Abuso del derecho

1. Que es abuso del derecho 2. Legislacin comparada 3. Ejercicio abusivo de los derechos 4. Antecedentes histricos 5. Legislacin comparada . !eor"a del abuso del derecho #. Legislacin Argentina $. %itas de la %orte &uprema '. (urisprudencia 1). El abuso del *erecho en cuestiones de !rabajo + &eguridad 11. ,ibliogra-"a 1. Que es abuso del derecho. Se dice del ejercicio de un derecho excediendo los lmites fijados por la buena fe o por el fin en vista del cual ese derecho se ha conferido. En el derecho moderno ha terminado por imponerse la teora del abuso del derecho no slo en la doctrina, sino tambin en la jurisprudencia y en algunas leyes. En otras palabras, se ha impuesto definitivamente una concepcin relativa de los derechos subjetivos (ya no son potestades absolutas, incausadas, de los particulares . !ucho se ha discutido acerca de los orgenes histricos de esta institucin. Se sostiene "ue la idea estuvo ya en germen en el derecho romano y "ue algunas leyes de las partidas involucraban una aplicacin del concepto. #ero lo cierto es "ue la concepcin cientfica de la teora y su aplicacin pr$ctica con car$cter general es una con"uista muy reciente. %a idea comen& a penetrar timidamente en la jurisprudencia francesa a fines del siglo pasado, y desde entonces ha tenido un desarrollo magnfico y fecundo. El 'abuso del derecho' se ha abierto camino en el pensamiento contempor$neo, no sin vencer serias resistencias. %os juristas liberales han mirado con indisimulada desconfian&a esta institucin. #ara ellos, las libertades humanas fincan en el respeto incondicional de los textos legales. Solo la ley puede y debe marcar el lmite de las actividades del hombre( mientras las personas act)an dentro de a"uellos lmites, no hay por "ue investigar su intencin o preocuparse por el perjuicio sufrido por terceros. *e lo contrario, no habra derechos( todos estaramos sometidos a la arbitrariedad de los poderes p)blicos, la libertad y la seguridad "uedaran perdidas y el espritu de iniciativa ahogado. Es necesario "ue los hombres tengan algo seguro como base para desenvolver sus actividades, "ue sepan de una manera clara y definida "ue es lo "ue pueden y lo "ue no pueden hacer. + la )nica manera de fijar de un modo cierto ese campo de accin es la ley. ,o obstante la fuer&a lgica de stos argumentos, la teora del abuso del derecho se ha abierto paso con pie firme. #odr$ discutirse el acierto lgico y gramatical de la expresin 'abuso del derecho', pero lo "ue no cabe discutir ya es "ue no se puede permitir el ejercicio de los derechos mas all$ de los lmites de la buena fe. %os derechos no pueden ser puestos al servicio de la malicia, de la voluntad de da-ar al prjimo, de la mala fe( tienen un espritu, "ue es la ra&n por la cual la ley los ha concedido( es evidentemente ilegitimo ejercerlos en contra de los fines "ue inspiraron la ley (.osserand . El derecho no puede amparar ese proceder inmoral. ,o creemos justificados los temores de "uienes piensan "ue esta facultad, en manos de los jueces, pueda convertirse en un instrumento de inseguridad jurdica y en una manera de negar a los hombres los derechos "ue la ley les reconoce. /dem$s, los jueces no pueden proceder arbitrariamente( est$n unidos por la disciplina del cuerpo y por la jerar"ua de su organi&acin. + cuando los tribunales superiores niegan licitud a la conducta de una persona "ue ha ejercido un derecho reconocido por la ley, declarando "ue ha habido abuso, ser$ por"ue su dignidad de magistrado y su sentido moral les imponen necesariamente esa solucin. Es muy elocuente la prudencia con "ue los jueces del mundo entero han usado de este poder( es preciso dejar sentado "ue la experiencia practica ha demostrado la inconsistencia de los temores manifestados por los adversarios de esta teora, "ue hoy se baten en franca retirada. 2. Legislacin comparada El principio del abuso de derecho ha "uedado incorporado al derecho positivo de /lemania (cdigo civil, art. 0 , sui&a (cdigo obligaciones, art. 1 , 2usia (cdigo civil, art. 0 , #olonia (cdigo civil, art. 034 , #er) (cdigo civil, art. 1., 5it., #rel. , 6ene&uela (cdigo civil, art. 0078 , %bano (cdigo civil, art. 019 , 5ur"ua (cdigo civil, art. 1 . En otros pases la legislacin ha callado, pero la jurisprudencia ha incorporado el principio al derecho ,acional, como en :rancia, ;lgica, <hile, Espa-a.

En ste )ltimo pas, los tribunales fueron muy reacios para aceptar la teora hasta un importantsimo fallo del tribunal supremo. =nclusive los tribunales ingleses y estadounidenses, tan apegados a su individualismo, han empe&ado a hacer importantes concesiones a la idea del abuso. <abe destacar, por su acierto tcnico, la frmula del proyecto de cdigo francoitaliano de las obligaciones, "ue re)ne los criterios moral y finalista para fijar el concepto del abuso del derecho> 'cual"uier hecho culposo "ue ocasiona da-o a otros obliga al "ue lo ha cometido a resarcir el da-o. '*ebe igualmente reparacin a"uel "ue ha causado un da-o a otro excediendo, en el ejercicio de su derecho, los lmites fijados por la buena fe o por el fin en vista del cual ese derecho le ha sido conferido'. (/rt. 19 . %a crtica fundamental "ue se le ha formulado, y por cierto "ue por autori&adas voces, es la de "ue si hay derecho, no puede haber abuso, "ue implica ilicitud, "ue es su antinomia. #ero sin entrar, ya "ue no cabe en la ndole de esta obra, en el an$lisis de todas las ra&ones "ue se han dado, en uno u otro sentido, a lo largo de la divergencia, diremos, ampliando un concepto ya expresado, "ue el error ha consistido en debatir en torno de un problema motivado por la impropiedad de una denominacin, por un lado, y por la forma e"uivocada, carente de imaginacin, en la "ue, por el otro, se la interpreta. El "uid de la cuestin estriba en "ue la palabra derecho no debe tomarse en el sentido de orden jurdico, de derecho positivo, de norma o conjunto de normas, sino referida a los derechos subjetivos y, dentro de los mismos, al ejercicio de las facultades, pretensiones, etctera, "ue integran su contenido. El derecho de propiedad "ue la ley acuerda sobre una cosa nunca puede ser abusivo, pero el ejercicio "ue de ese derecho se haga si puede llegar a serlo en determinadas circunstancias, como cuando sta signado por la ilegitimidad, la mala fe, o cual"uier otro factor claramente determinante del abuso. *el reconocimiento de los derechos subjetivos depende la dignidad de la existencia humana, pero no es posible, por otra parte, "ue los derechos subjetivos se desentiendan de la justicia( o "ue se desven del fin para el cual han sido reconocidos, y se utilicen, en cambio, como armas de agresin para soju&gar y explotar a los dem$s. %a ley no debe tolerar el abuso del derecho y as lo propugna toda la doctrina en el derecho comparado la ley establece una doble directiva en cuanto al criterio discriminativo del ejercicio abusivo del derecho> a hay abuso de derecho cuando se lo ejerce contrariamente al objeto de su institucin, a su espritu y a su finalidad( cuando de lo desva del destino para el cual ha sido creado( cuando se contraran los fines de su reconocimiento( y b la segunda directiva implica la subordinacin, en el ejercicio de un derecho, del orden jurdico al orden moral( por eso la ley califica de abusivo el ejercicio de un derecho "ue excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. 3. Ejercicio abusivo de los derechos El ejercicio abusivo de los derechos se configura como un acto ilcito especfico> se trata de un acto ilcito abusivo "ue, a diferencia del acto ilcito com)n en el cual se transgrede francamente la norma legal?, implica una violacin solapada del ordenamiento jurdico. %a teora "ue justifica la fuente de las obligaciones en an$lisis es conocida com)nmente como abuso del derecho. <riticada acerbamente por #laniol, "uien la califica de logoma"uia, dada al antinomia "ue contendra la frmula se han propiciado otras denominaciones> 'abuso de los textos legales o reglas jurdicas'( 'abuso de la libertad', 'acto abusivo disimulado bajo la apariencia del ejecutivo del derecho'( 'actos emulativos' (art. 7@@, cdigo italiano de 0A91 ( y, en general, se habla de 'actos abusivos'. #referimos llamarla ejercicio abusivo de los derechos, por cuanto de adecua apropiadamente a la relatividad con "ue deben ejercerse los derechos subjetivos. 4. Antecedentes histricos #roducto de la colisin de dos m$ximas igualmente respetables> "ui jure suo Btitur, ,eminem laedit ("uien usa de su derecho, a nadie lesiona ( y ne"ue malitiis indulgendum (no hay "ue ser indulgente con la maldad , la teora fue admitida en el derecho romano a travs de textos de gayo y de #aulo, seg)n la doctrina prevaleciente. #ara .osserand, tambin fue conocida y aplicada en el antiguo derecho francs. 5. Legislacin comparada #odemos agrupar los cdigos civiles extranjeros de la siguiente manera> %os "ue consagran expresamente la teora, calific$ndola> sui&o (art. 1 del 5it. #relim. ( .apons (art. 0, /p. @ ( turco (art. 1 ( peruano de 0A@3 (art. ==, 5it. #relim. ( 1 los "ue, con car$cter general, establecen directivas "ue implican un repudio a los actos abusivos, y aun su caracteri&acin como tales> sovitico (art. 0 ( alem$n (par$grafo. 113 ( tailands (secciones 8 y 910 ( libans de las obligaciones y contratos (art. 019 ( austraco (art. 01A8 ( #olaco de las obligaciones (art. 0@8 ( chino (art. 097 ( tunecino (art. 04@ ( marro"u (art. A9 ( del distrito :ederal mexicano (art. 0A01 ( vene&olano (art. 0078 ( guatemalteco

de 0A39 (art. 038@ ( portugus de 0A3C (art. @@9 ( y @ los "ue sin pronunciarse? consagran disposiciones particulares, a travs de las cuales la doctrina o la jurisprudencia de cada pas ha admitido la viabilidad de la teora> francs y belga (art. 0@71 ( espa-ol (art. 0A41 ( brasile-o (art. 034 ( uruguayo (art. 0@10 ( paname-o (art. 0399 ( hondure-o (art. 11@3 ( nicaragDense (art. 184A ( costarricense (art. 0498 ( dominicano (arts. 0@71E@ ( salvadore-o (art. 1474 ( chileno (arts. 871, A98, 1004 y SS. <olombiano (arts. 0C7, @08, 317, 0441 ( ecuatoriano (art. 1@93 ( boliviano (arts. A33EC (. . !eor"a del abuso del derecho / el pensamiento filosfico poltico cristiano?tradicional prepar el ambiente jurdico y favoreci la aparicin en el sector privado de la llamada teora del abuso del derecho. #ara esta concepcin es menester distinguir ente uso y abuso de los derechos. Sin duda procede afirmar con fuer&a los derechos subjetivos por"ue de su reconocimiento depende la dignidad de la existencia humana, vivida en la plenitud de su dimensin personal. #ero no es posible dejar "ue los derechos subjetivos se desentiendan de la justicia o se desven del fin para el cual han sido reconocidos, y se utilicen, en cambio, como armas de agresin para "ue el titular de los derechos no puede ejercerlos en cual"uier direccin, aun con un signo nocivo, o sin inters para el. %a libertad, "ue esta adscripta al ejercicio regular de los derechos, no debe salirse de madre( no se la debe considerar como un fin absoluto, al "ue sea menester sacrificar incluso al hombre mismo como lo exigan los dolos fenicios. Si es legtimo el uso de los derechos, no puede tolerarse su abuso. <omo se-ala .osserand, los derechos 'tienen una misin social "ue cumplir, contra la cual no pueden rebelarse( no se bastan a si mismos, no llevan en si mismos su finalidad, sino "ue esta los desborda al mismo tiempo "ue los justifica( cada uno de ellos tiene su ra&n de ser, su espritu, del cual no podran separarse. Si pueden ser utili&ados. ,o es en atencin a un objeto cual"uiera, sino )nicamente en funcin de su espritu, del papel social "ue est$n llamados a desempe-ar> no pueden ser legitimados sin m$s ni m$s, sino a sabiendas, para un fin legtimo y por ra&n de un motivo legtimo. #or ejemplo, no podran ser puestos en ning)n caso al servicio de la malicia, de la mala fe, de la voluntad de perjudicar al prjimo( no pueden servir para reali&ar la injusticia( no pueden ser apartados de su va regular( de hacerlo as sus titulares no los ejercitaran verdaderamente sino "ue abusaran de ellos, cometeran una irregularidad, un abuso de derechos de "ue seran responsables con relacin a las vctimas posibles'. En suma, aun cuando se disienta acerca del criterio "ue permite calificar como abusivo el ejercicio de los derechos, ya no se duda de la valide& del principio del abuso del derecho, no como una mera fuente de obligaciones, sino en el car$cter de principio regulador de los derechos subjetivos "ue extiende su influencia a todo el orden jurdico. #rolongado a travs de cincuenta a-os el debate acerca de este tema, ya en % hora actual ha cesado la disputa, y poco a poco a la pugna de las opiniones ha sucedido la conformidad fundamental de los pareceres, pese a resistencias innumerables como la opuesta por ;ibiloni en el recio alegato consignado en la nota al art. 900 de su anteproyecto (0a redaccin , "ue con todo no resulta convincente. Si esa opinin poda reunir adeptos en el a-o 0A1A, ya no los obtiene en nuestro tiempo. / este respecto dicen <olin, capitant y julliot de la morandiere "ue 'se pueden comprobar los progresos inmensos efectuados por esta teora( recha&ada casi completamente por la doctrina, hace cincuenta a-os, parece haberse convertido en una de las bases fundamentales del derecho moderno. ,ada muestra mejor la decadencia de las ideas individuales. %a teora del abuso del derecho se inspira, en efecto, en concepciones netamente sociales y tiende a limitar la libertad y los derechos del individuo, a someterlos a la vigilancia incesante de las autoridades sociales y notablemente del jue&'. ; diversos han sido los criterios expuestos para caracteri&ar el ejercicio abusivo de los derechos. #odemos considerar la siguiente clasificacin> a criterios subjetivos> 0 el abuso se identifica con la intencin de perjudicar( 1 el abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular( @ el abuso consiste en el ejercicio del derecho sin inters o utilidad. ; criterios objetivos> el abuso consiste en el ejercicio contrario al fin econmico y social del derecho( 1 el abuso consiste en un ejercicio contrario al fin de su institucin( @ el abuso se define por un ejercicio contrario a la moral. < criterio mixto, "ue conjuga ideas distintas para definir el abuso. #. Legislacin Argentina <digo <ivil %ibro Segundo ? *e los *erechos #ersonales en las relaciones civiles Secc. 1a ? Fechos y actos "ue producen (/d"., !od., 5ransf., Ext. 5it. 6=== ? *e los actos ilcitos /rt. 04C0.? El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ning)n acto.

%a ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar$ tal al "ue contrare los fines "ue a"ulla tuvo en mira al reconocerlos o al "ue exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. $. %itas de la %orte &uprema 2ecurso Extraordinario> 2e"uisitos propios. <uestiones no federales. Sentencias arbitrarias. #rocedencia del recurso. :alta de fundamentacin suficiente. 2ef.> .ueces. Sentencia arbitraria. /buso del derecho. El criterio seg)n el cual determinar en "u clase de situaciones existe ejercicio abusivo de un derecho, constituye una cuestin ajena, por regla, a la instancia extraordinaria, y debe ceder cuando la decisin es el resultado de afirmaciones dogm$ticas sustentadas en la sola voluntad de los jueces. /. 848. GG=. /utomviles Saavedra S./.<.=.: cE :iat /rgentina S./.<.=.:.49?47?77 <oncesion. 2ef.> 2escisin de contrato. /buso del derecho. Si en el contrato de concesin las partes no pactaron un pla&o de duracin, la posibilidad de denuncia en cual"uier tiempo por cual"uiera de ellas no es abusiva, ni contraria a reglas morales, sino "ue se muestra como la consecuencia lgica de esta especie de negocio jurdico, m$xime cuando fue expresamente prevista por los contratantes. Si las partes no establecieron un pla&o de duracin,es por"ue entendieron "ue poda concluir el contrato en cual"uier momento, y no "ue se ligaron jurdicamente en forma perpetua. /. 848. GG=. /utomviles Saavedra S./.<.=.: cE :iat /rgentina S./.<.=.:. 49?47?77 =nterpretacion de los contratos. 2ef.> <oncesin. <ontratos. /buso del derecho. 2escisin de contrato. #ara ponderar si ha existido ejercicio abusivo de la facultad de rescindir sin justa causa en un contrato de concesin privada, "ue no contiene pla&o expreso de extincin, debe valorarse la ndole de la relacin comercial "ue una a las partes, y en esos trminos, su efectiva duracin en el tiempo, atendiendo al pla&o en "ue el concesionario pudo haber amorti&ado su inversin. /. 848. GG=. /utomviles Saavedra S./.<.=.: cE :iat /rgentina S./.<.=.:. 49?47?77 <oncesion. 2ef.> /buso del derecho. 2escisin de contrato. El contrato de concesin supone una relacin de confian&a entre las partes, por lo "ue la desaparicin de esta constituye un factor de ponderacin en el an$lisis de su rescisin incausada, cuando tal facultad existe en el contrato, y esta carece de pla&o de duracin determinado. /. 848. GG=. /utomviles Saavedra S./.<.=.: cE :iat /rgentina S./.<.=.:. 49?47?77 /buso del derecho. 2ef.> <ontratos. <uando la teora del abuso del derecho es utili&ada para privar de efectos a una cl$usula contractual, su uso debe ser restrictivo( solamente cuando apare&ca manifiesto el antifuncionalismo debe acudirse a ese remedio excepcional. /. 848. GG=. /utomviles Saavedra S./.<.=.: cE :iat /rgentina S./.<.=.:. 49?47?77 /buso del derecho. 2ef.> 2ecurso extraordinario. %a prdida del derecho de la demandada a interponer el recurso extraordinario por haber pagado la suma adeudada sin hacer reserva alguna, no es consecuencia directa de una conducta desleal de la contraparte, sino de su propia torpe&a, por lo "ue no se advierte un supuesto de abuso del derecho. <. 99A. GG==. <ipolla, Enri"ue y otros cE !unicipalidad de la <iudad de ;uenos /ires.

49?48?7A <lausula penal. 2ef.> /buso del derecho. %aexistenciade'abusivo aprovechamiento' surge incontestablemente de los hechos, sin posibilidad de ra&onamiento o de prueba en contrario, cuando la diferencia en m$s derivada de la aplicacin de la pena es en s misma y objetivamente exorbitante( ello es lo "ue ocurre cuando la cl$usula debatida supone una multiplicacin por varios miles de los valores reales adeudados. !agistrados> <avagna !artine&, :ayt, ;arra, ,a&areno, Hyhanarte, !olin HI<onnor. /bstencin> %evene, ;elluscio, #etracchi. /. 3A7. GG==. /lberto %uis %ucchini S/<=:. cE !acrosa <rothers !a"uinarias S/<=:=/. sE cobro de pesos. 07?01?A4. <onstitucion ,acional> *erechos y garantas. %ibertad de prensa. 2ef.> <alumnia. =njurias. *a-os y perjuicios. /buso del derecho. Si la prensa excede los lmites "ue le son propios y causa, sin derecho, perjuicio a los derechos individuales o personalsimos de otro, afectando su libertad individual, su dignidad, su vida privada e intimidad, y ha desconocido la esfera personal, el derecho "ue tiene un hombre de pertenecerse por entero, es responsable civil o penalmente del ejercicio abusivo de su derecho. !agistrados> ;arra, :ayt. 6oto> #etracchi, ,a&areno, !olin HI<onnor, ;oggiano. /bstencin> %evene, <avagna !artine&, ;elluscio. 6. A0. GG===. 6ago, .orge /ntonio cE Ediciones de %a Brraca S/. y otros. 0A?00?A0. /buso del derecho. Existen diferencias sustanciales entre el derecho y su ejercicio( una cosa es "ue el derecho estipulado en favor de una de las partes sea abusivo, y otra distinta establecer si ese derecho fue ejercido en forma abusiva. !agistrados> <avagna !artine&, ;arra, :ayt, ,a&areno, !olin HI<onnor. /bstencin> %evene, ;elluscio, #etracchi, ;oggiano. /. 3A7. GG==. /lberto %uis %ucchini S./.<.=.<. cE !acrosa <rothers !a"uinarias S./.<.=.:.=./. sE cobro de pesos. 19?4@?A1 !oral publica. 2ef.> Sentencia de la <orte Suprema. E"uidad. /buso del derecho. El fallo de la <orte "ue se bas en "ue la conducta de la actora implic 'ini"uidad y aprovechamiento abusivo e ilcito', coloc el pronunciamiento al amparo del principio constitucional "ue consagra el art. 0A de la %ey Suprema. !agistrados> <avagna !artine&, ;arra, :ayt, ,a&areno, !olin HI<onnor. /bstencin> %evene, ;elluscio, #etracchi, ;oggiano. /. 3A7. GG==. /lberto %uis %ucchini S./.<.=.<. cE !acrosa <rothers !a"uinarias S./.<.=.:.=./. sE cobro de pesos.19?4@? A1 2ecurso Extraordinario> 2e"uisitos propios. <uestiones no federales. Sentencias arbitrarias. #rocedencia del recurso. 6aloracin de circunstancias de hecho y prueba. 2ef.> Sentencia arbitraria. /buso del derecho. ;uena fe. 5estigos. Es descalificable la sentencia "ue prescinde de apreciar las contestes declaraciones testificales reali&adas en la causa adem$s de "ue priva de efectos en forma dogm$tica a la conducta observada por los actores sin apreciar la pretensin entablada se concilia con el principio de buena fe y con el "ue impide el ejercicio abusivo de los derechos (*isidencia de los *res. !ariano /ugusto <avagna !artne&, 2odolfo <. ;arra, .ulio S. ,a&areno y Eduardo !olin HI<onnor . !agistrados> %evene, :ayt, ;oggiano. 6oto> ;elluscio, #etracchi. *isidencia> <avagna !artne&, ;arra, ,a&areno, !olin HI<onnor. /bstencin> <. A@9.GG===. <onsorcio de #ropietarios .uncal ,ro. 017@ cE#era&&o, Ernesto y otros. A@?41?41.

/buso del derecho. 2ef.> !oneda extranjera. !utuo. !oneda. *lares estadounidenses. 080C ? %a cl$usula de reajuste en dlares del mutuo no constituy un uso antifuncional del derecho, si en la poca de la concertacin hasta "ue se produjo el incumplimiento, a"uel reajuste estaba por debajo del "ue se habra obtenido aplicando los ndices oficiales. !agistrados> ;oggiano, ;arra, %evene, ;elluscio, ,a&areno. 6oto> *isidencia> :ayt, #etracchi, !olin HI<onnor. /bstencin> <avagna !artne&. ;. 93.GG=6. ;anco 2oberts S./. sErecurso de revisin en los autos caratulados '!artne& Saravia, !iguel /ngel sEconcurso preventivo'. 17?4A?A@. /buso del derecho. 2ef.> <ontratos. =nterpretacin de los contratos. 0807 ? <uando se trata de privar de efectos a una cl$usula contractual, la teora del abuso del derecho debe utili&arse restrictivamente, solamente cuando apare&ca manifiesto el antifuncionalismo. !agistrados> ;oggiano, ;arra, %evene, ;elluscio, ,a&areno. 6oto> *isidencia> :ayt, #etracchi, !olin HI<onnor. /bstencin> <avagna !artne&. ;. 93.GG=6. ;anco 2oberts S./. sErecurso de revisin en los autos caratulados '!artne& Saravia, !iguel /ngel sEconcurso preventivo'. 17?4A?A@. 2ecurso Extraordinario> 2e"uisitos propios. <uestiones no federales. =nterpretacin de normas y actos comunes. 2ef.> 5eora de la imprevisin. /buso del derecho. Sentencia arbitraria. 0A09 ? %a <orte puede conocer en planteos referentes a los re"uisitos propios de la imprevisin y la configuracin del abuso del derecho cuando sobre la base de meras afirmaciones dogm$ticas se ha prescindido de aspectos sustanciales para la correcta dilucidacin del litigio, con fundamento en normas inaplicables a las concretas circunstancias f$cticas. !agistrados> ;oggiano, ;arra, %evene, ;elluscio, ,a&areno. 6oto> *isidencia> :ayt, #etracchi, !olin HI<onnor. /bstencin> <avagna !artne&. ;. 93.GG=6. ;anco 2oberts S./. sErecurso de revisin en los autos caratulados '!artne& Saravia, !iguel /ngel sEconcurso preventivo'.17?4A?A@. 2ecurso Extraordinario> 2e"uisitos propios. <uestiones no federales. Sentencias arbitrarias. #rocedencia del recurso. :alta de fundamentacin suficiente. 2ef.> /buso del derecho. 0A9@ ? Si bien es cierto "ue determinar en "u clase de situaciones existe ejercicio abusivo de un derecho, constituye una cuestin reservada a los jueces de la causa y ajena, por regla, a la instancia extraordinaria, el principio debe ceder cuando la decisin no se apoya en las constancias de autos, ni en criterio alguno, sino "ue es el resultado de afirmaciones dogm$ticas sustentadas en la sola voluntad de los jueces. !agistrados> ;oggiano, ;arra, %evene, :ayt, !olin HI<onnor. 6oto> *isidencia> /bstencin> <avagna !artne&, ;elluscio, #etracchi, ,a&areno. 5. 074.GG=6. 5urismo =nternacional S2% c. 2oyal <aribbean <ruise %ine =nc. 1@?4A?A@. 2ecurso Extraordinario> 2e"uisitos propios. <uestiones no federales. Sentencias arbitrarias. #rocedencia del recurso. :alta de fundamentacin suficiente. 2ef.> /buso del derecho. 0A9C ? <arece de la fundamentacin necesaria la sentencia "ue al aplicar la teora del abuso del derecho se limita a una simple manifestacin de voluntad, sin demostrar concretamente si el derecho o su ejercicio eran abusivos.

!agistrados> ;oggiano, ;arra, %evene, ;elluscio, ,a&areno. 6oto> *isidencia> :ayt, #etracchi, !olin HI<onnor. /bstencin> <avagna !artne&. ;. 93.GG=6. ;anco 2oberts S./. sErecurso de revisin en los autos caratulados '!artne& Saravia, !iguel /ngel sEconcurso preventivo'. 17?4A?A@. '. (urisprudencia 2epertorio> 17 /ccidentes de automotores == ? =ndemni&acin / *a-o material ?desvalori&acin del vehculo? %a destruccin total del vehculo no puede ser invocada como causal obstativa de la indemni&acin por desvalori&acin del mismo. Siempre "ue en las reparaciones no se vea un abuso del derecho del due-o del automvil no hay por "u obligarlo a "ue lo reemplace. (<,<iv., sala <, junio @?0AA@ . E*, 08C?140. 2epertorio> 17 =ntereses 6 ? 5asa aplicable : 2educcin ?abuso del derecho? ,o corresponde declarar nulo todo el contrato "ue contiene una tasa de inters abusiva, sino slo decretar la nulidad parcial de la cl$usula "ue pacta la tasa excesiva, pues la misma es lo )nico nulo, por configurar el vicio de lesin( debindose, en tal caso, reducir los intereses hasta "ue resulten conforme a derecho y e"uidad. (<0a<< ;aha ;lanca, sala ==, agosto 04?0AA@ . E*, 087?014. 2epertorio> 17 =ntereses 6 ? 5asa aplicable : 2educcin ?abuso del derecho? %a sancin "ue afecta a los intereses excesivos es una nulidad relativa, pues es la "ue condice con la naturale&a jurdica del pacto usurario( en efecto, el vicio de este )ltimo es la lesin y, si los actos lesivos son sancionados con nulidad relativa, es claro "ue la misma sancin le corresponde a los intereses usurarios, "ue configuran una especie de lesin. (<0a<< ;aha ;lanca, sala ==, agosto 04?0AA@ . E*, 087?014. 2epertorio> 17 =ntereses 6 ? 5asa aplicable : 2educcin ?abuso del derecho? / fin de proceder a la revisin de la tasa de inters pactada en un contrato, por consider$rsela abusiva y contraria a la moral, no es aplicable la figura del abuso del derecho( en efecto, de configurarse estos vicios, la antijuridicidad del contrato es inicial, pues padecen de vicios congnitos, mientras "ue en la institucin mencionada hay un arran"ue legtimo, producindose luego una desviacin de los propsitos. (<0a<< ;aha ;lanca, sala ==, agosto 04?0AA@ . E*, 087?014. 2epertorio> 17 2ecurso Extraordinario 6== ? Sentencia arbitraria * <asustica 0 ? /buso del derecho %a <orte puede conocer en planteos referentes a los re"uisitos propios de la imprevisin y la configuracin del abuso del derecho cuando, sobre la base de meras afirmaciones dogm$ticas se ha prescindido de aspectos sustanciales para la correcta dilucidacin del litigio, con fundamento en normas aplicables a las concretas circunstancias f$cticas. (<S, setiembre 17?0AA@, ;anco 2oberts S./. sErecurso de revisin en los autos caratulados ?!artne& Saravia, !iguel /ngel? . 2epertorio> 17 2ecurso Extraordinario 6== ? Sentencia arbitraria

* <asustica 0 ? /buso del derecho <arece de la fundamentacin necesaria la sentencia "ue al aplicar la teora del abuso del derecho se limita a una simple manifestacin de voluntad, sin demostrar concretamente si el derecho o su ejercicio eran abusivos. (<S, setiembre 17?0AA@, ;anco 2oberts S./. sErecurso de revisin en los autos caratulados ?!artne& Saravia, !iguel /ngel? . 2epertorio> 17 2ecurso Extraordinario 6== ? Sentencia arbitraria * <asustica 0 ? /buso del derecho Si bien es cierto "ue determinar en "u clase de situaciones existe ejercicio abusivo de un derecho, constituye una cuestin reservada a los jueces de la causa y ajena, por regla, a la instancia extraordinaria, el principio debe ceder cuando la decisin no se apoya en las constancias de autos, ni en criterio alguno, sino "ue es el resultado de afirmaciones dogm$ticas sustentadas en la sola voluntad de los jueces. (<S, setiembre 1@?0AA@, 5urismo =nternacional S2% c. 2oyal <aribbean <ruise %ine =nc. . 2epertorio> 1A *a-os y perjuicios = ? 2esponsabilidad extracontractual < 2esponsabilidad indirecta 8 ? <asustica d Ejercicio abusivo de un derecho El reclamo o defensa de un derecho puede hacer incurrir en responsabilidad, cuando el actor o el demandado se han conducido con el fin de hacer da-o al adversario, o actuando con un propsito vejatorio, o con culpa y negligencia, o debiendo saber "ue su peticin no es justa. #or lo tanto, corresponde responsabili&ar a a"uella parte "ue no slo embarg indebidamente el bien de un tercero sino "ue abus de su derecho de estar en juicio. (<,<om., sala /, abril 08?0AA9 . E*, 030?974. ? <on nota de /. 2icardo Jet&ler !albr$n. 2epertorio> 1A 5rabajo == ? <ontrato de trabajo . *esestimacin de la personalidad societaria %a teora de la penetracin o la desestimacin de la personalidad societaria ha llevado a distintos autores a considerarla en el genrico 'abuso de derecho' por medio de la persona jurdica, "ue consiste en utili&ar la forma societaria para fines distintos o contradictorios de los "ue justificaron su nacimiento y estructuracin. (55rab. ,K 1 San =sidro, setiembre C?0AA@, Encina, :rancisco y otros c. =talo /rgentina S.2.%. y otros . 2epertorio> @4 /bogado 6= ? #rovincia de !endo&a %a regla del actual art. 031C del cd. civil es aplicable en el orden local ya "ue refiere a la manera de retribuir servicios profesionales en defecto de acuerdo de partes, cuando la aplicacin de las reglas locales conducira a un resultado notoriamente antifuncional y consagrara una injusticia y un abuso. Es, as, una norma de derecho sustancial "ue se relaciona directamente con el abuso del derecho, con la pauta constitucional del art. 0A, con la regla moral del art. A8@ del cd. cit. y puede ?por ende? ser materia de la legislacin de fondo. (</pel. << 2osario, sala =, diciembre 17?0AA8 . E*, 037?0A3. 2epertorio> @4 /buso del derecho /un cuando no se hubiese producido la prescripcin o no hubiese transcurrido el pla&o para el ejercicio legtimo del derecho, si el tiempo transcurrido fuese excesivo o se hubiese manifestado una conducta del titular "ue hubiese despertado la confian&a del adversario en "ue ya no se ejercitar$, tal ejercicio sera inadmisible. (S5. 5ierra del :uego, agosto 1@?0AA9 . E*, 033?989. 2epertorio> @4

#ropiedad hori&ontal = ? 2eglamento de copropiedad * <l$usula prohibitiva ? tenencia de animales %a opinin de la 'Sociedad #rotectora de /nimales' acerca de "ue una cl$usula reglamentaria prohibitiva de tener animales en un consorcio sera abusiva, excepto "ue de ello se causaran molestias, es absolutamente irrelevante, pues la ponderacin del abuso de derecho y la inteligencia de una cl$usula de ese estilo, as como la conviccin en punto a si existen molestias para los vecinos es asunto "ue compete de manera exclusiva a los jueces. (<,<iv., sala *, agosto 19?0AA8 . E*, 033?1A1. 2epertorio> @4 Sociedad annima =6 ? Hrganos sociales * /samblea 9 ? /ccin de nulidad del <digo <ivil %a accin del art. 180 de la ley de sociedades no abarca supuestos de nulidades absolutas, sino slo relativas, pero no excluye la accin de nulidad del cdigo civil, inconfirmable e imprescriptible, en el caso de una resolucin cuyo objeto o contenido es contrario al orden p)blico o al rgimen societario( por tanto, si el directorio actu en abuso de derecho y de funciones, el accionista podr$ accionar por nulidad absoluta de dicho acto, supuesto en "ue ser$ aplicable el art. 049C del cd. civil. (<,<om., sala ;, mayo 0A?0AA8 . E*, 037?9C0. 1). El abuso del *erecho en cuestiones de !rabajo + &eguridad En el caso de despido sin causa, tanto los pretendidos perjuicios como el alegado abuso del derecho "uedan subsumidos por las previsiones de la ley 00C1A, Sofa, :rancisco .. <. <ristaleras 2igolleau (S/ , p$g. 13. 5ySS, 5omo ==. El despido sin causa de un obrero con seis a-os de antigDedad, notificado cuatro das despus de la sancin de la nueva ley de contrato de trabajo "ue modifica el rgimen indemni&atorio en favor de los obreros despedidos, y el da anterior a su promulgacin, configura un abuso de derecho "ue autori&an al tribunal para condenar a la Empresa al pago de una suma en concepto de sancin reparadora. <am. ,ac. /p. 5rab. (Sala 6 , junio 07 0AC8, Luintana, amado 2ubn c. =garreta (S/ , p$g. 383. 5ySS, 5omo ===. ,o puede hablarse de abuso de derecho por parte del obrero "ue utili&ando la discrecionalidad "ue se le ha reconocido para decidir su permanencia en la Empresa pretenda enervar el derecho "ue tiene el patrn de no abonar indemni&acin. Htorgando tareas livianas?<am. ,ac. /p. 5rab. (Sala =6 , mar&o 0@ 0A70, ;u&&ini, <elso /. <. <ometarsa (S/ . #ag. 107. 5ySS, 5omo 6===. *entro de las facultades suficientes con "ue cuenta el patrono para organi&ar econmica y tcnicamente la Empresa explotacin o establecimiento, en la medida "ue no haya norma legal o convencional "ue imponga una determinada categora remuneratoria al cargo "ue ocupa el trabajador en concreto, a"uel puede asignar y distribuir responsabilidades y cometidos( retribuir a "uienes los desempe-en en forma diferente y establecer niveles jer$r"uicos mientras no incurra en manifiesta arbitrariedad, irra&onabilidad o patente abuso de derecho (conf. /rts. 39 y 37 %<5 5. H. *ecreto @A4EC3 . ? <am ,ac. /p. 5rab. (Sala 6 , mayo 0A 0A70, *urigon 2odolfo c. Fidronor (S/ Fidroelctrica ,orpatagnica (S/ , #ag. @C9. 5ySS, 5omo 6===. Es irrelevante a efectos de la percepcin de la indemni&acin prevista en el art. 101, torct "ue el cese haya tenido como motivo la renuncia del trabajador, si sta se ha producido, precisamente, para acceder a una jubilacin por invalide&. /un"ue son distintos los conceptos de incapacidad absoluta a "ue se refieren los arts. 101, tcrct y el @@ de la ley 074@C (5. H. 0AC3 , si el trabajador lo est$ en un grado tal "ue satisface los re"uerimientos de ambas normas y aun"ue el contrato haya finali&ado con un acto jurdico calificable de renuncia, motivada en la incapacidad absoluta del trabajador para desempe-ar las tareas dentro de la Empresa empleadora, satisfaciendo las previsiones de los arts. 101 y 189, tcrct, cabe decir "ue a"ul ha cesado en su empleo por"ue estaba incapacitado en forma absoluta para seguir trabajando. El concepto de incapacidad absoluta al "ue se refiere el art. 101, tcrct no es el de un 044 M de la total obrera en los terminos de la ley A377, por"ue a"uel no descarta una capacidad residual "ue permita una ocupacin, en otro sitio, bastando simplemente "ue el trabajador no pueda reali&ar mas las tareas "ue cumpla ni otras adecuadas a su situacin deficitaria dentro de la organi&acin empresaria. ,o puede hablarse de abuso de derecho por parte del obrero "ue utili&ando la discrecionalidad "ue se le ha reconocido para decidir su permanencia la Empresa pretenda enervar el derecho "ue tiene el patrn de no abonar indemni&acin, otorgando tareas livianas.? <am. ,ac. /p. 5rab. (Sala =6 , mar&o 0@ 0A70, ;u&&ini, <elso /. <. <ometarsa (S/ , p$g. 107. 5ySS, 5omo 6===.

Si la empleadora de la industria de la construccin pago directamente al trabajador despedido el fondo de desempleo por un perodo en "ue su conducta se ajustaba a derecho por tratarse del aporte correspondiente al mes anterior y los das trabajados del mes del despido, y solamente debi haber depositado los aportes correspondientes a los das trabajados durante el primer mes en cuenta de /horro bancaria y en cambio los abon tambin directamente, en infraccin a lo prescripto en el art. 03 de la ley 11184, ello no perjudica al accionante, "uien cobro m$s de lo reclamado en la demanda, y decidir lo contrario amparara un supuesto de abuso de derecho.? <am. ,ac. /p. 5rab. Sala 6=, septiembre 19 0A71, /randa, !arcelo y otro c. Edificadora sudamericana, S/ #ag. 1CC. 5ySS, 5omo G. *e acuerdo con lo establecido por el art. 07C de la ley 0A880, solo cesan a"uellos trabajadores a "uienes el sndico determine expresamente como cesantes, pero los dem$s contin)an ligados a la Empresa fallida, devengando sus remuneraciones "ue son responsabilidad de la masa. Es "ue la ley coloca en cabe&a del sndico la responsabilidad de hacer cesar los contratos y hasta "ue no lo haga, estos se consideran vigentes con el consiguiente derecho de los trabajadores a cobrar sus remuneraciones hasta "ue una de las partes decida la situacin ponindole fin, salvo caso de mala fe o abuso del derecho.? <,5rab. (Sala =6 , * febrero 0A 0A73, p$g. A03. 5ySS, 5omo G===. /l empleador le esta vedado expresamente el ejercicio de toda forma de abuso del derecho y se le impone, por el contrario, el respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos. ? S< ;uenos /ires, mayo 1A?0AA4, p$g. 004A. 5ySS, 5omo G6==. ,o obstante lo dispuesto por la <orte Suprema de .usticia y el 5ribunal Superior en el sentido de "ue no corresponde la actuali&acin monetaria por perodos inferiores a un mes, tal criterio debe ser dejado de lado cuando se trata de perodos de alta inflacin, puesto "ue en el caso contrario se beneficiara indebidamente a los deudores y hasta podra caerse en la hiptesis de abuso del derecho ? <,5rab. San :rancisco (<rdoba , agosto @? 0AA4, p$g. 38@. 5ySS, 5omo G6===. %a exageracin de las formas configura un verdadero abuso del derecho, en el sentido y alcance "ue prev el art. 04C0 del cd. civil( esto es, uso irregular de las formas, o ejercicio antifuncional de la actividad jurisdiccional, con el consiguiente da-o a la administracin de justicia y los intereses de los justiciables. (S< !endo&a, sala ==, abril 0?0AA0 , p$g. 998. 5ySS, 5omo G=G. %a pretensin de "ue el aumento emergente de la paritaria se apli"ue sobre el otorgado a cuenta voluntariamente por la empresa ?no se prob "ue fuera negociado? es injusta e ine"uitativa, contraria al principio de buena fe y producto de un abuso del derecho. (55rab. ,o. 0, Luilmes, mar&o @0?0AA1 , p$g. CA0. <on nota de Nustavo .. Nalo. 5ySS, 5omo G=G. Entablar una demanda improcedente no es justa causa de despido, si no se demuestra "ue meti abuso del derecho. (<,5rab., sala 6=, setiembre 3?0AA9 , p$g. 040@. 5ySS, 5omo GG=. El cambio "ue impli"ue el 'ius variandi' debe ser ra&onable, lo "ue excluye su uso no funcional (arbitrario como sucede con las decisiones violatorias del principio de buena fe o "ue configuren abuso del derecho, buscando molestar al trabajador para lograr su retiro. (55rab., ,o. @ !orn, octubre 1A? 0AA@ , p$g. 87A. 5ySS, 5omo GG=. 11. ,ibliogra-"a %a reforma del cdigo civil> abuso del derecho, por Nuillermo /. ;orda, E*, 1A?C1@. /cerca de la posesin legtima y el abuso del derecho, por Nuillermo /. ;orda, E*, 88?141. El abuso del derecho y las nuevas disposiciones del cdigo civil, por !anuel /. %a"uis, E*, 19?A@0. 2estriccin al dominio y abuso del derecho, por /lberto N. Spota, E*, 08?739. /cerca del abuso del derecho, la definicin normativa,la seguridad y la e"uidad por %uis /lberto Jarat, E*, @3?780. /buso del derecho (a propsito de su inclusin en la reforma del cdigo civil (nota de jurisprudencia , E*, 11?390. El da-o objetivo en el abuso del derecho, por =ns !. Jeinberg, E*, 30?9C@. /buso del derecho (nota de jurisprudencia , E*, 37?73@. <onsideraciones filosficas en torno al abuso del derecho, por 2oberto 5homson, E*, 048?737. El abuso del derecho y la onerosidad sobreviniente como defensas en el juicio ejecutivo (a propsito de una opinable categori&acin , por /ugusto !ario !orello, E*, 00?98A. <onsideraciones filosficas en torno al abuso del derecho, por 2oberto 5hompson, E*, 048?737. %as defensas de imprevisin y abuso de derecho en el juicio ejecutivo, por Hsvaldo /lfredo No&aini, E*, 043?74@. /buso del derecho y derecho subjetivo, por Fctor F. Fern$nde&, E*, 007?A9A. El abuso del derecho y las preferencias aduaneras, por !ario Fugo %e&ana, E*, 00A?C73. El abuso derecho y la onerosidad sobreviniente como defensas en el juicio ejecutivo (a propsito de una opinable categori&acin, por /ugusto !ario !orello, E*, 004?98A. !arco normativo del derecho de visitas u derecho judicial. =ncumplimiento t sanciones civiles y penales. El abuso de derecho, por %idia ,. !aOianich de ;asset, E*, 09@?A4@.

/buso del derecho de accin e imposicin de costas al vencedor (Bna oportunidad desaprovechada , por .uan .os /&pelicueta, E*, 089?834. <uando se trata de privar de efectos a una cl$usula contractual, la teora del abuso del derecho debe utili&ar restrictivamente, solamente cuando apare&ca manifiesto el antifuncionalismo. Htro principio procesal> la proscripcin del abuso del derecho en el campo del proceso civil, por .orge J. #eyrano, E*, 08A?A18. '/buso del *erecho y otros estudios'. Fomenaje a /bel !. :leitas. Nuillermo 2. Luintana 5er$n ? #erfil del doctor :leitas jue&. %uis /lejandro Bgarte ? #erfil del doctor :leitas abogado. .uan <arlos !. Fariri ? El abuso del *erecho en la obra del *r. :leitas. %eopoldo !ontes de Hca ? El da-o moral en la obra del *r. :leitas. .os .uli$n <arneiro ? Estipulacin en beneficio de terceros (con especial referencia a las escrituras de compraventas de inmuebles . .os %uis !onti, !ara <armen :oltyn de !onti ? %a relacin de causalidad y los factores de atribucin de responsabilidad en el <digo <ivil. 2oberto !artne& 2ui& ? Sociedades por acciones, de grupos familiares y sus conflictos en el *erecho <ivil. Ernesto ,ieto ;lanc ? %a doble calificacin de las nulidades en el <digo <ivil argentino. /n$lisis de un antecedente importante. !iguel /ngel 6ilar ? =nhabilitacin por prodigalidad. Elisa !. *a& de 6ivar y ;artolom 5iscornia ? #rodigalidad esencial y patolgica> sus perfiles mdico, doctrinario y jurisprudencial. Santos <ifuentes ? El embrin humano, principio de existencia de la persona. Nuillermo /. ;orda ? 2eflexiones sobre la separacin y el divorcio por interrupcin de la convivencia. /bel :leitas Hrti& de 2osas ? *ivorcio y separacin por presentacin conjunta> los efectos y la culpa. Eduardo /. Sambri&&i ? /cerca de la calificacin en las obligaciones de medio y resultado. (Bn tomo , 0AA1. /beledo #errot. 'El /buso del *erecho en la 2eforma del <digo <ivil'. <arran&a, .orge /. (Bn tomo , 0AC4. /beledo #errot. '%os /bogados' !orello, /ugusto !ario. *esafos de los a-os A4. <ontenido> %os abogados> cambio de mentalidad. %as dificultades laborales. El arbitraje. %os resultados concretos del proceso judicial. El abuso del proceso y de los recursos. %a corrupcin. El poder judicial y los lobbies. El derecho procesal. (Bn tomo , 0AA@, /beledo #errot. <digos civiles citados> /rgentina, Sui&a, 5ur"ua, .apn, Bnin Sovitica, 5ailandia, /ustria, !xico, !arruecos, <hina, 5)ne&, /lemania, 2usia, #olonia, #er), 6ene&uela, %bano, =talia, Nuatemala, #ortugal, <olombia, Ecuador, ;olivia, Fonduras, ,icaragua, <osta 2ica, *ominicana, Salvador, <hile, :rancia, ;lgica, Espa-a, ;rasil, Bruguay, #anam$ y anteproyecto :ranco?=taliano.?

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