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REPUBLICA CORTE ESTADO Barcelona 197 CAUSA PONENTE:

DE

BOLIVARIANA APELACIONES DEL 11 de y N DRA.

DE CIRCUITO Octubre JUDICIAL de PENAL

VENEZUELA DEL ANZOATEGUI 2.007 148

MAGALY

BRADY

BP01-R-2007-000208 URBAEZ

Subieron las actuaciones a esta Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Anzotegui, a los fines de conocer el recurso de apelacin interpuesto por el abogado JOS MIGUEL GONZLEZ, actuando como Defensor de Confianza del Imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA contra la decisin dictada en fecha veintiuno (21) de Agosto de 2007 por el Juzgado Primero de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Anzotegui en audiencia de presentacin cuya oportunidad se le decret Medida de Privacin Judicial Preventiva de Libertad, al considerarlo presunto autor y responsable en la comisin del delito HURTO CALIFICADO previsto y sancionado en el artculo 453 ordinales 1 y 4 del Cdigo Penal en relacin al ltimo aparte teniendo como fundamento legal el articulo 447 ordinal 4 y 5 de la Ley Adjetiva Penal. Dndosele entrada en fecha 04 de Octubre de 2.007, se le dio cuenta a la Juez Presidente y efectuada la distribucin legal, de acuerdo al sistema automatizado JURIS 2000 correspondi la ponencia a la Dra. MAGALY BRADY URBAEZ quien con tal carcter suscribe el presente fallo. FUNDAMENTOS DEL RECURSO El recurrente en su escrito de apelacin, entre otras cosas, alega lo siguiente: DE LA VIOLACION DEL DEBIDO PROCESO: En el caso de autos esta demostrado que mi patrocinado Ciudada no DARWIN JOSE LEN MENDOZA fue aprehendido el da sbado 18 de Agosto del 2007 entre las 8:00 a 9:00 de la noche lo que viene a significar que en cumplimiento a lo pautado en la armonizacin de los artculos 44.1Constitucional, 373 y 247 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, mi defendido amas tardar el lunes 20 de Agosto de 2007 debi ser presentado ante el Juez de control de Guardia indudablemente antes de las ocho horas siguientes toda vez que el imputado en su audiencia de presentacin le nace el derecho de declarara y ejercer los mecanismos de defensa que creyere convenientote pues no debemos pasara por alto. El articulo 135 del Cdigo Orgnico Procesal Penal establece que: La declaracin SOLO podr rendirse en un horario comprendido entre las 7:00 a.m. y las 7:00 p.m.. si el examen del imputado se prolonga excesivamente o si se le hubiere dirigido un numero de preguntas considerables que provoque su agotamiento se conceder un descanso prudencial para su recuperacin. Se har constar en actas las horas de inicio y la terminacin de la declaracin, pero resulta que la Audiencia de Presentacin del coimputado DERWIN JOS LEN MENDOCXA se produjo el martes 21 de Agosto del 2007 vale decir despus de haberse vencido el lapso de 48 horas establecidos en el articulo 44.1 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela y 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, adems se debe sealar que el acto de audiencia de presentacin se inicio a las 6:00 de la tarde y culmino a las 11:00 de la noche no constando en dicha acta que mi patrocinado haya declarado ante de las 7:00 de la noche encontrndonos en una acta celebrada en franca violacin de los artculos 44.1 Constitucional 135, 247 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Que solucin se pretende que nuestra Corte de Apelaciones luego de cumplido los tramites establecidos en el artculo 450 del Cdigo Orgnico Procesal Penal con fundamento a los articulo 190, 191, 195 y 196 ejusdem, declare la nulidad absoluta y deje sin efecto procesal alguno del Acta Constitutiva de la Audiencia de presentacin de mi defendido ciudadano DERWIN JOS LEN MENDOZA celebrada el da 21 e Agosto del 2007 Y SE ORDEN LA LIBERTAD PLENA DE MI DEFENDIDO Y SE DECLARE CON LUGAR EL PRESENTE RECURSO DE APELACION. SEGUNDA DENUNCIA El Funcionario actuante practico un Inspeccin Ocular sobre los bienes presuntamente hurtados as mismo permiti que el denunciantote reconociera los bienes muebles, all identificados, as como uno de los aprehendidos actuaciones no contempladas en el articulo 117 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, adems no debemos pasar por alto del contexto de los artculos 49.1Constitucional, 125 numeral 3, 130 del Cdigo Orgnico Procesal Penal que se infiere que el imputado tiene el derecho de contra con la asistencia jurdica de un abogado de confianza desde el inicio de la investigacin y que cualquier declaracin rendida sin contar con la compaa de un Defensor ser nula, asimismo el legislador patrio en los articulo 230, 231, 232, 233, 234 y 235 de la Ley adjetiva Penal estableci las formalidades que deben cumplirse para la practica del reconocimiento del imputado y objeto antes tantas irregularidades el Ministerio Publico las convalidada y utiliza y utiliza la dicha acta polica como plataforma para sustentar la presentacin del imputado y requerir del Juez de control de guardia la medida de privacin de libertad. Solucin que se pretende que la Corte de Apelaciones de este Estado declare la nulidad absoluta y deje sin efecto alguno el Acta policial N CR7-D74-1170-2007 elaborada por el cabo primero ASDRUBA JOSE GAMARDO adscrito a la primera Compaa del Destacamento 74 con sede en San Tome Estado Anzotegui y se le decrete la libertad del imputado DERWIN JOS LEN Emplazada, como ha sido al Fiscal Cuarto del Ministerio Publico de este Estado, de conformidad con el artculo 449 del Cdigo Orgnico Procesal Penal no dio contestacin al presente Recurso de Apelacin LA DECISION APELADA En las actas procesales cursa mandato de inicio de investigacin de conformidad con el articulo 284 del Cdigo Orgnico Procesal Penal en concordancia con el articulo 300 ejusdem, dada por el Ministerio Pblico en fecha 18 de Agosto del 2007 por lo cual a tal efecto ordena se practique las diligencias pertinentes para la bsqueda de la verdad del hecho denunciado, en base a la Guardia Nacional Bolivariana de Venezuela, y el Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas, Sub delegacin El Tigre inician la correspondiente investigacin de los hechos entre cuyas diligencias el Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas El Tigre practica

Inspeccin Tcnica policial N 128 de fecha 20 de Agosto del 2007, en el lugar de los hechos donde se evidencia claramente la existencia de un hecho punible por cuanto el rgano de instruccin en este caso el Ministerio Publico como Director de la Investigacin de los hechos estn en condiciones de dar cumplimiento al primer requisito bsico de la existencia del proceso penal como es la comprobacin del cuerpo del delito. En este caso en funcin de la bsqueda de la prueba y de la verdad le permite al Ministerio Pblico recibir como elemento probatorio la comprobacin de la responsabilidad determinadas como autores o participes del delito presuntamente cometidos fin de individualizarlas como imputado en el proceso observando el Tribunal que de todas las pruebas aportadaza por el Ministerio Pblico en esta audiencia tanto las que cursan en las actas procesales como las consignadas en esta audiencia, se demuestra la comisin de un hecho punible cuya accin penal no esta evidentemente prescrita y que merece pena corporal cuyos presuntos autores se despende de los elementos de conviccin presentados, as miso el informe de prevencin y control de perdidas de San Tome de fecha 21 de Agosto del 2007 suscrito por la Analista de investigacin Manny Falcn es un documento que el director de la investigacin, el Ministerio Pblico ha considerado necesario incorporar a las actuaciones de la causa, en funcin de la bsqueda de la prueba a la que est obligado como tal director de la investigacin Preliminar...explicando en esta audiencia la procedencia del referido informe... por lo cual considera esta juzgadora que el referido informe aportado como prueba ha sido obtenido conforme a las formalidades de ley y que no existen en el presente caso violacin alguna de las formas y condiciones previstas en el Cdigo Orgnico Procesal Penal segn lo dispuesto en el artculo 190 ejusdem ni existe inobservancia y violacin de los derechos y garantas fundamentales de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 191 Ibidem y dems leyes de la Repblica en cuanto a la prueba aportada e incorporada a las actas procesales por lo cual se DECLARA SIN LUGAR LA NULIDAD de dicha actuacin solicitado por la defensa de confianza del imputado Wuillians Marn. Apreciando esta juzgadora segn sana critica y las mximas de experiencia a tenor de lo dispuesto en el articulo 22 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. PRIMERO: De la revisin de las actas procesales as como de las actuaciones que... ha consignado el. Representante del Ministerio Pblico en esta audiencia se evidencia la comisin de un hecho punible cuya accin penal no esta prescrita... Este hecho se evidencia de los siguientes elementos de conviccin: De las actuaciones que cursan en las actas procesales: 1.- Denuncia... formulada por el ciudadano FRANCISCO VILLAMEDIANO MONDELLO en su carcter de analista de aplicaciones de automatizaciones informtica y telecomunicaciones (AIT) de la empresa PDVSA... 2.- Acta Policial... suscrita por funcionarios de la Guardia Nacional... De las actuaciones consignadas en esta audiencia por el Ministerio Pblico se consideran como elementos de conviccin: 1.- Acta de investigacin penal... realizada por Funcionarios del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas Sub Delegacin El Tigre. 2.- Acta de investigacin penal... realizada por Funcionarios del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas Sub Delegacin El Tigre. Donde se deja constancia de haber recibido oficio en el que se le requiere realizar inspeccin ocular y coleccin de posibles evidencias de inters Criminalsticos... 3.- Acta de investigacin penal practicada por los Funcionarios Jhon Ojeda y Carlos Romero del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas Sub Delegacin El Tigre... 4.- Inspeccin Tcnico Policial... suscrita por Funcionarios del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas Sub Delegacin El Tigre...5.- Memorando 7271... en el cual se remite al laboratorio Criminalstico de Barcelona muestras de apndices pilosos a fin de que se le practique experticia tricologa.6.Informe de prevencin y control de perdidas San Tom PDVSA... suscrito por la analista de investigacin Manny Falcn de Proteccin Industrial... 7.-Fotos anexas al robo... con la respectiva descripcin SEGUNDO: De los anteriores elementos de conviccin se presume la participacin de los ciudadanos DERWIN JOSE LEON MENDOZA y WUILLIANS JOSE MARIN VIELMA en el delito de HURTO CALIFICADO... toda vez que fueron los sujetos que vio el ciudadano FRANCISCO VILLAMEDIANO MONDELLO en su carcter antes expresado salir corriendo de la Oficina de AIT... TERCERO: Por las razones antes expuestas... se DECLARA CON LUGAR LA MEDIDA PRIVATIVA JUDICIAL DE LIBERTAD solicitada por el Ministerio Pblico en contra de los imputados de autos CUARTO: Por los argumentos antes expresados se declara sin lugar la LIBERTAD PLENA Y MEDIDA CAUTELAR SUSTITUTIVA solicitada por la defensa de confianza de los imputados...(sic) LA DECISION DE LA CORTE DE APELACION Ledas y analizadas el contendido de las actas procesales, y con ellas el contenido del escrito contentivo del recurso de ape lacin interpuesto, esta Instancia para decidir hace previamente las consideraciones siguientes: Del estudio de las actas procesales cursantes en la presente causa, se desprende que el Tribunal Primero de Control de este Circuito Judicial Penal Extensin El Tigre dict decisin en la oportunidad de la celebracin de la Audiencia de Presentacin de imputado del 21 de Agosto del 2.007, en la causa seguida a los Imputados DERWIN JOS LEN MENDOZA Y WUILLIANS JOS MARN VIELMA por la presunta comisin del delito de HURTO CALIFICADO, previsto en el artculo 453 ordinales 1 y 4 en concordancia con la parte infine del Cdigo Penal, cometido en perjuicio del ciudadano FRANCISCO VILLAMEDIANO MONDELLO fundamentando luego por separado su decisin tal como antes se observ. Versando Recurso de Apelacin en relacin al Imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA. As las cosas de la lectura y anlisis del acta redactada con ocasin de la celebracin de la audiencia de presentacin del i mputado, se puede apreciar que el juez a quo seala los elementos de conviccin con los cuales neg la solicitud de la Medida Cautelar Sustitutiva requerida por la Defensa de Confianza del Imputado, observando esta Superioridad que el Tribunal Primero de Control despleg una conducta acorde, no siendo su decisin contradictoria toda vez que, el mismo fundamento su fallo en las normas jurdicas aplicables para el caso in comento. No obstante, la situacin descrita conllev a que el Abogado JOS MIGUEL GONZLEZ GUILLEN en su condicin de Defensor de Confianza, recurriera de dicha decisin, alegando entre otras cosas que tal decisin es violatoria al debido Proceso fundamentndose en los artculos 44.1Constitucional, 373 y 247 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, por cuanto a su defendido el da lunes 20 de Agosto de 2007 debi ser presentado ante el Juez de control de Guardia indudablemente antes de las ocho horas siguientes, toda vez que el

imputado en su audiencia de presentacin le nace el derecho de declarar y ejercer los mecanismos de defensa que creyere conveniente haciendo relacin al articulo 135 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. As mismo alega el recurrente que la Audiencia de Presentacin del imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA se produjo el martes 21 de Agosto del 2007 vale decir despus de haberse vencido el lapso de 48 horas establecidos en el articulo 44.1 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela y 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, adems se debe sealar que el acto de audiencia de presentacin se inicio a las 6:00 de la tarde y culmino a las 11:00 de la noche no constando en dicha acta que su patrocinado haya declarado antes de las 7:00 de la noche siendo esta un acta celebrada en franca violacin de los artculos 44.1 Constitucional 135, 247 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Solucin que se pretende que esta Corte de Apelaciones luego de cumplido los tramites establecidos en el artculo 450 del Cdigo Orgnico Procesal Penal con fundamento a los articulo 190, 191, 195 y 196 ejusdem, declare la nulidad absoluta y deje sin efe cto procesal alguno del Acta Constitutiva de la Audiencia de presentacin del imputado ciudadano DERWIN JOS LEN MENDOZA celebrada el da 21 de Agosto del 2007 Y SE ORDENE LA LIBERTAD PLENA DEL MISMO. En este orden de ideas el recurrente alega como segunda denuncia que los funcionarios actuantes que practicaron la Inspeccin Ocular sobre los bienes presuntamente hurtados donde consta que el denunciante reconociera los bienes muebles, all identificados, as como uno de los aprehendidos actuaciones no contempladas en el articulo 117 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, 49.1Constitucional, 125 numeral 3, 130 del Cdigo Orgnico Procesal Penal que se infiere que el imputado tiene el derecho a la asistencia jurdica de un abogado de confianza desde el inicio de la investigacin, y que cualquier declaracin rendida sin contar con la compaa de un Defensor ser nula, asimismo hace referencia a los artculos 230, 231, 232, 233, 234 y 235 de la Ley adjetiva Penal estableciendo las formalidades que deben cumplirse, para la practica del reconocimiento del imputado utilizando el Ministerio Publico dicha acta policial, como plataforma para sustentar la presentacin del imputado y requerir del Juez de control de guardia la medida de privacin de libertad. Solucin que se pretende que esta Corte de Apelaciones de este Estado declare la nulidad absoluta y deje sin efecto alguno el Acta policial N CR7-D74-1170-2007 elaborada por el Cabo Primero ASDRUBAL JOS GAMARDO adscrito a la primera Compaa del Destacamento 74 con sede en San Tome Estado Anzotegui Esta Corte de Apelaciones una vez ledos los argumentos del pretendiente hace las siguientes observaciones: El Recurrente alega que la decisin dictada por el Tribunal Primero de Control es violatoria al Debido Proceso fundamentndose en los artculos 44.1 Constitucional, 373 y 247 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Ahora bien es necesario hace referencia a los artculos supuestamente que han sido violados por el Tribunal a quo entre ellos citamos el artculo 49.1 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela: en relacin al debido proceso, que consagra entre otras, la obligacin de tramitar los procesos en la forma previamente establecida en la Ley y garantizar el derecho a la defensa. A este fin es pertinente traer a colacin sentencia No.5 del 24 de enero de 2001, de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en la cual se estableci: (Omissis) El derecho a la defensa y al debido proceso constituyen garantas inherentes a la persona humana y en consecuencia, aplicab les a cualquier clase de procedimiento. El derecho al debido proceso ha sido entendido como el trmite que permite or a las partes, de la manera prevista en la Ley, y que ajustado a derecho otorga a las partes el tiempo y los medios adecuados para imponer sus defensas. En cuanto al derecho a la defensa, la jurisprudencia ha establecido que el mismo debe entenderse como la oportunidad para el encauzado o presunto agraviado de que se oigan y analicen oportunamente sus alegatos y pruebas. En consecuencia, existe violacin del derecho a la defensa cuando el interesado no conoce el procedimiento que pueda afectarlo, se le impide su participacin o el ejercicio de sus derechos, o se le prohbe realizar actividades probatorias * Sala Constitucional, Sentencia Nro. 2174 del 11/09/2002 La necesidad de que cualquiera sea la va procesal escogida para la defensa de los derechos o intereses legtimos, las leyes procesales deben garantizar la existencia de un procedimiento que asegure el derecho de defensa de la parte y la posibilidad de una tutela judicial efectiva. En consecuencia, teniendo presente que las normas de procedimiento son una expresin de los valores constitucionales, la accin de amparo contra resoluciones, sentencias, actos u omisiones de los Tribunales de la Repblica, est dirigida a proteger el derecho a un debido proceso que garantice una tutela judicial efectiva. As las cosas, el justiciable, salvo las excepciones previa y expresamente establecidas en la ley, tiene derecho a que en dos instancias de conocimiento se produzca un pronunciamiento acerca de una defensa o alegato opuesto" * Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 02742 del 20/11/2001 "Se trata de un derecho complejo que encierra dentro de s, un conjunto de garantas que se traducen en una diversidad de de rechos para el procesado, entre los que figuran, el derecho a acceder a la justicia, el derecho a ser odo, el derecho a la articulacin de un proceso debido, derecho de acceso a los recursos legalmente establecidos, derecho a un tribunal competente, independiente e imparcial, derecho a obtener una resolucin de fondo fundada en derecho, derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, derecho a la ejecucin de las sentencias, entre otros, que se vienen configurando a travs de la jurisprudencia. Todos estos derechos se desprenden de la interpretacin de los ocho ordinales que consagra el artculo 49 de la Carta Fundamental. El artculo en comento establece que el debido proceso es un derecho aplicable a todas las actuaciones judiciales y administrativas, disposicin que tiene su fundamento en el principio de igualdad ante la ley, dado que el debido proceso significa que ambas partes en el procedimiento administrativo, como en el proceso judicial, deben tener igualdad de oportunidades tanto en la defensa de sus respectivos derechos como en la produccin de las pruebas destinadas a acreditarlos. En este mismo orden de ideas, el derecho a la defensa previsto con carcter general como principio en el citado artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, adoptado y aceptado en la jurisprudencia en materia administrativa, tiene

tambin una consagracin mltiple en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, la cual, en diversas normas, precisa su sentido y manifestaciones. Se regulan as los otros derechos conexos como son el derecho a ser odo, el derecho a hacerse parte, el derecho a ser notificado, a tener acceso al expediente, a presentar pruebas y a ser informado de los recursos para ejercer la defensa." Siguiendo con el orden de ideas en relacin a la violacin de los artculos invocados por el apelante entre ellos el articulo 373 Flagrancia del Cdigo Orgnico Procesal Penal, estableci la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia lo siguiente El concepto de flagrancia en nuestra doctrina y jurisprudencia penal tradicionalmente se ha limitado a la captura inmediata; es decir, a la aprehensin del autor del delito en el lugar de los hechos a poco de haberse cometido el delito. Esta conceptualizacin de la flagrancia parte de una separacin entre la detencin y el delito que no es exacta; confundiendo por un lado, dos figuras que si bien estn relacionadas, son dismiles; adems, se ha hecho nfasis en la aprehensin del sujeto cuando lo importante es la comisin del delito. Se refiere la Sala a la diferencia existente entre el delito flagrante y la aprehensin in fraganti; y a la concepcin del delit o flagrante como un estado probatorio. En efecto, la doctrina patria autorizada ms actualizada, con ocasin a lo preceptuado en el artculo 44.1 de la Constitucin y en el artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, distingue entre ambas figuras, el delito flagrante, segn lo sealado en los artculos 248 y 372.1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, constituye un estado probatorio cuyos efectos jurdicos son: a) que tanto las autoridades como los particulares pueden detener al autor del delito sin auto de inicio de investigacin ni orden judicial, y, b) el juzgamiento del delito mediante la alternativa de un procedimiento abreviado. Mientras que la detencin in fraganti, vista la literalidad del artculo 44.1 constitucional, se refiere, sin desvincularlo del tema de la prueba, a la sola aprehensin del individuo (vid. Jess Eduardo Cabrera Romero, El delito flagrante como un estado probatorio, en Revista de Derecho Probatorio, N 14, Ediciones Homero, Caracas, 2006, pp. 9-105). Segn esta concepcin, el delito flagrante es aquel de accin pblica que se comete o se acaba de cometer, y es presenciado por alguien que sirve de prueba del delito y de su autor (vid. op. cit. p. 33). De manera que la flagrancia del delito viene dada por la prueba in mediata y directa que emana del o de los medios de prueba que se impresionaron con la totalidad de la accin delictiva (vid. op. c it. p. 11) producto de la observacin por alguien de la perpetracin del delito, sea o no ste observador la vctima; y si hay detencin del delincuente, que el observador presencial declare en la investigacin a objeto de llevar al Juez a la conviccin de la detencin del sospechoso. Por tanto, slo si se aprehende el hecho criminoso como un todo (delito-autor) y esa apreciacin es llevada al proceso, se producen los efectos de la flagrancia; lo cual quiere decir que, entre el delito flagrante y la detencin in fraganti existe una relacin causa y efecto: la detencin in fraganti nicamente es posible si ha habido delito flagrante; pero sin la detencin in fraganti puede an existir un delito flagrante. Lo importante a destacar es que la concepcin de la flagrancia como un estado probatorio hace que el delito y la prueba sean indivisibles. Sin las pruebas no solo no hay flagrancia sino que la detencin de alguien sin orden judicial no es legtima. O como lo refiere el autor glosado: El delito flagrante implica inmediatez en la aprehensin de los hechos por los medios de prueba que los trasladarn al proceso, y esa condicin de flagrante, producto del citado estado probatorio, no est unida a que se detenga o no se detenga al delincuente, o a que se comience al instante a perseguirlo. Lo importante es que cuando ste se identifica y captura, despus de ocurridos los hechos, puede ser enjuiciado por el procedimiento abreviado, como delito flagrante (vid. op. cit. p. 39). La detencin in fraganti, por su parte, est referida o bien a la detencin de la persona en el sitio de los hechos a poco de haberse cometido, lo cual es la ejemplificacin ms clsica de la flagrancia, o bien a la aprehensin del sospechoso a poco de haberse cometido el hecho en el mismo lugar, o cerca del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que l es el autor, es decir, lo que la doctrina impropiamente denomina la cuasi-flagrancia. El estado de flagrancia que supone esta institucin se refiere a sospechas fundadas que permiten, a los efectos de la detencin in fraganti, la equiparacin del sospechoso con el autor del delito, pues tales sospechas producen una verosimilitud tal de la autora del delito por parte del aprehendido que puede confundirse con la evidencia misma. Sin embargo, la valoracin subjetiva que constituye la sospecha d el detenido como autor del delito queda restringida y limitada por el dicho observador (sea o no la vctima) y por el cmulo probatorio que respalde esa declaracin del aprehensor. Si la prueba existe se procede a la detencin inmediata. Respecto a esta figura la Sala seal, en su fallo N 2580/2001 de 11 de diciembre, lo siguiente: En este caso, la determinacin de la flagrancia no est relacionada con el momento inmediato posterior a la realizacin del delito, es decir, la flagrancia no se determina porque el delito acaba de cometerse, como sucede con la situacin descrita en el punto 2 [se refiere al delito flagrante propiamente dicho]. Esta situacin no se refiere a una inmediatez en el tiempo entre el delito y la verificacin del sospechoso, sino que puede que el delito no se haya acabado de cometer, en trminos literales, pero que por las circunstancias que rodean al sospechoso, el cual se encuentra en el lugar o cerca del lugar donde se verific el delito, y, esencialmente, por las armas, instrumentos u otros objetos materiales que visiblemente posee, es que el aprehensor puede establecer una relacin perfecta entre el sosp echoso y el delito cometido Aunque distinguible del delito flagrante, la aprehensin o detencin in fraganti tambin forma parte del estado probatorio de la flagrancia, al punto de que es necesario que exista una vinculacin entre el cmulo probatorio que conforma la sospecha con el delito cometido. Es decir, que exista la comisin de un delito y que alguien en el sitio de los hechos probatoriamente pueda ser conectado con l. Ahora bien de lo anteriormente trascrito como primer punto en relacin a la primera denuncia invocada por el recurrente en cuanto a la aprehensin del imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA siendo que el mismo fue presentado vencido el lapso de lapso de 48 horas establecidos en el articulo 44.1 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela y 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, sealando que el acto de audiencia de presentacin se inicio a las 6:00 de la tarde y culmino a las 11:00 de la noche no cons tando en dicha acta que su patrocinado haya declarado antes de las 7:00 de la noche siendo esta un acta celebrada en franca violacin de los artculos 44.1 Constitucional 135, 247 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Esta Corte de Apelaciones de la revisin hecha al escrito

recursivo se evidencia que cursa a los folios 38 al 48 actuaciones presentadas por el Fiscal Auxiliar Interino del Ministerio Publico mediante la cual presenta ante el Tribunal de Control de Guardia a los Imputados: MARIN VIELMA WUILLIANS JOS Y LEN MENDOZA DERWIN JSE (imputado este que versa el Recuro de Apelacin) el da 20 de Agosto de 2007 a las 1:09 minutos de la tarde, tal y como lo indica el comprobante de recepcin de la Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos del Estado Anzotegui Extensin l Tigre presentacin esta realizada dentro de los parmetros del articulo 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que es del siguiente tenor establece: El aprehensor dentro de las doce horas siguientes a la detencin, pondr al aprehendido a la disposicin del Mini sterio Pblico, quien dentro de las 36 horas siguientes lo presentar al Juez de Control a quien expondr como se produjo la aprehensin, y segn sea el caso, solicitar la aplicacin del procedimiento ordinario o abreviado, y la imposicin de una medida de coercin personal, o solicitar la libertad del aprehendido,. En ste ltimo caso, sin perjuicio del ejercicio de las acciones a que hubiere lugar el Juez de Control decidir sobre la solicitud fiscal, dentro de las 48 horas siguientes desde que sea puesto el aprehendido a su disposicin De la revisin de las actas procesales se observa que efectivamente el imputado DERWIN JSE LEN MENDOZA fue aprehendido a las 6:40 horas de la tarde del da 18 de Agosto del 2007 asimismo del acta de audiencia se desprende que el prenombrado imputado, fue puesto a la orden del Tribunal Primero de Control Extensin El Tigre el da 20 de Agosto del 2007 a la 1:00 de la tarde tal y como lo establece el comprobante de recepcin de la Unidad de Documentos de este Circuito Judicial Penal Extensin El Tigre y que la audiencia de presentacin se celebr el da 21 de Agosto del 2007 a las 6:00 de la tarde es decir dentro de las 48 horas que establece el artculo 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal tal y como consta en el acta de presentacin del imputado que riela al folio 59 al 68 del recurso, decretando el a quo medida de Privacin Judicial Preventiva de Libertad de conformidad con el artculo 250 del Cdigo Orgnico Procesal Penal al citado imputado por la comisin del delito de HURTO CALIFICADO, por considerar que existe suficientes elementos de conviccin en su contra. Por lo anteriormente expuesto esta Instancia concluye que no se produjo infraccin a ninguna norma procesal invocada por el Recurrente ya que los actos realizados se cumplieron conforme a las formalidades establecidas en nuestra legislacin, y por tanto no puede prosperar la denuncia presentada por el solicitante en el presente recurso y as se establece. Ahora bien en cuanto a la segunda denuncia formulada en relacin a la nulidad de la Inspeccin Ocular sobre los bienes presuntamente hurtados por cuanto no se realizo de conformidad con en el articulo 117 , 125 numeral 3, 130 del Cdigo Orgnico Procesal Pe nal, as como la nulidad absoluta del Acta policial N CR7-D74-1-170-2007 elaborada por el Cabo Primero ASDRUBAL JOS GAMARDO adscrito a la primera Compaa del Destacamento 74 con sede en San Tome Estado Anzotegui. A tales efectos esta Instancia pasa a decid ir en los siguientes trminos; en las actas procesales cursa mandato de inicio de investigacin de conformidad con el articulo 284 del Cdigo Orgnico Procesal Penal en concordancia con el articulo 300 ejusdem, dada por el Ministerio Pblico en fecha 18 de Agosto del 2007 por lo cual a tal efecto ordena se practique las diligencias pertinentes para la bsqueda de la verdad del hecho denunciado, evidencindose que la presente averiguacin se inicia por parte del Cuerpo de Investigaciones Cientficas, Penales y Criminalsticas Extensin El Tigre, a travs de la practica de Inspeccin Tcnica policial N 128 de fecha 20 de Agosto del 2007, en el lugar de los hechos donde se evidencia claramente la existencia de un hecho punible por cuanto el rgano de instruccin en este caso el Ministerio Publico como Director de la Investigacin de los hechos estn en condiciones de dar cumplimiento al primer requisito bsico de la existencia del proceso penal como es la comprobacin del cuerpo del delito observando el Tribunal a quo que de todas las pruebas aportadas por el Ministerio Pblico en la audiencia, tanto las que cursan en las actas procesales como las consignadas, se demuestra la comisin de un hecho punible cuya accin penal no est evidentemente prescrita y que merece pena corporal cuyos presuntos autores se despende de los elemento de conviccin presentados, as el informe de prevencin y control de perdidas de San Tome de fecha 21 de Agosto del 2007 suscrito por la Ana lista de investigacin Manny Falcn siendo un documento que el director de la investigacin, en este caso el Ministerio Pblico ha considerado necesario incorporar a las actuaciones de la causa, en funcin de la bsqueda de la prueba a la que est obligado como tal di rector de la investigacin Preliminar. Considerando esta Superioridad que las actuaciones realizadas por el cuerpo policial, antes sealado, encaja perfectamente en la atribucin que le confiere el artculo 284 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, debiendo entenderse, que al haberse practicado la aprehensin del presunto autor del delito de HURTO CALIFICADO, la misma se enmarca dentro de las diligencias necesarias y urgentes a que hace mencin el nico aparte del artculo supra sealado. As mismo considera esta Instancia que el acto impugnado cumple con todos los extremos exigidos en el artculo 202 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, ya que se respetaron todos los derechos y garantas constitucionales al Ciudadano DERWIN JOSE LEON MENDIZA por cuanto el acto se CUMPLIERON las formas y condiciones previstas en el Cdigo Orgnico Procesal Penal. Por consiguiente lo procedente y ajustado a derecho es declarar sin lugar la solicitud de nulidad formulada por la defensa del acusado antes identificado, del Acta de Inspeccin Ocular y Acta Policial. Y as se declara. En cuanto a la privacin preventiva de libertad decretada, tenemos que establece el artculo 250 ordinales 1, 2 y 3 del Cdigo Orgnico procesal lo siguiente: Artculo 250. Procedencia. El Juez de control, a solicitud del Ministerio Pblico, podr decretar la privacin preventiva de libertad del imputado siempre que se acredite la existencia de: 1.- Un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya accin penal no se encuentre evidentemente prescrita. 2.- Fundados elementos de conviccin para estimar que el imputado ha sido autor o partcipe en la comisin de un hecho punible. 3.- Una presuncin razonable, por la aplicacin de las circunstancias del caso particular, de peligro de fuga o de obstaculizacin en la bsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de investigacin. En este supuesto, el Fiscal del Ministerio Pblico y siempre que concurran las circunstancias del artculo 250 deber solicitar la Medida de Privacin Judicial Preventiva de Libertad. A todo evento el Juez podr de acuerdo a las circunstancias, explicar razonadamente o rechazar la peticin Fiscal e imponer al imputado una medida cautelar sustitutiva.

Sin lugar a dudas del examen del contenido de la decisin recurrida en concordancia con el contenido de las actas procesales, existen suficientes y plurales indicios o elementos de conviccin, aunado a ello actas de entrevista de la victima quienes exponen las circunstancias en las que se cometi el hecho punible, as como actas de los funcionarios aprehensores, para presumir la participacin del imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA por la presunta comisin del delito de HURTO CALIFICADO previsto en el artculo 453 ordinales 4 y 6 del Cdigo Penal, cometido en perjuicio del ciudadano FRANCISCO VILLAMEDIANO MONDELLO. Se observa que el Juez a quo examina el contenido de las actas proc esales fundamentalmente en: 1.- Denuncia... formulada por el ciudadano FRANCISCO VILLAMEDIANO MONDELLO en su carcter de analista de aplicaciones de automatizaciones informtica y telecomunicaciones (AIT) de la empresa PDVSA... 2.- Acta Policial... suscrita por funcionarios de la Guardia Nacional... De las actuaciones consignadas en esta audiencia por el Ministerio Pblico se consideran como elementos de conviccin: 3.- Acta de investigacin penal... realizada por Funcionarios del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas Sub Delegacin El Tigre donde se deja constancia de haber recibido oficio en el que se le requiere realizar inspeccin ocular y coleccin de posibles evidencias de inters Criminalsticos... 4- Acta de investigacin penal practicada por los Funcionarios Jhon Ojeda y Carlos Romero del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas Sub Delegacin El Tigre... 5.- Inspeccin Tcnico Policial... suscrita por Funcionarios del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas Sub Delegacin El Tigre... 6.- Memorando 7271... en el cual se remite al laboratorio Criminalstico de Barcelona muestras de apndices pilosos a fin de que se le practique experticia tricologa.7.- Informe de prevencin y control de perdidas San Tom PDVSA...suscrito por la analista de investigacin Manny Falcn de Proteccin Industrial... 8 Fotos anexas al robo... con la respectiva descripcin de donde se observa que dadas las circunstancias de modo lugar y tiempo de los hechos narrados en el Acta Policial, este Tribunal considera que la aprehensin del imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA, cumple con los extremos exigidos en los artculos 248 y 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, por lo que se califica su aprehensin como flagrante en la presunta comisin del delito de HURTO CALIFICADO previsto en el artculo 453 ordinales 4 y 6 del Cdigo Penal, cometido en perjuicio del ciudadano FRANCISCO VILLAMEDIANO MONDELLO. De manera que considera esta Superioridad que la decisin recurrida se encuentra ajustada a derecho lo cual la hace procedente, debindose en consecuencia por todo lo antes expuesto, declarase SIN LUGAR el recurso de apelacin interpuesto por la Defensa de Confianza ABG. JOS MIGUEL GONZLEZ GUILLEN del imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA y en consecuencia SE CONFIRMA la decisin recurrida. Y AS SE DECIDE. DISPOSITIVA Por los razonamientos antes expuestos, esta Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Anzotegui, Administrando Justicia, en Nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por Autoridad de la Ley Declara PRIMERO: SIN LUGAR el Recurso de Apelacin interpuesto por el Abogado ABG. JOS MIGUEL GONZLEZ GUILLEN, actuando como Defensor de Confianza del Imputado DERWIN JOS LEN MENDOZA contra la decisin dictada en fecha veintiuno (21) de Agosto de 2007 por el Juzgado Primero de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Anzotegui extensin El Tigre en audiencia de presentacin cuya oportunidad se le decret Medida de Privacin Judicial Preventiva de Libertad, al prenombrado imputado al considerarlo presunto autor y responsable en la comisin del delito HURTO CALIFICADO previsto y sancionado en el artculo 453 ordinales 1 y 4 del Cdigo Penal en relacin al ltimo apa rte SEGUNDO: se CONFIRMA la decisin apelada, dictada por el Tribunal de Primero de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Anzotegui Extensin El Tigre del veintiuno (21) de Agosto del ao 2007. Regstrese, notifquese, djese copia, y en su oportunidad remtase la causa al Tribunal de origen. LOS JUECES INTEGRANTES DE ESTA CORTE DE APELACIONES LA JUEZA PRESIDENTA DRA. GILDA COROMOTO MATA CARIACO EL JUEZ SUPERIOR JUEZA SUPERIORA (PONENTE) DR. CESAR FELIPE REYES ROJAS DRA. MAGALY BRADY URBAEZ LA SECRETARIA, ABG. ROSYMAR RONDN

Derecho al debido proceso "la necesidad de que cualquiera sea la va procesal escogida para la defensa de los derechos o intereses legtimos, las leyes procesales deben garantizar la existencia de un procedimiento que asegure el derecho de defensa de la parte y la posibilidad de una tutela judicial efectiva. En consecuencia, teniendo presente que las normas de procedimiento son una expresin de los valores constitucionales, la accin de amparo contra resoluciones, sentencias, actos u omisiones de los Tribunales de la Repblica, est dirigida a proteger el derecho a un debido proceso que garantice una tutela judicial efectiva. As las cosas, el justiciable, salvo las excepciones previa y expresamente establecidas en la ley, tiene derecho a que en dos instancias de conocimiento se produzca un pronunciamiento acerca de una defensa o alegato opuesto" Sala Constitucional,

Sentencia Nro. 2174 del 11/09/2002 "se trata de un derecho complejo que encierra dentro de s, un conjunto de garantas que se traducen en una diversidad de derechos para el procesado, entre los que figuran, el derecho a acceder a la justicia, el derecho a ser odo, el derecho a la articulacin de un proceso debido, derecho de acceso a los recursos legalmente establecidos, derecho a un tribunal competente, independiente e imparcial, derecho a obtener una resolucin de fondo fundada en derecho, derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, derecho a la ejecucin de las sentencias, entre otros, que se vienen configurando a travs de la jurisprudencia. Todos estos derechos se desprenden de la interpretacin de los ocho ordinales que consagra el artculo 49 de la Carta Fundamental. El artculo en comento establece que el debido proceso es un derecho aplicable a todas las actuaciones judiciales y administrativas, disposicin que tiene su fundamento en el principio de igualdad ante la ley, dado que el debido proceso significa que ambas partes en el procedimiento administrativo, como en el proceso judicial, deben tener igualdad de oportunidades tanto en la defensa de sus respectivos derechos como en la produccin de las pruebas destinadas a acreditarlos. En este mismo orden de ideas, el derecho a la defensa previsto con carcter general como principio en el citado artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, adoptado y aceptado en la jurisprudencia en materia administrativa, tiene tambin una consagracin mltiple en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, la cual, en diversas normas, precisa su sentido y manifestaciones. Se regulan as los otros derechos conexos como son el derecho a ser odo, el derecho a hacerse parte, el derecho a ser notificado, a tener acceso al expediente, a presentar pruebas y a ser informado de los recursos para ejercer la defensa." Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 02742 del 20/11/2001 Derecho a la libertad personal "el derecho a la libertad personal no se viola solamente cuando se priva de libertad a un ciudadano, sino tambin cuando el ejercicio de ese derecho resulta restringido ms all de lo que la norma adjetiva indica, como en el caso que nos ocupa, pues hay que recordar que las medidas cautelares sustitutivas, si bien no son privativas de libertad, s son restrictivas y la garanta constitucional ?cuando se refiere al derecho de libertad personal- se concreta en el ejercicio pleno de dicho derecho. De all que acordar medidas cautelares sustitutivas de la privativa de libertad ms all del lmite legal, constituye, indudablemente, una lesin indebida al referido derecho fundamental, entendido en forma integral," Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 01131 del 24/09/2002 Derecho a la tutela judicial efectiva "la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra el derecho a la tutela judicial efectiva (Art. 26), que no se agota, como normalmente se ha difundido, (i) en el libre acceso de los particulares a los rganos de administracin de justicia para defenderse de los actos pblicos que incidan en su esfera de derechos, sino que tambin comporta, (ii) el derecho a obtener medidas cautelares para evitar daos no reparables por el fallo definitivo; (iii) derecho a asistencia jurdica (asistencia de letrados) en todo estado y grado del proceso; (iv) derecho a exponer las razones que le asistan en su descargo o para justificar su pretensin; (v) oportunidad racional para presentar las pruebas que le favorezcan y para atacar el mrito de las que lo perjudique; (vi) obtener un fallo definitivo en un tiempo prudente y, otra garanta, hoy por hoy ms necesaria ante rganos o entescontumaces a cumplir con las decisiones judiciales, (vii) el derecho a obtener pronta y acertada ejecucin de los fallos favorables. "Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 02762 del 20/11/2001 Derecho a la defensa "entre otras manifestaciones, ha sido concebido como el derecho a ser odo, puesto que no podra hablarse de defensa alguna, si el administrado no cuenta con esta posibilidad; el derecho a ser notificado de la decisin administrativa a los efectos de que le sea posible al particular, presentar los alegatos que en su defensa pueda aportar al procedimiento, ms aun si se trata de un procedimiento que ha sido iniciado de oficio; el derecho a tener acceso al expediente, justamente con el propsito de examinar en cualquier estado del procedimiento, las actas que lo componen, de tal manera que con ello pueda el particular obtener un real seguimiento de lo que acontece en su expediente administrativo. Asimismo, se ha sostenido doctrinariamente que la defensa tiene lugar cuando el administrado puede presentar pruebas, las cuales permitan desvirtuar los alegatos ofrecidos en su contra por la Administracin y finalmente, con una gran connotacin, el derecho que tiene toda persona a ser informado de los recursos y medios de defensa, a objeto de ejercer esta ltima frente a los actos dictados por la Administracin." Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 01459 del 12/07/2001 "...el derecho de defensa debe ser considerada no slo como la oportunidad para el ciudadano encausado o presunto infractor de or sus alegatos, sino como el derecho de exigir del Estado el cumplimiento previo a la imposicin de toda sancin, de un conjunto de actos o procedimientos destinados a permitirle conocer con precisin los hechos que se le imputan y las disposiciones legales aplicables a los mismos, hacer oportunamente alegatos en su descargo y promover

y evacuar las pruebas que obren en su favor. Esta perspectiva del derecho de defensa es equiparable a lo que en otros Estados de Derecho ha sido llamado como el principio del debido proceso" Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 01541 del 04/07/2000 "se concibe el derecho a la defensa, entre otras manifestaciones, como el derecho a ser odo, puesto que no podra hablarse de defensa alguna, si el administrado no cuenta con esta posibilidad; el derecho a ser notificado de la decisin administrativa a los efectos de que le sea posible al particular, presentar los alegatos que en su defensa pueda aportar al procedimiento, ms an si se trata de un procedimiento que ha sido iniciado de oficio; el derecho a tener acceso al expediente, justamente con el propsito de examinar en cualquier estado del procedimiento, las actas que lo componen, de tal manera que con ello pueda el particular obtener un real seguimiento de lo que acontece en su expediente administrativo. Asimismo, se ha sostenido doctrinariamente que la defensa tiene lugar cuando el administrado tiene la posibilidad de presentar pruebas, las cuales permitan desvirtuar los alegatos ofrecidos en su contra por la Administracin y finalmente, con una gran connotacin, el derecho que tiene toda persona a ser informado de los recursos y medios de defensa, a objeto de ejercer esta ltima frente a los actos dictados por la Administracin." Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 01279 del 27/06/2001 "El derecho a la defensa previsto con carcter general como principio en el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, adoptado y aceptado en la jurisprudencia en materia administrativa, tiene tambin una consagracin mltiple en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos; la cual precisa en diversas normas, su sentido y manifestaciones. Se regulan as los otros derechos conexos, como son: el derecho a ser odo, el derecho a hacerse parte, el derecho a ser notificado, a tener acceso al expediente, a presentar pruebas y a ser informado de los recursos para ejercer la defensa." Sala Poltico Administrativa, Sentencia Nro. 01245 del 26/06/2001