o" Incumbe a la prxima reunin de la *onferencia, en junio de =>>B, la ardua tarea de zanjar todas las cuestiones que quedaron pendientes despu%s de la primera discusin, en =>>D"A= C*2 )"lo Tr#s> -L* In)#r(#di*+i,n l*.or*l / l* )#r+#ri$*+i,n, d#s0ir)1*n #l #(2l#o #n #l P#r1?3 MEs necesaria la eliminacin de la intermediacin laboral del r%gimen laboral de la actividad privada8 &Z'A9l respecto debe se3alarse que la intermediacin laboral o subcontratacin de personal se configura como una prestacin de mano de obra directa o a trav%s de terceros, es decir un destaque de personal muy limitado en nuestro ordenamiento, que !nicamente se presenta en supuestos de temporalidad, complementariedad y alta especializacin" 1istinto en el caso de la tercerizacin o outsourcing, en el cual una empresa bajo su propia responsabilidad y utilizando su propio personal, presta servicios o ejecuta una obra para un tercero denominado contratante o usuario"AJ Io obstante las grandes diferencias que existen entre una subcontratacin de labores o servicios y una cesin de mano de obra, el legislador laboral peruano, tras legalizar este !ltimo mecanismo, comete el error de darles el mismo tratamiento y denominarlos gen%ricamente Nmecanismos de intermediacin laboralO" La Ley IQ -DC-C extiende su mbito de aplicacin tanto a las empresas de servicios temporales, supuesto evidente de cesin de mano de obra legalizada, como a las empresas de servicios complementarios y especializados, supuestos de subcontratacin de servicios"AA *on la Ley IQ -DC-C se +a potenciado a!n mas el ideario legislativo de que la actividad privada se encargue de la intermediacin laboral en nuestro pa#s, institucin que con el tiempo se +a
>(

Ar#'ro S. 4ro)&#e() La intermediacin laboral en las normas de la OIT, San Jo ;, febrero de

())*
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A&2ARA1O ROMERO5 &UIS A&BERTO, Publ#"ado en la E tafeta Jur$d#"a 2#rtual de la A"ade'#a de la Ma-# tratura del Per5. ()I=>I.==* 43 PUNTRIANO ROSAS Ce ar, en El Out our"#n- o Ter"er#Aa"#7n. An,l# # 4 Co'entar#o a una Gerra'#enta de #nne-able v#-en"#a en nue tra real#dad, 1o"tr#na e !e"#al#Aada, E-a"al C .==6 44 ARCE ORTIR, El'er Sub"ontrata"#7n entre e'!re a 4 rela"#7n de trabajo en el Per5, Cole""#7n 1ere"GoCPUCP, er#e 1ere"Go &aboral, Pale tra Ed#tore , .==/. P,-. 0(

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fortalecido por la tercerizacin de la econom#a, incesante demanda de mano de obra, precarizacin del trabajo, subcontratacin de la mano de obra, triangulacin de %sta, y su repercusin es tal, que la misma :"I"2" se +a encargado de tomar parte directa en este debate" *omo fuera, con la intermediacin laboral el patrono satisface la necesidad de mano de obra requerida para +acer marc+ar su empresa dentro de los estndares deseados( para el trabajador, ocupar un empleo temporal, a la espera de que mejores momentos laborales le sonr#an en un mundo con tantas carencias de empleo" El *onvenio :"I"2" =B= de =>>D, que entr en vigencia el =. de mayo del -... NSobre las 9gencias de Empleo rivadasO representa una agresiva transformacin del cnclave internacional, bajo determinados parmetros de la actividad privada se encargue tambi%n del reclutamiento de la mano de obra, asunto que por d%cadas +ab#a estado en manos p!blicas"AE Seguidamente, se presenta el siguiente cuadro acerca de las caracter#sticas esenciales de la intermediacin laboral como de la tercerizacin$AC
I)#ermed(a-(6) La$oral
Par#e&

Ter-er(/a-(6) 7O'#&o'r-()38

Rela"#7n tr#an-ular entre la Rela"#7n entre la e'!re a e'!re a u uar#a, la e'!re a "ontratante 4 la "ontrat# ta de erv#"#o 4 el trabajador &a e'!re a de erv#"#o &a e'!re a "ontrat# ta e Ga"e de ta"a !er onal a la u uar#a "ar-o de una fa e del !ro"e o !ara labore !rodu"t#vo 4 "uenta "on una "o'!le'entar#a , te'!orale or-an#Aa"#7n e'!re ar#al !ro!#a. o e !e"#al#Aada de &a e'!re a de erv#"#o El !oder de d#re""#7n la ejer"e "ede !arte de u !oder de $nte-ra'ente la "ontrat# ta. d#re""#7n 8d#re""#7n 4 f# "al#Aa"#7n9 a la u uar#a, '#entra Kue 'ant#ene en !oder d# "#!l#nar#o El trabajador de ta"ado t#ene El trabajador t#ene un do e'!leadore : el e'!leador: la "ontrat# ta. e'!leador for'al 8e'!re a de erv#"#o 9 4 el e'!leador real 8e'!re a u uar#a9 olo

A-#(9(dad

Poder D(re--(6)

D(fere)-(a e&e)-(al

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&o trabajadore laboran en &a labore e real#Aan en la la #n tala"#one de la #n tala"#one de la "ontrat# ta e'!re a u uar#a

La compleja regulacin de la intermediacin laboral

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3XMER 2A&1ER, ?ran"# "o 1ere"Go del Trabajo, Rela"#one Ind#v#duale de Trabajo, .==6. Ed#tor#al San Mar"o , P,-. .()C..=. 46 To4a'a M#4a-u uWu, Jor-e &a Inter'ed#a"#7n &aboral: Re-ula"#7n 4 u rela"#one "on la ter"er#Aa"#7n% en el l#bro &o Pr#n"#!#o del 1ere"Go del Trabajo en el 1ere"Go Peruano, l#bro Go'enaje al !rofe or A';r#"o Pl, Rodr$-ueA, So"#edad Peruana de 1ere"Go del Trabajo 4 de la Se-ur#dad So"#alC.==> P,-. 0/).

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Las normas que regulan la intermediacin laboral suelen presentar un sistema limitado, en tutela de los derec+os laborales y en prevencin de los abusos en los sistemas de contratacin, pues, como +a destacado LS 5:15[)?E\, 9m%rico, pueden utilizarse estos mecanismos para Neludir o aligerar sus responsabilidades laborales o de previsin social, promoviendo artificialmente la ficcin de una empresa que figura a nombre de una persona &generalmente, un ex empleado'( pero que en realidad act!a como un simple intermediario de la empresa principal, que es la aut%ntica empleadora tanto del que figura como intermediario como de sus empleadosO" El contenido de la actual normativa peruana es complejo, contradictorio y que merece ser destacado"AD L* in)#r(#di*+i,n l*.or*l / l*s *!#n+i*s d# +olo+*+i,n 9 diferencia del criterio propuesto por la :I2 &*onvenio sobre 9gencias de Empleo rivadas, =>>D', estimamos que la actuacin de las agencias de colocacin no corresponde a un supuesto de intermediacin laboral, en la medida que su funcin se limita a vincular la oferta y la demanda de trabajo, a facilitar la integracin laboral del trabajador, a respaldar su movimiento funcional y geogrfica, a explorar las necesidades del mercado de trabajo y a informar sobre los empleos disponibles" *umplida esta labor de conexin, no +ay una interposicin en el v#nculo directo entre la empresa usuaria y el trabajador, quienes pasan a celebrar un contrato de trabajo ordinario" 9s#, su actuacin es reducida y su implicancia, limitada" Efectuada esta labor de puente entre el trabajador y la empresa, dejan de tener relevancia en el v#nculo jur#dico establecido directamente entre los protagonistas del contrato de trabajo" Sin embargo es importante destacar que en el informe KI presentado como sexto punto del orden del d#a en la BE reunin de la *onferencia Internacional del 2rabajo de =>>D, que contiene las conclusiones propuestas con miras a un convenio sobre 2rabajo en r%gimen de Subcontratacin, se plantea que el t%rmino intermediario deber#a designar a toda persona f#sica o jur#dica que pone trabajadores en r%gimen de subcontratacin a disposicin de la empresa usuaria, sin adquirir la calidad de empleador de esos trabajadores" Io compartimos esta delimitacin por cuanto el intermediario, as# definido, corresponder#a mas bien al supuesto ya regulado en el

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PL RODRGUEZ, Amrico Los principios del derecho del traba o!" 2da edici#n" Ed#tor#al 1e!al'a, Buenos $ires" 1978. YSon "ond#"#one ', benef#"#o a 7lo aKuella Kue Ga4an #do e table"#da "on tal "ar,"ter, en for'a def#n#t#va. Por tanto, aKuella Kue Ga4an #do otor-ada t,"#ta o eH!re a'ente "on "ar,"ter !rov# or, e de"#r, "on v#da l#'#tada en el t#e'!o, no !ueden er #nvo"ada Y. 81E la &a'a R#vera JoaKu$n, "#tado !or Pl, Rodr$-ueA A';r#"o, lo Pr#n"#!#o del 1ere"Go del Trabajo, Bueno A#re , Ed#"#one 1e !al'a, .< ed#"#7n, ()6*, !./+9. Yun benef#"#o Kue e Ga !rolon-ado ', all, de la "#r"un tan"#a Kue le d#o or#-en o Kue no e Ga4a l#-ado "on n#n-una #tua"#7n tran #tor#a e !e"#al, debe'o "on"lu#r Kue "on t#tu4e una "ond#"#7n ', benef#"#o a Kue debe er re !etada.Y 8Pl, Rodr$-ueA o!."#t.!.//9

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*onvenio sobre 9gencias de Empleo esta misma reunin"AB

rivadas, =>>D, adoptado en

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2$"tor ?erro 1el-ado, &a Sub"ontrata"#7n o Inter'ed#a"#7n &aboral%, Sele""#7n de TeHto , 1ere"Go &aboral e !e"#al, .==0, PUCP, P,-. (>+.

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