Discurso de Orden de la Dra.

Hildegard Rondn de Sans con motivo del V Centenario de Venezuela

La celebracin de los quinientos aos de la llegada de Coln a Venezuela es un acontecimiento que atrae a todo aqul que, sin perder el espritu universalista de la historia, posea sin embargo una especial vocacin nacional. Es as como la Corte Suprema de Justicia consider un deber institucional el unirse por medio de este acto solemne a dicha conmemoracin. Recay sobre m, gracias a la benevolencia de mis colegas y, fundados en el hecho de que nac junto al mar de la Tierra de Gracia, el honor de ser portavoz del organismo. Dicha tarea me coloc en los extremos de la angustia: Cmo innovar en el lenguaje depurado de nuestros historiadores y socilogos que con la filigrana de la investigacin y de la pureza del lenguaje nos dan ese legado extraordinario de desentraar el significado de la fecha que conmemoramos: Augusto Mijares, Carlos Siso, Hctor Garca Chuecos, Arturo Uslar Pietri, Efran Subero, Isaac Pardo, Carlos Brandt, Rafael Caldera, Rufino Blanco Fombona, Pascual Venegas Filardo, Mario Briceo Iragorry, Mariano Picn Salas, Ramn J. Velsquez, entre otros muchos?. Es por lo anterior que con toda humildad ruego clemencia por el intento de aportar a mi personal anlisis el conocimiento de un tema tan exhaustivamente trabajado. Rememorar una fecha como la indicada no es intrascendente porque a travs de ella, tal como dijera un gran humanista venezolano: "la imagen que un pueblo llega a hacerse de su pasado forma parte esencial de la nocin de su propio ser y determina la concepcin de su posicin ante el mundo". Al efecto, comenta Uslar Pietri que los pueblos no nacen como los dioses griegos del azar prodigioso de un hecho aislado, " sino de muchas confluencias de acciones y pasiones y de muchas confrontaciones de herencias y de presencias, a la manera gravitante de los ros o a la manera trabajada de la forja de los herreros". La sola conmemoracin de una fecha como sta nos ubica en el terreno de la polmica, por cuanto todos los elementos que la integran en una u otra forma, han sido cuestionados. De entrada surge la duda de si se trat de un verdadero descubrimiento o si, por el contrario, ello ya haba acaecido aos antes y por mrito de otros. De inmediato hay que atender a una nueva disputa: la relativa al significado de los hechos porque gravita en el aire la pregunta de si fue descubrimiento o encuentro de dos mundos, si fue exaltacin o repudio, si fue gloria o vergenza. Resolver lo anterior va a estar enlazado con las dos tesis contrastantes sobre la colonizacin espaola: la de la leyenda negra de

monstruos y la leyenda blanca de santos: una empresa de robo y de violencia como lo predicara Bartolom De Las Casas o una Cruzada Cristiana. All est la convulsin que produjeran en el siglo XIX y que lleg hasta nosotros, las dos corrientes del pensamiento poltico hispanoamericano: la colonialista, enftica en sealar el predominio de las forma hispanas en nuestra cultura y la otra, liberal y revolucionaria que proclamaba agresivamente su ruptura con Espaa. Al terciar en tal disputa nos dice Uslar Pietri que la misma plantea los hechos "como si pudiramos dividir la historia y quedarnos con solo una parte de ella y repudiar el resto. Queremos despojarnos de algo de uno de nuestros abuelos para exaltar al otro, como si nos avergonzara reconocerles el hecho evidente de que el Nuevo Mundo ha sido el escenario y el producto de un poderoso, trgico y mltiple proceso de mestizaje cultural del que no podemos ignorar ni menos suprimir ninguno de los grandes actores, sin condenarnos a una mutilacin irreparable". Las posiciones antagnicas leyenda-dorada leyenda-negra tienen sus variantes. En la leyenda dorada hay una corriente que se inicia con Gins de Seplveda y concluye con Jos Domingo Daz, para quienes todo el movimiento colonial fue absolutamente legtimo, lo cual solo la ingratitud podra negar. En contra se levanta la posicin de aquellos que, para reforzar el valor de la gesta independentista, slo encontraron en la Conquista la barbarie, la crueldad, la ignorancia y el fanatismo. Una posicin revisionista intenta morigerar los criterios expresados, sealando la diferencia entre la colonizacin anglosajona y la colonizacin hispana en forma tal que cuando en la Amrica espaola florecan universidades y seminarios, en la Amrica del Norte an no se haban establecido colonias estables de inmigrantes. Se afirma as que, la colonizacin anglosajona, holandesa y francesa en Amrica lo que hizo fue valerse de actos de violencia contra los territorios sometidos a la Corona de Castilla para apoderarse, a travs de piratas y bucaneros, de Jamaica, Granada, Tobago, la Tortuga, Aruba y Bonaire. Los piratas y bucaneros fueron la respuesta de Inglaterra, a los colonos espaoles. El odio contra el espaol fue arma de guerra al servicio de Inglaterra preocupada por la expansin del Imperio y obsesionada por el problema religioso. Se olvida -sealan los hispanistas- que la Corona Espaola fue la defensora de los derechos humanos al atribuirse desde un principio el deber de intervenir para ponerle coto a las depredaciones que realizaban los conquistadores, y el Consejo de Indias recibi las acusaciones contra la rapacidad de los encomenderos y de las autoridades. Segn Mario Briceo Iragorry, para encontrarle remedio a estas crueldades en Espaa se habl y se escribi en todos los tonos en forma tal que "los plpitos de los templos y las Ctedras de las universidades y de los Conventos fueron lugares donde tuvo eco los lamentos de los indios esclavizados", y si bien slo se habla de Bartolom De las Casas, y de Antonio Jos de Montesinos, sin embargo como ellos hubo millares que sirvieron con

espritu cristiano a favor de los intereses de los indios primero y, los intereses de los negros despus, cuando estos fueron trados para aligerar el trabajo de los aborgenes. Para el autor antes citado, la leyenda negra se fortalece por el sentimiento antihispano del Imperio Britnico que divulg y exager las crueldades de los Conquistadores sin compararlas con las que desarrollaron los ingleses en Norteamrica. El criterio bastante extendido de que los piratas fueron portadores de consignas de libertad, slo poda ser defendido por los mercaderes ingleses que queran para s el imperio absoluto del nuevo mundo. De all que, estime que nuestro mundo tan republicano, no fue, como algunos lo asientan, un mundo ahistrico sino por el contrario, en l se haba formado una conciencia de autonoma que permiti utilizar los instrumentos de la libertad. Esa conciencia vino con el pueblo que se ech a la mar en aras de la conquista. La valoracin de los sucesos histricos puede sernos suministrados a travs de diferentes medios que, en mi caso particular estuvo constituido por la influencia de mi padre, el poeta oriental Juan Manuel Rondn Sotillo. Con una tendencia manifiestamente inclinada hacia la leyenda negra me mostr el acontecimiento ms importante de la historia, el Descubrimiento, a travs de sus poemas y es as como en "Los Caballeros de la Cruz" identifica a los conquistadores como aquellos hombres que "llevaban un Cristo pequeo de oro bajo el jubn rico pendiente del cuello"; pero tambin "llevaban ideas adustas y msticas dentro del cerebro, en consorcio oscuro con los medioevales conceptos del feudo "; y por ello anota que "llevaban un rictus de muerte en los labios y un pliegue severo en la frente". En este poema enumera con un enorme poder de sntesis las tres posiciones que para la Espaa de Coln significaba el descubrimiento de la nueva tierra al decirnos: "-Es Cipango!- grita la Espaa del monje, la Espaa escolstica, la Espaa que piensa, la que tras los muros del convento aislado salv los vestigios de Roma y de Grecia, la que en los caldeos estudi los astros, la que en Tolomeo vi el orbe geocntrico y presinti un mundo flotando en las aguas a travs de una charla de Sneca. -Es Catay!precisan los viejos cartgrafos, los rudos marinos que han ido a Venecia y han llegado a las costas de Siria, como traficantes de aquellas especias que de los remotos rumbos africanos llevaban los rabes por el Golfo Prsico. Tal vez sea la Atlntida!- dicen, soadores, los grandes poetas, los que se leyeron platonianas cosas en las traducciones del Renacimiento, y esperan que un da, como por milagro de su lira pica, aflore del fondo marino la flgida tierra, la tierra fantstica de los hombres cclopes, que en una era trgica de mares y vientos la furia plutnica del gran cataclismo sepult en el fondo de la mar inmensa". Pero como bien nos lo indica en su rico verbo potico, el descubridor no poda dar por su parte una valedera respuesta a tal incgnita, porque el extranjero "no saba tampoco por donde ni cuando se

encontr estas tierras" ni se haba percatado de "que sin saberlo, con golpes de prora sobre el horizonte, descuadr el planeta". II A pesar de que algunos historiadores espaoles tales como, Juan Manzano Manzano y Demetrio Ramos Prez, sostienen que Venezuela fue descubierta en el ao de 1494, durante el segundo viaje de Coln, sin embargo, es mayoritaria la posicin de quienes estiman que fue en su tercer viaje, efectuado en mayo de 1498 al 1 de octubre de 1500 que el Almirante -aun cuando nunca estuviera consciente de ello-, descubri la tierra firme, as como no tuvo la conciencia de que se encontraba en un nuevo continente. En su periplo, Coln toc primero en la Isla de Trinidad y enseguida se encontr frente a la desembocadura del Ro Orinoco de donde sigui a la Pennsula de Paria. En efecto, haba partido Coln de San Lcar de Barrameda el 30 de mayo de 1498 y despus de hacer escala en Madeira y en las Canarias tom rumbo al oeste hasta toparse con una isla en la que se encontraban tres montaas juntas, a la que bautiz con el nombre de Trinidad. Fue antes de entrar al golfo de Paria por la zona que llam Boca de Serpiente donde sinti la poderosa corriente del Orinoco a travs de los Caos Mnamo, Macareo y Pedernales, hasta llegar al pueblo de Macuro en el extremo Oriental de la Pennsula de Paria. Le impresionan al navegante la inmensidad del ro y la profundidad de la vegetacin, al punto que la bautiz como Tierra de Gracia, y es as como la designa al dirigirse a los Reyes Catlicos en el primer documento en que se habla de Venezuela. Dicho con sus propios trminos, " tengo sentado el nima que all es el Paraso Terrenal..". III LOS PROBLEMAS JURDICOS EN EL NUEVO MUNDO Qu pas despus? La historia ha sido contada una y otra vez, a travs de mltiples versiones en las cuales resalta la riqueza del examen sociolgico de nuestros grandes humanistas. Nosotros para dar respuesta slo podemos aludir a los aspectos jurdicos ms resaltantes. Las dos vertientes que conforman nuestro ordenamiento no son otras que, el derecho castellano y el derecho consuetudinario indgena, respecto a los cuales debemos sealar sus rasgos ms resaltantes. Por lo que atae al derecho castellano, es necesario recordar que en la Espaa del Alto Medioevo, la ruptura de la unidad poltica propici una diversidad de

ordenamientos jurdicos, vigentes cada uno de ellos en determinados lugares o comarcas. A pesar de que desde el Siglo XI los Reyes solan dictar normas, el Derecho que pas a ser fijado por escrito era el que la gente practicaba, esto es, un derecho esencialmente consuetudinario, cuyo desarrollo fue fomentado por los propios prncipes, quienes ordenaron su recopilacin. Hasta mediados del Siglo XIII no se d propiamente un sistema jurdico castellano, ya que coexisten diversos ordenamientos heterogneos: por un lado, el visigodo, procedente del liber Iudiciorum, cuya versin romance del fuero juzgo, rige en tierras de Len, de Toledo, de Andaluca y Murcia; por otra parte, el derecho judicial y de albedro, de las comarcas de Castilla La Vieja; y, finalmente, en Asturias y Galicia, y las zonas meridionales de la Extremadura, una compleja red de fueros municipales. Resultaba imposible unificar las distintas fuentes; pero la superacin del pluralismo normativo se logra concediendo el mismo fuero a varias localidades, con lo cual un idntico derecho va a regir en amplias regiones. Es sta la poltica que desarrolla Fernando III en el Siglo XII, otorgando el Fuero Juzgo a varias ciudades: y es as como el derecho local llega a territorializarse; pero sigue en pi la diferencia de fondo entre los sistemas jurdicos, sin que se logre un rgimen general que ordene la totalidad del reino. Ser la figura de Alfonso X, llamado Alfonso el Sabio, a quien se debe la elaboracin de Las Partidas, cdigo modelo en la historia del Derecho Espaol. Respecto a la nocin de fuero, el rgimen que los rige era la fuente por excelencia del Derecho Medieval Espaol. El trmino "fuero" en s mismo, es ambiguo y vara segn el lugar y las circunstancias, por lo cual existen mltiples y heterogneos fueros. El trmino deriva del latn forum que hace referencia al tribunal, a su jurisdiccin y, a la forma de actuar. Atendiendo a este sentido, se le tradujo como derecho o privilegio, o bien, se equipar la forma de actuacin de los tribunales a las propias fuentes del Derecho. El Derecho Comn Romano-Cannico, ser construido sobre dos elementos fundamentales: el ordenamiento Romano y el Cannico, a los que los glosadores incorporan un tercero basado en los textos del Derecho Feudal. A travs de los comentaristas se fortalece el conocimiento y difusin del Derecho Comn, lo cual se ampla con la aparicin y desarrollo de las universidades en Europa. Cual es el ordenamiento jurdico que encuentran los descubridores y posteriormente los conquistadores y colonizadores al llegar a Amrica? Por lo que atae al derecho indgena prehispnico, constituido naturalmente por la costumbre, lo determinante es la inexistencia de uniformidad que se presenta

"como un gigantesco mosaico en el que cada una de sus piezas constituye un derecho diferente" llenas de disparidades y contradicciones que dificultan el exacto conocimiento de su realidad jurdica, y la verificacin de las posibilidades de la adaptacin a las mismas del derecho castellano (Garca Gallo, " El pluralismo jurdico en la Amrica espaola 1492-1824", en "Los orgenes espaoles de las instituciones americanas"). A medida que avanza la colonizacin, Espaa se ve precisada a dictar una legislacin para el nuevo mundo, de textura casustica e inspirada en el derecho natural, la cual se constituye en derecho indiano, al integrarse con las normas dictadas por las autoridades espaolas residentes en Amrica y por las costumbres locales y regionales (derecho indiano criollo). El derecho indiano es a un tiempo un derecho nuevo por cuanto no tiene precedentes en la normativa castellana; pero paradjicamente es un derecho viejo, ya que se afinca en los principios y normas del antiguo derecho comn, romano, cannico o del castellano. Es as como se ha sealado que este derecho nace con espritu viejo en el cual se ve a la Edad Media esforzarse por vivir en un mundo nuevo y al derecho medieval por ordenar una sociedad en que la prehistoria convive con el renacimiento. En el rango de las normas las leyes indianas prevalecen en caso de disparidad sobre las leyes generales o comunes, esto es, sobre las leyes castellanas, si bien en todo aquello en que las leyes castellanas no contienen precepto alguno, rigen las leyes indianas. Recordemos que el derecho indgena est integrado a su vez por las normas de carcter consuetudinario con arreglo a las cuales viven las comunidades y naciones aborgenes prehispnicas; sin embargo durante el largo perodo en que se dud de la aplicacin de tales principios hasta el momento de su admisin y de su efectiva aplicacin son muy pocos los vestigios que quedan del patrimonio jurdico de los indios: las normas indgenas pueden considerarse exterminadas y es as como en 1571 el visitador del Consejo de Indias, Nicols de Ovando, expresa que los naturales han quedado a la intemperie a consecuencia de habrseles quitado las leyes que tenan. Cuando son constreidos a pleitear con los espaoles en tribunales de stos a cargo de magistrados, los indios se allanan a los dictados de la ley castellana y se olvidan poco a poco de sus costumbres jurdicas. A finales del siglo XVI, momento en el que se instituye el Juzgado General de Indios de Nueva Espaa, la costumbre indgena no tiene ya mucha relevancia y el juzgamiento de los asuntos se somete a las frmulas del derecho castellano.

En beneficio de los indios, las autoridades espaolas tratan de imponer la simplificacin de los procedimientos al punto tal que Carlos V en los Captulos de Gobernadores y Corregidores, dictados en 1530, establece que los pleitos entre los particulares y los indios han de ser resueltos sin escrito ni proceso. Lo que se intenta es que no se alarguen los juicios maliciosamente por la intencin de algunos abogados y procuradores. Esta simplificacin del trmite procesal es un gran privilegio que se le otorga a los indios por cuanto, aunque parezca paradjico, era un hecho cierto que los indgenas estaban seducidos por el espejismo judicial al punto de desarrollar una gran litigiosidad "una verdadera pleitomana": litigan por una gallina, una manta, en ocasiones por sus tierras, sus cementeras y sus herencias. Estructurada la organizacin judicial indiana, los indgenas se familiarizaron con los recursos que ofreca el sistema, en especial con el de apelacin de la sentencia y el de revisin de los actos administrativos an sin comprender la razn procedimental que los determinaba. La Corona, atendiendo a la evidencia de que era necesario adems de simplificar los procedimientos, propiciar la intervencin de funcionarios judiciales y, en particular, la de los fiscales, dicta una Real Cdula en 1554 dirigida al Presidente y a los Oidores de Nueva Espaa recomendando que el fiscal tenga a cargo los pleitos de los indios pobres. No puede dejar de acotarse que, la mejor proteccin de los indios en el derecho indiano es la actuacin de los llamados fiscales indianos. Se dice de ellos que su actuacin se destaca por su humanitarismo, por el denuedo con el que defienden a los naturales, as como por su actitud frente a los encomenderos y mineros. Uno de ellos, el neogranadino Garca de Valverde es conocido por su oposicin a las pretensiones de los encomenderos a utilizar servicios personales de los indios, erigindose en denunciante de las "grandes codicias" que alientan a los encomenderos que simultneamente desalojan a los indios de las minas y los utilizan como cargueros. Debemos sealar igualmente que en 1535 el Virrey de Nueva Espaa, Antonio de Mendoza, crea una jurisdiccin especial para los asuntos indios, encargada de resolver en forma expedita sus disputas civiles y sus peticiones administrativas, quedando excluidos de ellas los casos criminales asignados a los tribunales ordinarios. La decisin resulta ser de una extraordinaria eficacia porque evita el proceso judicial y convierte a las sesiones en procedimientos ejecutivos; sin embargo una serie de problemas tericos obstaculizan el ejercicio de esta jurisdiccin especial.

Las costumbres y la legislacin indgena no fueron ignoradas por los espaoles sino que, por el contrario, juristas como Vasco de Quiroga trataron de resolver a travs de tales medios los conflictos surgidos. En el intento de crear una legislacin propia para el nuevo mundo, los juristas trataron de asegurar la propiedad indgena y declararon como bienes comunes los montes, pastos y agua, y fue reglamentado el trabajo de los indios en favor de los antiguos caciques o seores frente a los encomenderos. En el marco jurdico, la actividad espaola en Amrica presenta como nota resaltante, la afirmacin del Derecho Humanitario. En efecto, el descubrimiento de Amrica signific para los conquistadores una aventura triunfal en la cual se superaban los actos vedados por la religin o la moral. El afn del oro resultaba incontenible y ste los impulsara a penetrar en las tierras indgenas sin reconocimiento alguno de la condicin humana de sus pobladores. Tal como lo seala Gil Fortoul, a los indgenas mansos y hospitalarios les esperaba el despojo, mientras que los guerreros pagaran con la vida la inferioridad de sus armas; sin embargo, desde el principio Isabel la Catlica intent poner a los indios bajo la proteccin de leyes humanitarias an cuando no fue fcil encontrar quien pudiese hacerlas respetar en Amrica. Las Indias como lo define Cervantes en el Celoso Extremeo era "refugio y amparo de los desesperados de Espaa, Iglesia de los alzados, salvoconducto de los homicidas, pala y cubierta de los jugadores, aagaza general de mujeres libres, engao comn de muchos y remedio particular de pocos". Para atenuar el rigor de estas figuras desenfrenadas haba sin embargo que colocar el lado positivo de la conquista representado por un jurista como Gonzalo Ximnez de Quesada, como el poeta Juan de Castellanos, como el clrigo Bartolom de las Casas. En el campo de las normas humanitarias est la Ley de 1569 que si bien facultaba a los vecinos de las Islas de Barlovento "para hacer guerra a los indios caribes" (a quienes consideraba antropfagos); sin embargo seala que a los indios en general hay que tratarles con templanza y moderacin, suavidad y blandura para acostumbrarlos a la vida urbana, y que no le sean quitadas sus tierras procurando por va de comercio atraer su amistad y construir alianzas. Indica igualmente que una vez fomentada esta amistad ha de predicrseles la santa fe usando de los medios ms suaves. Las normas decan que no fuesen llevados a Espaa, que se les permitiese mudarse, dedicarse a la agricultura vender libremente sus frutos y disponer de ellos por testamento. Prohibieron tambin las leyes espaolas que los indios sirviesen de bestias de carga, pero al mismo tiempo que donde no hubiese caminos ni bestias, las audiencias Gobernadores y justicias tasasen y sealasen

cuntos indios deban realizar tales labores de acuerdo con el peso de las cargas y de la distancia, sealando la paga que deban recibir. Tambin las leyes trataron de hacer proporcional el tributo que se les exiga a los indios y es as como se estableci que quienes lo pagaban cuando eran infieles cancelaran solamente la mitad al hacerse catlicos por el lapso de diez aos, exonerando expresamente a los caciques. La Real Cdula del 12 de mayo de 1567 exige el buen tratamiento, amparo, proteccin y defensa de los indios, reconociendo incluso el derecho de los caciques a quienes equipara con los nobles hijos-dalgos de Castilla, de ascender a puestos eclesisticos o seculares. El objeto del sistema de encomienda era en teora defender a los encomendados, ampararlos, doctrinarlos y ensearles a vivir en comunidad. Por los aos de 1567 se suavizo la misin de los encomendados impidindose que trabajasen como esclavos salvo en las obras que quisiesen y de acuerdo con un salario libremente estipulado. Ahora bien, las leyes fundadas en humanitarias razones no fueron aplicadas sino circunstancialmente y en el caso de la colonia venezolana las ms favorables no empezaron a hacerse efectivas sino ya cuando los indios haban desaparecido o estaban diezmados por las guerras de conquista por las tribus y naciones aparentemente superiores. Los que lograron escaparse de tal destino, sin embargo, desaparecieron como nacionalidad al cruzarse con blancos y negros. La colonizacin del mundo americano se rigi en su inicio por Cdulas que eran actos particulares as como prohibiciones y ordenanzas cuando se trataba de normas generales que versaban sobre la regulacin de los viajes, el tratamiento de los indios, la difusin del evangelio y el fomento de la cultura. Igualmente las normas dictadas para el territorio espaol como es el caso de las Leyes de Burgos (1512-15143) van a constituir las bases de una normativa posterior reglamentaria del sistema de repartimientos y encomiendas. Puede apreciarse as que de acuerdo con las Leyes de Burgos se obligaba a los espaoles que tuviesen indios repartidos o encomendados a edificarles bohos o casas de paja y suministrarles alimentos, precisando incluso que a cada cincuenta indgenas le corresponda una docena de gallinas con un gallo. Es cierto que esta normativa no tuvo efectiva aplicacin por no sealar el obligado por lo cual se consider que eran los propios indios quienes deban atender a su sustento. Las Leyes de Burgos fueron modificadas por las de Valladolid del 28 de junio de 1513, acentuando el carcter humanitario al punto que se estableca que no se poda obligar a las indias casadas a servir con sus maridos, que los menores de 12 aos no seran compelidos al mismo tipo de trabajo que los mayores, como "descerbar las heredades...."; se limitaba el trabajo de los indios de las reparticiones a nueve meses cada ao pudiendo en los tres meses restantes trabajar en sus labranzas propias. No pas del papel el sentido de las normas por

cuanto no fueron acatadas y los indios en su gran mayora perecieron por al trabajo excesivo tal como lo seala el Padre Las Casas; sin embargo el mismo Rey apreciaba el inhumanitario tratamiento cuando sealaba que " es notorio que por la desordenada codicia de algunos de nuestros sbditos que pasaron a las Indias, y por el mal tratamiento que hicieron a los indios naturales de las dichas Islas y Tierra Firme, haciendo grandes y excesivos trabajos, que les daban, y tenindolos en las minas para sacar oro, y en las pesqueras de las perlas, y en otras labranzas y granjeras, hacindolos trabajar excesiva e inmoderadamente, no les dando vestir y el mantenimiento que les era necesario para sustentamiento de sus vidas, tratndolos con crueldad y desamor, mucho peor que si fueran esclavos lo cual todo ha sido y fue causa de la muerte de gran nmero de los dichos indios, en tanta cantidad, que muchas de las Islas parte de Tierra Firme quedaron yermas y sin poblacin alguna". Por todo lo anterior mand el Rey que los indios fuesen tratados como los dems vasallos libres; sin embargo al mismo tiempo permiti que se subyugasen a los indios que no quisiesen obedecer y resistiesen o defendiesen con mano armada su desacato a trabajar en las minas de oro. En el mismo sentido permite tener como esclavos a "aquellos que los seores naturales de la tierra tienen por tales". Fue as como las dos excepciones se convirtieron en regla general. Otro ejemplo es el de las Leyes Nuevas dictadas en 1542 a travs de las cuales se acogen las ideas del Padre Las Casas. En ese mismo sentido deben citarse las Ordenanzas de Poblacin de Felipe Segundo de 1573. Toda esta normativa es recopilada por Antonio de Len Pinedo y Juan de Solorzano Pereira hasta la Recopilacin de las Leyes de India de 1680. La tendencia codificadora derivaba del deseo del Estado espaol de asimilar el rgimen colonial a las normas vigentes en los Reinos de Castilla y Len. Los primeros problemas que se plantean en el campo jurdico sobre la aplicacin del derecho son los relativos a la libertad y esclavitud de los indgenas y, subsidiariamente sobre su aptitud e ineptitud para el trabajo. El problema de la libertad crea las discusiones entre letrados, telogos y canonistas que han de constituir las llamadas "polmicas de Indias" de las cuales son representativos a medidos del siglo XVI los alegatos de Juan de Seplveda y de Bartolom de las Casas: El debate gira esencialmente sobre la negativa o afirmacin de que los indios sean enteramente racionales. En 1537 el Papa Paulo II declara mediante la Bula Sublimis Deus que " son verdaderos hombres ... capaces de entender la fe catlica".

Es indudable que iniciada la conquista, la ordenacin de la vida social en los territorios descubiertos se efecta con arreglo al derecho castellano; pero a partir de la Junta de Burgos, cuando corra la tercera dcada del siglo XVI, comienza a cuestionarse su aplicabilidad a los indgenas. Bartolom de las Casas y en general los dominicos ponen en duda su virtualidad para regir a los indgenas, oponiendo al ius commune medieval el ius naturale apoyados en Santo Toms de Aquino y en la Escolstica. El derecho natural proclamado por Bartolom de las Casas es un derecho eterno y universal, un derecho superior. Esta tesis del derecho natural es desarrollada por otro dominico, Francisco de Vitoria, para quien resulta el nico vlido para resolver los conflictos entre pueblos que se rigen por distintos derechos y es as como el derecho natural se impone como un sistema jurdico desgajado de la teologa. Esta posicin va a sufrir modificaciones a travs de los debates que no dejan de suscitarse a todo lo largo del siglo XVI y que lentamente confluyen a la adopcin de una postura eclctica que estima la posibilidad de la conciliacin de los principios del derecho comn con los principios del derecho natural. Ahora bien, de toda esta polmica es indudable que lo positivo es la aplicacin del derecho indgena, en forma tal que en captulos dirigidos a gobernadores y corregidores se les insta a que "guarden sus buenos usos y costumbres en los que no fueren contra nuestra religin", y asimismo una ley de 1542 dispone que en los pleitos entre indios o con ellos se atiendan a " sus usos y costumbres no siendo claramente injustos". En realidad al consagrarse la costumbre indgena se admite la tesis de Francisco de Vitoria que reconoce el derecho de los indios a conservar sus propias instituciones. Espaa admite la coexistencia de varios sistemas jurdicos, especficamente el de los indgenas y el de los espaoles y es en tal forma que la sociedad americana queda escindida en dos clases que habrn de regirse por el "principio de personalidad de las leyes": Los indios viven con arreglo a sus costumbres y los espaoles conforme a su derecho; pero erige por encima de todo ello la vigencia general del derecho espaol. Las manifestaciones del reconocimiento del derecho indgena est patente en la Real Cdula del 6 de agosto de 1555, en la cual el Rey aprueba "las buenas leyes y buenas costumbres" que poseen los vecinos y moradores. Esta norma inicialmente destinada a un mbito restringido va a conformar la base de la poltica legislativa de la Corona hasta el punto de que llega a ser incorporada a la recopilacin indiana de leyes de 1680 con algunas modificaciones.

Se dice que es la norma clave pues concede a los indgenas un verdadero privilegio: el de regirse por sus usos y costumbres. Ahora bien, la idoneidad de los indios para ser titulares de derechos u obligaciones, esto es su capacidad jurdica, es reconocida desde los primeros tiempos, pero el reconocimiento de su capacidad de obrar, su destreza para convivir, para adiestrarse en las artes cotidianas o para ejercer o defender sus derechos son cuestionadas. Virreyes, Gobernadores, Oidores, Obispos, Frailes y Colonos manifiestan sus ms discordantes opiniones al respecto. As, en 1539 el Padre Francisco de Vittoria se pregunta si los indios necesitan, dada su incapacidad de gobernarse por s mismos, una proteccin jurdica especial, y Bartolom de las Casas seala en 1540 en Chiapas que los indios deben ser considerados miserables "categora esta del derecho del antiguo testamento que sobrevive en el medioevo". Llevando sus teoras a la prctica, Las Casas, como obispo de Chiapas, solicita ante la audiencia que se declare "miserable" a los indios, en virtud de lo cual caeran dentro de la jurisdiccin eclesistica. La audiencia rechaza la demanda; sin embargo en 1571 las ordenanzas del Consejo de Indias someten la proteccin y amparo de los naturales al fiscal por tratarse de personas "miserables y pobres". Durante todo el siglo XVI la nocin de miserable est vinculada al rgimen tutelar de los indios an cuando no se le otorgue todo el rigor jurdico que en el mbito del derecho castellano se le acuerda a los menores de edad, hurfanos, viudas y otras personas necesitadas de proteccin y ayuda. A pesar de las reticencias que rodean la materia, el nmero de privilegios que se conceden a los indios aumentan de ao en ao, slo que la divulgacin, interpretacin y aplicacin de los textos es de tal complejidad que en realidad las normas no llegan a sus beneficiarios. Es as como en la primera mitad del siglo XVII un abogado Limeo, Gaspar de Esclona y Agero, codifica el derecho criollo por lo que atae los indios, derivado no slo de las Bulas Papales, de las Leyes Reales, sino tambin de los actos de los Virreyes y Gobernadores. La intencin que revela con esta compilacin es la de otorgarles un manual para el conocimiento de los indios que les permita apreciar el alcance de sus derechos y los aliente frente a los opresores. IV

La rememoranza del pasado en materia jurdica nos revela una caracterstica fundamental que marcar nuestros regmenes y es el del divorcio entre lo que se ordena y lo que se cumple; entre el enunciado normativo y su aplicacin. Nos indicar la severidad de los postulados pero al mismo tiempo la amplitud de las excepciones. Estas notas habrn de ser una constante que determinar las bases de la inseguridad jurdica que signar dramticamente nuestro destino. Ahora bien, este examen del pretrito nos coloca en la realidad del presente, de un sistema jurdico que tuvo en todo lo expuesto su gnesis. La retrospeccin lo que nos ofrece es una advertencia hacia el futuro: Ya no somos ni conquistadores ni conquistados sino un pueblo en la bsqueda de su propio destino que ha de forjarse en la objetiva interpretacin de los hechos. Tenemos un Poder Judicial impregnado de vicios heredados y vicios adquiridos: exceso de formalismo, corrupcin, aplicacin del derecho, pero no de la justicia. Ante esta realidad slo la fuerza de un cambio significativo puede reivindicar nuestra historia. Hacia all debemos ir, conscientes de nuestras frustraciones pero en la bsqueda de nuestra entidad en un mundo globalizado a tal punto que podra eliminarnos con un simple movimiento burstil. Para un jurista en los umbrales del siglo XXI, rememorar el momento del encuentro de las dos culturas, sobre todo cuando l se produjo especficamente sobre su propia tierra, lo impulsa necesariamente a plantearse la nueva realidad hacia la cual avanza el derecho de la que hay que estar necesariamente conscientes. Ella est representada, esencialmente, por las caractersticas de su internacionalizacin; de la tecnificacin de los medios de actuacin; de la desformalizacin de los procedimientos; y su sustitucin por trmites sumarias y ejecutivas; de la bsqueda de vas alternativas en la solucin de los conflictos que llevan hasta la privatizacin de la justicia; y finalmente, a la desburocratizacin de todo el sector pblico. Igualmente no puede menos que constatarse que la transformacin de alguno de los instrumentos bsicos de la vida moderna necesariamente producir la del rgimen jurdico que directamente lo regula y de todas las instituciones que indirectamente con el mismo se vinculan. Como ejemplo est la transformacin del dinero que por una parte se adhiere al movimiento mundial de unificacin de los signos, y por otra parte, al desplazamiento de los instrumentos tradicionales de cambio (monedas metlicas o papel moneda), por las tarjetas de crdito, por otros medios como el dinero electrnico, el dinero codificado, el dinero inteligente y

digital, y por la eliminacin del monopolio gubernamental en la emisin de la moneda. Cada una de las caractersticas anotadas, est rodeada de mltiples consecuencias que configuran a su vez nuevos enfoques del derecho; pero adems de lo anterior las disciplinas especializadas, ya desde ahora presentan proyecciones renovadoras que permiten prever sus transformaciones en el futuro inmediato. As, la Propiedad Intelectual ser una de las que ms sensiblemente atender a las mutaciones de la realidad al punto que, motora como lo es de la revolucin tecnolgica lo ser tambin de la revolucin del ocio y de la revolucin de las imgenes: el surgimiento de nuevas tecnologas ni siquiera imaginables en los momentos actuales obligar al reconocimiento de nuevas formas de proteccin. En el Derecho Penal surgen tipos delictuales derivados de la informtica y de las nuevas investigaciones genticas. El Derecho Laboral tendr que enfrentarse a la reduccin de los puestos de trabajo, a la sustitucin robtica del empleo, a las migraciones masivas y a la expansin del sector informal de la economa. Todos estos cambios implicarn el del jurista, tanto del abogado como del juez. La tendencia por lo que atae a los abogados es la existencia de la anttesis del leguleyo, esto es, del conocedor de cdigos y normas de naturaleza formal dirigidos a eternizar los litigios y complicar las controversias. Ante todo, comenzar por cambiar el perfil del jurista a quien se exigirn altas condiciones intelectuales y morales, por cuanto la labor que deber realizar en la sociedad, ser bien la del superespecialista, condicin que slo lograr a travs de una cuidadosa formacin en un medio de alta competitividad, o bien, la del juez de paz, rbitro o mediador para lo cual tendr que demostrar que posee un crdito moral representado por su equidad, su incorruptibilidad y su eficiencia. Finalmente, los pocos magistrados o jueces sern promovidos a tales cargos por la alta consideracin que la sociedad tenga de sus mritos. Ahora bien, los anteriores son algunas de las hipotticas previsiones del futuro del derecho, no de realidades que es imposible conocer, porque el orden jurdico atiende a la situacin concreta del hombre y a las transformaciones de la sociedad y por ello est presente una incgnita que no podemos dilucidar. Estamos as, frente a la misma angustia de lo ignoto que tenan los Viajeros de Indias ante la expectativa fundada en especulaciones fantsticas de lo que podra depararle el futuro inmediato: Hacia dnde se dirigan?; Eran apropiados sus instrumentos?; Caeran en el abismo sin fondo de un mundo concluido?. Este sentimiento

tambin es un poco el que nos aqueja y contra el mismo, as como los Viajeros de Indias tenan el sustento de la f y la ambicin nosotros debemos tener como armas la preparacin para enfrentar los cambios, la aptitud para adaptarnos a las radicales transformaciones que habrn de producirse. El reto es ineludible: o nos adaptamos o seremos incapaces de atender a las exigencias de la nueva sociedad, y por eso la labor est en la instruccin y dominio sobre las nuevas tecnologas operativas, a la universalidad de los sistemas, a la transformacin institucional. El reto es ineludible como fue el encuentro de las dos culturas, cuyo nuevo centenario celebramos. El anlisis que antecede, relativo a la formacin del Derecho Indiano, nos aporta a travs de la experiencia que su aplicacin ofrece la clave para descifrar la razn de muchas de las caractersticas de nuestro sistema actual. Esta comunidad de elementos, como transmisin gentica ineludible, est representada en las siguientes manifestaciones: 1. El sentido idealista hasta los extremos de la utopa que caracteriza a las respectivas legislaciones; 2. El carcter severo de los postulados; pero, al mismo tiempo contrarrestados en su eficacia por las amplias excepciones capaces de eliminar toda su fuerza. 3. El divorcio entre la norma y la realidad por va de la incapacidad de su aplicacin, o por lo menos, de su estricta aplicacin. Todas estas notas precedentemente aludidas, son las que van a conformar esa nebulosa que envuelve a todo el sistema jurdico actual, constitutivo de la figura de la inseguridad jurdica, ratificando el principio de que los errores fundamentales de los sistemas arrancan del pasado y se van adaptando a las transformaciones, pero conservando sus notas originales. Este es el paralelismo fundamental entre el Derecho Indiano y las notas predominantes del Derecho Actual; pero hay otro que los acenta, y es el de la antes sealada situacin anmica de los viajeros ante el destino ignoto y el de los juristas que nos asomamos a los cambios del Siglo XXI. Cuando Coln se da a la mar el 6 de setiembre de 1492 y comienza la larga travesa, lo ms resaltante de todo ello es la sensacin de expectativa ante lo desconocido: angustia?; ansiedad?; temor?. Todos esos sentimientos encontrados estn presentes: viajar hacia lo desconocido; enfrentarse con hechos cuya interpretacin se nos escapa; estar guiados por la tcnica y la intuicin; desechar el miedo al enfrentamiento con las fuerzas naturales... Un ejemplo muy significativo de esta sensacin de perplejidad est en el incidente del viaje en que

Coln toc por primera vez tierra firme, en el momento en que en el espacio donde se juntan una de las puntas de Trinidad con el Delta Amacuro, las embarcaciones de los expedicionarios fueron elevadas por una inmensa ola. Los tripulantes sintieron miedo por el rugido del agua. Cmo entender la naturaleza del fenmeno?. Para algunos se trataba de las corrientes enfrentadas de la desembocadura del Ro Orinoco; otros afirman que era un volcn de barro, fenmeno comn en la regin. El hecho objetivo es que ante un suceso de la gravedad y misterio del que los viajeros presenciaron y vivieron, surge la sensacin de su infinita nimiedad frente al desarrollo de los sucesos. En esta misma coyuntura estamos los juristas que nos asomamos a las expectativas del Siglo XXI. Cules sern los cambios que habrn de afectarnos?; Tendremos suficiente poder de adaptacin para seguir el nuevo rumbo de su desarrollo?. La experiencia que nos da el viaje hacia lo desconocido que emprendieron los Viajeros de Indias es que tenemos que contar para el xito de la empresa con las posibilidades de adaptacin y comprensin del nuevo mundo: Los utensilios, las herramientas, las armas, para obtener los resultados, estn en nuestra capacidad para aceptar los cambios, en la posibilidad de percibir y someternos a los que puedan beneficiarnos, modificando a la vez los que se manifiesten como contrarios al espritu fundamental de nuestro derecho. Adecuacin consciente, racional, y no simple aceptacin de esa ola enorme que viene de las fuerzas de las corrientes de los ros encontrados o de los volcanes submarinos, contra lo cual la racionalidad no opera; pero s la estrategia para poder superarla. Hay entonces un paralelismo entre el pasado y el presente que se est haciendo futuro, y el primero ha de servirnos como ejemplo y gua. En todo lo anterior, hay una obsesin por el futuro, pero sucede que l est tocando rabioso las puertas del presente, y el hoy se desvanece. El hoy ya es futuro.