Como Receber a Fiscalizao, Deveres e Limites do Fisco

expressamente proibida cpia, reproduo parcial, fotocpia, xerografia, microfilmagem ou qualquer forma de extrao de informaes deste sem prvia autorizao do autor, conforme legislao vigente.

Agosto /2011

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO Utilizao de Precatrios para Pagamento de Tributos e Garantia para Execues Fiscais

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO
POR QUE FAZER UM PLANEJAMENTO TRIBUTRIO?
No Brasil, a elevada carga tributria vm exigindo das empresas a realizao de estudos tributrios para a reduo desse nus, sem que, para isso, elas deixem de atender as suas obrigaes legais, e o planejamento tributrio tem contribudo para a reduo da carga tributria e, conseqentemente, para a economia de recursos que, posteriormente, so aplicados na gerao de novos recursos para a empresa. A contabilidade est dividida em vrios ramos, entre os quais salientamos o ramo da contabilidade tributria, que tem como principal objetivo o estudo da teoria e a aplicao prtica dos princpios e normas bsicas da legislao tributria, gerenciando os tributos e as obrigaes tributrias, de forma a no expor a entidade s possveis sanes fiscais e legais. 2

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO
POR QUE FAZER UM PLANEJAMENTO TRIBUTRIO?

Porm, o planejamento tributrio que busca apenas a reduo de impostos pode acabar virando um problema, uma obsesso para a empresa, pois no se pode sacrificar o crescimento da mesma s para pagar menos tributos. Muitas empresas, com isso, distorcem o seu faturamento para forar um enquadramento no sistema simplificado (Simples Nacional), acarretando, com isso, muitas vezes, a estagnao da empresa, pois a mesma poder enfrentar dificuldades na hora da capitalizao dos recursos.

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO
POR QUE FAZER UM PLANEJAMENTO TRIBUTRIO?
Quando se prope a realizar um planejamento tributrio, deve se ter bem esclarecido o conceito e a diferena entre eliso e evaso fiscal. No mbito do Sistema Tributrio Nacional, temos a conceituao de tributos, como segue: Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano por ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada (CTN, Art. 3).
4

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO
POR QUE FAZER UM PLANEJAMENTO TRIBUTRIO?
O tributo composto por vrios elementos que o constituem, entre eles o fato gerador, que a concretizao da hiptese de incidncia tributria prevista em abstrato na lei, que gera e/ou faz nascer a obrigao tributria, conforme os art. 114 e 115 do (CTN). Logo, a natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao. Portanto, diante da globalizao da economia e a alta competitividade exigiram das empresas a diminuio dos seus custos, uma vez que o controle destes est, direta ou indiretamente, ligado sua existncia. Sendo assim, cada vez mais o gestor necessita buscar, atravs do planejamento tributrio, solues otimizadoras que possibilitem a reduo desse nus, a fim de poder oferecer aos seus clientes produtos mais baratos e de mesma qualidade, alm da possibilidade do seu prprio crescimento, pois com o planejamento tributrio o empresrio maximiza os recursos da empresa.
5

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO
DIREITO CREDITRIO - CONCEITO
Os direitos creditrios so direitos a receber, normalmente da Unio, dos Estados e dos Municpios, uma determinada quantia que se encontra ainda em fase de definio ou sujeita a oposio na justia. Tais direitos so freqentemente oriundos de desapropriaes de terra, reparao de danos, indenizaes diversas, as mais comuns indenizaes de natureza alimentar. Uma vez definidos na justia de ltima instncia, ocorrendo o trnsito em julgado, e determinados portanto os valores finais e irrevogveis, tais Direitos Creditrios viram normalmente Precatrios.
6

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO
PRECATRIOS - CONCEITO
Precatrio nada mais que uma ordem de pagar quantia certa decorrente de deciso judicial transitada em julgado contra a Fazenda Pblica (conforme demonstrado anteriormente). O montante de precatrios se constitui em dvida consolidada do Poder Pblico correspondente. Originalmente o sistema de precatrios na Constituio Federal foi inscrito no artigo 100, que manteve o anteriormente existente de pagamento de sentenas judiciais transitadas em julgado contra a Fazenda Pblica, atravs de exclusiva ordem cronolgica de sua apresentao, que deve ocorrer at o dia 30 de junho de cada ano e ser pago at o final do exerccio seguinte, atualizado monetariamente. Contudo, em 13 de setembro de 2000 foi introduzida modificao no artigo 100 do texto constitucional pela Emenda 30, modificando-se especialmente as Disposies Constitucionais Transitrias e criando, portanto, regime de transio para a plena vigncia do regime permanente. Naquela ocasio o que se verificava faticamente era o inadimplemento de diversas entidades federadas em suas dvidas representadas por precatrios judiciais, dentre elas o Estado de So Paulo. Visando dar soluo a esse anacronismo, a Constituio Federal autorizou o pagamento de dvidas dessa natureza at ento existentes em at 10 (dez) anos, ou seja, uma autntica moratria para os dbitos da Fazenda com os particulares.
8

PRECATRIOS
POSSIBILIDADE DE PAGAMENTO DE TRIBUTOS COM PRECATRIOS PODER LIBERATRIO
Ante a modificao trazida pela edio da EC 30/2000, foram definidos dois regimes jurdicos de pagamento, quais sejam: (i) o primeiro para os dbitos de pequeno valor e os de natureza alimentcia, que seguem o regime geral do artigo 100 da Constituio Federal, relativamente aos quais no houve qualquer moratria concedida. (ii) o segundo para as dvidas de carter no alimentar cujo pagamento passou a poder ser feito parceladamente, em dez anos. Nesse caso a conseqncia do no pagamento passou a ser o efeito liberatrio para pagamento de tributos da entidade devedora.

PRECATRIOS
POSSIBILIDADE DE PAGAMENTO DE TRIBUTOS COM PRECATRIOS PODER LIBERATRIO
Poder liberatrio no conceito econmico o que o Direito chama de curso forado, isto , a impossibilidade que a moeda tem de ser recusada como meio de pagamento (o que significa o mesmo que meio de troca). Alm disso, verifica-se que moeda tudo o que tenha essa caracterstica, ou seja, moeda tudo o que tem o poder de cancelar dvidas (no podendo ser recusada pelo credor). J a definio jurdica de poder liberatrio (moeda) est prevista no artigo 1, do Decreto-Lei n 857/69, ao prever que so nulos de pleno direito os contratos, ttulos e quaisquer documentos, bem como as obrigaes que exeqveis no Brasil, estipulem pagamento em ouro, em moeda estrangeira, ou, por alguma forma, restrinjam ou recusem, nos seus efeitos, o curso legal do cruzeiro. Assim, no Brasil temos hoje uma moeda universal, qual seja, o real, e diversas moedas locais, com circulao restrita, dentre elas os precatrios vencidos e no pagos seja de carter alimentar ou no. Logo, estamos diante de hiptese que se identifica com o 2 do artigo 78 das ADCT, pois trata-se de pagamento de tributo com moeda prpria (precatrio vencido e no pago).

10

PRECATRIOS
POSSIBILIDADE DE PAGAMENTO DE TRIBUTOS COM PRECATRIOS PODER LIBERATRIO
Sobre a possibilidade do pagamento de tributo com Precatrio segue recho do voto do Ministro Carlos Velloso, do E. Supremo Tribunal Federal, na ADI n 2.851/RO[1], in verbis: ... destarte, o no-pagamento da primeira parcela tem como conseqncia a transformao do precatrio em moeda liberatria para pagamento de dbitos para a entidade devedora, no limite das parcelas vencidas. dizer, j a partir de 31.12.2000, parcelas decorrentes de precatrios pendentes, vencidas a partir da, e no pagas, passaram a conter poder liberatrio do pagamento de tributos da entidade devedora, na forma do preceituado no 2 do art. 78, da ADCT, introduzido pela EC 30, promulgada em 13.09.2000 e publicada em 14.9.2000 (...)
ADI 2851, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Tribunal Pleno, julgado em 28/10/2004, DJ 03-12-2004 PP-00012 EMENT VOL-02175-01 PP-00187 RIP v. 6, n. 29, 2005, p. 243-248 RDA n. 239, 2005, p. 463-467 RF v. 101, n. 378, 2005, p. 255-259 RTJ VOL-00193-01 PP-00106) acrdo anexo.
[1]

11

PRECATRIOS
POSSIBILIDADE DE PAGAMENTO DE TRIBUTOS COM PRECATRIOS PODER LIBERATRIO

Conclui-se, assim, que a no liquidao do precatrio, nos termos e prazos estipulados pela legislao ptria, confere ao precatrio, tenha ou no natureza alimentar, PODER LIBERATRIO PARA PAGAMENTO DE TRIBUTOS DA UNIO, ESTADOS OU AT MESMO DOS MUNICPIOS.

12

PRECATRIOS
BENEFCIOS DE SE ADQUIRIR PRECATRIOS
DESGIO - Os precatrios podem ser adquiridos com significativo desgio das mos daqueles que so seus titulares originais, tendo em vista que o possuidor no tem instrumentos que lhe permitam utilizar o precatrio ou mesmo receb-lo. J a empresa que adquiri-los pode utiliz-los para quitar tributos reduzindo de forma direta seu custo tributrio.

13

PRECATRIOS
BENEFCIOS DE SE ADQUIRIR PRECATRIOS
COMPETITIVIDADE - ao invs de desembolsar o valor integral dos tributos que se vencem a cada ms, as empresas que quitam impostos com precatrios despendem um valor menor, diminuindo, assim, suas despesas, e se tornando mais competitivas em relao aos seus concorrentes que no tm acesso a esta soluo jurdica.

14

PRECATRIOS
BENEFCIOS DE SE ADQUIRIR PRECATRIOS
PROTEO - os inmeros privilgios e meios de coao da Fazenda Pblica - penhora sobre o faturamento ou sobre a sede fabril, o bloqueio das contas bancrias ou ativas financeiros e a responsabilizao pessoal dos scios - obrigam o pagamento de tributos indevidos, porm a utilizao de precatrios evita a ocorrncia dessas situaes crticas.

15

PRECATRIOS
FORMAS DE UTILIZAO DO PRECATRIO I Recolhimento do tributo do ms (ICMS e tributos federais, conforme o caso) apurado regularmente e declarado em GIA, DCTF ou GFIP, consistindo no pagamento da GARE, GPS ou DARF. Este mtodo utilizado pelo Escritrio garante empresa a blindagem contra Fiscalizaes que podero surgir durante a utilizao de precatrios, pois o Escritrio orienta seus clientes a realizarem todo o lanamento fiscal e cumprir todas as obrigaes acessrias, o que impedir as autuaes ou at mesmo processos criminais por sonegao.
16

PRECATRIOS
FORMAS DE UTILIZAO DO PRECATRIO

II - Indicao penhora em executivos fiscais, evitando os efeitos da penhora de faturamento, desconsiderao da personalidade jurdica, bloqueio on line de contas correntes, entre outras medidas restritivas

17

PRECATRIOS
FORMAS DE UTILIZAO DO PRECATRIO

III - A substituio de qualquer bem penhorado em executivos fiscais, inclusive com suspenso de leiles;

18

PRECATRIOS
FORMAS DE UTILIZAO DO PRECATRIO IV - A quitao de tributos que deram origem a processos criminais para fins de extino do crime ou mesmo da punibilidade.

19

PRECATRIOS
TRABALHO REALIZADO PELO ESCRITRIO
1. Realizar a compra de precatrios com verificao da validade e idoneidade dos mesmos, dando garantia quanto sua existncia e legitimidade; 2. Promover todos os procedimentos administrativos e judiciais necessrios a viabilizar de forma concreta o pagamento do tributo do ms vincendo e/ou a substituio dos bens dados a penhora e/ou obteno de CND, e/ou indicao penhora e/ou a quitao de tributos em atraso que estejam ou no em fase de execuo; 3. Ingressar com Mandado de Segurana Preventivo, de forma que a empresa no seja excluda do sistema especial de tributao, caso existente, junto Secretaria da Fazenda; 4. Auxiliar na contabilizao dos precatrios junto aos livros fiscais; 5. Constituir matria de defesa em processos criminais.
20

Parte 2: APRESENTAO

Como Receber a Fiscalizao, Deveres e Limites do Fisco

Como receber a fiscalizao

Dr. La Larcio Benko Lopes Advogado

Pense nisso...
Defender-se do fisco no apenas um direito, mas um dever de todo cidado trabalhador, honesto e contribuinte. O Estado, pelo simples fato de ser um mero mandatrio dos anseios deste mesmo cidado, no pode, pela prpria lgica jurdica, constrang-lo, humilh-lo e, porque no, induzi-lo a produzir qualquer prova contra si . Tampouco podemos nos esquecer que a Administrao Pblica ente vinculado Lei e, somente a ela deve obedecer, no se prestando a caprichos, entendimentos, interpretaes ou qualquer outra forma de desvirtuao que possa ser efetuada com amparo no poder de polcia administrativo, ou sob o manto obscuro da supremacia do interesse pblico sobre o privado.

QUEM O AGENTE FISCALIZADOR?

Legislao aplicvel em geral

Artigo 37 da CRFB/88:
principio

da legalidade, da impessoalidade, da moralidade e da publicidade. publicidade.

Art. 142 do Cdigo Tributrio Nacional

Legislao especfica aplicvel nas fiscalizaes federais

Decreto 70.235/72 Administrativo Federal Procedimento

Lei 9.784/99 Regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal

Legislao especfica aplicvel nas fiscalizaes estaduais Estado de So Paulo

Lei Complementar n 939, de 3 de abril de 2003, instituiu o Cdigo de Defesa do Contribuinte. Decreto 54.486/09 regula o processo administrativo tributrio decorrente de lanamento de ofcio

Quem deve recepcionar o fiscal na empresa?

Conhecedor da empresa Conhecer todas as contingncias tribut tributrias
existentes da empresa Responsabilizarintegralmente pelo Responsabilizar-se atendimento ao solicitado pela Fiscaliza Fiscalizao Conhecer os trmites legais do processo administrativo, seja ele federal ou estadual

A pessoa que atender a fiscalizao deve ser:

De bom relacionamento; Falar somente o necess necessrio; Ag Agentar presses, ou seja, ser equilibrado; Ajudar a desenvolver o trabalho de fiscaliza fiscalizao, sendo prestativo ao fiscal, tendo um relacionamento amig amigvel mas acima de tudo profissional; Estar pronto para dar esclarecimentos quando solicitados, sendo este o ponto de equil equilbrio na rela relao entre o fisco e a empresa; Mais importante, fornecer apenas documentos e informa informaes que no prejudiquem a empresa

O que deve ser evitado durante a fiscalizao?

Atendimento realizado pelo scio, diretor
ou administrador da empresa Estes sempre estaro a par dos trabalhos e tomando as decises, mas sem contato direto com o fiscal

Quais os documentos que o fiscal deve entregar empresa quando iniciado a fiscalizao?

Na esfera federal o agente deve sempre

apresentar o Mandado de Procedimento Fiscal, atualmente regulamentado pela Portaria RFB n 3.014/2011, com exceo s hipteses do artigo 10

Quais os documentos que o fiscal deve entregar empresa quando iniciado a fiscalizao?
Na esfera estadual o agente deve sempre apresentar a
Ordem de Fiscaliza Fiscalizao, notifica notificao ou outro ato administrativo autorizando a execu execuo de quaisquer procedimentos fiscais, exceto nos casos de extrema urgncia, tais como flagrante infracional, infracional, continuidade de ao fiscal iniciada em outro contribuinte ou apura apurao de den denncia, nos quais adotaradotar-sese-o de imediato as providncias visando a garantia da a ao fiscal, devendo nesses casos a ordem de fiscaliza fiscalizao, notifica notificao ou outro administrativo ser emitido no prazo m ximo de 48 horas. m

Como atender o fiscal no momento da sua entrada na empresa?

Solicitar a identifica identificao do fiscal, o respons responsvel deve

solicitar o MPF ou OF, caso no esteja portado nenhum documento dessa natureza, pedir a sua credencial em que conste seus dados da empresa em solicitar sua credencial e amea ameaar chamar a pol polcia, o respons responsvel pelo atendimento deve concordar

Caso o fiscal entender que no concorde com a iniciativa

Em caso de abuso de poder do agente fiscal ao iniciar a fiscalizao..

Solicitar a presen presena do advogado da empresa, para efetuar um Boletim de Ocorrncia, em determinados abusos impetrar Mandado de Seguran Segurana e comunicar o ocorrido ao Superior Hier Hierrquico do fiscal junto reparti repartio respons responsvel pela fiscaliza fiscalizao

Quando se inicia a fiscalizao?

O fiscal deve lavrar o termo de fiscaliza fiscalizao no
livro modelo 6 - registro de termos de ocorrncia O respons responsvel pelo acompanhamento da fiscaliza fiscalizao dever dever verificar no site da Receita Federal ou Fazenda Estadual a autenticidade, respectivamente do MPF ou OF

Quais os prazos de validade do MPF e OF?

mbito Federal: O MPF ter os seguintes prazos mximos de validade
120 dias, nos casos de MPFMPF-F e MPFMPF-E 60 dias, no caso de MPFMPF-D Podendo ser prorrogado, tantas vezes quanto for necess necessrio, de acordo com o artigo 12 da Portaria 3.014/2011

Quais os prazos de validade do MPF e OF?

mbito Estadual:
A OF ter o prazo mximo de validade de 180 dias, podendo ser prorrogado, tantas vezes quanto for necessrio, de acordo com o artigo 11 da LC 939/2003 Registre-se que a prorrogao deve ser fundamentada pelo Fiscal

O que o fiscal pode fazer durante a fiscalizao?

Acessar as dependncias da empresa Examinar os livros e documentos cont contbeis e fiscais da
empresa, podendo ser nas dependncias da empresa ou fora, sendo neste caso entregue mediante protocolo espec especfico Diligencias e investiga investigaes Solicitar arquivos e informa informaes digitais relativas aos tributos e declara declaraes Apreender documentos, quando for o caso

O que deve ser entregue ao fiscal?

Documentos e arquivos solicitados em
notificao fiscal especfica, ou seja, documentos somente do perodo solicitado pelo fiscal, lembrando do prazo legal de guarda de documentos (5 anos) Registre-se que todos os documentos e arquivos entregues devem estar acompanhados de protocolo

O que deve ser entregue ao fiscal?

No apresentar planilhas de controle
interno que possam prejudicar a empresa Em caso de solicitao de prazo fiscalizao para entrega de documentos ou livros obrigatrios deve ser feita mediante petio (Art. 5. e 170 CF)

O que deve ser entregue ao fiscal?

Documentos ou arquivos que podem
comprometer a empresa, no deve ser entregue fiscalizao, sendo que a empresa deve atender fiscalizao, mas no tem obrigao de se auto incriminar. Lembre-se que se houver alguma irregularidade, o fiscal que deve apurar ou investigar as PROVAS para fundamentar uma futura autuao contra a empresa.

Qual o prazo para guarda de livros e documentos?

Prazo de 5 (cinco) anos Art. 173 CTN (decadncia) Art. 37 Lei 9.430/96 Federal Art. 202 RICMS/SP - Estadual

Quando a fiscalizao ilegal?

Invadir a empresa ou tomar posse dos seus bens, no
intuito de intimidar ou amea ameaar o contribuinte Coagir a empresa Exigir o cumprimento de obriga obrigao no desacordo com a lei Exigir ou criar dificuldades de funcionamento tanto do estabelecimento em si como do trabalho dos funcion funcionrios, bem como impedir a locomo locomoo de pessoas ou funcion funcionrios

Quando a fiscalizao ilegal?

Utilizar o termo de sonegador, ou dar tratamento discriminat discriminatrio e difamat difamatrio pela sua condi condio Determinar a entrega de arquivos ou documentos fiscais com prazo insuficiente ou ilegal para o seu cumprimento Induzir o contribuinte ao erro Invadir os dados da empresa que no dizem respeito atividade da fiscaliza fiscalizao para aproveitaraproveitar-se de segredo industrial

Como evitar uma fiscalizao?

Realizar anualmente auditoria fiscal e cont contbil
na empresa para conferir o envio das obriga obrigaes acess acessrias (DCTF, GIA, DACON etc) etc) com a respectiva verifica verificao das apura apuraes dos tributos devidos

Utiliza Utilizao de precat precatrios para pagamento de tributos

O que fazer em caso de recebimento do auto de infrao?

RecomendaRecomenda-se que a defesa seja feita sempre por advogado em parceria com o contabilista, contabilista, para que o pr prprio profissional cont contbil As defesas e recursos possuem o chamado efeito suspensivo suspensivo. Em caso de manuten manuteno realizar o pagamento, parcelamento ou mesmo utiliza utilizao de precat precatrios

OBRIGADO!!! Mais informaes: advbenkolopes@uol.com.br www.benkolopes.adv.br