UNIDAD DIDCTICA X

SOCIEDAD ANNIMA

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SOCIEDAD ANNIMA Sociedades por acciones Concepto. Caracteres comunes La L.S. en el art. 163 destaca dos rasgos fundamentales: 1) Representacin del capital por acciones; 2) Limitacin de la responsabilidad de los socios a la integracin de las acciones suscritas. Caracteres 1. Se constituyen por instrumento pblico. 2. La autoridad administrativa de fiscalizacin permanente da su conformidad. 3. Deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio; ordenado por juez de Registro. 4. Presentan pluralidad de constituyentes: objeto; domicilio. 5. El capital se representa por acciones negociables segn la forma que se determine. 6. La sociedad se administra por un Directorio. 7. Los socios toman las decisiones en asambleas. 8. La fiscalizacin de la administracin se efecta por Consejo de Vigilancia o por Sindicatura. Origen. Desenvolvimiento histrico Si bien algunos autores buscan los antecedentes de esas sociedades en el derecho romano, como en las societates publicanorum, y otros en la commenda, en las Reederi, en las maone venecianas, en las Monte di pieta de las ciudades italianas, ms especialmente cabe anotar los caracteres en germen de una annima en la Casa de San Georgio de Gnova. Tambin se seala la existencia en Alemania de empresas mineras con las caractersticas de la annima y que tuvieron gran influencia en la economa de la poca. Slo en el siglo XVII, cabe sealar la aparicin de una sociedad con las caractersticas de la annima: es la Compaa Holandesa de las Indias orientales y occidentales: las Compaas de Santo Domingo, del Canad y de la Baha de Hudson. En los Estados Unidos su creacin se dispona por leyes especiales y la primera ley general se sancion, en Nueva York, en 1811, para ciertas industrias manufactureras. El Cdigo de Comercio para el Estado de Buenos Aires, de 1857, nacionalizado en 1862, legislaba la materia en 21 artculos, muchos de los cuales se conservaron con la reforma de 1889. Esta legislacin fue reformada por la ley 19.550.

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Sociedad annima Caracteres especficos Art. 163: El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas (ley 19.550). Concebida como estructura de la gran empresa, son sus caracteres bsicos la limitacin de la responsabilidad al capital aportado y la representacin de ste en acciones incorporadas a ttulos esencialmente negociables. La sociedad annima, pues, organiza capitales; por lo general el accionista adquiere calidad de mero inversor, lo cual resta importancia en esta tipologa a la connotacin personal del socio. Segn el art. 164: La denominacin puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin sociedad annima, su abreviatura o la sigla S.A.. La omisin de esta mencin har responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad juntamente con sta, por los actos que celebren en esas condiciones (ley 19.550). Estas sociedades slo tienen denominacin social aunque incluyan el nombre de uno, alguno o todos los accionistas. Constitucin por acto nico. Requisitos El art. 165 dice: La sociedad se constituye por instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin pblica (ley 19.550). Habida cuenta de que la ley alude al instrumento pblico al referirse a la forma de constitucin, ello ha generado un intenso debate doctrinario y en la opinin jurisprudencial y administrativa en relacin con los alcances de la expresin legal: esto es, si la constitucin exige necesariamente la escritura notarial o son tambin vlidas en la especie otras formas de instrumento pblico mencionadas en el art. 979 del Cod. Civil, como ser el contrato privado protocolizado ante escribano, actuaciones ante funcionarios pblicos, etc. Suscripcin por acto nico Art. 166: Si se constituye por acto nico, el instrumento de constitucin contendr los requisitos del art. 11 y los siguientes: 1. Capital. Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems caractersticas de la acciones, y en su caso, su rgimen de aumento. 2. Suscripcin e integracin del capital. La suscripcin del capital, el monto y forma de integracin y, si corresponde, el plazo para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos aos. 3. Eleccin de Directores y Sndico. La eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y de fiscalizacin, fijndose el trmino de duracin en los cargos.

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Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores (ley 19.550). Aparte de los requisitos del art. 11, se agregan los propios del tipo en cuestin. La ley reserva la figura del fundador para la constitucin por acto nico, entendindose por tales a quienes firman el contrato constitutivo pero, adems, suscriben el capital, por lo cual no puede considerarse fundador a todo firmante (por ejemplo: sndicos, directores, etc). Trmite administrativo Art. 167: El contrato constitutivo ser presentado a la autoridad de contralor para verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Conformada la constitucin, el expediente pasar al juez de Registro, quien dispondr la inscripcin si la juzgara procedente. Si el estatuto previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos requisitos. Si no hubiere mandatarios especiales designados para realizar los trmites integrantes de la constitucin de la sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se encuentran autorizados para realizarlos (ley 19.550). El control administrativo es el primero que se hace respecto de las sociedades por acciones. Finalmente, el contrato se inscribir en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin del domicilio societario. Constitucin por suscripcin pblica La suscripcin pblica requiere, por su propia finalidad, una modalidad de constitucin escalonada a partir de un programa que contiene las bases y caractersticas esenciales de la sociedad a constituir, el cual es impulsado por promotores, figura sta que la ley se encarga de diferenciar de los fundadores. Dice el art. 168: En la constitucin por suscripcin pblica los promotores redactarn un programa de fundacin por instrumento pblico o privado, que se someter a la aprobacin de la autoridad de contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las condiciones legales y reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince das hbiles; su demora autoriza el recurso previsto en el art. 169. Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio en el plazo de quince das. Omitida dicha presentacin en este plazo, caducar automticamente la autorizacin administrativa. Todos los firmantes del programa se consideran promotores (ley 19.550). Por definicin legal, puede considerarse promotores a quienes, en la constitucin de la sociedad por suscripcin pblica, firman el programa de constitucin. En la prctica, son las personas fsicas o jurdicas que toman la iniciativa o promueven (de all su denominacin) la constitucin de la sociedad con miras a una determinada explotacin, persiguiendo con ello un provecho que bien puede consistir en su efectiva participacin en el ente ya constituido, en reservarse una participacin en los eventuales beneficios o en percibir una retribucin por la proyeccin y organizacin del negocio.

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En todos los casos es esencial, para la figura del promotor, la actuacin organizativa a su propio riesgo, a fin de que d garanta a los suscriptores. El art. 170 determina lo que el programa de fundacin debe contener: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, nmero de documento de identidad y domicilio de los promotores; 2. Bases del estatuto; 3. Naturaleza de las acciones, monto de las emisiones programadas; condiciones del contrato de suscripcin y anticipo de pago a que obligan; 4. Determinacin de un banco con el cual los promotores debern celebrar un contrato a fin de que el mismo asuma las funciones que se le otorguen como representante de los futuros suscriptores. A estos fines el banco tomar a su cuidado la preparacin de la documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y de los anticipos de integracin en efectivo, el primero de los cuales no podr ser inferior al veinticinco por ciento del valor nominal de las acciones suscriptas. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario ste se depositar en el banco. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del art. 53; 5. Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten reservarse. Las firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. A efectos de otorgar garantas al pblico inversor que acude a suscribir acciones de la futura sociedad, la ley exige que en el programa de fundacin se designe un banco ante el cual los suscriptores debern realizar las gestiones pertinentes y depositar los importes por la integracin en efectivo. Los contratos de suscripcin El interesado en ingresar en la sociedad a constituirse debe firmar el contrato de suscripcin. Segn el art. 172, el contrato de suscripcin debe ser preparado en doble ejemplar por el banco y debe contener transcripto el programa que el suscriptor declarar conocer y aceptar, suscribindolo. El art. 172 enumera los requisitos que debe contener dicho contrato. El plazo de suscripcin -ordena el art. 171- no exceder de tres meses a contar de la fecha de inscripcin del programa en el Registro Pblico de Comercio. El contrato de suscripcin se celebra bajo la condicin suspensiva de la aprobacin por la asamblea constituyente. Respecto de los suscriptores acta tambin la condicin resolutoria para las suscripciones en cuanto excedan el capital, que la asamblea tiene la facultad de reducir (art. 174).

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De esto se deduce que el contrato de suscripcin tiene una figura negocial propia que nada tiene que ver con la naturaleza del contrato preliminar. Cada adhesin al programa perfecciona un contrato entre los promotores y el suscriptor; por eso existen tantos contratos como suscriptores. Fracaso de la suscripcin Si la suscripcin fracasa por no haberse cubierto el capital propuesto dentro del trmino establecido, los contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir de inmediato a cada interesado el total entregado, sin descuento alguno (art. 173). Suscripcin en exceso Segn el art. 174, cuando las suscripciones excedan del monto previsto, la asamblea constitutiva decidir su reduccin a prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones. Obligaciones de los promotores El art. 175 ordena que los promotores debern cumplir todas las gestiones y trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la realizacin de la asamblea constitutiva de acuerdo con el procedimiento que se establece en los artculos que le siguen. Constituida la sociedad, los promotores debern entregar al directorio la documentacin relativa a la constitucin de la sociedad y dems actos celebrados durante su formacin. El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligacin y devolver la documentacin relativa a los actos no ratificados por la asamblea (art. 181). Asamblea constitutiva La asamblea constitutiva tiene que reunirse en un plazo de dos meses a partir del vencimiento del perodo de suscripcin, con presencia del banco interviniente, un funcionario de la autoridad de contralor, los promotores y los suscriptores, estos ltimos con el qurum exigido en el prr. 1 del art. 176: La asamblea constitutiva debe celebrarse con presencia del banco interviniente y ser presidida por un funcionario de la autoridad de contralor; quedar constituida con la mitad ms uno de las acciones suscriptas. Si fracasara, se dar por terminada la promocin de la sociedad y se restituir lo abonado conforme al art. 173, sin perjuicio de las acciones del art. 175 (ley 19.550). Art. 177: Cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e integrado en la medida fijada. Las decisiones se adoptarn por la mayora de los suscriptores presentes que representen no menos de la tercera parte del capital suscripto con derecho a voto, sin que pueda estipularse diversamente (ley 19.550).

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Este principio concuerda con la economa de la ley. El suscriptor controla una obligacin de aporte y recibe tanto poder societario como parte de capital posee. El sistema de mayora es el propio de las sociedades de capitales y especialmente en las accionarias donde no se exige decisiones unnimes. Orden del da Los temas que enuncia el art. 179 no pueden faltar en la asamblea constitutiva. No obstante se pueden agregar otros temas que sean de inters de los futuros socios o ellos lo pidan especialmente. Art. 179: La asamblea resolver si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, sobre los siguientes temas que deben formar parte del orden del da: 1. Gestin de los promotores. 2. Estatuto social. 3. Valuacin provisional de los aportes no dinerarios, en caso de existir. Los aportes no tienen derecho a voto en esta decisin. 4. Designacin de directores y sndicos o consejo de vigilancia en su caso. 5. Determinacin del plazo de integracin del saldo de los aportes en dinero. 6. Cualquier otro asunto que el banco considere de inters incluir en el orden del da. 7. Designacin de dos suscriptores o representantes a fin de que aprueben y firmen, juntamente con el presidente y los delegados del banco, el acta de asamblea, que se labrar por el organismo de contralor. Los promotores que tambin fueren suscriptores, no podrn votar el punto primero (ley 19.550). Conformidad, publicacin e inscripcin La conformidad ser la administrativa, para luego seguir con los pasos tradicionales de constitucin (publicacin de edictos e inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio). Cumplida la formalidad del acta, el banco traslada los fondos de la sociedad. Art. 180: Labrada el acta se proceder a obtener la conformidad, publicacin e inscripcin, de acuerdo con o dispuesto por los arts. 10 y 167. Suscripta el acta, el banco depositar los fondos recibidos en un banco oficial y entregar al directorio la documentacin referente a los aportes (ley 19.550). El estatuto de trmite rpido (estatuto tipo) de la Capital Federal La ley 19.550 ha abandonado el rgimen de la autorizacin gubernativa y el requisito del otorgamiento de la personera jurdica por el poder ejecutivo que impona el Cdigo de Comercio. La ley 19.550 reduce las funciones del rgano administrativo a verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales (art. 167 p 1). En el orden federal, el organismo encargado de esta fiscalizacin es la Inspeccin General de Justicia de la Nacin. Las provincias tienen creados organismos similares bajo diversas denominaciones.

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Los arts. 167 y 168 de la ley de sociedades exigen la presentacin previa del contrato constitutivo a la autoridad de control, pero no fijan un plazo para efectuarla. Ante tal omisin debe considerarse de aplicacin lo dispuesto por los arts. 5 de dicha ley y 39 del Cdigo de Comercio. Aspectos y elementos que deben considerarse en la constitucin de una S.A. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio Conformada la constitucin de la sociedad annima por el rgano de control, ste pasar el expediente al juez de registro para su inscripcin, previa publicacin (art. 167, p. 2). Sobre la naturaleza jurdica de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio la Corte Suprema de la Provincia de Santa Fe ha dicho: Dado el carcter administrativo y no judicial de la inscripcin y publicacin del acto constitutivo de las sociedades annimas, deben privar al respecto las disposiciones provinciales dictadas en ejercicio del poder de polica y no las que rigen actos judiciales (C.S. Santa Fe, junio 16-953) J. 3-89. Publicacin del acto constitutivo El art. 10 de 1a ley 19.550 ordena la publicidad de la constitucin de la sociedad annima mediante publicacin por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente a la jurisdiccin en que se inscriba. Segn el artculo 6 el juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la toma de razn y la previa publicacin que corresponda. Tal publicidad debe contener: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios. 2. Fecha del instrumento de constitucin. 3. Denominacin de la sociedad. 4. Domicilio de la sociedad. 5. Objeto de la sociedad. 6. Plazo de duracin. 7. Capital social. 8. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos. 9. Organizacin de la representacin legal. 10. Fecha de cierre del ejercicio. El art. 8 expresa lo siguiente: Cuando se trate de sociedades por acciones, el Registro Pblico de Comercio, cualquiera sea su jurisdiccin territorial, remitir un testimonio de los documentos con la constancia de la toma de razn al Registro Nacional de Sociedades por Acciones.

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Fundadores y promotores de la sociedad annima. Concepto La ley 19.550 asigna un significado preciso y bien distinto a estos trminos, dando fin a las divergencias doctrinarias que se haban planteado sobre este tema en la interpretacin del articulado del Cdigo de Comercio. a) Para la ley 19.550 slo se puede hablar de fundadores en la constitucin por acto nico. El art. 166 in fine dice: Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores. b) En cambio, slo podemos hablar de promotores en el caso de la constitucin por suscripcin pblica. El art. 168 in fine dice: Todos los firmantes del programa se consideran promotores. La ley en ningn lado utiliza la palabra fundadores para referirse a quienes concurren a constituir una sociedad annima por el sistema de suscripcin pblica, sino que los llama simplemente suscriptores. El art. 182, despus de hablar de la responsabilidad de los promotores, dice al final: en ningn caso los suscriptores sern responsables por las obligaciones mencionadas. Fundadores segn el art. 166 Para la ley, fundador no es la persona que proyecta la creacin de una sociedad y realiza los actos preparatorios para su constitucin. El concepto legal de fundador es el de aquella persona que en el procedimiento de constitucin por acto nico concurre por s o por representantes al otorgamiento de la escritura social suscribiendo acciones de la sociedad. El fundador puede ser persona fsica o jurdica (sociedad, asociacin, corporacin, fundacin). El art. 166 expresa que todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores; no se dice son fundadores; la ley no los declara fundadores sino que los estima. El art. 183 despus de la reforma introducida por la ley 22.903 es claro en reconocer como ente societario a la annima durante el iterconstitutivo pues se refiere a los actos cumplidos durante el perodo fundacional y expresa que los directores slo tienen facultades para obligar a la sociedad. Art. 183: Los directores slo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo. Los directores, los fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta. Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin sern responsables ilimitada y solidariamente, las personas que los hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido (ley 22.903, art. 1), (ley 19.550, art. 183). Obligaciones. Derechos. Responsabilidades. Beneficios (de los directores y fundadores) Art. 184 de la ley 19.550 reformado por ley 22.903 dice: Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn como originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y directores quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos actos.

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El directorio podr resolver, dentro de los tres meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables de los daos y perjuicios aplicndose el art. 274. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad, no libera de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron. El art. 185 trata de los beneficios de promotores y fundadores: Los promotores y los fundadores no pueden recibir ningn beneficio que menoscabe el capital social. Todo pacto en contrario es nulo. Su retribucin podr consistir en la participacin hasta el diez por ciento de las ganancias, por el trmino mximo de diez ejercicios en los que se distribuyan (ley 19.550). Recursos contra las decisiones administrativas - judiciales respecto de la constitucin y modificacin estatutaria Recursos referidos a controles no societarios Dice el art. 169: Las resoluciones administrativas del art. 167, as como las que se dicten en la constitucin por suscripcin pblica, son recurribles ante el tribunal de apelacin que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de Registro. La apelacin se interpondr fundada, dentro del quinto da de notificada la resolucin administrativa y las actuaciones se elevarn en los cinco das posteriores (ley 19.550). La norma es genrica a las dos modalidades de constitucin. Para Capital Federal se aplica el art. 16 de la ley 22.315: Las resoluciones de la Inspeccin General de Justicia son apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal, cuando se refieran a comerciantes o sociedades comerciales. Cuando dichas resoluciones o las del Ministerio de Justicia de la Nacin, se refieran a asociaciones civiles y fundaciones, sern apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal.

Recursos por sanciones (ley 22.315) Segn el art. 18: El recurso contra las resoluciones que impongan las sanciones de apercibimiento con publicacin y de multa, ser concedido con efecto suspensivo. Dice el art. 19: Las peticiones formuladas a la Inspeccin General de Justicia que no sean despachadas dentro de los treinta das de su presentacin, sern susceptibles de un pedido de pronto despacho. Si el organismo no se expidiera en el trmino de cinco das, se considerar el silencio como denegatorio que da derecho al recurso previsto en el art. 16".

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ACTIVIDADES

1. Cules son las caractersticas de una S.A.? Analice al menos cuatro de ellas.

2. Realice un esquema sobre las formas de constitucin de la S.A.

3. Existen recursos contra las decisiones administrativas y judiciales en la constitucin y modificacin estatuaria de la S.A.? Cules son?