VOTO RAZONADO DEL JUEZ A.A. CANADO TRINDADE 1.

He votado en favor de la adopcin, por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, de la presente Sentencia en el caso Almonacid Arellano y Otros versus Chile. Dada la importancia de las cuestiones en ella tratadas por la Corte, me veo en la obligacin de agregar a la presente Sentencia este Voto Ra onado, con mis refle!iones personales como fundamento de mi posicin al respecto de lo deliberado por el "ribunal. Centrar# mis refle!iones en tres puntos b$sicos, a saber% a& la falta de valide 'ur(dica de las autoamnist(as) b& las autoamnist(as * la obstruccin * denegacin de 'usticia% la ampliacin del contenido material de las prohibiciones del jus cogens) * c& la conceptuali acin de los cr(menes contra la humanidad en la confluencia entre el Derecho Internacional de los Derechos Humanos * el Derecho +enal Internacional. I. La Falta de Validez Jurdica de las Autoa !istas.

,. -a presente Sentencia de la Corte Interamericana en el caso Almonacid Arellano y Otros se inserta en su l(nea de ra onamiento inaugurada en su histrica Sentencia .del 1/.01.,001& en el caso Barrios Altos referente al +er2, en la cual la Corte afirm 3ue
4son inadmisibles las disposiciones de amnist(a, las disposiciones de prescripcin * el establecimiento de e!clu*entes de responsabilidad 3ue pretendan impedir la investigacin * sancin de los responsables de las violaciones graves de los derechos humanos tales como la tortura, las e'ecuciones sumarias, e!tralegales o arbitrarias * las desapariciones for adas, todas ellas prohibidas por contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos4 .p$rr. /1&.

-a Sentencia de esta Corte en el caso de Barrios Altos, 5 en el cual hubo allanamiento por parte del 6stado peruano, 5 se ha tornado mundialmente conocida * reconocida en los c(rculos 'usinternacionales, por haber sido la primera ve 3ue un tribunal internacional determin 3ue una le* de autoamnist(a carece de efectos jurdicos. 6n su Sentencia en el caso de Barrios Altos, la Corte afirm, de forma pionera * lapidaria, 3ue
4Como consecuencia de la manifiesta incompatibilidad entre las le*es de autoamnist(a * la Convencin 7mericana sobre Derechos Humanos, las mencionadas le*es carecen de efectos 'ur(dicos * no pueden seguir representando un obst$culo para la investigacin de los hechos ....& ni para la identificacin * el castigo de los responsables ....&4 .p$rr //&.

1. 6n el presente caso Almonacid Arellano y Otros, si bien no hubo allanamiento por parte del 6stado chileno, #ste ha asumido una actitud positiva * constructiva en el procedimiento ante la Corte .como se desprende de la presente Sentencia&, pues en ning2n momento ha afirmado 3ue el Decreto -e* n. ,181 .de auto5amnist(a& del 19.0/.18:9 no viola la Convencin 7mericana .p$rr. 80&, * #l propio ha admitido 3ue 4en principio, las le*es de amnist(a o autoamnist(a son contrarias a las normas del Derecho Internacional de los Derechos Humanos4 .p$rr. 11,&. 6n la presente Sentencia, la Corte correctamente caracteri el referido Decreto -e* ;o. ,181 como de autoamnista, dictado por 4el propio r#gimen militar, para sustraer de la

accin de la 'usticia principalmente sus propios cr(menes4, perpetrados durante el estado de sitio entre 11.08.18:1 * 10.01.18:9 .p$rrs. 118 * 91.10&. /. 6s de conocimiento general 3ue ha* distintos tipos de amnist(a1, 4concedida4 en medio a prete!tos de alcan ar la 4reconciliacin nacional4 mediante la revelacin de la 4verdad4 .seg2n los t#rminos de la amnist(a en cuestin& * el perdn) esos prete!tos, en la pr$ctica de algunos 6stados, han sido invocados individual o con'untamente 2. Sin embargo, el perdn no puede ser impuesto por decreto le*, ni de ninguna otra forma% slo puede ser concedido espont$neamente por las propias v(ctimas. <, para eso, #stas han buscado la reali acin de la 'usticia. 7 propsito, la Corte recuerda en la presente Sentencia 3ue, al dar a p2blico, en 0/.01.1881 en Informe final .del 09.0,.1881& de la Comisin de la Verdad, el entonces +residente de Chile, Sr. +atricio 7*l=in, pidi perdn, en nombre del 6stado .* de la nacin&, a los familiares de las v(ctimas, en los siguientes t#rminos%
4Cuando fueron agentes del 6stado los 3ue ocasionaron tanto sufrimiento, * los rganos competentes del 6stado no pudieron o no supieron evitarlo o sancionarlo, * tampoco hubo la necesaria reaccin social para impedirlo, son el 6stado * la sociedad entera los responsables, bien sea por accin o por omisin. 6s la sociedad chilena la 3ue est$ en deuda con las v(ctimas de las violaciones a los derechos humanos. ....& +or eso es 3ue *o me atrevo, en mi calidad de +residente de la Rep2blica, a asumir la representacin de la ;acin entera para, en su nombre, pedir perdn a los familiares de las v(ctimas43.

>. -os diferentes tipos de amnist(a han sido estudiados en los 2ltimos a?os, sin 3ue sea necesario retomar a3u( este aspecto de la materia en aprecio. Cabe, esto s(, en las circunstancias del cas d'espce, retener la atencin sobre un tipo espec(fico de amnist(a, la llamada 4autoamnist(a4, 3ue busca substraer de la 'usticia los responsables por violaciones graves de los derechos humanos, conllevando as( a la impunidad. Cabe, de inicio, recordar 3ue las verdaderas le*es no pueden ser arbitrarias, no tienen nombre * apellido de los 3ue se consideran estar por encima de ellas. Cuentan con un cierto grado de abstraccin, inevitable en la operacin del Derecho. 6ncierran principios, 3ue las informan * las conforman, * les dan vida propia, siendo aprehendidos por la ra n humana, la recta ratio. Dan e!presin a valores, 3ue se muestran siempre presentes. Como se se?al en un c#lebre estudio sobre la interpretacin de las le*es,
4-as le*es permanecen id#nticas a s( mismas, mientras por deba'o de ellas flu*e el curso siempre nuevo de la historia * de la vida44.
1

. Cf., v.g., -. @oinet .rapporteur&, Estudio sobre las eyes de Amnista, documento 6AC;./ASub.,A189>A1BARev.1, Cinebra, D;EASubcomisin de +revencin de Discriminaciones * +roteccin de Finor(as, 189>, pp. 15,,) @. Cavron, 47mnesties in the -ight of Developments in International -a= and the 6stablishment of the International Criminal Court4, >1 International and Comparative a! "uarterly .,00,& pp. 81511:.
,

. 7. DGShea, Amnesty for Crime in International a! and #ractice , "he Hague, Hlu=er, ,00/, p. ,1, * cf. pp. ,>511.
1

. Cit$ in p$rrafo 91.,B de esta Sentencia. < cf., al respecto, +. 7*l=in 7 ocar, 4-a Comisin de la Verdad * Reconciliacin de Chile4, in Estudios B%sicos de &erechos 'umanos, tomo II .eds. 7.7. CanIado "rindade * -. Con $le Volio&, San @os# de Costa Rica, IIDH, 188>, pp. 10>5118.
/

. 1/1.

S. Soler, a Interpretaci(n de la ey, Jarcelona, 6d. 7riel, 18B,, p. 109, * cf. pp. 1>, 11>, 11: *

B.

6sta misma Corte, en su Dpinin Consultiva n. B .del 08.0>.189B&, sostuvo 3ue

4la palabra leyes en el art(culo 10 de la Convencin K7mericanaL significa norma 'ur(dica de car$cter general, ce?ida al bien com2n, emanada de los rganos legislativos constitucionalmente previstos * democr$ticamente elegidos, * elaborada seg2n el procedimiento establecido por las Constituciones de los 6stados +artes para la formacin de las le*es4 .p$rr. 19&.

:. -as autoamnist(as est$n le'os de satisfacer todos estos re3uisitos. -as autoamnist(as no son verdaderas le*es, por cuanto desprovistas del necesario car$cter gen)rico de #stas5, de la idea del &erecho 3ue las inspira .esencial inclusive para la seguridad 'ur(dica& 6, * de su b2s3ueda del bien com2n. ;i si3uiera buscan la organi acin o reglamentacin de las relaciones sociales para la reali acin del bien com2n. "odo lo 3ue pretenden es substraer de la 'usticia determinados hechos, encubrir violaciones graves de derechos, * asegurar la impunidad de algunos. ;o satisfacen los m(nimos re3uisitos de le*es, todo lo contrario, son aberraciones anti'ur(dicas. 9. Muien escribi m$s elocuentemente sobre los fines del derecho * las in'usticias practicadas con base en supuestas 4le*es4 fue, a mi 'uicio, Custav Radbruch. 6n sus c#lebres *+nf ,inuten -echtsphilosophie, publicado por primera ve como una circular dirigida a los estudiantes de la Eniversidad de Heidelberg en 18/>, poco despu#s 5 * ciertamente ba'o el impacto 5 de las atrocidades de la II guerra mundial, el gran 'usfilsofo afirm 3ue 4los tres valores 3ue todo el derecho debe servir4 son la 'usticia, el bien com2n * la seguridad 'ur(dica. Sin embargo, ha* 4le*es4 3ue se muestran tan nocivas para el bien com2n, tan in'ustas, 3ue se muestran desprove(das del car$cter de 4'ur(dicas4. 8. 6n su cr(tica devastadora al positivismo, C. Radbruch prosigui% 4"ambi#n ha* principios fundamentales del derecho 3ue son m$s fuertes 3ue todo * cual3uier precepto 'ur(dico positivo, de tal modo 3ue toda le* 3ue los viole no podr$ de'ar de ser privada de valide 7. < remat el gran 'usfilsofo 3ue la concepcin positivista
4fue la 3ue de' sin defensa el pueblo * los 'uristas contra las le*es m$s arbitrarias, m$s crueles * m$s criminosas. "orna e3uivalentes, en 2ltima instancia, el derecho * la fuer a, llevando a creer 3ue dnde est# la segunda estar$ tambi#n el primer48.

10. 7l evocar el pensamiento de C. Radbruch al final de su vida, me permito agregar 3ue las autoamnist(as son, a mi modo de ver, la propia negacin del Derecho. Violan abiertamente principios generales del derecho, como el acceso a la 'usticia .3ue en mi concepcin pertenece al dominio del jus cogens&, la igualdad ante la le*, el derecho al 'ue natural, entre otros. 6n

>

. C. Radbruch, Introdu./o 0 Ci1ncia do &ireito Koriginalmente -echts!issenschaftL, SNo +aulo, -ivr. Fartins Oontes 6d., 1888, p. 9.
B

Einf+hrung

in

die

. . .

C. Radbruch, *ilosofia do &ireito, tomo I, Coimbra, 7. 7mado 6d., 18B1, pp. 19>519B. C. Radbruch, *ilosofia do &ireito, tomo II, Coimbra, 7. 7mado 6d., 18B1, pp. ,115,1/. Ibid$, pp. ,115,1/.

algunos casos, han encubierto inclusive cr(menes contra la humanidad * actos de genocidio 9. 6n la medida en 3ue impiden la reali acin de la 'usticia por cr(menes de tama?a gravedad, las autoamnist(as son violatorias del jus cogens .cf. infra&. 11. 6n la presente Sentencia en el caso Almonacid Arellano y Otros, la Corte Interamericana, en la misma l(nea 'urisprudencial inaugurada en el caso Barrios Altos, advirti 3ue las autoamnist(as con las caracter(sticas del supracitado Decreto -e* n. ,181 de 18:9,
4conducen a la indefensin de las v(ctimas * a la perpetuacin de la impunidad de los cr(menes de lesa humanidad, por lo 3ue son manifiestamente incompatibles con la letra * el esp(ritu de la Convencin 7mericana e indudablemente afectan derechos consagrados en ella. 6llo constitu*e per se una violacin de la Convencin * genera responsabilidad internacional del 6stado. 6n consecuencia, dada su naturale a, el Decreto -e* n. ,181 carece de efectos 'ur(dicos * no puede seguir representando un obst$culo para la investigacin de los hechos 3ue constitu*en este caso, ni para la identificacin * el castigo de los responsables, ni puede tener igual o similar impacto respecto de otros casos de violacin de los derechos consagrados en la Convencin 7mericana acontecidos en Chile4 .p$rr. 119&.

1,. 6n nada sorprende 3ue, en la bibliograf(a 'ur(dica especiali ada, el referido Decreto -e* n. ,181 ha*a sido particularmente criticado 10. 7l fin * al cabo, fue precisamente en el per(odo cubierto por dicha auto5amnist(a 3ue la ma*or parte de los cr(menes de 6stado del r#gimen +inochet fueron perpetrados. -a Corte Interamericana ha establecido en la presente Sentencia 3ue, precisamente en el per(odo entre 11.08.18:1 * 10.01.18:9 la 4dictadura militar4 en Chile,
4dentro de una pol(tica de 6stado encaminada a causar miedo, atac masiva * sistem$ticamente a sectores de la poblacin civil considerados como opositora al r#gimen, mediante una serie de graves violaciones de los derechos humanos * del Derecho Internacional, entre las cuales se cuentan al menos 1.18: v(ctimas de e'ecuciones sumarias * desapariciones for adas, * 11.,,1 detenidos, de 3uienes una inmensa ma*or(a fue v(ctima de tortura4 .p$rr. 10,&.

6ntre estas numerosas v(ctimas estuvo el Sr. 7lmonacid 7rellano, e'ecutado e!tra'udicialmente por agentes estatales, en medio a un 4patrn sistem$tico * generali ado4 de cr(menes contra la poblacin civil .p$rr. 101&. 11. Relatos * testimonios publicados en los 2ltimos a?os coinciden al respecto% la dictadura instaurada en Chile el 11 de septiembre de 18:1 opt por la 4eliminacin inmediata4 mediante 4fusilamientos colectivos4) del total de no menos de 1.18: muertos * desaparecidos, 41.9,1 lo fueron en los primeros cuatro meses despu#s del golpe411. 6l 11 de septiembre de 18:1
8

. +or e'emplo, el tratado de Sevres .18,0& prev(a la incriminacin de los turcos responsables por el masacre de los arm#nios, pero fue terminado por el tratado de -ausanne .18,1& 3ue 4concedi4 una amnist(a para los perpetradores de a3uel 3ue vino a ser considerado el primer genocidio del siglo PP) cit$ in 7. DGShea, op$ cit$ supra n. .,&, p. 1>) * cf. J. Jruneteau, e sicle des g)nocides 2 3iolences4 massacres et processus g)nocidaires de l'Arm)nie au -!anda, +aris, 7. Colin, ,00/, pp. /95:,.
10

. Cf., inter alia, v.g., J. Chigara, Amnesty in International a! 2 5he egality under International a! of 6ational Amnesty a!s, Harlo=A-ondon, -ongman, ,00,, pp. 11 * 11/) 7. DGShea, Amnesty for Crime in International a!..., op$ cit$ supra n. .,&, pp. B9, ,9>5,9B * 111.
11

. ;.C. Fariano, Operaci(n C(ndor 2 5errorismo de Estado en el Cono 7ur , Juenos 7ires, 6d. -ohl#5 -umen, 1889, p. 9:) * cf. 7. Joccia +a , F.H. -pe , 7.V. +ecci * C. Cim#ne Cuanes, En los 7(tanos de

empe aba as( la 4guerra KsicL contra el terrorismo4, al igual 3ue el 11 de septiembre de ,001% en una * otra se opt por violar los derechos humanos * el Derecho Internacional, al combatir el terrorismo e3uivocadamente mediante el terrorismo de 6stado. 1/. 6n la 4guerra total4 iniciada el 11 de septiembre de 18:1, personas sospechosas * prisioneros pol(ticos
4fueron amontonados en improvisados campos de concentracin, como el 6stadio ;acional de Santiago. Se e'ecut sumariamente a m$s de mil personas ....&. -os militares chilenos iniciaron una nueva t$ctica para 7m#rica -atina% enterraban los cuerpos de los prisioneros e'ecutados en tumbas secretas masivas o Gfosas comunesG, mientras negaban a las familias de los prisioneros 3ue alguna ve hubieran estado ba'o custodia. ....& +or3ue el enemigo ten(a alcance internacional, +inochet ide un es3uema internacional para vencerlo. Con este fin cre una alian a secreta con los gobiernos militares de Erugua*, +aragua*, Jolivia, Jrasil * 7rgentina. ....& -a iniciativa fue bauti ada como GDperacin CndorG ....&. Casi invariablemente, las v(ctimas del Cndor desaparec(an412.

1>. +retender amnistiar los responsables por la perpetracin de dichos cr(menes de 6stado es una afrenta al 6stado de Derecho en una sociedad democr$tica. Como sostuve en mi Voto Concurrente en el caso de Barrios Altos,
4-as llamadas autoamnist(as son, en suma, una afrenta inadmisible al derecho a la verdad * al derecho a la 'usticia .empe ando por el propio acceso a la 'usticia&. Son ellas manifiestamente incompatibles con las obligaciones generales 5 indisociables 5 de los 6stados +artes en la Convencin 7mericana de respetar * garanti ar los derechos humanos por ella protegidos, asegurando el libre * pleno e'ercicio de los mismos .en los t#rminos del art(culo 1.1& de la Convencin&, as( como de adecuar su derecho interno a la normativa internacional de proteccin .en los t#rminos del art(culo , de la Convencin&. 7dem$s, afectan los derechos protegidos por la Convencin, en particular los derechos a las garant(as 'udiciales .art(culo 9& * a la proteccin 'udicial .art(culo ,>&. ....& Ha* otro punto 3ue me parece a2n m$s grave en relacin con la figura degenerada 5 un atentado en contra el propio 6stado de Derecho 5 de las llamadas le*es de autoamnist(a. Como los hechos del presente caso Barrios Altos lo revelan 5 al llevar la Corte a declarar, en los t#rminos del reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado por el 6stado demandado, las violaciones de los derechos a la vida 13 * a la integridad personal14, 5 dichas le*es afectan derechos inderogables 5 el minimum universalmente reconocido, 5 3ue recaen en el $mbito del jus cogens4 .p$rrs. > * 10&.

1B.

< conclu( mi referido Voto Concurrente ponderando 3ue

los 8enerales 2 os &ocumentos Ocultos del Operativo C(ndor , 7suncin, 6!polibroAServilibro, ,00,, p. 19:.
1,

. @. Dinges, Operaci(n C(ndor 2 9na &)cada de 5errorismo Internacional en el Cono 7ur , Santiago, 6diciones J Chile, ,00/, pp. ,,5,1.
11

. .

7rt(culo / de la Convencin 7mericana. 7rt(culo > de la Convencin 7mericana.

1/

6 4ning2n 6stado puede considerarse por encima del Derecho, cu*as normas tienen por destinatarios 2ltimos los seres humanos. ...& Ha* 3ue decirlo * repetirlo con firme a, cuantas veces sea necesario% en el dominio del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, las llamadas Gle*esG de autoamnist(a no son verdaderamente le*es% no son nada m$s 3ue una aberracin, una afrenta inadmisible a la conciencia 'ur(dica de la humanidad4 .p$rr. ,B&.

II. La A

Las Autoa !istas " la O#strucci$! " De!e%aci$! de Justicia& 'liaci$! del Co!te!ido (aterial de las )ro*i#icio!es del Jus Cogens.

1:. Dichas autoamnist(as, aun3ue basadas en instrumentos 4legales4, 5 le*es, decretos le*es, u otros, 5 son la propia negacin del Derecho, son verdaderamente una aberracin 'ur(dica. -a adopcin * promulgacin de dichas autoamnist(as constitu*en, a mi modo de ver, una violacin adicional de la Convencin 7mericana sobre Derechos Humanos. 6l tempus commisi delicti es el de la decretacin de la autoamnist(a en cuestin, 5 violacin adicional de la Convencin 3ue se suma a las violaciones originales de la misma en el caso concreto. -a autoamnist(a viola per se, por su propia e!istencia, los art(culos 1.1& * , de la Convencin 7mericana, obstru*e el acceso a la 'usticia por parte de los victimados o sus familiares .art(culos ,> * 9 de la Convencin&, impide la investigacin de los hechos .re3uerida por el art(culo 1.1&& de la Convencin, imposibilita la reali acin de la 'usticia * el otorgamiento de reparaciones adecuadas. Conllevan, en suma, a las m$s flagrantes obstruccin * denegacin de 'usticia, de'ando los victimados * sus familiares en la m$s completa e inadmisible indefensin. 19. "al denegacin de 'usticia se configura circundada de circunstancias agravantes, con todas sus consecuencias 'ur(dicas, por cuanto conlleva al deliberado encubrimiento de violaciones de derechos fundamentales, v.g., por medio de la pr$ctica sistem$tica de detenciones ilegales o arbitrarias, secuestros, tortura * desapariciones for adas de personas, cu*a prohibicin absoluta recae en el dominio del jus cogens15. Siendo as(, dichas autoamnist(as comprometen la responsabilidad internacional agravada del 6stado. 18. Dicha responsabilidad internacional agravada es una consecuencia de la violacin del jus cogens+ 5 conformando una ilegalidad ob'etiva16+5 3ue acarrea otras consecuencias en materia de reparaciones. ;ing2n 6stado puede acudir a artificios para violar normas del jus cogens17) las prohibiciones de este 2ltimo no dependen del consentimiento del 6stado 18. 6n su
1>

7. DGShea, op$ cit$ supra n. .,&, p. 19B, * cf. pp. 1895188, ,18 * ,,,5,,1.

1B

. Cf. 7. DraQhelashvili, 4+eremptor* ;orms and Reparation for Internationall* Rrongful 7cts4, 1 Baltic :earboo; of International a! .,001& p. ,B.
1:

Cf. J. Chigara, op. cit. supra n. .8&, pp. 1>1 * 1B/, * cf. pp. ,B, 1>51B, B0 * 81.

19

. +recisamente para evitar 3ue el 6stado recurra a subterfugios para dar encubrimiento a los cr(menes perpetrados, en los 2ltimos a?os se ha fomentado la erosin de los v(nculos tradicionales de territorialidad * nacionalidad, para 4desnacionali ar4 en determinadas circunstancias la administracin de la 'usticia penal * satisfacer los intereses leg(timos de la comunidad internacional en esta materia) cf. -. Re*dams, 9niversal <urisdiction 2 International and ,unicipal egal #erspectives, D!ford, Eniversit* +ress, ,00/, pp. ,: * ,,05,,1. < cf. tambi#n <. Jeigbeder, <udging Criminal eaders 2 5he 7lo! Erosion of Impunity, "he Hague, ;i'hoff, ,00,, pp. 1/ * ,0:5,1/.

mu* reciente Sentencia, de hace cuatro d(as, en el caso 8oibur= y Otros versus #araguay .del ,,.08.,00B&, la Corte Interamericana ampli el contenido material del jus cogens de modo a abarcar el derecho de acceso a la 'usticia en los planos nacional e internacional, en el sentido en 3ue ven(a *o propugnando en el seno de la Corte hace *a alg2n tiempo, tal como se?al# en mi Voto Ra onado .p$rrs. B,5B9& en este caso. ,0. 7dem$s, la referida denegacin de 'usticia constitu*e una violacin grave de los art(culos 1.1&, ,, ,> * 9 de la Convencin 7mericana con'untamente. 6l 6stado 3ue la comete mediante la imposicin de una 4autoamnist(a4 de'a de 4respetar4 * 4hacer respetar4 los derechos consagrados en la Convencin 7mericana .en los t#rminos del deber general consignado en su art(culo 1.1&&, de'a de armoni ar su derecho interno con la normativa de la Convencin 7mericana .en los t#rminos del otro deber general consagrado en su art(culo ,&, e impide el acceso a la 'usticia *a no slo formalmente sino tambi#n materialmente 19 .art(culos ,> * 9 de la Convencin&. D sea, el acceso a la 'usticia * todo el debido proceso legal pasan a mostrarse comprometidos, denegados 3ue se encuentran por la 4autoamnist(a4) la interrelacin ineluctable entre las disposiciones de los art(culos ,> * 9 de la Convencin 7mericana, a3u( violadas, es reconocida enf$ticamente por la doctrina 'ur(dica contempor$nea m$s l2cida, inclusive en relacin con las 4autoamnist(as4, al advertir 3ue
4"he right of access to 'ustice is e!pressed in human rights treaties in the interrelated provisions for the right to a hearing and the right to an effective remed*420.

,1. 6n 2ltima instancia, las autoamnist(as violan los derechos a la verdad * a la 'usticia, desconocen cruelmente el terrible sufrimiento de las v(ctimas, obstaculi an el derecho a reparaciones adecuadas. Sus efectos perversos, a mi modo de ver, permean todo el cuerpo social, con la consecuente p#rdida de fe en la 'usticia humana * en los verdaderos valores, * una perversa distorsin de los fines del 6stado. Driginalmente creado para la reali acin del bien com2n, el 6stado pasa a ser un ente 3ue e!termina miembros de segmentos de su propia poblacin .el m$s precioso elemento constitutivo del propio 6stado, su substratum humano& ante la m$s completa impunidad. De un ente creado para la reali acin del bien com2n, se transforma en un ente responsable por pr$cticas verdaderamente criminales, por innegables crmenes de Estado. ,,. Se desprende de la presente Sentencia de la Corte .p$rr. 1>,& en el caso Almonacid Arellano 3ue el jus cogens transciende el derecho de los tratados, * abarca el Derecho Internacional general. < no podr(a ser de otra forma, por su propia conceptuali acin como derecho imperativo. -a Corte Interamericana determina significativamente, en el cas d'espce, 3ue
46l 6stado no podr$ argSir ninguna le* ni disposicin de derecho interno para e!imirse de la orden de la Corte de investigar * sancionar penalmente a los responsables de la muerte del Sr. 7lmonacid 7rellano. Chile no podr$ volver a aplicar el Decreto -e* n. ,.181, por todas las consideraciones dadas en la presente Sentencia, puesto 3ue el 6stado est$ en la obligacin de de'ar sin efecto el citado Decreto -e* .supra, p$rr. 1//&. +ero adem$s, el 6stado no podr$ argumentar prescripcin, irretroactividad de la le* penal, ni el principio non bis in idem, as( como cual3uier e!clu*ente similar de
18

Cf. 7. DGShea, op$ cit$ supra n. .,& , pp. ,:05,:,, * cf. p. ,:1.

,0

. D sea, los derechos consagrados en los art(culos 9 * ,> de la Convencin 7mericana) cf. ibid., p. ,9, .#nfasis acrecentado&, * cf. pp. ,9/ * ,995,98.

8 responsabilidad, para e!cusarse de su deber de investigar * sancionar a los responsables4 .p$rr. 1>0&.

,1. De ah( el punto resolutivo n. 1 de la presente Sentencia, en el sentido de 3ue 4al pretender amnistiar a los responsables de delitos de lesa humanidad, el Decreto -e* n. ,.1,1 es incompatible con la Convencin 7mericana *, por tanto, carece de efectos 'ur(dicos, a la lu de dicho tratado4. D sea, como dicho Decreto -e* carece de efectos 'ur(dicos a la lu de la Convencin 7mericana, no podr$ el 6stado demando mantener formalmente en vigencia en el plano de su derecho interno, para poner fin a la violacin, establecida por la Corte .punto resolutivo n. ,&, de los art(culos 1.1& * ,, as( como ,> * 9, de la Convencin 7mericana .cap(tulo VIII de esta Sentencia&. ,/. 6n el seno de esta Corte, siempre he interrelacionado, en los planos ontolgico * hermen#utico, los art(culos ,> * 9 de la Convencin 7mericana .como, inter alia, v.g., en mi reciente Voto Ra onado 5 p$rrs. ,95B> 5 en el caso de la ,asacre de #ueblo Bello versus Colombia, Sentencia del 11.01.,00B&, en la construccin conceptual del derecho de acceso a la 'usticia .derecho a la prestacin 'urisdiccional, derecho al &erecho& como un imperativo del jus cogens. Del mismo modo, desde mis primeros a?os en esta Corte, he consistentemente interrelacionado los deberes generales de los art(culos 1.1& * , de la Convencin 7mericana, desde mi Voto Disidente .p$rrs. ,511& en el caso El Amparo referente a Vene uela, en la Sentencia sobre reparaciones, del 1/.08.188B. 6n otro Voto Disidente en el mismo caso El Amparo .Resolucin del 1B.0/.188: sobre Interpretacin de Sentencia&, sostuve asimismo la responsabilidad internacional ob'etiva o 4absoluta4 del 6stado por falta de cumplimiento de sus obligaciones legislativas ba'o la Convencin 7mericana, de modo a armoni ar su derecho interno con sus obligaciones convencionales .p$rrs. 1,51/ * ,15,B&. ,>. 7simismo, en mi Voto Disidente en el caso Caballero &elgado y 7antana versus Colombia .Sentencia sobre reparaciones, del ,8.01.188:& sostuve, sobre dicha interrelacin entre los deberes generales de respetar * garanti ar dos derechos protegidos * de adecuar el ordenamiento 'ur(dico interno a la normativa de proteccin de la Convencin 7mericana .p$rr. B&, 3ue
46n realidad, estas dos obligaciones generales, 5 3ue se suman a las dem$s obligaciones convencionales, espec(ficas, en relacin con cada uno de los derechos protegidos, 5 se imponen a los 6stados +artes por la aplicacin del propio Derecho Internacional, de un principio general .pacta sunt servanda& cu*a fuente es meta'ur(dica, al buscar basarse, mas all$ del consentimiento individual de cada 6stado, en consideraciones acerca del car$cter obligatorio de los deberes derivados de los tratados internacionales. 6n el presente dominio de proteccin, los 6stados +artes tienen la obligacin general, emanada de un principio general del Derecho Internacional, de tomar todas las medidas de derecho interno para garanti>ar la proteccin efica .effet utile& de los derechos consagrados. -as dos obligaciones generales consagradas en la Convencin 7mericana 5 la de respetar * garanti ar los derechos protegidos .art(culo 1.1& * la de adecuar el derecho interno a la normativa internacional de proteccin .art(culo ,& 5 me parecen ineluctablemente interligadas. ....& Como estas normas convencionales vinculan los 6stados +artes 5 * no solamente sus Cobiernos, 5 tambi#n los +oderes -egislativo * @udicial, adem$s del 6'ecutivo, est$n obligados a tomar las providencias necesarias para dar eficacia a la Convencin 7mericana en el plano del derecho interno. 6l incumplimiento de las obligaciones convencionales, como se sabe, compromete la responsabilidad internacional del 6stado, por actos u omisiones, sea del +oder 6'ecutivo, sea del -egislativo, sea del @udicial. 6n suma, las obligaciones internacionales de proteccin, 3ue

9 en su amplio alcance vinculan con'untamente todos los poderes del 6stado ....&4 .p$rrs. 9510&.

III. La Co!ce'tualizaci$! de los Cr e!es co!tra la ,u a!idad e! la Co!-lue!cia e!tre el Derec*o I!ter!acio!al de los Derec*os ,u a!os " Derec*o )e!al I!ter!acio!al. ,B. 6n mi reciente Voto Ra onado, de cuatro d(as atr$s .siempre ba'o la presin temporal despiadada, * agudi ada por los actuales 4m#todos4 acelerados de traba'o de la Corte Interamericana, 3ue no comparto&, en la Sentencia en el caso 8oibur= y Otros versus #araguay .del ,,.08.,00B&, situ# la conceptuali acin de los cr(menes contra la humanidad en la confluencia entre el Derecho Internacional de los Derechos Humanos * Derecho +enal Internacional. 6n este anterior Voto Ra onado, me permit( se?alar 3ue los cr(menes contra la humanidad
4son perpetrados por individuos pero siguiendo pol(ticas estatales, con la impotencia, o tolerancia, o connivencia, o indiferencia del cuerpo social 3ue nada hace para impedirlos) e!pl(cita o impl(cita, la pol(tica de 6stado est$ presente en los cr(menes contra la humanidad, inclusive contando con el uso de instituciones, personal * recursos del 6stado21. ;o se limitan a una simple accin aislada de individuos alucinados. Son fr(amente calculados, planificados * e'ecutados. -a tipificacin de los cr(menes contra la humanidad es una gran con3uista contempor$nea, abarcando en mi entender no slo el Derecho Internacional de los Derechos Humanos sino tambi#n el Derecho +enal Internacional, al refle'ar la condenacin universal de violaciones graves * sistem$ticas de derechos fundamentales e inderogables, o sea, de violaciones del jus cogens) de ah( la no5aplicabilidad, en casos de su ocurrencia, de los llamados statutes of limitations propios de los sistemas 'ur(dicos internos o nacionales22. -a configuracin de los cr(menes contra la humanidad es, a mi 'uicio, una manifestacin m$s de la conciencia jurdica universal, de su pronta reaccin contra cr(menes 3ue afectan la humanidad como un todo. -os cr(menes contra la humanidad sit2anse en la confluencia entre el Derecho +enal Internacional * el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Revestidos de particular gravedad, en sus or(genes estuvieron los cr(menes contra la humanidad vinculados a conflictos armados, pero ho* d(a se admite, en una perspectiva humanista, 3ue tienen incidencia en el dominio tambi#n del Derecho Internacional de los Derechos Humanos .v.g., en casos sistem$ticos de tortura * humillacin de las v(ctimas&, denegatorios 3ue son de la humanidad en general, al buscar deshumani ar sus v(ctimas23. -os cr(menes contra la humanidad tiene un car$cter masivo * sistem$tico, son organi ados * planificados como pol(tica criminal estatal, 5 tal como conceptuali ados en
,1

. Cf., en ese sentido, v.g., F.Ch. Jassiouni, Crimes against 'umanity in International Criminal a!, ,nd. rev. ed., "he Hague, Hlu=er, 1888, pp. ,>,, ,>/5,>:. 6s este el entendimiento sub*acente a la Convencin de ;aciones Enidas contra la "ortura, 3ue criminali a, ba'o el Derecho Internacional, la conduta de agentes del poder estatal) ibid., p. ,B1, * cf. p. ,::.
,,

F.Ch. Jassiouni, op$ cit$ supra n. .,1&, pp. ,,: * ,98.

,1

. <. @urovics, -)fle?ions sur la sp)cificit) du crime contre l'humanit), +aris, -CD@, ,00,, pp. ,15,1, /0, >,5>1 * BB5B:. < cf. 6. Staub, 5he -oots of Evil @ 5he Origins of 8enocide and Other 8roup 3iolence , Cambridge, Eniversit* +ress, ,00> KreprintL, pp. 118, 1,1 * ,B/.

10 su 'urisprudencia por los "ribunales +enales Internacionales ad hoc para la 6!5<ugoslavia * Ruanda24, 5 son verdaderos cr(menes de 6stado25. Drgani ados * planificados por el 6stado, en sus m$s altos escalones, los cr(menes de 6stado son e'ecutados por muchos individuos en cumplimiento de una pol(tica criminal del 6stado en cuestin, constitu*endo verdaderos cr(menes de 6stado, 3ue comprometen de inmediato la responsabilidad internacional tanto del 6stado en cuestin .en el $mbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos& como de los individuos 3ue los e'ecutaron26. De ah( la importancia de su prevencin, dada su especial gravedad, as( como de la garant(a de su no5repeticin4 .p$rrs. /05/1&.

,:. -a Corte Interamericana ha incorporado esta tem$tica en su ra onamiento en la presente Sentencia en el caso Almonacid Arellano y Otros versus Chile . 6n muestra de jurisprudential cross2fertili>ation, la Corte evoca la 'urisprudence constante del "ribunal +enal Internacional ad hoc para la 6!5<ugoslavia ."+I<, 5rial Chamber& en el sentido de 3ue un 2nico acto gravemente violatorio de los derechos humanos por parte de un perpetrador puede constituir un crimen contra la humanidad, si cometido dentro de un conte!to de una pr%ctica sistem%tica, resultante de un 4sistema pol(tico basado en el terror * la persecucinT .caso 5adic, 0:.0>.188:, p$rr. B/8&. -o 3ue est$ en cuestin es la conducta del 6stado, la presencia de un 4elemento de policy4 .caso AupreB;iC, 1/.01.,000, p$rrs. >>05>>1&. 7ctos aislados de un perpetrador, si planificados por el 6stado, formando una pr$ctica 4sistem$tica4 en e'ecucin de una 4pol(tica de 6stado4, constitu*en cr(menes contra la humanidad .caso Aordic, ,B.0,.,001, p$rrs. 1:B51:8&. ,9. 6n mi reciente Curso 8eneral de &erecho Internacional #=blico ministrado en la 7cademia de Derecho Internacional de -a Ha*a .,00>&, me permit( ponderar 3ue, en realidad, *a en los albores del Derecho Internacional, se acudi a nociones b$sicas de humanidad para regir la conducta de los 6stados. -o 3ue, con el pasar del tiempo, vino a denominarse 4cr(menes contra la humanidad4 eman, originalmente, del Derecho Internacional consuetudinario27, para desarrollarse conceptualmente, m$s tarde, en el $mbito del Derecho Internacional Humanitario28, *, m$s recientemente, en el del Derecho +enal Internacional29.
,/

. Sobre la 'urisprudencia internacional contempor$nea sobre cr(menes contra la humanidad, cf. @.R.R.D. @ones, 5he #ractice of the International Criminal 5ribunals for the *ormer :ugoslavia and -!anda, ,a. ed., 7rdsle*A;.<., "ransnational +ubls., ,000, pp. 10151,0 * /805/8/) -.@. van den HeriQ, 5he Contribution of the -!anda 5ribunal to the &evelopment of International a! , -eiden, ;i'hoff, ,00>, pp. 1>15189.
,>

. .

Ibid., pp. 81, 191, 18,, 188, ,,9, ,:95,:8, 110, 1,85111, 11>, 1B0 * 1:>. Cf. ibid., pp. 1:>51::, /01, /0>5/0:, //1 * //:5//9. a! ,

,B

,:

. S.R. Ratner * @.S. 7brams, Accountability for 'uman -ights Atrocities in International D!ford, Clarendon +ress, 188:, pp. />5/9.
,9

. Cf. @. +ictet, &)veloppement et principes du &roit international humanitaire, CenUveA+aris, Inst. H.5DunantA+#done, 1891, pp. 10: * ::) C. S=inarsQi, #rincipales 6ociones e Institutos del &erecho Internacional 'umanitario como 7istema Internacional de #rotecci(n de la #ersona 'umana , San @os# de Costa Rica, IIDH, 1880, p. ,0.
,8

. Cf. D. Robinson, 4Defining VCrimes against Humanit*G at the Rome Conference4, 81 American <ournal of International a! .1888& pp. /15>:) *, para los antecedentes histricos, cf., v.g., H. Ou'ita, 4-e crime contre lGhumanit# dans les procUs de ;uremberg et de "oQ*o4, 1/ Aobe 9niversity a! -evie! .,000& pp. 151>. 5 -os cr(menes contra la humanidad encu#ntranse ho* tipificados en el 6statuto de Roma de la Corte +enal Internacional permanente .art(culo :&.

11

73u( nos encontramos en el dominio del jus cogens, del derecho imperativo. 6n la ocurrencia de tales cr(menes victimi ando seres humanos, la propia humanidad es del mismo modo victimi ada. 6sto ha sido e!presamente reconocido por el "+I< .en el caso 5adic, 188:&) tales cr(menes afectan la conciencia humana ."+I<, caso Erdemovic, 188B&30, 5 la conciencia 'ur(dica universal, 5 * tanto los individuos agraviados como la propia humanidad trnanse v(ctimas de los mismos31. 6sta l(nea de entendimiento, 3ue alcan el Derecho Internacional Humanitario * el Derecho +enal Internacional contempor$neo, debe, a mi 'uicio, integrarse tambi#n al universo conceptual del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. -a presente Sentencia de la Corte Interamericana en el presente caso Almonacid Arellano y Otros constitu*e un primer paso en este sentido.

7ntWnio 7ugusto CanIado "rindade @ue

+ablo Saavedra 7lessandri Secretario

10

. @.R.R.D. @ones, 5he #ractice of the International Criminal 5ribunals..., op$ cit$ supra n. .,/&, pp. 111511,.
11

. 7.7. CanIado "rindade, 4International -a= for HumanQind% "o=ards a ;e= <us 8entium 5 Ceneral Course on +ublic International -a=4, -ecueil des Cours de l'Acad)mie de &roit International de la 'aye .,00>& cap. PI .en prensa&.