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Transferencia de acciones

I Introduccin Pgina 2 II Concepto Pgina 2 III Creacin y emisin de las acciones Pgina 3 IV Formas de transferir las acciones Pgina 4 V El contrato de transferencia de acciones Pgina 5 VI Matrcula de acciones Pgina 5 VII La anotacin en la matrcula de acciones Pgina 6 VIII Limitaciones y prohibiciones a su transferencia Pgina 7 IX Cuadro Pgina 8 X Venta de acciones realizadas por contribuyentes generadores de renta de segunda categora domiciliados Pgina 8 XI Venta de acciones realizada por persona jurdica domiciliada Pgina 14

I. INTRODUCCiN Cuando nos referimos al trmino accin la entendemos solo como el documento que expresa la cantidad monetaria o la alcuota del capital de una Sociedad Annima pero considerar que ellas solo tienen esa nica funcin sera recortar de manera signicativa sus funciones. Las acciones, adems de su funcin de representacin de la alcuota del capital, tienen como funciones la de legitimar el status del socio para que pueda desempear de manera plena el ejercicio de sus derechos y deberes dentro de la sociedad y la de permitir la transmisibilidad de estos derechos y deberes que se encuentran representados en el ttulo mobiliario. II. CONCEPTO Las acciones, tal como lo seala la Ley General de Sociedades (1), representan partes

alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo 164 y las dems contempladas en la Ley. La excepcin sealada en el artculo 164 se reere para el caso de la eleccin del Directorio por voto acumulativo que consiste en que cada accin representada en Junta da derecho a tantos votos como directores a elegirse, pudiendo acumularlos en unas sola persona o distribuirlos en varias. Segn la doctrina clsica las acciones tienen tres acepciones, la primera es la que considera a la accin como parte del capital social expresando una suma de dinero y una cuota del capital, la segunda la considera como un derecho, que tiene el accionista, de carcter econmico-patrimonial (derecho a la participacin en las utilidades), de carcter poltico y de naturaleza personal (derecho al voto), y la tercera que la considera como ttulo apto para circular y transmitir los derechos que ella representa (2). Tambin, ellas

(1) Artculo 82 de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades (09.12.97). (2) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II. Editorial Temis. 1987 pgs. 147-158
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son denidas por algunos autores como un bien mueble que, atribuyendo a su titular la condicin de accionista, la legitima para el ejercicio de los derechos que la Ley y los Estatutos le conceden (3). Un sector las considera como ttulos de crdito nominativos que representan una parte en la que se ha dividido el importe del capital social y que acreditan a su poseedor la calidad de accionistas incorporando las obligaciones y derechos que tienen frente a una sociedad (4). Otro sector seala que son ttulos de crditos necesarios, de participacin, causal, incompleto y no formal, expedido en serie y esencialmente comercial (5). III. CREACiN Y EMiSiN DE LAS ACCiONES En nuestra legislacin, el momento de la creacin y emisin de acciones se encuentra claramente denido en los artculos 83 y 84 de la Ley General de Sociedades. La normatividad, establece dos momentos en donde se produce la creacin de acciones: a. El primero se materializa al momento de la constitucin de la sociedad, establecindose en el Pacto Social el monto del capital social y el nmero de acciones en que se divide mientras que el Estatuto adiciona mayor informacin con respecto a la creacin de acciones de diversas clases, sealando el nmero de acciones que compone cada clase, las caractersticas particulares de cada una de ellas y los derechos especiales que puedan detentar sus titulares.

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b. La segunda se plasma cuando la sociedad decide realizar un Aumento de Capital creando nuevas acciones. Esta creacin es realizada por la Junta General de Accionistas mediante el acuerdo de Aumento de Capital que debe de obrar en el Libro de Actas de la sociedad para que luego los accionistas o terceros que realizaron aportaciones puedan suscribir y pagar estas nuevas acciones en la oportunidad sealada en actas. La emisin de las acciones, para los dos momentos antes sealados, se concreta cuando ellas hayan quedado suscritas y pagadas en por lo menos un 25% del valor nominal de cada accin suscrita, de lo contrario no podrn ser puestas en circulacin. Para el caso particular de los aportes no dinerarios, para que las acciones puedan ser emitidas deber de haberse realizado el procedimiento de revisin de la valorizacin de dichos aportes por el directorio y en caso de incumplimiento por parte de este rgano de la sociedad o cuando ste pretenda favorecer al accionista que realiz dicho aporte, el o los accionistas solicitarn la comprobacin judicial, vale decir que esta emisin se realizara luego de 90 das contados a partir de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica de Constitucin o del pago del aporte por Aumento de Capital, debido a que el directorio tiene 60 das para realizar la revisin del valor de estos aportes y 30 das adicionales para que el o los accionistas puedan solicitar la comprobacin judicial de la valorizacin de ellos.

(3) BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Tecnos. 1983 pg. 218 (4) PERDOMO MORENO, Abraham. Contabilidad de Sociedades Mercantiles. International Thompson Editores. 2002. pg. 273 (5) Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo I. Driskill S.A. 1979 pg. 264.
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efectuado una transferencia vlida de stas, resultando falso que sta se efecte mediante acta de Junta General de Accionistas. El sistema de transferencia de la propiedad de los bienes muebles tambin es respetado por la LGS en su artculo 93 (segundo prrafo), modicada por la Ley de Ttulos Valores N 27287, cuando seala lo siguiente: "Artculo 93.- Comunicacin a la sociedad.(segundo prrafo) (...) Cuando las acciones estn representadas por certicados, su transmisin se podr acreditar con la entrega a la sociedad del certicado con la constancia de la cesin hecha a nombre del adquiriente o por cualquier otro medio escrito. La sociedad slo aceptar la cesin efectuada por quien aparezca en su matrcula como propietario de la accin o por su representante. Si hubiera dos o ms cesiones en el mismo Certicado, la sociedad puede exigir que las sucesivas transferencias se le acrediten por otros medios, observando las formalidades establecidas en la Ley de Ttulos Valores".

IV. FORMAS DE TRANSfERiR LAS ACCiONES Conforme al Cdigo Civil, las acciones de una sociedad annima son bienes muebles (artculo 886 inciso 8), por lo que su transmisin se efecta de acuerdo a las reglas establecidas para este tipo de bienes. De acuerdo al artculo 947 del texto legal en mencin, la transferencia de bienes muebles (como las acciones de la sociedad annima) se efecta por la tradicin o entrega de los mismos (6). En este caso es de aplicacin la Teora del Ttulo y Modo en la transferencia de la propiedad mueble, en la cual el slo consentimiento de las partes (ttulo) no basta para perfeccionar jurdicamente la transmisin de la propiedad de las acciones, sino que se requiere de un acto adicional para su consumacin traslativa (modo). Este acto de perfeccionamiento es, pues, la tradicin o entrega de los bienes, la que puede ser de dos clases: a) Tradicin Fsica: Consiste en la entrega material de los bienes objeto de transaccin, vale decir, es una verdadera entrega fsica de la cosa. b) Tradicin Jurdica: Tambin conocida como tradicin cta o sin desplazamiento, por la cual la inscripcin registral de la transferencia de los bienes muebles, sustituye la entrega fsica de los mismos. Por ccin legal la inscripcin en el registro reemplaza a la entrega fsica. Conforme al ordenamiento legal vigente, slo con la tradicin de las acciones de la empresa es que puede armarse que se ha

Cabe resaltar que el artculo 93 de la LGS seala como modo de perfeccionar la transferencia de acciones, la inscripcin en la Matrcula (modo), como si se tratara de una tradicin jurdica, conforme a las reglas de la transmisin de bienes muebles establecidas por el Cdigo Civil. Originalmente el artculo 93 de la LGS (antes de ser modicado por la Ley de Ttulos Valores), indicaba que la forma de acreditar la

(6) El Artculo 947 del Cdigo Civil seala lo siguiente: La transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente".
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transferencia de las acciones era entregando los certicados debidamente "endosados". Evidentemente, no corresponda hablarse jurdicamente de endoso, porque las acciones son ttulos que se emiten de manera nominativa y, por lo tanto, su transmisin procedera mediante cesin. Esta norma recoga la prctica societaria, por la cual suele decirse que se transmiten las acciones mediante el endoso de los certicados fsicos, cuando jurdicamente debe hablarse de una cesin de derechos. Conforme comentaba el destacado especialista en Derecho Comercial, Dr. Ricardo Beaumont Callirgos: "en la Comisin Revisora se pidi que se aclare que la transferencia de una accin, que es un ttulo valor nominativo y de emisin en serie, no se realiza va endoso, sino cesin (...). En la prctica empresarial y societaria agrega el lenguaje frecuente, hay que reconocerlo, es endoso de acciones, an y a pesar de saber que no es endoso, sino cesin" (7). Esta aclaracin, advertida por el doctor Ricardo Beaumont, fue introducida con la vigencia de la Ley de Ttulos Valores, de la cual fue miembro de la Comisin Redactora. Ahora bien, sabemos que las acciones no se trasmiten con la participacin de la junta de socios sino con la Matrcula de Acciones (modo), lo cual se acredita con un documento escrito (ttulo) celebrado entre el vendedor y comprador. V. EL CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE ACCIONES La transferencia de las acciones se efecta por un contrato, que puede ser verbal o escrito, sin embargo ste ser el ttulo por el cual nace la obligacin de transferencia entre el

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vendedor y el comprador, siendo que el modo de perfeccionarla es a travs de la anotacin respectiva en la Matrcula de Acciones. Como lo exige el artculo 93, deber comunicarse la transmisin de las acciones a la sociedad, para que sea oponible erga omnes, es decir, para que surta efectos jurdicos plenos. Cuando se celebra el contrato de transferencia de acciones, tan solo existe la obligacin o compromiso del vendedor de transferir la propiedad de las acciones a favor del comprador (obligacin que incluso puede exigirse judicialmente), pero no se logra el efecto de trasladar el derecho de propiedad de las acciones, lo cual slo se cuenta con la comunicacin a la sociedad acreditando la transferencia con cualquier medio escrito. Por ello, es recomendable que las transferencias se acrediten con el contrato escrito de transferencia de acciones, en donde se indique adicionalmente todas las estipulaciones que otorguen seguridad a las partes y les evite incurrir en responsabilidad alguna. Lo que debe hacerse, es remitir una comunicacin al Gerente General de la sociedad annima comunicndole la transferencia, adjuntando una copia del contrato escrito, a efectos que proceda a su matriculacin en el libro respectivo. VI. MATRCULA DE ACCiONES La Matricula de Acciones o el antiguamente llamado Registro y Transferencias de Acciones es el libro societario en el cual se anotan todos los actos y hechos relevantes, aquellos que incidan su contenido y transferencia, que afectan sobre la accin desde el momento de su emisin hasta su anulacin debido a que la nalidad del libro es acreditar

(7) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. "Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades", Ed. Gaceta Jurdica, primera edicin, Lima, 1998, pg. 245.
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VII. LA ANOTACiN EN LA MATRCULA DE ACCiONES Existe un problema de informalidad muy frecuente entre las empresas peruanas, pues si bien es comn que stas no hayan entregado los certicados fsicos a los socios, es ms comn que carezcan de una Matrcula de Acciones. Debe tenerse cuidado con advertir que es sumamente importante la anotacin de la transferencia de estos ttulos societarios en la Matrcula de Acciones de la empresa, tanto en el caso que existan certicados fsicos o que no existan estos, pues la sociedad slo considerar propietario de las acciones a quien aparezca como tal en la Matrcula (artculo 91 de la LGS): "Artculo 91.- Propiedad de la accin La sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la matrcula de acciones. Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitir el ejercicio de los derechos de accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como propietario de ellas, salvo mandato judicial en contrario."

el contenido completo de las obligaciones y derechos que se encuentran contenidos en las acciones frente a la sociedad y terceros. En esta matrcula se deber de consignar tanto la creacin como la emisin de las acciones, si ello ocurriese en distintos momentos deber de anotarse cada uno de estos actos en asientos independientes. Adems, se anotan las transferencias de acciones, los derechos y gravmenes que pesan sobre las mismas, las limitaciones a la transferencia de acciones, los convenios entre accionistas o de accionistas para con terceros que versen sobre las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas, los canjes y los desdoblamientos de acciones. La Ley General de Sociedades (8) establece la forma en la que debe llevarse este libro societario, sealando que puede llevarse en un libro especialmente abierto para ese efecto o en hojas sueltas que en ambos casos deben de ser debidamente legalizados ante Notario Pblico o mediante registro electrnico o cualquier otra forma que pueda disponer la ley. Se podr utilizar dos o ms de los sistemas anteriormente descritos pero en caso de discrepancia entre uno y otro prevalecer lo consignado en el libro o en hojas sueltas. Por otro lado, las anotaciones en cuenta son realizadas por las instituciones de compensacin y liquidacin de valores, actualmente la nica institucin que brinda este servicio es CAVALI S.A. ICLV. La informacin contenida en el Registro Contable que lleva CAVALI de las acciones que cotizan en Bolsa prevalecer respecto a Libro Matricula de Acciones que la sociedad pueda llevar (9).

De esta manera, el modo en que se transeren las acciones es a travs del registro en la Matrcula de Acciones, que si bien es un registro privado, tiene efectos de trascendencia jurdica. Toda sociedad annima debe cuidar de tener este libro societario, recayendo la responsabilidad en el gerente general de la empresa.

(8) Tercer prrafo del Artculo 92 de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades (9) Artculo 215 del Decreto Supremo N 093-2002-EF Texto nico Ordenado de la Ley de Mercado de Valores
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VIII. LiMiTACiONES Y PROHibiCiONES A SU TRANSfERENCiA La transferencia de las acciones implica que los certicados, los cuales contienen los derechos y deberes, se entreguen al adquiriente de ellas pero debemos de sealar que ello no implica que siempre la transferencia de acciones ser ilimitada e irrestricta. Nuestra normatividad seala que son plenamente vlidas las limitaciones y las prohibiciones a la transferencia de acciones siempre que ellas estn contenidas en el pacto social, en el estatuto o en convenios de accionistas, sobre todo en las sociedades annimas cerradas estas limitaciones son obligatorias. Las limitaciones, tal como las seala ELAS LAROZA (10), se traducen en clusulas de consentimiento y clusulas de preferencia. a. Mediante las Clusulas de Consentimiento, lo que se busca es que toda transferen-

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cia cuente con la aprobacin del rgano de la sociedad designado para este n, de este modo se le dar validez a ella pero esto no quiere decir que la sociedad pueda realizar un ejercicio abusivo de ella porque de este modo se estara estableciendo una prohibicin encubierta pudiendo el accionista perjudicado impugnar esta decisin. b. Por otro lado, en las Clusulas de Preferencia lo que se busca es que se ponga en conocimiento de todos los accionistas la intencin del accionista de transferir para que ellos decidan si desean intervenir en la transferencia en lugar de un tercero interesado. Es de esta clusula que se deriva el Derecho de Suscripcin Preferente de los accionistas. Toda limitacin o restriccin a las acciones, no puede ser mayor al plazo de 10 aos que pueden ser prorrogables por perodos similares.

(10) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Editora Normas Legales. 2000 pgs.205-206.
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IX. CUADRO
Cuadro Comparativo entre las Transferencia de Acciones de la Sociedad Annima y las participaciones sociales de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Sociedad Annima (S.A.) Representacin del Capital Negociabilidad Ttulo traslativo Intervencin de la Sociedad en la transferencia Acciones Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L) Participaciones Sociales

Pueden ser incorporadas en Ttulos Valores o No se pueden incorporar en Ttulos Valores Anotaciones en Cuenta en CAVALI o en Anotaciones en Cuenta. Contrato de Transferencia de Acciones Acuerdo en Junta de Socios con el qurum necesario

La sociedad no interviene en la contratacin con ter- Toda transferencia se debe de realizar bajo ceros pero puede establecer que las transferencias el consentimiento de la sociedad. queden sometidas a su previo consentimiento. No existe en la S.A., pero se puede insertar en sus estatutos. Slo est previsto legalmente para la Sociedad Annima Cerrada (S.A.C.), ya que su n es mantener la titularidad de las acciones en el grupo pequeo que la constituy, pero se puede eliminar de sus estatutos. Este derecho ampara a los socios como a la sociedad que puede realizar la adquisicin de las participaciones sociales antes que terceros ajenos a ella. No se puede eliminar para la S.R.L.

Derecho de Adquisicin Preferente

Libertad en la Transferencia Inscripcin de la transferencia Prohibicin de Transferencia

Slo en la Sociedad Annima Cerrada existen res- No existe libertad en la transferencia de las tricciones a la libre transferencia de acciones. participaciones sociales de la S.R.L. Se anotan en la Matricula de Acciones de la so- Se inscriben en el Registro de Personas Jurciedad dicas a cargo de los Registros Pblicos La Junta puede establecer prohibiciones temporales, Es nulo todo pacto que prohba la transfeexcepto en la Sociedad Annima Abierta (S.A.A.). rencia de participaciones sociales.

X. ENAJENACIN DE ACCiONES REALiZADAS POR CONTRibUYENTES GENERADORES DE RENTA DE SEGUNDA CATEGORA DOMiCiLiADOS En este acpite enfocaremos en forma prctica los principales aspectos vinculados con la determinacin del Impuesto a la Renta por las rentas obtenidas por la enajenacin de acciones efectuada por personas naturales (1) y la forma de su declaracin. 10.1. Determinacin del Impuesto a la Renta por Rentas de Capital Las Rentas Netas de Capital estn conformadas por las rentas de primera y

segunda categora. Ello, acorde a lo prescrito en el artculo 49 de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) en concordancia con lo estipulado en el artculo 36 de la citada Ley. Sobre el particular cabe referir que, para efectos de determinar la renta neta el artculo 11 del Decreto Legislativo N 972 vigente en este aspecto a partir del 01.01.2009 sustituy los alcances del artculo 36 de la Ley del Impuesto a la Renta, disponiendo que para establecer la renta neta de la primera y segunda categora, se deducir por todo concepto el veinte por ciento (20%) del total de la renta bruta. Dicha deduccin no es aplicable para

(1) Incluye sociedades conyugales y sucesiones indivisas que optaron por tributar como tal.
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las rentas de segunda categora por dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades. En lo referente a la alcuota a aplicar a la renta neta de capital, reproducimos el artculo 52-A de la LIR, incorporado por el artculo 14 del Decreto Legislativo N 972: Artculo 52-A.- La renta neta de capital obtenida por una persona natural, sucesin indivisa y sociedad conyugal que opt por tributar como tal, domiciliadas en el pas estn gravadas con una
Tipo de renta Rentas de Segunda Categora Detalle

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tasa de seis coma veinticinco por ciento (6,25%), con excepcin de los dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades a que se reere el inciso i) del artculo 24 de esta Ley, los cuales estn gravados con la tasa de cuatro coma uno por ciento (4,1%) . En correlato con lo expuesto, a continuacin mostramos las principales obligaciones relacionadas con las rentas de segunda categora, a partir del ejercicio 2010:
Formulario

Forma de determinacin

Enajenacin de inmuebles adquiridos a Pagos directos, exigidos por Notarios Formulario N 1665: Declarapartir del 01.01.2004, que no caliquen bajo responsabilidad. Tienen la natu- cin y pago del Impuesto a la como casa habitacin y en tanto no se raleza de pagos denitivos. Renta de Segunda Categora haya congurado la habitualidad. Tasa del Impuesto: 6.25% sobre Renta Neta (Renta Bruta 20% Renta Bruta) Tasa efectiva: 5% sobre Renta Bruta Enajenacin, redencin o rescate de valores mobiliarios. Tasa del Impuesto: 6.25% sobre Renta Neta (Renta Bruta 20% Renta Bruta) Tasa efectiva: 5% sobre Renta Bruta Se determina en forma anual Efectan retencin, con carcter de pago a cuenta, las Sociedades Administradoras de Fondos Mutuos, Fondos de Inversin, Sociedades Titulizadoras, Fiduciarios de Fideicomisos bancarios y AFPs. Tambin realiza retencin CAVALI. Formulario Virtual que apruebe SUNAT para cada ejercicio PDT 617 - Otras retenciones

Retencin denitiva (*) Otras rentas de segunda categora. PDT 617 - Otras retenciones Tasa del Impuesto: 6.25% sobre Renta Neta (Renta Bruta 20% Renta Si no se cumple o no procede, se Formulario N 1665: Declaraefectuar pago directo Bruta) cin y pago del Impuesto a la Tasa efectiva: 5% sobre Renta Bruta Renta de Segunda Categora Dividendos Retencin 4.1% PDT 617 - Otras retenciones

(*) El literal d) del artculo 39-A del Reglamento de la LIR, incorporado por el artculo 19 del Decreto Supremo N 011-2010EF (21.01.2010), dispone que no procede efectuar la retencin en el caso de rentas de la segunda categora percibidas por contribuyentes domiciliados en el pas, cuando el pagador de la renta sea una persona natural, sociedad conyugal que opt por tributar como tal o sucesin indivisa a la que no resulte de aplicacin la obligacin de llevar contabilidad conforme con lo dispuesto por el primer y segundo prrafos artculo 65 del TUO LIR (referido a la Contabilidad Simplicada o Contabilidad Completa).

10.2. Enajenacin de acciones realizadas por personas naturales Hasta el ejercicio 2009, la enajenacin, redencin o rescate de valores mobiliaInformativo Caballero Bustamante

rios efectuados por personas naturales se encontraba exonerada del Impuesto a la Renta, en virtud a lo dispuesto en el literal l) del artculo 19 del TUO de la LIR.
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No obstante, a partir del 01.01.2010, dicho literal ha sido derogado por el literal a) de la nica Disposicin Complementaria Derogatoria del Decreto Legislativo N 972. Ello implica que a partir del ejercicio 2010 dichas transacciones debern tributar el Impuesto a la Renta. En consideracin a ello, a continuacin comentamos los principales aspectos a observar. 10.2.1. Renta de Segunda Categora Originalmente se entenda que se deba diferenciar si se realiza o no de manera habitual las operaciones materia de anlisis, ello por cuanto si no eran habituales generaban rentas de capital (segunda categora) mientras que la habitualidad implicaba la calicacin como rentas empresariales. Sin embargo, el inciso l) del artculo 24 del TUO de la LIR, incorporado por la Ley N 29492 y vigente a partir del 01 de enero del 2010, considera como rentas de capital: Las rentas producidas por la enajeEnajenacin, redencin o rescate de valores mobiliarios EFECTUADAS POR PERSONAS NATURALES SIN NEGOCIO (*)

nacin, redencin o rescate, segn sea el caso, que se realice de manera habitual, de acciones y participaciones representativas del capital, acciones de inversin, certicados, ttulos, bonos y papeles comerciales, valores representativos de cdulas hipotecarias, obligaciones al portador u otros al portador y otros valores mobiliarios . Dicha regulacin implica que las personas naturales, excepto aquellas que tengan dichos bienes destinados a la explotacin de su negocio, generarn Rentas de Capital por la enajenacin, redencin o rescate de valores mobiliarios, independientemente que las realicen de manera habitual o no. Al respecto, el numeral 4 al inciso b) del artculo 13 del Reglamento del TUO de la LIR, dispone que la renta generada en la enajenacin habitual de acciones, participaciones y otros valores similares constituya ganancia de capital. Ello implicar que tanto el inciso j) como el inciso l) del artculo 24 del TUO de la LIR, aludan al supuesto de ganancias de capital.

No realizado en forma habitual Realizado en forma habitual

Ganancia de capital (Inciso j) artculo 24) Ganancia de capital (Inciso l) artculo 24)

Rentas de capital (Segunda Categora)

(*) As como sociedades conyugales y sucesiones indivisas.

Exoneradas hasta las primeras 5 UIT que constituyan renta de fuente peruana, por cada ejercicio gravable. Vigente hasta el 31.12.2011

10.2.2. Renta Neta Con la incorporacin del artculo 28A del Reglamento del TUO de la LIR se regula la forma determinar la renta

neta en la enajenacin de acciones, participaciones y otros valores similares conforme al siguiente esquema:

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Primer paso Determinar la renta bruta (Ingreso - Costo computable): 1. Percibida directamente por el contribuyente, o 2. Percibida a travs de los fondos o patrimonios. Segundo paso Se deducir de la renta bruta del ejercicio el importe de 5 UIT. Tercer paso Si el resultado es positivo:

Del saldo se deducir por todo concepto el 20% Resultado Renta Neta del Ejercicio Prdidas Se compensarn prdidas previstas por la enajenacin de las acciones y otros valores mobiliarios Resultado Si el resultado es negativo (prdida): Si el resultado es positivo: Final Esta prdida no podr arrastrarse a los ejercicios siguientes Sobre este importe se aplicar el IR de 6.25%

Cabe indicar que para efecto de lo dispuesto en el presente artculo, no se consideran aquellas enajenaciones que se encuentren inafectas del IR. 10.2.3. Compensacin de Prdidas El segundo prrafo del artculo 36 TUO LIR, incorporado por la Ley N 29492, dispone que: Las prdidas de capital originadas en la enajenacin de los bienes a que se reere el inciso a) del artculo 2 de esta Ley se compensarn contra la renta neta anual originada por la enajenacin de los bienes antes mencionados. Las referidas prdidas se compensarn en el ejercicio y no podrn utilizarse en los ejercicios siguientes . Bajo este alcance, las prdidas de capital originadas en la enajenacin de acciones y participaciones, acciones de inversin, certicados, ttulos, bonos y similares se compensarn contra la renta neta anual originada por la enajenacin de los mismos. En
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estos casos no se admite arrastre a los ejercicios siguientes, de prdidas no compensadas. 10.2.4. Oportunidad de la Determinacin de la Renta La Ley N 29492 modica el artculo 49 del TUO de la LIR, precisando que la renta de capital generada por la enajenacin de acciones se determinar conjuntamente con las rentas de primera categora anualmente. 10.2.5. Retenciones a. Retencin realizada por Sociedades Administradoras El artculo 72 del TUO de la LIR dispone que en el caso de las rentas de segunda categora originadas por la enajenacin, redencin o rescate de acciones, proceder la retencin del IR correspondiente cuando sean atribuidas por las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de
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Inversin en Valores y de los Fondos de Inversin, las SociedadesTitulizadoras de Patrimonios Fideicometidos, los Fiduciarios de Fideicomisos Bancarios y las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones por los aportes voluntarios sin nes previsionales, para lo cual estas no debern considerar la exoneracin a que se reere el inciso p) del artculo 19 de la Ley. Entendemos que no se considera la exoneracin puesto que la misma se computa en funcin a un parmetro que se determina en forma anual, debiendo en todo caso ser considerado por el propio contribuyente al determinar el Impuesto a la Renta Anual. En el supuesto referido en el prrafo anterior las retenciones para este tipo de rentas se efectuarn con carcter de pago a cuenta del IR que en denitiva le corresponder por el ejercicio gravable aplicando la tasa de seis coma veinticinco por ciento (6,25%) sobre la renta neta. Sin embargo, el Decreto Supremo N 136-2011-EF, vigente a partir del 01.01.2012, establece que las Administradoras de Fondos de Pensiones, Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Inversin en Valores y/o Fondos de Inversin no efectuarn la retencin, cuando la SUNAT autorice al perceptor la suspensin a las retenciones establecidas en el segundo prrafo del artculo 72 de la LIR. La suspensin podrn solicitarla los contribuyentes a la SUNAT a partir de enero de cada ejercicio gravable, previa presentacin de la declaracin jurada anual del ejercicio anterior. Los supuestos para acceder a la suspensin de la retencin, entre otros, son:
SUPUESTOS (i) Cuando no se hayan generado rentas de segunda categora en el ejercicio anterior. (ii) Cuando las rentas de segunda categora del ejercicio anterior y/o proyectado para el ejercicio, no superen el importe exonerado (5 UIT) sealado en el inciso p) del artculo 19 de la LIR. (iii) Cuando las rentas de segunda categora generadas en el mes no superen el importe que establezca la SUNAT.

La autorizacin operar a partir de la noticacin de la autorizacin. Si con posterioridad a esta fecha la situacin que gener la suspensin vara sustancialmente, de conformidad con el procedimiento que establezca la SUNAT para estos efectos, el contribuyente de comunicar este hecho a los agentes retenedores a n de efectuar la retencin correspondiente.

b. Retencin realizada por CavaLi Mediante la Ley N 29645, vigente a partir del 01.01.2011, se introduce el artculo 73-C de la LIR, establecindose que las Instituciones de Compensacin y Liquidacin de Valores, en nuestro caso CAVALI, ser agente de retencin cuando efecte la liquidacin en efectivo en operaciones con valores mobiliarios (acciones). La propia Ley establece que se aplicar la tasa del 5% sobre la diferencia entre el ingreso producto de la enajenacin y el costo computable registrado en CAVALI. nicamente en estos casos el clculo de la retencin deber efectuarse deduciendo las 5 UIT, referido en el literal p) del artculo 19 de la LIR, el que se aplicar contra las ganancias de capital obtenidos en el orden que sean percibidos y hasta agotar su importe. El procedimiento para realizar la retencin, est detallado en el inciso h) del artculo 39-E del Reglamento de la
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LIR, introducido por el Decreto Supremo N 136-2011-EF y que se reere a continuacin: i. Se considerar todas las ganancias de capital derivadas de operaciones liquidadas en efectivo, que generen renta de fuente peruana, por un mismo contribuyente, en cada mes del ejercicio. ii. El valor de mercado y el costo computable a considerar sern aquellos que correspondan a la fecha de la enajenacin. Sin embargo, excepcionalmente, cuando a la fecha de la enajenacin no se tenga registrado ningn valor mobiliario, o se tenga un nmero inferior a la cantidad de valores enajenados, el costo computable se determinar considerando los valores adquiridos hasta la fecha de la liquidacin. iii. Se aplicar el siguiente procedimiento de clculo al cierre de cada mes: Se sumarn las ganancias de capital derivadas de operaciones liquidadas en dicho mes, que generen renta de fuente peruana. Del importe determinado en el punto anterior, se deducir hasta agotarse el monto exonerado a que se reere el inciso p) del artculo 19 de la Ley o el saldo de dicho monto no deducido en los meses anteriores del ejercicio, siempre que se trate de rentas de segunda categora para sus perceptores. Si del procedimiento detallado anteriormente, se obtiene un resultado positivo, se compensar contra ste las prdidas de capital de fuente peruana del mes y/o el saldo de las prdidas de capital no compensado en los meses anteriores. Si al cierre del ejercicio se

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mantuviera una prdida no compensada, sta no podr arrastrarse a los ejercicios siguientes. Si luego de deducir las referidas prdidas, an se tiene un monto positivo, a ste se le adicionar el resultado neto positivo de las rentas de fuente extranjera por enajenacin de los bienes a que se reere el inciso a) del artculo 2 de la Ley, siendo la suma de ambos la base imponible sobre la que se aplicar la tasa del cinco por ciento (5%) para determinar la retencin del mes. iv. Si las retenciones efectuadas durante el mes, excedieran el importe determinado de conformidad con el procedimiento de clculo anteriormente detallado, las Instituciones de Compensacin y Liquidacin de Valores debern devolver el exceso en moneda nacional, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al vencimiento del plazo para declarar y pagar las obligaciones tributarias de periodicidad mensual. La devolucin se har efectiva a la Sociedad Agente de Bolsa del contribuyente que haya intervenido en la ltima transaccin liquidada del mes.

XI. ENAJENACIN DE ACCiONES REALiZADA POR PERSONA jURDiCA DOMiCiLiADA En relacin a la enajenacin (11) de acciones realizadas por personas jurdicas, a diferencia de las personas naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que tributan como tal, no se le aplica la exoneracin de las 5 UIT, establecido en el inciso p) del artculo 19 de la Ley del Impuesto a la Renta.

(11) De acuerdo al artculo 5 de la Ley del Impuesto a la Renta se entiende por enajenacin toda transferencia a ttulo oneroso, es decir que exista contraprestacin. Ello lo diferencia de las transferencias a ttulo gratuito, es decir que no exista contraprestacin.
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La transferencia de acciones la analizaremos en los siguientes supuestos, realizada dentro de la Bolsa de Valores de Lima (mecanismo centralizado), sociedades administradoras y fuera de mecanismo centralizado. 11.1. Regulacin del Mercado de Valores El artculo 218 del Decreto Legislativo N 861, Ley de Mercado de Valores, establece que a n de que un valor se negocie en rueda de bolsa es obligatorio que se registre previamente en una institucin de compensacin y liquidacin de valores, para su representacin mediante anotaciones en cuenta, a n de que la transmisin de dichos valores se efecte mediante transferencias contables. Por su parte, el Reglamento de Instituciones de Compensacin y Liquidacin de Valores aprobado por la Resolucin CONASEV N 31-1999-EF/94.10 establece las normas que debe sujetarse las Instituciones de Compensacin y Liquidacin de Valores a que se reere el Ttulo VIII de la Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo N 861. Finalmente, mediante la Resolucin N 358-97-EF/94.10 se constituy CAVALI como Sociedad Annima Especial, para brindar los servicios de registro, transferencia y liquidacin de valores y fondos, siendo la primera institucin de compensacin y liquidacin de valores. 11.2. Regulacin Tributaria La transferencia de acciones realizadas por personas jurdicas domiciliadas en el pas estn gravadas con el Impuesto a la Renta, y por ser efectuada por un ente empresarial calica como renta de tercera categora, ello es recogido legislativamente por el penltimo prrafo del artculo 28 de la LIR, incorporado por el artculo 8 de la citada Ley N 29492. En tal sentido, la enajenacin realizada por una persona jurdica constituye
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base para el pago a cuenta, de acuerdo al sistema escogido (porcentaje o coeciente) y se regularizar en la Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta, momento en el cual deducir el costo computable de las mismas. Cabe precisar que, de acuerdo al numeral 8 del artculo 2 del Reglamento del Impuesto General a las Ventas, las acciones no calican como bien, por tanto las transferencias de dichos valores mobiliarios estn inafectas del IGV. Como se recordar, con el Decreto Legislativo N 972 se elimina la exoneracin de renta por la venta de acciones realizadas a travs de mecanismos centralizados de negociacin as como fuera de stos, contenida en el inciso l) del artculo 19 de la Ley del Impuesto a la Renta - LIR. Y de acuerdo a la Ley N 29492, la citada eliminacin rige a partir del 01.01.2010. Por tanto, a partir de esta fecha la venta de acciones realizadas por las personas jurdicas estn gravadas con el Impuesto a la Renta. a) Venta realizada a travs de mecanismo centralizado. Las transferencias de acciones dentro de la Bolsa de Valores se deben realizar a travs de la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores o quien ejerza funciones similares, que en nuestro caso es CAVALI. De acuerdo al inciso a) del artculo 39-E del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta incorporado por el Decreto Supremo N 136-2011-EF, seala que no debern efectuar la retencin en caso el enajenante sea una persona jurdica domiciliada en el pas. Es decir, cuando se transeran acciones realizadas por personas jurdicas domiciliadas, CAVALI solo registrar la transferencia, sin efecInformativo Caballero Bustamante


tuar retencin alguna al impuesto. Cabe precisar que el referido Decreto Supremo N 136-2011-EF rige a partir del 10.07.2011, por tanto hasta el da anterior, CAVALI estaba obligada a retener conforme lo establece el tercer prrafo del artculo 73-C de la LIR, constituyendo esta retencin un crdito contra los pagos a cuenta a partir del periodo que corresponda la retencin y contra el Impuesto a la Renta Anual, conforme al cuarto prrafo del citado artculo 73C.

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11.3 Costo Computable a partir del Ejercicio 2010 11.3.1. Regulacin general Considerando que a partir del ejercicio 2010, las ganancias de capital (diferencia entre precio de venta y costo computable) derivadas de la enajenacin de valores mobiliarios estn gravadas con el Impuesto a la Renta. Se incorporan disposiciones especcas en relacin con el costo computable respecto a determinadas situaciones que merecen ser reguladas. As, en el caso particular de enajenacin de acciones o participaciones de una sociedad, todas con iguales derechos, que fueron adquiridas o recibidas por el contribuyente en diversas formas u oportunidades, la Ley N 29492 incorpora el inciso e) subnumeral 21.2 del artculo 21 delTUO de la LIR precisando que en estos casos el costo computable estar dado por su costo promedio ponderado. De igual manera respecto de otros valores mobiliarios , del mismo tipo, todos con iguales derechos, que fueron adquiridos o recibidos por el contribuyente en diversas formas u oportunidades, el costo computable se determinar aplicando el costo promedio ponderado. En la exposicin de motivos correspondiente a la presente Ley, se seala que la eleccin del promedio ponderado se base en que es un estadstico ms representativo del costo real efectuado por el tenedor de las acciones. En consideracin a dicha modicacin, la nica Disposicin Complementaria Derogatoria de la Ley N 29492, deroga el segundo prrafo del inciso c) del numeral 21.2 del artculo 21 del TUO de la LIR, que regulaba la aplicacin de un Costo Promedio, pero sin especicar si era Simple o Ponderado.
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b) Sociedades Administradoras. El artculo 73-B de la LIR establece que las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Inversiones en Valores y los Fondos de Inversin, as como las Sociedades Titulizadoras de Patrimonios Fideicometidos y los Fiduciarios Bancarios, retendrn el 30% sobre la renta neta devengada en el ejercicio. El pago del impuesto retenido que corresponde al ejercicio ser utilizado como crdito contra el Impuesto a la Renta anual, conforme el artculo 54-A del Reglamento de la LIR. c) Venta realizada a fuera de mecanismo centralizado. La normativa sobre venta de acciones privilegia la transferencia dentro de mecanismos centralizados, otorgando mayor transparencia e intentando ofrecer menor complejidad. No obstante, no se impide que se realicen ventas fuera de estos mecanismos. En este caso, de realizar la venta de acciones fuera de un mecanismo centralizado, el tratamiento impositivo es el mismo que el realizado en mecanismos centralizados. Es decir, la transferencia est gravada con el Impuesto a la Renta e inafecto al IGV.
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Cabe precisar que el inciso e) del subnumeral 21.2, del artculo 21 de la LIR fue desarrollado por el Decreto Supremo N 041-2011-EF (10.03.2011), incorporando el inciso e) del artculo 11 del Reglamento de la LIR, siendo precisado por la Octava DisEnajenacin, redencin o rescate de: Acciones y participaciones a ttulo oneroso Costo de adquisicin Valor de ingreso al patrimonio: En el caso de acciones cotizadas en mercado burstil el valor ser el de ltima cotizacin en bolsa a la fecha de adquisicin Valor de ingreso al patrimonio: En el caso de acciones no cotizadas en mercado burstil ser el valor nominal Valor de ingreso al patrimonio: En el caso de participaciones ser el valor nominal Acciones recibidas y participaciones reconocidas por capitalizacin de utilidades y reservas por reexpresin del capital, como consecuencia del ajuste integral Acciones y participaciones recibidas como resultado de la capitalizacin de deudas en un proceso de reestructuracin al amparo de la Ley de Reestructuracin Patrimonial Valor nominal

posicin Complementaria Final del Decreto Supremo N 136-2011-EF (09.07.2011). En los siguientes cuadros se puede apreciar la forma de determinacin del costo computable vigente considerando las modicaciones producidas:
Costo Computable ser:

Adquiridos a ttulo gratuito por causa de muerte o por actos entre vivos

Costo computable igual a cero si el crdito hubiera sido totalmente provisionado y castigado conforme a lo dispuesto en el numeral 3 del literal g) del artculo 21 del Reglamento de la Ley del IR El valor no provisionado del crdito que se capitaliza, si no se cumple con provisionar y castigar conforme al numeral 3 del literal g) del artculo 21 del Reglamento de la Ley del IR Costo Promedio Ponderado

Acciones o participaciones de una sociedad, todas con iguales derechos, que fueron adquiridas o recibidas por el contribuyente en diversas formas u oportunidades

En el caso de otros valores mobiliarios:

Enajenacin de: Otros valores mobiliarios Otros valores mobiliarios que hubieren sido adquiridos a ttulo gratuito por causa de muerte o por actos entre vivos, el costo computable ser su valor nominal Valores mobiliarios del mismo tipo, todos con iguales derechos, que fueron adquiridos o recibidos por el contribuyente en diversas formas u oportunidades Casos Especcos: Acciones por Reorganizacin de Sociedades El costo ser el que resulte de dividir el costo total de las acciones del contribuyente que se cancelan como consecuencia de la reorganizacin, entre el nmero total de acciones que el contribuyente recibe. Se entiende que en este supuesto se obtiene el costo computable de cada accin, ya que el costo computable total no vara. El costo computable de estas nuevas acciones al aumento de su emisin ser cero. Costo Computable ser: Costo de adquisicin Valor nominal Costo Promedio Ponderado

Certicado de Suscripcin referente

La Sptima Disposicin Complementaria Final del Decreto Supremo N 136-2011-EF, seala que los titulares de acciones, adquiridas hasta el 09.07.2011, debern comunicar a CAVALI, el costo de los mismos, hasta el 30.09.2011. En el caso de no comunicarlo, la retencin se realizar sin considerar el costo.

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