El Abuso de Posicin de Dominio de Telefnica del Per

______________________________________________________________________ Yubitza Yamali Rojas Pinedo 1

Egresada de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martn de Porres Filial Norte Chiclayo, especialidad corporativo, periodo 2 !" !# Es integrante del Centro de $nvestigaci%n en Derecho &egulatorio de la 'is'a casa de estudios# &eali(a pr)cticas pre*pro+esionales en la ,+icina Desconcentrada de -a'.aye/ue del ,rganis'o Supervisor de $nversi%n Privada en 0eleco'unicaciones ,S$P0E-#
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RESUMEN El Estado en el cumplimiento de su funcin protectora de los intereses de la poblacin, a trav s de los !r"anismos Re"uladores dicta medidas correctivas a las empresas #ue en la prestacin de servicios p$blicos, afecte la sana competencia #ue debe e%istir en el mercado& 'e esta manera el (ribunal de Solucin de )ontroversias del !S*P(E+, !r"anismo Re"ulador competente, emiti resolucin ordenando a (E+E,!N*)- la despa#uetizacin de los servicios de telefon.a fija e internet, medida #ue se vio frustrada al recurrir sta al procedimiento contencioso administrativo& P-+-/R-S )+-0ES !r"anismos Re"uladores, !S*P(E+, -"entes econmicos, fallas del mercado, empresa operadora, abuso de posicin de dominio, monopolio, venta atada& -/S(R-)( (1e State in t1e performance of t1eir duties to protect t1e interests of t1e population, t1rou"1 t1e dictates Re"ulators corrective measures to companies in t1e provision of public services, affects t1e 1ealt12 competition t1at s1ould e%ist in t1e mar3et& (1us t1e )ourt 'ispute Settlement !S*P(E+ competent re"ulator2 bod2, issued a resolution orderin" t1e depac3etization (E+E,!N*)- of fi%ed telep1on2 and internet, as 4as frustrated to use t1is administrative procedure& 5EY /!-R' Re"ulators, !S*P(E+, economic a"ents, mar3et failures, t1e operator, abuse of dominance, monopol2, tied sellin"& *N(R!'U))*6N +a e%periencia de los a7os nos 1a dejado la ense7anza #ue a ma2or competencia en el mercado, los beneficios recaen directamente en los usuarios de los servicios, 2a #ue con el af8n de tener ma2or cantidad de abonados, las empresas brindan ma2ores ofertas& - pesar de ello actualmente a$n e%iste posicin de dominio en el mercado de las telecomunicaciones, debido a #ue una de las empresas operadoras practica la llamada 9venta atada:&

El Per$ se desenvuelve en una econom.a social de mercado, lo #ue conlleva a la e%istencia de un e#uilibrio competitivo de las diferentes actividades empresariales, con el propsito de cautelar los intereses de la poblacin, es por ello #ue nuestra carta ma"na confiere una funcin especial al Estado #ue es la de facilitar 2 vi"ilar la libre competencia, 2 adem8s de combatir toda pr8ctica #ue la limite 2 el abuso de posiciones dominantes o monoplicas& +o #ue siempre 1e escuc1ado decir es #ue mientras m8s competencia e%ista en el mercado, m8s posibilidades de eleccin tendr.amos al momento de contratar servicios o ad#uirir bienes de calidad 2 a un menor precio& No podemos aferrarnos a una cultura de monopolios, fabricar mecanismos de produccin en base a criterios lucrativos, "enerando desventajas de alto ran"o al mercado, a los inversionistas 2 sobre todo, lo m8s importante a nosotros& Es importante dejar en claro #ue las concentraciones econmicas 2 los monopolios no se encuentran pro1ibidos en nuestro pa.s, aun#ue slo e%iste una le"islacin antitrust #ue es la Ley N 26876 - Ley Antimonopolio y Antioligopolio del Sector Elctrico& ;o2 en d.a, las empresas #ue ostentan 9posicin de dominio est8n provocando insatisfacciones a "ran escala, es por ello #ue se necesita la adecuada 2 r8pida intervencin del Estado& Si bien es cierto, #ue nuestra )onstitucin Pol.tica no considera una infraccin per se la posicin de dominio, pues al 1acerlo 1abr.a una contradiccin con el sistema de libre competencia pues la eficiencia econmica determina el triunfalismo de los a"entes #ue desarrolle mejor sus procesos productivos, lo #ue se sanciona es el abuso de dic1a posicin, en la medida #ue cometen actos perjudiciales para la competencia 2 para los consumidores 2<o usuarios, por lo cual esas conductas calificadas como anticompetitivas est8n pro1ibidas en forma a soluta =es decir, bastar8 con la sola e%istencia de la conducta para #ue se ordene su cese 2 se impon"a la sancin respectiva> o relati!a =para ello se debe acreditar #ue la conducta 1a "enerado o puede "enerar efectos nocivos contra el mercado o contra los consumidores>, se"$n lo dispone el 'ecreto +e"islativo N? 1@ABC +e2 de Represin de )onductas -nticompetitivas& (anto la literatura como la le2 de la materia se7ala #ue la "posicin de dominio se confi"ura cuando un a"ente econmico aprovec1a su posicin dominante en el mercado relevante para restrin"ir de manera indebida la competencia, obteniendo beneficios 2 perjudicando a competidores reales o potenciales, directos o indirectos, #ue no ser.an posibles si no tuviera dic1a posicin& El abuso de posicin de dominio es uno de los factores por el cual se "eneran las denominadas fallas del mercado al ser especialmente nocivas para la competencia, "enerandoD entre otros, inconsistencias 2 dese#uilibrios dentro del mercado, utilizando sus diversas modalidades de ejecucin o puesta en escena =#ue son tambi n re"uladas por la le2 en mencin l.neas arriba>& +a #ue se 1a

robado el 9S1o4: este a7o 2 la #ue es la comidilla de todos 2 todas, es la modalidad de subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones adicionales #ue, por su naturaleza o arre"lo al uso comercial, no "uarden relacin con el objeto de tales contratos, es decir la llamada 0enta -tada, modalidad #ue le 1a costado a (elefnica del Per$ m8s de S<& 1&E M*++!NES& )omo bien sabemos, la empresa (elefnica del Per$ es una empresa privada dedicada a brindar servicios de telecomunicaciones& Por 'ecreto Supremo N? 11CFBC()), de 1A de ma2o de 1FFB, obtuvo la concesin para prestar el servicio p$blico de portador de lar"a distancia nacional 2 lar"a distancia internacional& -simismo, mediante el referido 'ecreto Supremo, se le otor" la concesin para prestar el servicio de telefon.a fija local& -simismo, (E+E,6N*)- est8 re"istrada como empresa prestadora de servicios de valor a7adido con Re"istro N? @1AC0-, para prestar los servicios de conmutacin de datos por pa#uete =*nternet>, consulta, facs.mil en la forma de almacenamiento 2 retransmisin de fa%, mensajer.a interpersonal en la modalidad de correo electrnico de voz, buscapersonas, almacenamiento 2 retransmisin de datos&G
2 &esoluci%n del Cuerpo Colegiado N1 !2*2 !2*CC,3,S$P0E-# -i'a, 2 de 4ulio de 2 !2#

+a Secretar.a ( cnica -djunta de los )uerpos )ole"iados en el marco de la funcin de se"uimiento de los distintos mercados de servicios p$blicos de telecomunicaciones para la deteccin de pr8cticas anticompetitivas, identific indicios de una presunta pr8ctica de atadura por parte de la empresa (E+E,6N*)- =#ue 1o2 en d.a cuenta con posicin de dominio en el mercado de telecomunicacionesA> consistente en el condicionamiento de la venta del servicio de acceso a *nternet a trav s de la tecnolo".a -'S+ =Speed2> a la compra de su servicio de telefon.a fija, los famosos 'U!S&
" 0E-EF5N$C6 cuenta con posici%n de do'inio en el 'ercado de $nternet, toda ve( /ue 7i8 las cuotas de participaci%n de 'ercado de'uestran /ue, a nivel distrital, 0E-EF5N$C6 tiene una participaci%n de ! # 9 en el !:9 de todos los distritos a nivel nacional y /ue solo en ; departa'entos tiene una cuota 'enor a ! # 9< 7ii8 0E-EF5N$C6 es la e'presa do'inante en el 'ercado de tele+ona +i4a, y siendo el acceso al .ucle local, una +acilidad esencial para el acceso a los usuarios, esta e'presa posee una .arrera estructural de entrada al 'ercado de $nternet< y, 7iii8 el ta'a=o de la red de 0E-EF5N$C6, le otorga 'ayor poder de 'ercado, de.ido a /ue las grandes redes producen 'ayores e>ternalidades# 7$NF,&ME $NS0&UC0$?, N1 2 *S0CC,32 !2, !: de a.ril de 2 !28 @&esoluci%n N1 @*2 !"*0SC3,S$P0E-

El (ribunal de Solucin de )ontroversias del !S*P(E+ confirm la resolucin del )uerpo )ole"iado #ue declar fundado el procedimiento de oficio iniciado contra (elefnica por la comisin de actos de abuso de posicin de dominio en la modalidad de ataduras&B El (ribunal dentro de sus considerandos determin #ue (elefnica traslad su posicin de dominio en el mercado de *nternet fijo v.a -'S+ al mercado del servicio de telefon.a fija, en el #ue enfrenta ma2or competencia, impidiendo, con ello, #ue sus competidores accedan a un ma2or n$mero de usuarios de dic1o servicio 2 manteniendo su cuota de participacin sobre la base de una pr8ctica comercial anticompetitiva& Esta conducta il.cita tambi n 1a perjudicado a los usuarios, en la medida #ue a#uellos #ue deseaban ad#uirir el *nternet 9solo:, se

1an visto forzados a comprar un servicio adicional =telefon.a fija> #ue en realidad no deseaban o #ue, sobre la base de sus particulares necesidades, deseaban contratar con otra empresa& +o #ue se busc con el fallo es #ue (elefnica oferte el servicio de *nternet fijo v.a -'S+ 9solo:, es decir, sin condicionarlo al mantenimiento o contratacin de un servicio telefnico de esta misma empresa& -l ser el (ribunal la $ltima instancia administrativa la empresa operadora podr8 apelar el fallo ante el Poder Hudicial, si es #ue no apela, (elefnica tendr.a un plazo I meses para cumplir el fallo del re"ulador, eso implica informar a sus usuarios sobre la posibilidad de mantener 2<o ad#uirir su servicio de *nternet sin necesidad de contar necesariamente con su servicio de telefon.a fija& +a labor del Estado como a"ente re"ulador, papel #ue 1o2 en d.a se est8 tomando mu2 en serio, despierta confianza, aun#ue resalta otro inconveniente, si bien es cierto #ue todos tienen el derec1o al debido proceso, 1a2 #ue tener en cuenta #ue para temas de servicios p$blicos o monopolios naturales al aumentar el campo de afectacin, lo #ue se deber.a incentivar es viabilizar un sistema $nico para la revisin de resoluciones administrativas emitidas por los or"anismos re"uladores en un plazo razonable, pues en muc1o de los casos, la parte derrotada judicializa todo, 2 las medidas correctivas son aplazadas 1asta #ue e%ista un nuevo pronunciamiento por el poder judicial& JHusto o no, es nuestra realidadK RE,EREN)*- /*/+*!LRM,*)+EY0-, R& -& =G@@I>& El reconocimiento constitucional de la autonom#a de los organismos reguladores$ An%lisis desde el en&o'ue de los &allos de la regulacin & (esis para optar el t.tulo de abo"ado, ,acultad de 'erec1o 2 )iencia Pol.tica, Universidad Nacional Ma2or de San Marcos& RE,EREN)*- E+E)(R6N*)-S N!R(;)!(E, )& =G@1@, -bril>& (egulacin de las pr%cticas restricti!as de la competencia& -ctualidad empresarial, =G@E>& Recuperado de 1ttpN<<444&aempresarial&com<servicios<revista<G@EOBAOLPN!*;(P5('E(',,*( +QRR+UQS+U;()NQQ)RP0!*PRM*0R!'+-&pdf N!R(;)!(E, )& =G@11, Enero>& (egulacin de la concentracin econmica & -ctualidad empresarial, =GGG>& Recuperado de 1ttpN<<444&aempresarial&com<servicios<revista<G@EOBAOLPN!*;(P5('E(',,*( +QRR+UQS+U;()NQQ)RP0!*PRM*0R!'+-&pdf QU*N(-N*++-, E& =G@@B, Noviembre>& Autonom#a institucional de los organismos reguladores$ (e!isin de literatura& E%tra.do el GF de julio de G@1A desde 1ttpN<<444&esan&edu&pe<publicaciones<G@@F<1G<@I<'oc(rab1B&pdf

R!H-S, H&) =G@@E>& El a uso de la posicin de dominio en el mercado en la legislacin nacional& Recuperado de 1ttpN<<perso&unifr&c1<derec1openal<assets<files<obrasportales<opOG@1@1G@IO@A&pd f !S*P(E+ =G@1A, @T de ,ebrero>& )S*+,EL multa por s-. /.0 millones a tele&nica por a uso de posicin de dominio en mercado de internet & Recuperado de 1ttpN<<444&osiptel&"ob&pe<SebSite-ja%<Seb,ormLeneral<notasprensa<4frmOnot asprensa&asp%U*dNotPrensaVW1A1T