SALA PENAL R.N. N 310-2003 APURIMAC. Lima, cinco de abril de dos mil cuatro.

VISTOS; el recurso de nulidad interpuesto por el acusado Roberto Ponce Cucchi contra la sentencia que lo condena por los delitos de peculado, colusin desleal y malversacin de fondos, en agravio de la Municipalidad Disrital de Soraya y el Estado; de conformidad en parte con el dictamen del seor Fiscal Supremo en lo Penal; y, CONSIDERANDO: Primero: que, en cuanto al delito de peculado, la sentencia recurrida slo tuvo en consideracin la pericia contable de fojas doscientos ocho, que estableca una ausencia de documentacin ascendiente a la suma de cuatro mil quinientos cuarenta y ocho nuevos soles con cuarenta y cinco, no obstante que en mrito a los documentos presentados con el escrito de fojas trescientos treinta y siete la propia sala superior dispuso una pericia ampliatoria; que dicha pericia corre a fojas trescientos ochenta y nueve, la cual -una vez evaluada la nueva documentacin- determin que slo exista un faltante de sesenta y tres nuevos soles con treinta y cuatro; que, siendo as, vista la cantidad irrisoria anotada, en funcin a un deficiente sistema de archivo y registro documentario, es del caso estimar que no se ha acreditado que el imputado se apropi de caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le estuvieron confiados por su condicin de Alcalde Distrital de Soraya, dado que la escasa cantidad advertida no permite inferir que se la apropi; Segundo: que, asimismo, se imputa al citado encausado la comisin del delito de colusin desleal, en mrito a la pericia contable de fojas doscientos ocho, por haber hecho adquisiciones directas sin que exista registro de proveedores, solicitudes de cotizacin, cuadro comparativo ni rdenes de servicio para la adquisicin de bienes; que, sin embargo esas omisiones o deficiencias de la gestin administrativa no tipifican el delito de colusin desleal, por cuanto dicha figura requiere que el Alcalde en el ejercicio de su cargo, ilegalmente, acuerde de modo subrepticio con los interesados determinadas adquisiciones, servicios o negociaciones en perjuicio patrimonial de la municipalidad, lo que no se ha acreditado de modo alguno; es decir, no obra prueba en autos que revele que las adquisiciones fueron, revaluadas o que de otra forma importaron un atentado efectivo o perjuicio al patrimonio municipal; Tercero: que, por otro lado, con la citada pericia contable de fojas doscientos ocho, est acreditada la comisin del delito de malversacin de fondos pues dio una aplicacin definitiva y diferente al dinero o bienes que administraba por su condicin de alcalde, concretamente utiliz dinero del fondo de compensacin municipal en un porcentaje superior al que estaba asignado para el pago de viticos y se excedi en el pago de dietas que no estaban

siquiera autorizadas, y que excedan en un ciento dos por ciento del total de los ingresos propios de la municipalidad; que, sin duda, estas desviaciones han afectado el servicio o la funcin pblica encomendada, con lo que el resultado tpico se ha producido; en consecuencia: declararon NO HABER NULIDAD en el extremo de la sentencia que condena a Roberto Ponce Cucchi por el delito de malversacin de fondos y fija el monto de la reparacin civil en mil nuevos soles; HABER NULIDAD en el extremo que lo condena al recurrente por los delitos de peculado y colusin desleal, REFORMNDOLA lo absolvieron de la acusacin fiscal por 1os citados ilcitos; y HABER NULIDAD en cuanto se le impone la pena de cuatro aos de pena privativa de libertad, REFORMNDOLA le impusieron dos aos de pena privativa de libertad suspendida condicionalmente debiendo cumplir con las reglas de conducta que estipula el artculo cincuenta y ocho del Cdigo sustantivo, sealando un periodo de prueba de un ao y la accesoria inhabilitacin conforme al artculo treinta y nueve del mencionado Cdigo para el ejercicio de la funcin pblica, que se extiende por igual tiempo que la pena principal; y los devolvieron.S.S. GAMERO VALDIVIA. PAJARES PAREDES. SAN MARTN CASTRO. LECAROS CORNEJO. MOLINA ORDEZ.