CRIMINOLOGIA

CRIMINOLOGIA

Universidad
-CURSO 2013-2014UEMC
Europea
Miguel
de
Universidad
-CURSO 2013-2014Europea
Miguel
de

1.- MANIFESTACIONES
DEL DERECHO
EN NUESTRA SOCIEDAD.
TEMA 1: INTRODUCCIN
AL DERECHO.
El Derecho puede ser contemplado desde diferentes puntos de vista.
1. -

MANIFESTACIONES
DEL DERECHO
NUESTRA
SOCIEDAD.a unas normas de
La sociabilidad
del hombreEN
justifica
el sometimiento
conducta. Cualquier forma de organizacin social, constituida para lograr
determinados fines y satisfacer determinadas necesidades, precisa de unas normas

para su funcionamiento. Ms an el Estado, como forma compleja de organizacin

2. - EL DERECHO Y OTROS SISTEMAS NORMATIVOS.
social, necesita de unas normas, normas jurdicas, es decir, el Derecho.
El Derecho es necesario, pero adems est omnipresente , est en todas partes,
pues regula la casi totalidad de los actos humanos. El hombre, desde el nacimiento
3.

hasta su JURDICA.
muerte, pasando
por la mayora de edad,
el matrimonio,
divorcio, viudedad,
- LA NORMA
CARACTERSTICAS
Y CLASES
DE NORMAS.
jubilacin, etc., se encuentra con situaciones reguladas por el Derecho: incluso antes
del nacimiento, y despus del fallecimiento, los actos de la vida social se ven
regulados por el Derecho.
Para mostrar la experiencia vital que todos tenemos del Derecho, vamos a ver
varios ejemplos y as comprobar las diferentes maneras que tiene el Derecho de
manifestarse en nuestra vida.
As, el nacimiento est detalladamente regulado en el Derecho Civil, y a l se
asignan importantes consecuencias jurdicas. Primero se nos dice qu entiende por
nacimiento, en el art. 30, al sealar que slo se reputar nacido al feto que tuviere
figura humana y viviere 24 horas enteramente desprendido del seno materno. Y
como consecuencia, slo el nacido as ostenta personalidad jurdica, con los
importantsimos efectos que ello conlleva. Entre otros, por ejemplo, los efectos en la
adquisicin de la nacionalidad.

2
D. Constitucional

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|H I = JA f wM

Miguel de Cervantes
2013-2014-

'CURSO

Pero esa presencia del derecho tambin se da en las ms simples actividades

cotidianas Por ejemplo, matricularse en la Universidad, comprar un piso, o un coche,
o un telfono mvil, o contratar un acceso a Internet, o colgar pginas web, etc. En
todos los casos, como consecuencia de la existencia de un conjunto de normas
establecidas, frente a determinados hechos surge la posibilidad de exigir, reclamar u
obligarse, es decir surgen una serie de derechos u obligaciones, susceptibles de ser
reclamados.
La primera percepcin del Derecho es un producto de la actividad humana
que se expresa a travs de determinadas formas normativas que regulan el desarrollo
de la convivencia social. El Derecho es algo que no se puede separar de la vida
humana, hasta el punto de que donde no hay Derecho no puede haber sociedad. De
ah que sea obligado hablar del carcter social del Derecho. La necesaria implicacin
entre sociedad y derecho explica su carcter omnipresente en casi todas las esferas de
la vida social. El Derecho en las sociedades actuales est actuando constantemente
en la vida de los hombres y marca el curso de sus acontecimientos ms decisivos
(desde el nacimiento hasta la muerte e incluso despus de la muerte se protege el
honor y la disposicin de sus bienes).

Uno de los estmulos ms poderosos para que los hombres sean conscientes
del Derecho es la experiencia del conflicto social. La constante presencia del
Derecho en una sociedad no siempre es percibida por sus miembros en su vida
cotidiana y las personas realizan una serie de comportamientos jurdicos sin advertir
su presencia (por la normalidad y lo habitual de su presencia). Es necesario que se
produzca alguna alteracin en esa regularidad para que notemos, percibamos la
existencia de regulacin jurdica. Es necesaria la ruptura para que descubra el
aspecto jurdico que posee.
Actividades rutinarias, como por ejemplo desayunar en una cafetera, adquirir
el peridico, viajar en autobs...son actos tan jurdicos como puedan serlo visitar a
un notario para hacer testamento, acudir a un tribunal para declarar como testigo o
denunciar ante la polica la sustraccin de un automvil. Lo que ocurre es que la
dimensin jurdica de estas ltimas actividades es ms aparente pues la idea del
Derecho, para la gente de a pie, se asocia a la presencia de determinados funcionarios
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presididos, regulados, por el derecho. Es decir, se da una falta de consciencia social

para captar la presencia del Derecho en aquellos supuestos donde no aparece un
rgano jurdico especializado para desempearla.
Sealar la inmediatez y generalidad de la respuesta colectiva a los supuestos
de alteracin del Derecho. Todos mostramos un sentimiento jurdico popular
cuando vez detectamos un conflicto, por la alteracin del curso ordinario de las
cosas. Este sentimiento de justicia o injusticia se entiende que es la experiencia
humana imnediata de lo que debe ser conforme a Derecho (ya sea entendido como
algo innato en el hombre, ya sea entendido como un producto de la educacin de la
conducta, o ya lo sea como un elemento del Derecho no expresado que provoca
emociones). Pero ms all de su naturaleza fctica, lo que importa es su funcin
jurdica, es decir, las consecuencias que provoca ese sentimiento jurdico.
A estos efectos, el Derecho se presenta en la consciencia de las personas
como algo no creado por ellas (algo ajeno) y que opera como lmite a su libre y
espontneo comportamiento (es decir, parece que todo lo que produce satisfaccin se
halla vetado por alguno de los sistemas normativos que rigen la conducta humana: el
derecho, la moral o los usos sociales) Todo lo que me gusta es ilegal, inmoral o
engorda.
En la experiencia cotidiana, aunque no siempre de manera consciente,
tenemos como ms frecuentes las siguientes vivencias, o manifestaciones del
Derecho :

E! Derecho entendido como lo justo (como orden justo,

equitativo): lo que corresponde a cada uno, la justicia como equidad
en la vida social.

El orden justo de la convivencia social que implica la atribucin a

cada persona de lo que como tal le corresponde. En este contexto se
dicen

frases

tan

significativas

como

No

hay

Derecho.
'

CX
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comprende todos los derechos y facultades que corresponden o se

atribuyen a cada persona. Es lo que en lenguaje tcnico de los
juristas se denomina derecho en sentido subjetivo es decir, el
minsculas.
El Derecho como norma o ms propiamente como conjunto de
normas que rigen la vida social en una comunidad polticamente
organizada. En un lenguaje tcnico de los juristas se le denomina
derecho en sentido objetivo o el Derecho con maysculas.

A estas tres formas de manifestarse el Derecho en la vida social hay

que aadir una cuarta no reductible a ellas, aunque las incluye a
todas, que es el Derecho como ciencia, que hemos llamado
anteriormente Jurisprudencia o ciencia del Derecho como modo de
DEFINICIN DEL DERECHO.
Seguro que todos tenemos alguna idea previa de qu es el Derecho. Parece
una pregunta elemental: Qu es el derecho? Sin embargo, la respuesta es tan
compleja que todava los juristas se esfuerzan por encontrar un concepto compartido.
Quizs por buscar una definicin escueta de una realidad tan amplia como es el
Derecho.
El problema de la definicin del derecho es uno de los problemas ms
discutidos. Para saber en qu consiste puede que lo ms apropiado no sea dar una
frmula breve (como es una definicin) sino que lo ms oportuno sea observar y
El objeto de la palabra Derecho no es una realidad fsico-natural, sino que es
una realidad cultural, es decir, pertenece al mundo de la cultura y no al mundo de la
naturaleza. Es una creacin del hombre para ordenar su vida en sociedad por lo que
la definicin del Derecho ha de determinar el sentido que tiene como realidad
cultural.

As, lo designado por la palabra ''Derecho' comprende un nmero amplio de

fenmenos que acreditan su complejidad como objeto de conocimiento y que hacen
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CRIMINOLO
GIA

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Derecho entendido como norma o conjunto de normas y el Derecho considerado

como facultad o conjunto de facultades y poderes originarios de la persona.

\ El primer tipo de definiciones corresponde a las que se basan en la idea de

justicia. Pretenden reducir el Derecho a la justicia siendo ste un valor por i encima
del Derecho. Parten del presupuesto de que slo el Derecho justo es Derecho. Por
lo que todo Derecho en contradiccin con la Justicia, no es Derecho, carece de
calidad jurdica.

(por ejemplo, en el Derecho romano clsico, el jurista Ulpiano

deca que la palabra ius proceda de iustitia (en la actualidad se piensa que
este argumento es errneo ya que no es ius el que deriva de iustitia sino a
la inversa). Sin embargo, no cabe duda de que ambos trminos estn
emparentados

etimolgicamente.

Posteriormente,

en

la

Escolstica

medieval, Toms de Aquino consideraba que el Derecho es el objeto de la

justicia frmula que desde entonces se convierte en el ncleo esencial de
todo el pensamiento jurdico de inspiracin cristiana. En este sentido el
Derecho sera objeto de la justicia puesto que sirve para determinar cul es
la solucin justa para cada conflicto. Para Santo Toms el Derecho es lo
justo concreto, es decir, la solucin justa para cada caso. Modernamente
tambin definiciones del Derecho en funcin de la idea de justicia como la
de G. Radbruch, par quien el Derecho es aquella realidad que tiene el
sentido de servir al valor y a la idea de justicia o la de Legaz y Lacambra
quien considera el Derecho como un punto de vista sobre la justicia).
cs>

En segundo lugar, se suele definir el Derecho en funcin de la idea de

Norma

o ms exactamente como conjunto de normas. Aqu hablamos de normas

en su sentido amplio, no slo como disposiciones dadas por el poder
pblico para ordenar la convivencia, sino que tambin incluimos las
sentencias y las resoluciones administrativas.
C)

El tercer tipo de definicin pretende distinguir el Derecho en funcin de la

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rNOLOSIA

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en la Baja Edad Media (S. XIV) con G. de Ockham (nominalista Ingls)

que rechazaba la existencia de las ideas universales o abstractas y
reconoca nicamente la existencia de seres vivos individuales y de objetos
concretos. Coherentemente con este punto de partida, Ockham rechazaba el
concepto de Derecho equiparado a la justicia y lo concepta, a su vez,
como una potestad de cada uno sobre lo suyo. Posteriormente este concepto
de Derecho fue defendido por otros autores entre ellos F. Surez (de la
Escuela salmantina de Derecho natural). Este autor afirmar que se suele
llamar ius o derecho a cierta facultad moral que cada uno tiene sobre lo
suyo o sobre lo que se le debe. En los siglos XVII y XVIII este concepto de
Derecho, como poder o facultad, adquiere ms importancia que los dems
concepto de Derecho y como ejemplo tenemos a Th. Hobbes quien presenta
al Derecho como una facultad subjetiva y a la ley como un vnculo o freno
a sta (dice que el Derecho es la potestad y la ley es el vnculo).
Para concluir, nos podramos preguntar si, pese a estos diferentes modelos
de definicin del Derecho, es posible pensar en una definicin unitaria que rena
y conjugue los tres puntos de vista expuestos. Pues bien, esto slo ser posible si en
vez de considerar estos tres puntos de vista como expresivos de tres formas
diferentes de manifestarse el Derecho, se los contempla como tres aspectos o
elementos de una misma realidad. En esta lnea se encuentra la definicin de un
autor brasileo M.

Reale. Para este autor el Derecho tiene tres grandes dimensiones unidas entre s de

Uecro
forma indisoluble que son: la dimensin fctica) la dimensin normativa y la
dimensin valorativa. Sera como decir que el Derecho es al mismo tiempo hecho,
valor y norma. En cuanto a hecho: el Derecho es un conjunto de conductas
humanas, de relaciones interpersonales que tienen lugar en la vida social. Estas
relaciones estn guiadas por normas jurdicas y aqu nos encontramos con la
dimensin normativa. Las normas pretenden ordenar la vida social tratando de
realizar ciertos valores fundamentalmente el de la justicia, y tambin la paz,
D. Constitucional

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CRIMINOL
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en una sociedad para regular las relaciones de convivencia segn la idea de

justicia.. Dejando constancia de que la tendencia actual es ms que intentar definir
el concepto de Derecho lo que se pretende es ofrecer una descripcin de los
diferentes aspectos o facetas que integran el fenmeno jurdico que puedan ser
aceptadas por todos.

050
\ev_x

2.- EL DERECHO Y OTROS SISTEMAS NORMATIVOS.

Vxcto Ao

^ ^ co~\

DIFERENCIACIN DE LOS USOS CON EL DERECHO.

Estos criterios de diferenciacin son varios. Los ms comunes:.

A)

.- en la materia que cada uno de ellos regula. No nos vale. Ciertas

materias (por ejemplo, la tributaria) son siempre reguladas por el Derecho y otras,
por los usos (por ejemplo nuestro trato social), pero no es menos cierto que tambin
encontramos excepciones a esa regla general.

B)

.- por el sujeto que los crea, es decir, atendiendo a su origen. En este

sentido, se dice que el Derecho es creado por el Estado, mientras que los usos tienen
su origen en la sociedad o bien en el grupo social. Este criterio tampoco es vlido de
forma absoluta, no todo Derecho es creado por el Estado (por ejemplo, las normas
consuetudinarias). Y a veces la norma jurdica consuetudinaria deja de ser tal y queda
reducida a simple uso social cuando en el grupo pierde la consideracin de ser
obligatoria.

C)

.- otro modo de diferenciar el Derecho de los usos puede ser atendiendo a

la distinta formulacin en que se presenta su regulacin. El Derecho se nos ofrece en

forma de reglas normativas con una formulacin lingstica precisa, estricta y que
generalmente nos viene dada en textos escritos (leyes, reglamentos, estatutos,
cdigos...). En cambio, la formulacin de los usos es ms vaga, imprecisa y
D. Constitucional

CRIMINOLOGIA

^eteEZes

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difusa. La reaccin del entorno social o del grupo social a que se pertenece slo
despus de cierto tiempo se puede concretar en una sancin especfica (que no quita
a que pueda ser ms dura y eficaz que la propuesta por una norma jurdica).
DIFERENCIACIN DEL DERECHO CON LA MORAL

A)

.-

Finalidad

de

Eas normas. La Moral busca la perfeccin individual del sujeto (hacer bueno al
hombre), mientras que el Derecho tiene como finalidad la perfeccin del orden social
para hacer posible la convivencia humana dentro de un orden justo, seguro, pacfico
y libre.

Objeto de las normas y modo de valoracin de Sos

B)

comportamientos.

Tanto la Moral como el Derecho regulan actos humanos en los que hay que distinguir
dos elementos o dimensiones constitutivas. El Derecho, a diferencia de la Moral,
regula slo determinados comportamientos de carcter bilateral, enjuicindolos a
travs de un proceso que comenzando por el elemento externo del comportamiento y
sus efectos o consecuencias se prolonga y culmina.

C)

Modo de obligar las normas. La Moral vincula al hombre en el fuero

interno de su conciencia. El Derecho slo exige la correspondencia o adecuacin del

comportamiento externo con lo prescrito por la norma, no le interesa, en principio,
las razones o motivos que empujan al sujeto a cumplir (o a violar) la norma. Por esta
razn, el Derecho no manda o prohbe hacer algo por tal o cual motivo sino, pura y
simplemente, hacerlo o no hacerlo.

El modo especfico de obligar del Derecho explica que este pueda poseer, como garanta
de sus normas, la nota de coercibilidad. '

D)

Autonoma- Heteronoma. El Derecho es Heternomo, mientras que la Moral es

b. Constitucional

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coercitivos para lograrlo. De esa forma surgen las normas jurdicas que
establecen obligaciones conscientes para los sujetos del grupo y con ellas:
aumentamos la seguridad del grupo

se remedia la falta de certeza del sistema de reglas morales o sociales.

Se aumenta la presin social frente a aquellos comportamientos

negativos para el mantenimiento de los valores, intereses y objetivos
sociales dominantes.

As que ahora nos vamos a centrar en el Derecho entendido, En una

primera aproximacin para dar un concepto de norma jurdica podramos definirla
como Aquella regla de conducta social establecida conforme a unos
requisitos formales que tiene por finalidad ordenar la convivencia de una
comunidad humana
-** CARACTERSTICAS DE LA NORMA JURDICA?*

LJAUDEZ, El afirmar que una norma pertenece a un determinado

ordenamiento jurdico, significa que la conducta que nos sugiere esa norma es
obligatoria, es decir, que esa orientacin de conducta nos obliga; y ello, en
principio, con independencia de que sea aceptada o no por los destinatarios de la
misma. Por tanto, la validez determina la obligatoriedad de tales normas, la
obligacin de cumplirlas.

La validez de una norma jurdica es una condicin necesaria para la

existencia de la norma, requisito indispensable para que los ciudadanos tengan la
obligacin de cumplirla y para que los rganos competentes puedan exigir su
cumplimiento y, en caso de incumplimiento, imponer las sanciones.
Esta caracterstica es presupuesto del resto de los caracteres bsicos de la norma.

D. Constitucional

10
COCX O\<QC3Q LC_CS^<9CS^KX5C)

CRIMINOLOGIA
2014-

IRI B I =4 kTi L S^d^Cervantes

-CURS0 2013-

2.- BILATERALIDAD..Una de las caractersticas esenciales del Derecho es

su 'ntiiwiiN

exterioridad, slo se ocupa de aquellas relaciones que tienen inters para el conjunto
del grupo. La norma necesita la presencia de dos sujetos, regula las acciones de un
sujeto cuando se dirige hacia otros sujetos, una persona aislada sera un sujeto
moral, pero no un sujeto jurdico.
vrm i^BTi H>AIVJ

as normas jurdicas se diferencian de las otras

normas de comportamiento por hallarse respaldadas por una fuerza que obliga a su
cumplimiento. Es evidente que el Derecho necesita de la fuerza para imponerse a
todas aquellas voluntades que se le resistan. La fuerza que exige la norma jurdica
tiene que ser una fuerza controlada, limitada y monopolizada por el Estado

r5.- EFICACIA* Una norma se promulga para ser cumplida. La eficacia de

las normas hace referencia exclusivamente al cumplimiento real del Derecho en
el seno de una sociedad. Por tanto, sirve para comprobar el grado de aceptacin
que tienen las normas entre los sujetos. Sin embargo, no debemos confundir eficacia
y validez. Es decir, es poco probable que exista una norma jurdica que sea eficaz en
todos los casos o al contrario que nunca sea eficaz. La validez si es un requisito
esencial a la norma jurdica.
6.- GKNKRALJDAD- riPIC 1DAD. Fue uno de los principios
(presupuestos) ideolgico-jurdicos del J:stado_de Derecho, va unida a su
proceso de construccin:
- tfe:
CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS.

Segn su rango.
D. Constitucional

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rUe_v>, v.
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Europea
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de

CRIMINOLOGIA

2.

-CURSO 2013-2014-

- Las leyes: son las que desarrollan o aplican el texto constitucional. Se

subclasifican en orden a su importancia de mayor a menor rango.

2.1.

Leyes orgnicas: son disposiciones legislativas que tienen

una
especial trascendencia. Desarrollan las libertades pblicas y los derechos
fundamentales. Por la especial trascendencia de estas leyes, para su
aprobacin,
l

modificacin o derogacin, requieren la mayora absoluta en el Congreso de

los
Diputados (la mitad ms uno como mnimo del total de los votos como
mnimo).
Algunos autores las consideran prolongaciones de la propia Constitucin.

2.2.

Leyes ordinarias: son disposiciones legislativas creadas

Poder Legislativo sino por el Ejecutivo (el Gobierno) y son:

o
2.3.

los

Decretos-leyes:

son

disposiciones

legislativas

provisionales, dictadas por el Gobierno en casos extraordinarios y de urgente

necesidad. Estas, posteriormente a su creacin, deben ser aprobadas por el
Congreso de los Diputados.

2.4.

los Decretos-legislativos: son disposiciones legislativas

con rango de ley, tambin dictadas por el Gobierno, para aquellas materias
cuya regulacin haya sido previamente recomendada por las Cortes
Generales. Aqu existe una delegacin previa de las CCGG al Gobierno para
que ste legisle (al contrario que en los Decretos-ley donde el Gobierno dicta
leyes por cuenta propia).

3.- Los Reglamentos: son normas creadas por el Poder ejecutivo, no por

D. Constitucional

CRIMINOLOGIA

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2013-2014-

-CURSO

.- Ordenes Ministeriales. Son disposiciones adoptadas por los

distintos
Ministros del Gobierno en sus respectivas esferas de competencia (por
ejemplo,
el de Economa, de AA.EE., Sanidad, trabajo...).

Resoluciones: son creadas por las restantes autondades y organos

inferiores del Poder Ejecutivo. Su importancia equivale a la autoridad que las
dicte (por ejemplo, la Resolucin de un Subsecretario de un Ministro tendr
rango superior a la de un Director Provincial).

4.- Otras categoras normativas son:

Los negocios jurdicos. Son verdaderas normas jurdicas obligatorias,
porque
de ellas emanan autnticos derechos y deberes, aunque slo para las partes
implicadas
(por ejemplo, los contratos, testamentos...).
cumplimiento de una obligacin pactada previamente entre ambos.
.- Actos por los que un ciudadano particular cualquiera exige a otro el
.- Actos administrativos: son rdenes o decisiones concretas a travs de las
cuales los funcionarios de la Administracin pblica aplican o ejecutan los
Reglamentos (por ejemplo, la orden de un polica de trfico que prohbe
aparcar a un sujeto su vehculo en un determinado lugar).

4. - EL ORDENAMIENTO JURDICO. CARACTERSTICAS.

EL DERECHO COMO SISTEMA. CONCEPTO DE ORDENAMIENTO
JURDICO. UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. JERARQUA. LA
COHERENCIA DEL

ORDENAMIENTO

JURDICO.

LAS ANTINOMIAS.

CRIMINOLOGIA
2014-

III I =4 kTi I K ^^d^Cerv'ames

-CURSO 2013-

Como hemos dicho, hasta principios del S. XX no se empieza a utilizar el

trmino. En 1917, con el libro de Santi Romano El Ordenamiento Jurdico
comienza a utilizarse. En otros derechos, otros trminos.
Nos referimos al derecho como sistema de normas unitario v coherente, en
un marco interno autnomo y propio, independiente de otras reglas de
comportamiento (sociales, morales).

El trmino, normalmente, ha de coincidir con el ordenamiento jurdico de los

puede aplicarse a grupos menores. As, en una acepcin , laxa; del trmino, se puede
definir c omo el conjunto de normas e instituciones jurdicas vigentes en un grupo
social homogneo y autnomo. Por ejemplo, el derecho deportivo.
\ Ci

No obstante lo afirmado, el Ordenamiento Jurdico por antonomasia es el

ordenamiento jurdico estatal. Las caractersticas que vamos a ver se refieren a l, y
as, en funcin de las relaciones entre las normas, veremos, en primer lugar,
tendremos que saber si estas noimas constituyen una unidad y en qu forma la
constituyen: hablaremos de la Unidad del O. Jco. Esta unidad se conseguir si las
normas respetan el principio de jerarqum normativa. Validez y lmites.

En se^^o'lu^ar, habr que ver si este conjunto de normas constituyen un ^

sistema,/es decir, si tales normas aparecen relacionadas con criterios lgicos.
Hablaremos de la Coherencia del O./Jco y deLproblema de las antinomias. Criterios
cronolgico, jerrquico y especialidad. (Orden sobre elecciones FIFA), uj?

Y, en tercer lugar, hay que ver si el ordenamiento jurdico es completo, es

decir, si posee soluciones para todos los conflictos jurdicos que puedan originarse
en la sociedad o por el contrario existen lagunas legales. Hablaremos sobre la
integridad o plenitud del ordenamiento jurdico. Lagunas

D. Constitucional

14

:5IMINOLO5IA
2013-2014-

I I U i =*

Universidad
Europea CURS0
Miguel
de Cervantes

2.

Principios de Jerarqua Normativa y Competencial.

3.

Principio de Seguridad Jurdica.

Ugo.

( \ O XJO CV.'c

y;-

c^^OQOS. f\

r&4. Principio de Interdiccin de la Arbitrariedad.

imprecisin terminolgica. En realidad, lo que el trmino designa no es lo que
parecera, sino las normas en s, lo que el artculo 1.1 del Cdigo Civil seala como
fuentes del Derecho es el Derecho en s, la manifestacin del Derecho: art. 1.1 C.C.
Por tanto, cuando menos, existe una importante imprecisin terminolgica, la
denominacin es equvoca.
Lo cierto es que con la expresin Fuentes del Derecho se hace referencia,
generalmente a fuentes del Derecho objetivo.

Desde esta base, no obstante, es imposible elaborar una teora general de las

fuentes del Derecho que sea aplicable a todos los ordenamientos jurdicos, pues

precisamente es el tema en el que existen mayores diferencias entre los distintos

sistemas jurdicos.
Las principales fuentes formales son la costumbre, la ley y los precedentes
judiciales.

A)

LA COSTUMBRE: Diferentes de los meros usos sociales. El lmite entre uno

y otra, entre el uso social y la costumbre jurdica no est claro. Las
costumbres jurdicas son repeticiones uniformes y generalizadas de un
determinado comportamiento, pero adems dicho comportamiento se vive y
acepta como algo obligatorio, es necesario que exista una clara conciencia de
su carcter obligatorio, este es el punto en el que se diferencia del uso social.

D. Constitucional

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IMINOLOGIA

|| f JW BEBI

Miguel de Cervantes

-CURSO 2013-2014-

procedencia estatal. En ese sentido, -dictada por la autoridad y en forma de

preceptos escritos- se contrapone a la costumbre - surgida del pueblo,
espontneamente a travs del uso. La costumbre sera derecho hallado,
frente a la ley que sera derecho creado. En los sistemas jurdicos de
tradicin romano-germnica es la fuente prevalece, no as en los de los
pases anglo-sajones, basados en el Common Law.
LA JURISPRUDENCIA. EL PRECEDENTE JUDICIAL es la fuente
de derecho caracterstica de los pases anglosajones. Son los principios
jurdicos aplicados con anterioridad para resolver casos anlogos. Una sola
sentencia anterior es suficiente, pero no se trata de creacin judicial del
derecho, sino que esos jueces estn vinculados por el precedente, no
adoptan sus decisiones de forma arbitraria, al igual que los jueces de
sistemas romano.-germnicos estn vinculados a la ley o a la costumbre,
stos estn vinculados al precedente. El autntico sentido del precedente es
buscar las razones, los motivos, en los que se apoya esa decisin
En el Ordenamiento Jurdico espaol, la jurisprudencia no tiene
valor de fuente del derecho, en sentido estricto. Sin embargo, tiene una
funcin relevante: \(La jurisprudencia complementar el ordenamiento el
ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el
Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los
principios generales del derecho "\(art. 1.6 del Cdigo Civil).
La jurisprudencia, por tanto, ms que Fuente del Derecho, es ms
interpretacin, para el mejor entendimiento de las fuentes. El Tribunal
Supremo tiene la misin de crear la unidad de doctrina en la
interpretacin de las leyes, si bien se trata ms de una tendencia que de una
realidad concreta.
La creacin del Tribunal Constitucional y su funcin de legtimo
intrprete de la Constitucin ha reabierto la cuestin acerca de la naturaleza
de la jurisprudencia constitucional y, en concreto, si debe ser incluida entre
las fuentes del derecho. La STC 76/1983, de 5 de agosto:, el legislador
puede interpretar la voluntad del constituyente dictando una norma que
Constitucional

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C3IMIN0L0SIA

lil I =4 [ mM

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-CURSO 2013-2014-

travs de mandatos propios un precepto constitucional. Lo que no se puede

decir es cul es la voluntad del constituyente contenida en tal precepto e
imponer esa definicin de la voluntad del constituyente a los dems. Esto
es tarea que compete en exclusiva al Tribunal Constitucional. Y
precisamente por eso su sentencia tiene que ocupar necesariamente un
lugar superior al de la ley en la jerarqua normativa.

D)

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.

El Cdigo Civil establece que los PGD son la 3a fuente del

Ordenamiento Jurdico (Arts. 1.1 y 1.4) Es fuente subsidiaria de la Ley y
de la Costumbre. Pero es derecho. Con carcter general, podemos entender
por PGD, cosas tan diversas como los principios del derecho
Natural,Principios susceptibles de extraerse de una norma o de un conjunto
definido o determinado de normas, los que pueden extraerse de la totalidad
de las normas que configuran una parte del Ordenamiento Jurdico, los que

Los c.j.f. son instrumentos o herramientas imprescindibles del jurista y del

legislador para pensar y resolver cualquier problema jurdico. Son, adems, la base
terica para la construccin de muchos otros conceptos. Su carcter bsico hace que
puedan ser empleados en casi todas las explicaciones que se desarrollan en las
distintas ramas del Derecho. Podemos definir los conceptos jurdicos fundamentales
como aquellos que intervienen como elementos constantes y necesarios en toda
relacin jurdica es decir, en toda forma de conducta jurdica que se produce por la
aplicacin de la norma de derecho a los casos concretos. Se comprenden tanto las
manifestaciones de conducta jurdica lcita como aquellas de conducta jurdica
ilcita.
o LA RELACIN JURDICA. La vida en sociedad consiste precisamente en

D. Constitucional

17

CRIMINOLOGIA

||ff]^^T^ Unidad Europea

Miguel de Cervantes

-CURSO 2013-2014-

nosotros. Todas esas relaciones con los dems se denominan relaciones sociales, y
gran parte de esas relaciones sociales (aunque no todas) son relaciones jurdicas al
venir contempladas y reguladas por una norma jurdica (por ejemplo, las relaciones
entre el comprador y el vendedor, el arrendatario y el arrendador, entre el patrono y
el trabajador, el viajero y el transportista.. .son relaciones jurdicas, porque todas
ellas estn previstas, contempladas y reguladas por las normas jurdicas). Sin
embargo, no toda relacin social es siempre relacin jurdica (por ejemplo,
las.relaciones de amistad, las relaciones amorosas...que son relaciones sociales y no
son jurdicas porque no hay ninguna norma que las regule, porque el Derecho no ha
credo conveniente hacerlo). Aunque hay que decir, que hoy en da pocas son las
relaciones sociales que no son jurdicas, entre otras razones por el carcter
intervencionista del Estado social de Derecho en el que nos encontramos que lleva a
esa omnipresencia del Derecho.

^LKimo
^0^3X23Ci
Conejeo

La Relacin Jurdica es la que se da entre personas o sujetos jurdicos a causa

de las normas jurdicas y las provocadas por la aparicin de determinados hechos o
actos que condicionan su existencia.

-S Un vnculo ideal entre sujetos de Derecho, nacido de un determinado hecho

o acto de voluntad, definido por las normas jurdicas como condicin de situaciones
jurdicas correlativas o acumulativas de facultades y deberes, cuyo objeto son ciertas
prestaciones garantizadas por la aplicacin de una consecuencia coactiva o sancin

1.

Vnculo: Se hace referencia al tipo de unin que existe entre los

sujetos de la relacin (entre el comprador y el vendedor existe un tipo de relacin

pero no material sino jurdica o ideal ya que sus conductas vienen reguladas por una
norma jurdica). Se basa en las ideas de alteridad (que hace referencia al carcter
intersubjetivo del Derecho) y de bilateralidad (que se refiere a la correlatividad
entre los poderes y
. . . . Lt/Pccte 5sX
deberes atribuidos a cada mtervimente).
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E1 reconocimiento de la cualidad de sujeto implica la atribucin de

capacidad jurdica, entendiendo por capacida d jurdica, la posib ilidad de ser
objeto de derechos X deberes j urdicos. Pero hay que distinguir esta capacidad
jurdica de la capaci dad de obrar que es la posibilidad de ejercer los derechos y
cumplir los deberes u obligaciones^ Por eso, no todas las personas que tienen
capacidad jurdica tienen capacidad de obrar (por ejemplo, los menores de edad, los
discapacitados legales...). En estos casos se acude a la representacin por la cual
ordenamiento jurdico puede ejercitar los derechos y cumplir las obligaciones de esa
persona.
diferencian en las siguientes categoras: hechos jurdicos (R: acontecimiento
natural del que el Derecho hace derivar efectos jurdicos, por ejemplo: cumplir 18
aos); actos jurdicos (R: acontecimiento producido por la voluntad humana del CQC\CCS?v^>
que el Derecho hace derivar efectos jurdicos, por ejemplo, pedir una beca, ir en
moto a ms velocidad

de la permitida); negocio jurdico (R: es la declaracin de voluntad que tiende a la___

consecucin de un fin prctico como consecuencia de la expresin de voluntad y en

virtud de la tutela que le brinda el ordenamiento jurdico, por ejemplo, realizar un
contrato de arrendamiento).

4.

Situaciones jurdicas: son

las posiciones que ocupa cada sujeto en el entramado de la relacin jurdica. Se

denomina situacin activa, si atribuye un poder y situacin pasiva si impone un
deber.

/ 1 j.AX\ .. fXV.<c?

5.

Objeto: son las ventajas patrimoniales y no patrimoniales que hay

entre los sujetos de la relacin jurdica. Pueden ser: btenes (mater iales o
inmateriales): hacen referencia a objetos con existencia propia susceptibles de
apropiacin. Los materiales son las cosas entendidas como porciones materiales del

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a partir de las aportaciones de autores contemporneos. Entre.ci'ios nos centraremos

en .11. Kel-sen.
EL DEBER JURDICO. El deber jurdico se da cuando hay normas
vinculantes y slo puede afirmarse que esto es as cuando se cumplen estas tres
condiciones: son reglas que la sociedad considera importantes cumplir ya que se
consideran necesarias para conservar la vida social o algn aspecto de la misma al
que se le atribuye un gran valor, el cumplimiento de estas reglas, aunque es
beneficioso para la sociedad en su conjunto, impone un cierto sacrificio a las
personas obligadas porque ello choca con sus impulsos inmediatos, con sus
tendencias o sus intereses primarios, puesto que el cumplimiento de estas normas es
importante, el grupo social ejerce una fuerte presin para garantizar su
cumplimiento. Esta fuerte presin social se manifiesta, entre otras cosas, en el hecho
de que se consideran justificadas las sanciones que se impongan a quienes
incumplan las reglas.
EL DERECHO SUBJETIVO. El derecho subjetivo ser la expresin de la
autonoma de la voluntad. A qu hacemos referencia cuando utilizamos la
expresin tener un derecho? Desde un punto de vista general, el concepto de
derecho subjetivo alude a aquellas situaciones reguladas por el Derecho que suelen
denominarse como: facultad, potestad, poder, libertad, atribucin, garanta,
privilegio, posibilidad, inmunidad, licencia, pretensin legtima, inters legtimo,
capacidad, concesin, opcin, competencia, independencia, autonoma...etc. A los
efectos de agrupar todas estas mltiples acepciones bajo una frmula comn vamos
a entender por derecho subjetivo como aquella situacin del sujeto de derecho que
resulta detestar en relacin con otros
7rJ3ERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO.
En general, podemos decir que el Derecho Pblico regula las relaciones de
los
ciudadanos con los poderes pblicos y de los poderes pblicos entre s. El Derecho

Privado, por el contrario, se ocupa preferentemente de las relaciones entre

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CRIMINOLOGIA

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funcin de las personas que intervienen en la

situacin jurdica de que se trate. Subjetivo.

Ejn funcin de la materia o inters regulado por el Derecho.

En funcin de la existencia del Poder Pblico que impone su voluntad, frente

acuerdo de voluntades propio del Derecho Privado.

La clasificacin entre Derecho Pblico y Privado es antigua, pero no

aceptada de forma unnime. De hecho, actualmente se tiende a abandonar esa
distincin: muchas instituciones del Derecho Privado aparecen en las relaciones con
la Administracin y entre administraciones, y tambin, aspectos del Derecho
Pblico en materias propias de lo que era el Derecho Privado.
En cualquier caso, nos interesa distinguir las distintas ramas:

Derecho privado: Derecho civil y Derecho mercantil.

administrativo, Derecho tributario y Derecho procesal.
En otros campos, como en el Derecho laboral, no es fcil distinguir, por la
intervencin de la administracin en las relaciones privadas. Lo mismo sucede con
el Derecho de familia.
Principios de Derecho Privado
Los principios de Derecho privado se suelen contraponer con los principios
de legalidad y la potestad de imperio del Derecho pblico.

En su esencia, el Derecho privado goza de los siguientes principios

fundamentales:

Autonoma de la voluntad

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OSI/4

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de derecho privado pueden realizar todo aquello que no est expresamente prohibido
por el ordenamiento.

Principio de igualdad

En los actos privados, los sujetos de derecho se encuentran en un punto

equilibrado de igualdad, en donde ninguna de las partes es ms que la otra, y
ninguno puede exigir del otro nada sin un acuerdo de voluntades.
Diferencias entre Derecho privado y Derecho pblico

Mientras que en el Derecho Pblico predominan las normas imperativas, en

el Derecho Privado se hace prevalecer la citada autonoma de la voluntad, la

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