EXPEDIENTE 807-2007-LIMA EXPEDIENTE_807-2007-LIMA --> HURTO AGRAVADO: Para su co !"#urac"$ s% r%&u"%r% so'r%(asar )a cua *+a ,+ ",a --.

Para )a ,a*%r"a)"/ac"$ 0%) 0%)"*o 0% 1ur*o a#ra2a0o3 s% r%&u"%r%4 % (r",%r *5r," o3 &u% )a co 0uc*a a*r"'u"0a a) a#% *% o a#% *%s s% % cua0r% % %) *"(o 'as% 0%) 0%)"*o 0% 1ur*o3 %) &u% %s*6 co *% "0o % %) u,%ra) c"% *o oc1% *"c" co 0%) 7$0"#o P% a)3 %c%sar"a,% *% co cor0a *% co %) u,%ra) cua*roc"% *os cuar% *"cua*ro 0%) ,"s,o cu%r(o )%#a)3 %s*o %s3 &u% s% *ra*% 0%) 8a(o0%ra,"% *o ")%#+*",o 0% u '"% ,u%')%3 *o*a) o (arc"a),% *% a9% o3 cu:o 2a)or so'r%(as% )as cua*ro r%,u %rac"o %s ,+ ",as 2"*a)%s ;cua *+a &u% corr%s(o 0% a) *%<*o 0%) (r%c"*a0o u,%ra) cua*roc"% *os cuar% *"cua*ro 0%) 7$0"#o P% a)3 2"#% *% a )a !%c1a 0% )os 1%c1os &u% s% " cr"," a =3 sus*ra:5 0o)o 0%) )u#ar 0o 0% s% % cu% *ra3 co )a !" a)"0a0 0% o'*% %r (ro2%c1o 0%) ,"s,o>4 % s%#u 0o *5r," o: &u%3 a0"c"o a),% *% co curra cua)&u"%ra 0% )as causa)%s 0% a#ra2ac"$ (r%2"s*as % %) u,%ra) c"% *o oc1% *"s5"s 0%) c"*a0o cu%r(o )%#a)? R%su)*a %2"0% *% &u% %) 2a)or 0% )as %s(%c"%s &u% 1a'r+a s"0o (r%su *a,% *% sus*ra+0as o a)ca /a %) ,+ ",o %s*a')%c"0o % )a or,a a *%r"or,% *% c"*a0a3 )o cua) s% 0%s(r% 0% 0%) ac*a 0% " cau*ac"$ 3 %s*a0o &u% (or %) 2a)or 0% *a)%s %s(%c"%s )os 1%c1os ,a*%r"a 0% " s*rucc"$ o co s*"*u"r+a 0%)"*o 0% 1ur*o : (or % 0% o (u%0% sos*% %rs% )a " cr"," ac"$ (or 0%)"*o 0% 1ur*o a#ra2a0o4 *ra*6 0os% (ro("a,% *% 0% u a " !racc"$ (% a) % %) ra #o 0% !a)*a co *ra %) (a*r",o "o? --. EXP? N@ 807-2007-LIMA PODER AUDI7IAL 7ORTE BUPERIOR DE AUBTI7IA DE LIMA 7UARTA BALA EBPE7IALICADA EN LO PENAL PARA PRO7EBOB 7ON REOB LIDREB EXP? N@ 807-07 L",a3 0"%c"oc1o 0% a#os*o 0%) 0os ,") oc1o? VISTOS: Interviniendo como vocal ponente el seor doctor Flores Vega, con lo expuesto por el seor fiscal superior en su dictamen a fojas doscientos cuarentisis, integrada a doscientos cuarentiocho ! "O#SI$%&'#$O '$%()S: *&I(%&O: +ue, es materia de grado el recurso de apelaci,n interpuesto por el representante del (inisterio *-.lico ! la parte civil, contra la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: a.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio 1 hurto agravado, en agravio de tiendas (etro de la avenida 0a (arina 1 San (iguel S%23#$O: +ue, se imputa a la procesada (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, /ue con fecha veintiocho de setiem.re del ao mil novecientos noventinueve, encontr4ndose en compa5a de otra persona sustrajeron del interior de la tienda (etro de la avenida 0a (arina, San (iguel dos pares de 6apatillas de nios valori6adas en la suma de ciento cuarentiocho nuevos soles, 7personas /ue8 fueron intervenidas al momento de salir de dicho esta.lecimiento agraviado T%&"%&O: +ue, para la materiali6aci,n del delito de hurto agravado, se re/uiere en primer trmino, /ue la conducta atri.uida al agente o agentes se encuadre en el tipo .ase del delito de hurto, el /ue est4 contenido en el numeral ciento ochenticinco del ",digo *enal, necesariamente concordante con el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del mismo cuerpo

legal, esto es, /ue se trate del 9apoderamiento ileg5timo de un .ien mue.le, total o parcialmente ajeno, cu!o valor so.repase las cuatro remuneraciones m5nimas vitales :cuant5a /ue corresponde al texto del precitado numeral cuatrocientos cuarenticuatro del ",digo *enal, vigente a la fecha de los hechos /ue se incriminan;, sustra!ndolo del lugar donde se encuentra, con la finalidad de o.tener provecho del mismo< en segundo trmino, /ue adicionalmente concurra cual/uiera de las causales de agravaci,n previstas en el numeral ciento ochentisis del citado cuerpo legal "3'&TO: +ue, resulta evidente /ue el valor de las especies /ue ha.r5an sido presuntamente sustra5das no alcan6a el m5nimo esta.lecido en la norma anteriormente citada, lo cual se desprende del acta de incautaci,n o.rante a fojas siete, estado /ue por el valor de tales especies los hechos materia de instrucci,n no constituir5an delito de hurto ! por ende no puede sostenerse la incriminaci,n por delito de hurto agravado trat4ndose propiamente de una infracci,n penal en el rango de falta contra el patrimonio, respecto de la cual la acci,n penal a la fecha se ha.r5a extinguido por prescripci,n, por lo /ue, estando a lo glosado precedentemente, la sentencia apelada se encuentra arreglada a derecho, por lo /ue corresponde su confirmatoria= *or tales fundamentos: *O& ('>O&?': "O#FI&('&O#: la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: '.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio @ hurto agravado, en agravio de 7la8 tienda (etro de la avenida 0a (arina @ San (iguel notific4ndose ! los devolvieron= 0' S%"&%T'&?' $% 0' "3'&T' S'0' *%#'0 %S*%"I'0IA'$' %# *&O"%SOS "O# &%OS 0IB&%S, $%C' "O#ST'#"I' +3% %0 VOTO SI#230'& $%0 S%DO& $O"TO& *O#%#T% F0O&%S V%2' %S "O(O SI23%: VISTOS: 0a apelaci,n de la sentencia de primera instancia ! "O#SI$%&'#$O: *&I(%&O: +ue, es materia de pronunciamiento la apelaci,n interpuesta por el representante del (inisterio *-.lico ! la parte civil, contra la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: a.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio @ hurto agravado, en agravio de la tienda (etro de la avenida 0a (arina @ San (iguel S%23#$O: +ue, se imputa a la procesada, (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, /ue, con fecha veintiocho de setiem.re del ao mil novecientos noventinueve en compa5a de otra persona sustrajeron del interior de la tienda (etro de la avenida 0a (arina, San (iguel dos pares de 6apatillas de nios valori6ados en la suma de ciento cuarentiocho nuevos soles, 7las /ue8 fueron intervenidas ! al momento de salir de dicho esta.lecimiento agraviado T%&"%&O: +ue, es de advertirse /ue la sentencia materia de grado se ha pronunciado en el sentido estricto /ue para la materiali6aci,n del delito de hurto agravado se re/uiere en primer trmino, /ue la conducta atri.uida al agente o los agentes se encuadre en el tipo .ase del delito de hurto simple contenido en el numeral ciento ochenticinco del ",digo *enal, /ue en concordancia con el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del mismo cuerpo legal, exige /ue se trate del apoderamiento ileg5timo de un .ien mue.le total o parcialmente ajeno, cu!o valor so.repase las cuatro remuneraciones m5nimas vitales :cuant5a /ue corresponde al texto del precitado numeral cuatrocientos cuarenticuatro del ",digo *enal, vigente a la fecha de los hechos /ue se incriminan;, fundamento con el cual el a /uo al emitir la resoluci,n materia de al6ada a.suelve a la encausada tras considerar /ue al no ha.er superado los .ienes /ue pretend5a la encausada sustraer tal suma dineraria, los sucesos ha.r5an devenido en una falta contra el patrimonio, por lo cual es preciso efectuar un an4lisis detenido del tipo penal, a fin

de determinar adecuadamente la calificaci,n jur5dica de los hechos incriminados al agente "3'&TO: +ue, no o.stante, el il5cito de hurto agravado tiene como antecedente la figura de hurto contenido en el numeral ciento ochenticinco del ",digo *enal, al concurrir una o algunas de las causales de agravaci,n previstas en el numeral ciento ochentisis del citado cuerpo legal, esta opera como una figura delictiva aut,noma con penalidad independiente, en donde se eval-a el proceder del agente o agentes, su peligrosidad, su n-mero, la ocasi,n ! la naturale6a de la v5ctima, consider4ndose inclusive la figura de la organi6aci,n criminal ! dentro de ellas, al jefe, al ca.ecilla o dirigente, actos criminales /ue atendiendo a su gravedad ! peligrosidad no pueden perder su naturale6a delictiva para considerarse como simples faltas contra el patrimonio por el monto de lo sustra5do, m4s a-n si el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del ",digo *enal referente a faltas contra el patrimonio solo su.sume como tales las conductas referidas a hurto ! daos en su modalidad simple cuando estas no so.repasen el valor in comento, al sealar expresamente como presupuesto para su configuraci,n: 9%l /ue reali6a cual/uiera de las conductas previstas en los art5culos ciento ochenticinco ! doscientos cinco, cuando la acci,n recae so.re un .ien cu!o valor no so.repase las cuatro remuneraciones m5nimas vitales===< advirtindose /ue el legislador tomando en consideraci,n la forma ! circunstancias en /ue esta conducta il5cita se desarrolla, opt, por o.viar el monto de lo sustra5do il5citamente para concentrarse exclusivamente en la gravedad de la conducta por lo /ue el monto no resulta ser un elemento o.jetivo del tipo penal :lo /ue solo puede aplicarse al delito de hurto simple;: *or estas consideraciones, ha.indose incurrido en causal insu.sana.le (I VOTO es por /ue se $%"0'&%: #30' la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: a.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio @ hurto agravado, en agravio de la tienda (etro de la avenida 0a (arina @ San (iguel ('#$'&O#: +ue, se remitan los autos a la (esa de *artes Enica de los Cu6gados *enales de 0ima, para su distri.uci,n a jue6 distinto al /ue dict, la resoluci,n anulada, a efecto /ue emita nuevo pronunciamiento de acuerdo a le! notific4ndose ! los devolvieron= SS= F0O&%S V%2' S)#"F%A 2O#A'0%S "F)V%A F%&#)#$%A 7@8 PODER AUDI7IAL "O&T% S3*%&IO& $% C3STI"I' $% 0I(' "3'&T' S'0' %S*%"I'0IA'$' %# 0O *%#'0 *'&' *&O"%SOS "O# &%OS 0IB&%S %G*= #H IJK@JK 0ima, dieciocho de agosto del dos mil ocho= VISTOS: Interviniendo como vocal ponente el seor doctor Flores Vega, con lo expuesto por el seor fiscal superior en su dictamen a fojas doscientos cuarentisis, integrada a doscientos cuarentiocho ! "O#SI$%&'#$O '$%()S: *&I(%&O: +ue, es materia de grado el recurso de apelaci,n interpuesto por el representante

del (inisterio *-.lico ! la parte civil, contra la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: a.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio 1 hurto agravado, en agravio de tiendas (etro de la avenida 0a (arina 1 San (iguel S%23#$O: +ue, se imputa a la procesada (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, /ue con fecha veintiocho de setiem.re del ao mil novecientos noventinueve, encontr4ndose en compa5a de otra persona sustrajeron del interior de la tienda (etro de la avenida 0a (arina, San (iguel dos pares de 6apatillas de nios valori6adas en la suma de ciento cuarentiocho nuevos soles, 7personas /ue8 fueron intervenidas al momento de salir de dicho esta.lecimiento agraviado T%&"%&O: +ue, para la materiali6aci,n del delito de hurto agravado, se re/uiere en primer trmino, /ue la conducta atri.uida al agente o agentes se encuadre en el tipo .ase del delito de hurto, el /ue est4 contenido en el numeral ciento ochenticinco del ",digo *enal, necesariamente concordante con el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del mismo cuerpo legal, esto es, /ue se trate del 9apoderamiento ileg5timo de un .ien mue.le, total o parcialmente ajeno, cu!o valor so.repase las cuatro remuneraciones m5nimas vitales :cuant5a /ue corresponde al texto del precitado numeral cuatrocientos cuarenticuatro del ",digo *enal, vigente a la fecha de los hechos /ue se incriminan;, sustra!ndolo del lugar donde se encuentra, con la finalidad de o.tener provecho del mismo< en segundo trmino, /ue adicionalmente concurra cual/uiera de las causales de agravaci,n previstas en el numeral ciento ochentisis del citado cuerpo legal "3'&TO: +ue, resulta evidente /ue el valor de las especies /ue ha.r5an sido presuntamente sustra5das no alcan6a el m5nimo esta.lecido en la norma anteriormente citada, lo cual se desprende del acta de incautaci,n o.rante a fojas siete, estado /ue por el valor de tales especies los hechos materia de instrucci,n no constituir5an delito de hurto ! por ende no puede sostenerse la incriminaci,n por delito de hurto agravado trat4ndose propiamente de una infracci,n penal en el rango de falta contra el patrimonio, respecto de la cual la acci,n penal a la fecha se ha.r5a extinguido por prescripci,n, por lo /ue, estando a lo glosado precedentemente, la sentencia apelada se encuentra arreglada a derecho, por lo /ue corresponde su confirmatoria= *or tales fundamentos: *O& ('>O&?': "O#FI&('&O#: la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: '.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio @ hurto agravado, en agravio de 7la8 tienda (etro de la avenida 0a (arina @ San (iguel notific4ndose ! los devolvieron= 0' S%"&%T'&?' $% 0' "3'&T' S'0' *%#'0 %S*%"I'0IA'$' %# *&O"%SOS "O# &%OS 0IB&%S, $%C' "O#ST'#"I' +3% %0 VOTO SI#230'& $%0 S%DO& $O"TO& *O#%#T% F0O&%S V%2' %S "O(O SI23%: VISTOS: 0a apelaci,n de la sentencia de primera instancia ! "O#SI$%&'#$O: *&I(%&O: +ue, es materia de pronunciamiento la apelaci,n interpuesta por el representante del (inisterio *-.lico ! la parte civil, contra la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: a.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio @ hurto agravado, en agravio de la tienda (etro de la avenida 0a (arina @ San (iguel S%23#$O: +ue, se imputa a la procesada, (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, /ue, con fecha veintiocho de setiem.re del ao mil novecientos noventinueve en compa5a de otra persona

sustrajeron del interior de la tienda (etro de la avenida 0a (arina, San (iguel dos pares de 6apatillas de nios valori6ados en la suma de ciento cuarentiocho nuevos soles, 7las /ue8 fueron intervenidas ! al momento de salir de dicho esta.lecimiento agraviado T%&"%&O: +ue, es de advertirse /ue la sentencia materia de grado se ha pronunciado en el sentido estricto /ue para la materiali6aci,n del delito de hurto agravado se re/uiere en primer trmino, /ue la conducta atri.uida al agente o los agentes se encuadre en el tipo .ase del delito de hurto simple contenido en el numeral ciento ochenticinco del ",digo *enal, /ue en concordancia con el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del mismo cuerpo legal, exige /ue se trate del apoderamiento ileg5timo de un .ien mue.le total o parcialmente ajeno, cu!o valor so.repase las cuatro remuneraciones m5nimas vitales :cuant5a /ue corresponde al texto del precitado numeral cuatrocientos cuarenticuatro del ",digo *enal, vigente a la fecha de los hechos /ue se incriminan;, fundamento con el cual el a /uo al emitir la resoluci,n materia de al6ada a.suelve a la encausada tras considerar /ue al no ha.er superado los .ienes /ue pretend5a la encausada sustraer tal suma dineraria, los sucesos ha.r5an devenido en una falta contra el patrimonio, por lo cual es preciso efectuar un an4lisis detenido del tipo penal, a fin de determinar adecuadamente la calificaci,n jur5dica de los hechos incriminados al agente "3'&TO: +ue, no o.stante, el il5cito de hurto agravado tiene como antecedente la figura de hurto contenido en el numeral ciento ochenticinco del ",digo *enal, al concurrir una o algunas de las causales de agravaci,n previstas en el numeral ciento ochentisis del citado cuerpo legal, esta opera como una figura delictiva aut,noma con penalidad independiente, en donde se eval-a el proceder del agente o agentes, su peligrosidad, su n-mero, la ocasi,n ! la naturale6a de la v5ctima, consider4ndose inclusive la figura de la organi6aci,n criminal ! dentro de ellas, al jefe, al ca.ecilla o dirigente, actos criminales /ue atendiendo a su gravedad ! peligrosidad no pueden perder su naturale6a delictiva para considerarse como simples faltas contra el patrimonio por el monto de lo sustra5do, m4s a-n si el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del ",digo *enal referente a faltas contra el patrimonio solo su.sume como tales las conductas referidas a hurto ! daos en su modalidad simple cuando estas no so.repasen el valor in comento, al sealar expresamente como presupuesto para su configuraci,n: 9%l /ue reali6a cual/uiera de las conductas previstas en los art5culos ciento ochenticinco ! doscientos cinco, cuando la acci,n recae so.re un .ien cu!o valor no so.repase las cuatro remuneraciones m5nimas vitales===< advirtindose /ue el legislador tomando en consideraci,n la forma ! circunstancias en /ue esta conducta il5cita se desarrolla, opt, por o.viar el monto de lo sustra5do il5citamente para concentrarse exclusivamente en la gravedad de la conducta por lo /ue el monto no resulta ser un elemento o.jetivo del tipo penal :lo /ue solo puede aplicarse al delito de hurto simple;: *or estas consideraciones, ha.indose incurrido en causal insu.sana.le (I VOTO es por /ue se $%"0'&%: #30' la sentencia de fecha veintisiete de a.ril del ao dos mil siete, o.rante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, /ue falla: a.solviendo de la acusaci,n fiscal a (,nica (iriam "ar.ajal 0urita, por el delito contra el patrimonio @ hurto agravado, en agravio de la tienda (etro de la avenida 0a (arina @ San (iguel ('#$'&O#: +ue, se remitan los autos a la (esa de *artes Enica de los Cu6gados *enales de 0ima, para su distri.uci,n a jue6 distinto al /ue dict, la resoluci,n anulada, a efecto /ue emita nuevo pronunciamiento de acuerdo a le! notific4ndose ! los devolvieron= SS= F0O&%S V%2' S)#"F%A 2O#A'0%S "F)V%A F%&#)#$%A

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NORMA ANALIZADA

CDIGO PENAL Artculo 186 El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos si el hurto es cometido: 1. En casa habitada. 2. Durante la noche. 3. Mediante destreza escalamiento destrucci!n o rotura de obstculos. ". #on ocasi!n de incendio inundaci!n nau$ragio calamidad p%blica o desgracia particular del agraviado. &. 'obre los bienes muebles (ue $orman el e(uipa)e de via)ero. *. Mediante el concurso de dos o ms personas. +a pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es cometido: 1. ,or un agente (ue act%a en calidad de integrante de una organizaci!n destinada a perpetrar estos delitos. 2. 'obre bienes de valor cient-$ico o (ue integren el patrimonio cultural de la .aci!n. 3. Mediante la utilizaci!n de sistemas de trans$erencia electr!nica de $ondos de la telemtica en general o la violaci!n del empleo de claves secretas. ". #olocando a la v-ctima o a su $amilia en grave situaci!n econ!mica. &. #on empleo de materiales o arte$actos e/plosivos para la destrucci!n o rotura de obstculos. *. 0tilizando el espectro radioel1ctrico para la transmisi!n de seales de telecomunicaci!n ilegales. +a pena ser no menor de ocho ni mayor de (uince aos cuando el agente act%a en calidad de )e$e cabecilla o dirigente de una organizaci!n destinada a perpretar estos delitos. Artculo 444 El (ue realiza cual(uiera de las conductas previstas en los art-culos 12& y 23& cuando la acci!n recae sobre un bien cuyo valor no sobrepase una remuneraci!n m-nima vital ser reprimido con prestaci!n de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta )ornadas o con sesenta a ciento veinte4d-as multa sin per)uicio de la obligaci!n de restituir el bien sustra-do o daado. 567 AURIBPRUDEN7IA 8El arrebatamiento del monedero de la agraviada cuando se encontraba en un

mercado, se subsume dentro de los alcances del inciso cuarto del artculo 186 del Cdigo Penal vigente, toda vez que en el accionar del agente, ha primado la destreza para apoderarse del monedero, no habiendo ejercido violencia sica contra la vctima! 58.. .9 2*341::;4#allao7. 7OMENTARIO I. INTRODUCCIN En el Per" la pr#ctica judicial est# teniendo, al parecer, una direccin contraria a lo que se ense$a en las universidades respecto a los temas de la parte general del %erecho Penal, pues se observa &al menos en el caso del hurto' que se toma en cuenta solo la agravante de un delito dejando sin resolver la interrogante acerca de si el delito se cometi en su modalidad b#sica( )a e*plicacin a esta pr#ctica resida quiz# en que +&,' -no de los mitos m#s acendrados en la Polica .acional, en el periodismo / en la ciudadana en general es que el problema para en rentar la delincuencia se da porque las le/es son mu/ blandas / no permiten detener / sancionar severamente a los in ractores &((('! &1'( Por ello nuestro objetivo es otorgar importancia a los elementos de la parte general del %erecho Penal, tales como el principio de legalidad, las denominadas normas incompletas / la relacin del tipo base / el cuali icado, que en el particular caso del hurto agravado conduce a a irmar que la cuanta es un elemento a tenerse en cuenta en el delito de hurto agravado( II. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN LOS ARTCULOS 185, 186 Y 444 DEL CDIGO PENAL 0l revisar la redaccin de las iguras punibles que atentan contra el patrimonio recogidas en nuestro Cdigo Penal &delitos contra el patrimonio', tenemos que su interpretacin debe estar necesariamente vinculada con el artculo 111, en el cual se prescribe que el bien hurtado debe tener un valor superior a una remuneracin mnima vital &234' para constituir delito, pues en caso contrario, el hecho deber# ser tratado solo como alta contra el patrimonio( 5in embargo, la controversia en la doctrina penal peruana gira en torno a la siguiente interrogante6 7En casos que el delito cometido sea un hurto agravado debe atenderse a esta especial cuanta del bien hurtado o ello es irrelevante8 5obre el particular, las opiniones se encuentran ciertamente divididas( a. Argu !"#$ a %a&$r 9uienes suscriben esta posicin, a irman que en irrestricta aplicacin del principio de legalidad&:' con car#cter previo a la cali icacin de las agravantes del artculo 186 del Cdigo Penal &CP', resulta necesario establecer si en el hecho concreto concurren todos los elementos objetivos / subjetivos del hurto previsto por el artculo 18; del CP( En ese sentido, deber# establecerse en primer lugar, si el valor econmico de lo hurtado sobrepasa el monto de una remuneracin mnima vital e*igida por el artculo 111 del CP&<'( 5alinas 5iccha se$ala que esta posicin +se undamenta en el ma/or disvalor del resultado, dejando de lado el ma/or disvalor de la accin que debe tomarse en cuenta para hacer hermen=utica jurdica de los delitos patrimoniales( Caso contrario, tambi=n tendremos que e*igir cuanta signi icativa para el delito de robo! &1'( '. Argu !"#$ !" ($"#ra 9uienes se adhieren a esta posicin, consideran que en virtud al principio de legalidad

los supuestos tpicos totalmente di erentes de los artculos 18; / 186 del CP e*igen tambi=n elementos di erentes6 por ello, indican que entre hurto simple / agravado e*iste una total autonoma&;'( En tal sentido, siendo estrictos con el principio de legalidad, deberemos concluir que en el caso del hurto agravado no se e*ige que el valor del bien mueble sustrado deba sobrepasar el valor de una 234 prevista por el artculo 111 del CP( En e ecto, en este artculo se hace mencin de la necesidad de una cuanta mnima solo para el hurto previsto en el artculo 18; del CP &hurto simple' mas no para las diversas modalidades agravadas del hurto recogidas por el artculo 186 del CP, que concuerdan con el artculo 18; del CP(&6' En ese sentido los hurtos agravados constitu/en modalidades espec icas del hurto simple, por lo que si bien su estructura tpica depender# del tipo b#sico conservar# en relacin con este un espec ico margen de autonoma operativa( 0l respecto, se$ala 2ojas 4argas que +el argumento que e*plica esta e*clusin del re erente pecuniario racionalizador, h#llase en una diversidad de actores6 plurio ensividad de la accin tpica circunstanciada, notable disminucin de las de ensas de la vctima, criterios de peligrosidad / valoraciones normativas( )a resultante o rece la siguiente lectura6 m#s que el valor re erencial del bien, lo que interesa en el hurto agravado es el modo como se realiza la sustraccin > apoderamiento! &?'( (. T$ a )! *$+,(,-" 5obre el particular, nuestra posicin parte de que la justicia no puede ubicarse nunca por debajo de la +mera legalidad!&8'( 5i ello no es comprendido podemos adoptar un necio positivismo que reemplazara la uncin que corresponde al %erecho, esto es el de plantear soluciones a los con lictos por el de creacin de con lictos( 0simismo, planteamos dos argumentos de igual peso para a irmar que la cuanta constitu/e un elemento del delito de hurto agravado6 (.1. T,*$ 'a+!, #,*$ (a.,%,(a)$ / #,*$ *r,&,.!g,a)$ En nuestra opinin, las disposiciones penales de la parte especial del Cdigo Penal no son independientes unas de otras, sino que, por el contrario, poseen entre s determinadas relaciones internas( 5in embargo, puede distinguirse entre tipos b#sicos, cali icados / privilegiados&@'( )os primeros contienen la descripcin que sirve de base a otros tipos derivados, como sucede con el hurto simple &artculo 18; del CP'( Por su parte, los tipos cali icados agregan al tipo b#sico otros elementos undantes de la agravacin de la pena &v( gr( la realizacin del hurto por dos o m#s personas se$alado por el inciso 6 del artculo 186 del CP' mientras que los tipos privilegiados a$aden al tipo b#sico adicionales elementos que determinan la atenuacin de la pena &v( gr( el hurto de uso previsto por el artculo 18? del CP'( En ese sentido precisa 2ojas 4argas que e*iste hurto agravado cuando la comisin del hurto b#sico se realiza acompa$ado de alguna o varias de las circunstancias que se han estipulado en orma descriptiva en p#rra os subsiguientes al mismo tipo b#sico o en tipos penales complementarios que las enumeran( 5i bien para este autor el CP sigue esta segunda t=cnica de redaccin legislativa &1A' no argumenta los undamentos de su propuesta( En principio, consideramos que debe e*istir un orden jer#rquico / a su vez sistem#tico en los tipos penales( Bal es as que el primer nivel para el an#lisis de un con licto penal est# constituido por la distincin entre un delito / una alta( Con relacin al hurto agravado, la primera etapa de an#lisis consiste en descartar si nos encontramos ante una

alta o por el contrario rente a un delito, para luego proceder a identi icar si trata de su modalidad b#sica o su orma agravada( (.0. Pr,"(,*,$ )! .!ga.,)a) El principio de legalidad representa la garanta penal m#s importante en el desarrollo del %erecho Penal contempor#neo al permitir que todo ciudadano conozca con la debida anticipacin / precisin qu= conductas se encuentran prohibidas o amenazadas con la imposicin de una sancin /, en contraparte qu= comportamientos son lcitos o cu/a comisin no acarrea consecuencias penales&11'( En esa misma lnea debemos tomar en cuenta lo siguiente6 1' Es de aceptacin un#nime que para llevar a cabo una distincin entre hurto simple / una alta contra el patrimonio, se e*ige que el bien objeto de la sustraccin ilcita supere en valor a una remuneracin mnima vital &artculo 111 del CP'C :' El principio de legalidad reconocido por nuestra Carta 3agna &artculo :, inciso :1, literal +d!' / Cdigo Penal &artculo DD del Cdigo Penal' prescribe que la sociedad debe conocer el supuesto de hecho / las consecuencias jurdicas de las normas con anterioridad a su aplicacinC <' )as normas incompletas o dependientes son aquellas que no consagran por s mismas un supuesto de hecho o una consecuencia jurdica aunque sean oraciones gramaticales completas( Pueden ser aclaratorias, restrictivas o de remisin( En relacin con lo que nos interesa, las normas penales incompletas de remisin reenvan a otra norma en para determinar el elemento de un supuesto de hecho o consecuencia jurdica de una norma&1:'( El artculo 186 del CP se$ala6 +El agente ser# reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni ma/or de seis a$os si el hurto es cometido!( )uego de ello, la norma precisa un nutrido elenco de circunstancias agravantes( %e ello se deduce que debe cometerse el hurto para luego analizar si el hecho comporta alguna circunstancia agravante( Ello, guarda relacin con par#metros doctrinarios como el principio de legalidad&1<', la relacin entre tipo base / tipo cuali icado o el concepto de norma incompleta( Curiosamente la doctrina nacional que se mani iesta contraria a considerar a la cuanta del objeto del delito como elemento para determinar la con iguracin del hurto agravado, propone de lege $erenda que se racionalice la aplicacin de las agravantes estableciendo pautas cuantitativas a determinadas circunstancias &11', como por ejemplo, que se tenga en cuenta un monto mnimo del objeto material del delito al momento de tipi icar delitos contra el patrimonio&1;'( 0dem#s, la presencia de una agravante tipi icada en el artculo 186 CP puede llevar a procesar como delito un suceso que a ecta en escasa medida el patrimonio, / en consecuencia hacer actuar el aparato punitivo ante hechos nimios, lo que puede conllevar a poner en duda los principios rectores que sustentan el %erecho Penal contempor#neo como son los de lesividad, proporcionalidad / de "ltima ratio &16'( En tal sentido, la inobservancia de esos principios &/ en especial la del principio de legalidad' al no tomar en cuenta la cuanta de los bienes objeto del delito de hurto agravado, a ecta no solo derechos del inculpado, sino que, adem#s socava la base misma del Estado de %erecho&1?'( NOTAS

&1' E05F3E2GF DH)E5D05( El mito de la ley banda( http6IIJJJ(idl(org(peIidlrevIrevistasI1;1I1;1K:A5EHCD-%0%0.0(pd &:' C-),g$ P!"a. Ar#1(u.$ II.2 8.adie ser# sancionado por un acto no previsto como delito o alta por la le/ vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella!( &<' C05BD))F 0)40 citado por 50)D.05 5DCCL0, 2amiro( Delitos contra el patrimonio( Murista Editores( 5egunda edicin( )ima, :AA6( p( 1A( &1' 50)D.05 5DCCL0( Fb( cit(, p( 1A( &;' 2FM05 402H05, Nidel( Delitos contra el patrimonio( 4olumen D( Lurto( 2obo( 0bigeato( Hrijle/, p( 1?A6 %onde hace mencin a una +autonoma operativa! / que ello +&,' resulta m#s coherente para interpretar los delitos contra el patrimonio tal / con orme aparecen redactados en nuestro te*to punitivo!( &6' 50)D.05 5DCCL0( Fb( cit(, p( 68( &?' 2FM05 402H05( Fb( cit(, p( 1?< C 50)D.05 5DCCL0( Fb( cit(, p( 6@6 se adhiere a esta propuesta( &8' Fpinin distinta es la de 50)D.05 5DCCL0( Fb( cit(, p( 116 5e$ala este autor que6 +&,' .o cabe duda que por ejemplo, nos parece injusto que se imponga tres a$os de pena privativa de libertad a un sujeto que con la a/uda de otro / aprovechando la noche, hurt de su vecino dos patos cu/o valor no llega a cincuenta soles, sin embargo, ello no debe llevarnos a desconocer el principio de legalidad al que debe ce$irse el operador jurdico en materia penal &,'!( &@' L-2B0%F PFOF, Mos=( Manual de Derecho ,enal. ,arte general <(Bercera edicin, Hrijle/, )ima, :AA;, p( 11@( &1A' 2FM05 402H05, Fb( cit(, p( 11A( &11' C05BD))F 0)40, Mos= )uis( ,rincipios de Derecho ,enal. ,arte general ( Haceta Murdica, )ima, :AA:, p( :1( &1:' E203F.B 02D05, )uis 0lberto( Derecho ,enal peruano( &4isin histrica'( Parte general( Ediciones Murdicas -ni =, )ima, :AA1, p( 6: / ss( &1<' )a 5e*ta 5ala Penal de Procesos con 2eos )ibres de la Corte 5uperior de Musticia de )ima en el E*p( .P ;<1Q:AA? del 11 de noviembre del :AA?, se$al que en atencin al principio de legalidad la cuanta debe considerarse un elemento del delito de hurto agravado( &11' &1;' 2FM05 402H05( Fb( cit(, p( 1?<( 50)D.05 5DCCL0( Fb( cit(, p( 1:(

&16' En esta misma lnea 50)D.05 5DCCL0( Fb( cit(, p( 11( %e esa orma, este autor propone que +&(((' de lege $erenda que en el uturo, el legislador tenga en cuenta en el momento histrico de tipi icar los delitos contra el patrimonio, indicar un monto mnimo del objeto material del delito( Pues resulta inicuo / e*agerado con el consecuente perjuicio econmico que se ocasiona al Estado, ventilar todo un proceso penal Rpor ejemploS hurtos agravados &,' sobre bienes de insigni icante valor econmico( &1?' F2BDO OE40))F5, Mos= Nrancisco( =alta agravada o la necesidad de la autonom-a del delito de hurto agravado en el ,er% (

http6IIJJJ(derechopenalonline(comIderecho(php8idT11,1A6,A,A,1,A

'"3%&$O *0%#'&IO #O P@QJRRS"C@RRT

Fundamento : Ar*+cu)o EEF TUO LOPA 'sunto : R%)%2a c"a 0%) 2a)or 0%) '"% ,u%')% o'9%*o 0% 1ur*o (ara )a co !"#urac"$ 0% )as a#ra2a *%s 0%) ar*+cu)o E8F 0%) 7P L",a3 s%"s 0% 0"c"%,'r% 0% 0os ,") o c%?Los Au%c%s Bu(r%,os 0% )o P% a)3 " *%#ra *%s 0% )as Ba)as P% a)%s P%r,a % *% : Tra s"*or"a 0% )a 7or*% Bu(r%,a 0% Aus*"c"a 0% )a R%(G')"ca3 r%u "0as % P)% o Aur"s0"cc"o a)3 0% co !or,"0a0 co )o 0"s(u%s*o % %) ar*+cu)o EEF 0%) T%<*o H "co Or0% a0o 0% )a L%: Or#6 "ca 0%) Po0%r Au0"c"a)3 1a (ro u c"a0o s"#u"% *%:

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II= Fundamentos jur5dicos

U R= *ro.lem4tica actual F@? Ac*ua),% *% co%<"s*% % )a 9ur"s(ru0% c"a : % )a 0oc*r" a ac"o a)%s3 (os"c"o %s 0"scr%(a *%s % *or o a s" r%su)*a a()"ca')% %) r%&u"s"*o 0%) 2a)or 0%) '"% ,u%')% o'9%*o 0% 1ur*o ;%&u"2a)% *% a u a r%,u %rac"$ ,+ ",a 2"*a)3 s%#G %) ar*+cu)o NNN 0%) 7$0"#o P% a) J% a0%)a *%3 7PJ (ara )a co !"#urac"$ 0% )as c"rcu s*a c"as a#ra2a *%s co *% "0as % %) ar*+cu)o E8F 0%) 7P? 7@? Dos so )as (os"c"o %s % 0"scor0"a? La (r",%ra s% (ro u c"a a !a2or 0% )a o's%r2a c"a 0%) 2a)or 0%) '"% ,u%')% sus*ra+0o (ara )a co !"#urac"$ 0%) *"(o (% a) a#ra2a0o3 sus*% *a 0o su (os"c"$ (r" c"(a),% *% % )os s"#u"% *%s ar#u,% *os: A? B% r%s(%*a %) (r" c"("o 0% )%#a)"0a0 J(r" c"("o (")ar 0% u%s*ro Es*a0o 0% D%r%c1oJ3 as+ co,o )a *%or+a 0%) *"(o3 %s(%c+!"ca,% *% )as !u c"o %s 0%) *"(o3 &u% cu,()% u a !u c"$ #ara *"/a0ora3 :a &u% %) 1ur*o a#ra2a0o %<"#% )a co curr% c"a 0% *o0os )os %)%,% *os 0%) 1ur*o s",()%3 " c)u:% 0o %) ,o *o 0%) o'9%*o 0% acc"$ 3 (or )o &u% % %) su(u%s*o 0% o co curr"r 0"c1a c"rcu s*a c"a s% %s*ar+a a *% u su(u%s*o 0% !a)*a? D? 7o,o %) (a*r",o "o %s %) (r" c"(a) '"% 9ur+0"co a!%c*a0o3 s% r%&u"%r% u a )%s"$ co s"0%ra')%? E *a) 2"r*u03 )as co 0uc*as &u% o ,a "!"%s*a u #ra0o 0% )%s"2"0a0 s"# "!"ca*"2o a) '"% 9ur+0"co *u*%)a0o 0%'% s%r sus*ra+0as 0%) 6,'"*o 0% (u "c"$ 3 % a*% c"$ a )a o(c"$ (o)+*"co-cr"," a) s%#u"0a (or %) 7$0"#o P% a) : &u% %s*6 'asa0a % )os (r" c"("os 0% G)*",a ra*"o : ,+ ",a " *%r2% c"$ ? 8@? La s%#u 0a (os"c"$ 0%!"% 0% )a au*o o,+a 0%) 1ur*o a#ra2a0o !r% *% a )a %<"#% c"a 0% &u% %) '"% ,u%')% o'9%*o 0%) 0%)"*o a)ca c% u a cua *+a su(%r"or a u a r%,u %rac"$ ,+ ",a 2"*a)? P)a *%a )os s"#u"% *%s ar#u,% *os: A? E) 1ur*o a#ra2a0o ",(or*a u a ()ur"o!% s"2"0a0 0% '"% %s 9ur+0"cos?

D? E "rr%s*r"c*o r%s(%*o 0%) (r" c"("o 0% )%#a)"0a0 J'as% !u 0a,% *a) 0%) D%r%c1o P% a)J3 %) ar*+cu)o NNN 0%) 7P %<"#% *a<a*"2a,% *% u ,o *o su(%r"or a u a r%,u %rac"$ ,+ ",a 2"*a) *a so)o (ara %) su(u%s*o 0% 1%c1o 0%) ar*+cu)o E8O 0%) 7P ;1ur*o s",()%=3 ,as o 0%) 1ur*o a#ra2a0o ;ar*+cu)o E8F 0%) 7P=3 (or )o &u% 0%'% co c)u"rs% % !or,a )$#"ca : co1%r% *% &u% u%s*ro s"s*%,a (u "*"2o o %<"#% cua *+a (ara )a co !"#urac"$ 0%) 1ur*o a#ra2a0o? 7? I,("0% &u% s% #% %r% ",(u "0a0 0% )as co 0uc*as ")+c"*as?

U Q= 'lcances del valor del .ien mue.le o.jeto de hurto para la configuraci,n de las agravantes del art5culo RIT del "* Q@? Las a#ra2a *%s 0%) 0%)"*o 0% 1ur*o a#ra2a0o s% % cu% *ra 0%scr"*as % %) ar*+cu)o E8F 7P? E))as r%&u"%r% )a (r%s% c"a 0% )a *o*a)"0a0 0% %)%,% *os *+("cos 0%) 1ur*o '6s"co3 a %<c%(c"$ 0%) %)%,% *o 82a)or (%cu "ar"o>3 (u%s co s%r2a 3 % r%)ac"$ a) *"(o (% a) '6s"co3 u %s(%c+!"co ,ar#% 0% au*o o,+a o(%ra*"2a -BALINAB BI77HA3 Ra,"ro? Derecho Penal - Parte Especial? 2R %0"c"$ 3 E0"*or"a) Gr"9)%:3 L",a3 20073 (? 8F7.? E) cr"*%r"o cua *"*a*"2o %s u a %<"#% c"a &u% s% % cu% *ra %<(r%sa3 " %&u+2oca : *a<a*"2a,% *% %s*a')%c"0a so)o (ara %) 1ur*o s",()% ;ar*+cu)o E8O 7P= : 0aIos ;ar*+cu)o 20O 0%) 7P=3 co !or,% )o %s*"(u)a %) ar*+cu)o NNN 0%) 7P4 %s*a %<"#% c"a o a!%c*a a )os su(u%s*os a#ra2a0os? 7o %))o3 a0%,6s3 s% (o % 0% ,a "!"%s*o %) car6c*%r r%s"0ua) 0% )a !a)*a 0% 1ur*o? Por *a *o3 %) 1ur*o a#ra2a0o o r%&u"%r% 0%) r%&u"s"*o 0%) &u6 *u, 0%) 2a)or 0%) '"% (ara su co !"#urac"$ ? As+ % *% 0"0a %s*a " !racc"$ (% a)3 s% r%s(%*a %) (r" c"("o 0% )%#a)"0a03 (r%2"s*o % %) ar*+cu)o 2S3 " c"so 2N=3 )"*%ra) 0=3 0% )a 7o s*"*uc"$ 4 (r" c"("o &u% co,(r% 0% )os r%&u"s"*os 0% lex praevia J(ro1"'"c"$ 0% r%*roac*"2"0a0 0% )as )%:%s &u% a#ra2a )a (u "c"$ o (r%2%a u%2as !or,as 0%)"c*ua)%sJ3 lex scripta Js% %<c)u:% )a cos*u,'r% co,o !u% *% 0% 0%)"*os : (% as3 % ",()"ca a) (r" c"("o 0% r%s%r2a 0% )%:3 &u% s"# "!"ca &u% %) 7o #r%so %s %) )%#"*",a0o (ara or,ar )as co 0uc*as ")+c"*as co sus r%s(%c*"2as sa c"o %s3 (or s%r %) r%(r%s% *a *% 0% )a 2o)u *a0 (o(u)arJ3 : lex stricta J0%*%r," ac"$ 0% )a )%: (% a)3 %s*o %s3 %) cu,()","% *o 0%) (r" c"("o 0% *a<a*"2"0a0 o ,a 0a*o 0% c%r*%/a3 &u% ",()"ca &u% )os co c%(*os &u% u*")"c% %) )%#"s)a0or o (u%0% s%r 2a#os (or&u% a*% *ar+a co *ra )a s%#ur"0a0 9ur+0"caJ -GAR7PA 7ANTICANO3 Mar+a D%) 7ar,% ? 8A)#u os a)ca c%s 0%) (r" c"("o 0% )%#a)"0a0 % %) 6,'"*o 0%) or0% a,"% *o 9ur+0"co (%rua o>? E : Revista Institucional N@ 7? A(or*% a) D%r%c1o P% a) P%rua o 0%s0% )a (%rs(%c*"2a 7o s*"*uc"o a)3 L",a3 200F? (? 8Q.? 7a'% % *o c%s r%c1a/ar3 (or %s*% ,o*"2o3 )a (r",%ra 0% )as o(c"o %s 0o#,6*"cas % 0%'a*%?

E0@? Por o*ro )a0o3 o s% (u%0% a,(arar3 % 'as% a) (r" c"("o 0% !a2ora'")"0a0 0%) r%o3 &u% s% #% %r% ",(u "0a0? Los " co 2% "% *%s (r6c*"cos 0% %s*",ar %) cr"*%r"o cua *"!"ca0or r%s(%c*o 0%) o'9%*o ,a*%r"a) 0%) 0%)"*o 0% 1ur*o co,o (ar*% 0% )as 1"($*%s"s 0%) 1ur*o co a#ra2a *%s so )os s"#u"% *%s: A? B" )a sus*racc"$ 0% '"% %s % casa 1a'"*a0a3 &u%0a % #ra0o 0% *% *a*"2a o 0% !rus*rac"$ 3 0"c1o (roc%0%r o (o0r+a ca)"!"cars% " s"&u"%ra co,o !a)*a? D? U a sus*racc"$ (or 'a 0a 0% u '"% ,u%')% 0% %scaso 2a)or3 car%c%r+a 0% co &u%0as% % #ra0o 0% *% *a*"2a " s"&u"%ra *% 0r+a u a r%)%2a c"a (u "*"2a? o*ac"$ co,o 0%)"*o3 : s"

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III= $ecisi,n
ELS? E a*% c"$ a )o %<(u%s*o3 )as Ba)as P% a)%s P%r,a % *% : Tra s"*or"a 0% )a 7or*% Bu(r%,a 0% Aus*"c"a 0% )a R%(G')"ca3 r%u "0as % P)% o Aur"s0"cc"o a)3 : 0% co !or,"0a0 co )o 0"s(u%s*o % %) ar*+cu)o EEF 0%) T%<*o H "co Or0% a0o 0% )a L%: Or#6 "ca 0%) Po0%r Au0"c"a)4 '"O&$'&O#: EN@? %ST'B0%"%& co,o 0oc*r" a )%#a)3 )os cr"*%r"os %<(u%s*os % )os !u 0a,% *os 9ur+0"cos Q@ a) E2@? EO@? *&%"IS'& &u% )os (r" c"("os 9ur"s(ru0% c"a)%s &u% co *"% % )a 0oc*r" a )%#a) a *%s ,% c"o a0a 0%'% s%r " 2oca0os (or )os 9u%c%s 0% *o0as )as " s*a c"as 9u0"c"a)%s3 s" (%r9u"c"o 0% )a %<c%(c"$ &u% %s*"(u)a %) s%#u 0o (6rra!o 0%) ar*+cu)o 22 0% )a LOPA3 a()"ca')% %<*% s"2a,% *% a )os Acu%r0os P)% ar"os 0"c*a0os a) a,(aro 0%) ar*+cu)o EEF 0%) c"*a0o %s*a*u*o or#6 "co? EF@? *3B0I"'& %) (r%s% *% Acu%r0o P)% ar"o % %) 0"ar"o o!"c"a) El Peruano? H6#as% sa'%r? BB? VILLA BTEIN4 LE7AROB 7ORNEAO4 RODRPGUEC TINEO4 PARIONA PABTRANA4 DARRIOB ALVARADO4 NEURA KLOREB4 VILLA DONILLA4 7ALDERVN 7ABTILLO4 BANTA MARPA MORILLO VOTO SI#230'& $%0 S%DO& *&'$O S'0$'&&I'2'

E) s%Ior Au%/ Bu(r%,o &u% suscr"'% 0"scr%(a 0%) s% *"0o 1%r,% 5u*"co ()a *%a0o % *or o a )a !u c"$ 0%) ,o *o 0%) 2a)or 0%) '"% o'9%*o 0% acc"$ 0%) 0%)"*o 0% 1ur*o % )a co !"#urac"$ 0% )as c"rcu s*a c"as a#ra2a *%s %s(%c+!"cas &u% (ara *a) ")+c"*o (% a) r%#u)a %) ar*+cu)o E8F 0%) 7P? La 0"scr%(a c"a s% %<(r%sa % )os s"#u"% *%s *5r," os: F3#$'(%#TOS C3&?$I"OS U R= So.re las clases de normas penales /ue contiene la *arte %special del ",digo *enal ES? E )a Par*% Es(%c"a) 0%) 7$0"#o P% a) s% 0%*%c*a *r%s c)as%s 0% or,as &u% *"% % (or !u c"$ )a cr"," a)"/ac"$ (r",ar"a 0% u a co 0uc*a (u "')%? Por u )a0o3 %s*6 )os *"(os (% a)%s 0%s*" a0os a 0%scr"'"r )os ac*os cr"," a)"/a0os? U3 (or o*ro )a0o3 s% % cu% *ra )os ca*6)o#os 0% c"rcu s*a c"as a#ra2a *%s o a*% ua *%s %s(%c+!"cas &u% (u%0% co curr"r % )a r%a)"/ac"$ 0% 0%*%r," a0os 0%)"*os? 7o a,'as c)as%s 0% 0"s(os"c"o %s or,a*"2as %) )%#"s)a0or cu,()% 0% ,o0o !or,a) co )as %<"#% c"as : co s%cu% c"as &u% ",(o % %) (r" c"("o 0% )%#a)"0a0 a *o0o (roc%so 0% co s*rucc"$ (o)+*"ca 0% 0%)"*os : (% as? Es*a 0ua)"0a0 or,a*"2a s% a(r%c"a co "*"0%/ % %) caso 0% 0%)"*os co 2% c"o a)%s (%ro s% s"')%s a )a s%#ur"0a0 c"u0a0a a co,o %) 1ur*o &u% *"% % su *"(o (% a) % %) ar*+cu)o E8O 0%) 7P : su ca*6)o#o 0% c"rcu s*a c"as a#ra2a *%s %s(%c+!"cas % %) ar*+cu)o E8F 0%) 7P? Nor,as (% a)%s s",")ar%s co%<"s*% % %) caso 0%) 0%)"*o 0% ro'o ;ar*+cu)os E88 : E8Q= o 0%) 0%)"*o 0% 0aIos ;ar*+cu)os 20O : 20F=? 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%esde la perspectiva culpabilista asumida por nuestro codi icador penal, / plasmada principistamente como norma rectora en el artculo 4DD del Btulo Preliminar, se establece que la pena &/ por consiguiente la imputacin', requiere de la responsabilidad penal del autor &quedando proscrita toda orma de responsabilidad objetiva'( 2esponsabilidad que para su determinacin / graduacin, debe guardar directa relacin con la a ectacin al bien jurdico protegido &ello desde la perspectiva del principio de lesividad, que establece que la pena necesariamente precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la le/ >0rt( D4, B(P( del C(P(>'( Por ello, para evitar la posibilidad de la a ectacin innecesaria de la seguridad jurdica / para cumplir estrictamente con los postulados minimisistas / de "ltima ratio del %erecho Penal, resulta necesario identi icar con absoluta precisin la medida estricta de la lesividad, undamentadora de lo injusto en los delitos patrimoniales, en los que la proteccin penal est# dirigida al resguardo de bienes o valores de signi icancia econmica, que resultan trascendentales por su valorizacin econmica & deminutio patrimonii'( 0l respecto, en doctrina se maneja la tesis de condicionar, algunas modalidades de delitos patrimoniales, que no impliquen violencia, uerza u otras modalidades de accin que no involucren la generacin de peligro a la integridad sica, a aspectos de valorizacin econmica mnima con respecto al objeto material de la accin constituida por +el bien mueble!, para ser incluidos o no en el cat#logo punitivo o ser remitidos al #mbito de las altas o contravenciones( En tal sentido, podemos observar, desde una perspectiva histrica, que en nuestra normativa penal patrimonial, la lesividad se ha visto siempre relacionada al principio de signi icancia econmica, que se traduce objetivamente en la e*igencia tpica de ciertos criterios de cuanta / valorizacin, determinantes del car#cter de lo injusto( 0s, nuestro primer Cdigo Penal &de 186<', condicionaba el delito de hurto, normando en su artculo <<A, que +cuando el valor de la cosa hurtada no e*ceda de doscientos pesos, la pena ser# de c#rcel en primer grado6 si no pasare de cien pesos, se aplicar# arresto ma/or en cuarto grado! &esta disposicin estaba contenida en el Btulo de los robos / hurtos'( El Cdigo Penal de 1@:1 estableca en su artculo <86 &)ibro de Naltas'6 +El que da$are una cosa perteneciente a otro o el que se apoderare ilegtimamente de cosa mueble total o parcialmente ajena, mediante destreza, astucia o abuso de con ianza ser# reprimido con pena de multa de la renta de dos a treinta das o de prisin no ma/or de tres meses, si es que el valor del bien apoderado o del da$o ocasionado no uese ma/or al equivalente de dos sueldos mnimos vitales de la provincia de )ima con orme a la legislacin vigente al momento de la in raccin / siempre que no concurran circunstancias que den gravedad al hecho!( En igual sentido, el artculo 111 de nuestro vigente Cdigo Penal de 1@@1, establece6 +El que realiza cualquiera de las conductas previstas en los artculos 18; / :A;, cuando la accin recae sobre un bien cu/o valor no sobrepase una remuneracin mnima vital, ser# reprimido con prestacin de servicio comunitario de veinte a cuarenta jornadas o con sesenta a noventa das multa( 5i el agente realiza la conducta prevista en el primer p#rra o del artculo 18@Q0 &abigeato', cuando la accin recae sobre ganado cu/o valor no sobrepase una remuneracin mnima vital, ser# reprimido con prestacin de servicio comunitario no menor de veinte ni ma/or de cuarenta jornadas o con sesenta a noventa das multa!, &es esta e*actamente la orientacin que encontramos en el antepro/ecto de Cdigo Penal, publicado por el Congreso de la 2ep"blica'( Fbservamos, sobre todo, en las normas contenidas en el Cdigo derogado de 3a"rtua / en el del

vigente, que el legislador tmidamente asume la posicin de determinar la medida de la lesividad del delito patrimonial, en relacin a aspectos valorativos de naturaleza econmica, /a que no introduce tales condicionamientos en el conte*to de la normatividad propia de estos delitos, sino en lo preceptuado para las altas, not#ndose tambi=n su car#cter restrictivo, /a que solo se les se$ala para los delitos de hurto, da$os / abigeato &incluso, la redaccin vigente es mucho m#s restrictiva /a que indica ta*ativamente a los artculos 18; &hurto', :A; &da$os' / 18@Q0 &abigeato', como los "nicos sujetos a tal condicionamiento, dej#ndose de lado a sus ormas tpicas derivadas'( %i erente es la situacin de otras legislaciones, como la colombiana, que introduce en el artculo :<@ de su Cdigo Penal &hurto', un tope mnimo relativo a la valoracin del bien sustrado +cuando la cuanta no e*ceda de diez &1A' salarios mnimos legales mensuales vigentes!( 5emejante es el caso chileno, cu/o legislador ha introducido en el artculo 116 de su Cdigo Penal, la e*igencia de que, para la imputacin de hurto, el valor de la cosa hurtada debe e*ceder de cuarenta unidades tributarias mensuales( Por su parte, la legislacin espa$ola establece en el artculo :<1 de su Cdigo Penal6 +El que, con #nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su due$o, ser# castigado, como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a dieciocho meses, si la cuanta de lo sustrado e*cede de 1AA euros!( 0s, en el caso nuestro, con orme a lo dispuesto por el arQtculo 111 del Cdigo Penal, se establece que si el valor del bien sustrado o la entidad del da$o, no sobrepasa el equivalente de una 2emuneracin 3nima 4ital &234', solo estaramos ante la con iguracin de una alta contra el patrimonio( En igual sentido, el artculo 11;, que contiene la tipi icacin de actos de apoderamiento &hurto am=lico' / de raudacin &hacerse servir con el designio de no pagar' de alimentos / bebidas, establece que si lo indebidamente consumido o apoderado representa +escaso valor! &entendemos en la interpretacin sistem#tica / teleolgica, que no debe sobrepasar una 234 ijada como tope en el 0rt( 111', el acto solo ser# constitutivo de una alta contra el patrimonio( 5i la valorizacin del bien sobrepasa dicho monto, la accin s sera constitutiva de delito( 9ueralt &1@@6, p( <18', observa que hacer depender la e*istencia o no de un delito a cuestiones de cuanta no resulta t=cnicamente adecuado, /a que los guarismos resultan jurdicamente inde inibles( .o obstante ello, la mnima intervencin del %erecho punitivo se basa en la importancia / el grado de lesividad del bien jurdico protegido, que en el campo patrimonial, necesariamente se ve in luenciado por la re erencia valorativaQeconmica( )o que relieva la importancia de limitar el acceso al campo penal, de conductas de mnima lesividad patrimonial, postul#ndose, a nuestro criterio, la necesidad de delimitar con precisin el campo de lo injusto, en aquellos tipos patrimoniales en los que no se integre la violencia, peligro o amenaza contra las personas, con re erencia a aspectos de cuanta, como en el caso de los hurtos, abigeato, da$os, apropiaciones ilcitas, esta as, de raudaciones, receptacin / delitos in orm#ticos &ello evitara introducir al campo penal conductas de mnima a ectacin patrimonial, / evitar el inicio de la accin penal por verdaderos delitos de bagatela'( Dncluso, en cuanto al aspecto del e*tremo m#*imo de imputacin, consideramos posible constituir como conducta agravada, la a ectacin e*tremadamente signi icativa del patrimonio &ello desde la perspectiva de la entidad del da$o econmico causado'( 0l respecto, podra agravarse la conducta si el monto de lo sustrado supere las cien 234( 0ctualmente no es clara la de inicin del legislador en estos aspectos, &no obstante la apreciacin de su inclinacin a la tesis economicista del bien jurdico patrimonio' &los tipos penales correspondientes a los delitos en particular nada indican'( El artculo 11; & altas' solo se re iere gen=ricamente a actos de apoderamiento / de raudacin de comestibles o bebidas de +escaso valor!, mientras que el artculo 111 & altas' hace re erencia ta*ativa, solo a las conductas previstas en los artculos 18; &hurto', :A; &da$os' / 18@Q0 &abigeato' &lo que lleva a in erir que en los otros tipos penales no es de e*igencia ninguna re erencia a cuanta'( Esta inde inicin trae consigo una serie de problemas de tipi icacin, que pueden generar inseguridad e inequidad e incluso atentar contra el principio de legalidad( Ejemplo de ello lo tenemos en el hurto, cu/o tipo b#sico &0rt( 18;' requiere la apreciacin de cuanta, mientras que sus modalidades derivadas, tanto agravadas como atenuadas &0rt( 1866 hurto agravadoC /, 18?6 hurto de uso', al no estar espec icamente contenidas en los alcances del artculo 111, no requeriran de la observancia de cuanta( 5olucin que involucra inequidades, /a que, si bien es cierto, en el hurto agravado, las condiciones de intimidacin / peligrosidad que contiene, justi ican que no se le limite en cuanto a su aplicacin a criterios de cuanta, en el hurto de uso no se presentan tales condiciones, not#ndose que resulta un despropsito que su tipo matriz &de evidente ma/or entidad punitiva' sea sujeto a criterios de cuanta, mientras que el tipo derivado atenuado &de menor entidad punitiva', no lo sea &tendra que aceptarse entonces, la posibilidad de abrir instruccin por el hurto de uso de bienes de menos de una 234 de valor econmico'( Cualquier otra solucin interpretativa podra a ectar el principio de legalidad(

0lgo similar ocurre con el delito de da$os, cu/o tipo b#sico contenido en el artculo :A;, es se$alado espec icamente por el artculo 111, que lo condiciona a la observancia de criterios de cuanta &una 234'( Pero no pasa lo mismo con su modalidades derivadas6 0gravadas &0rt( :A6' / atenuadas &0rt(:A?6 produccin o venta de productos peligrosos para animales'( )a interpretacin nos conduce entonces a concluir que solo se atender# a este criterio de cuanta para la modalidad b#sica( 0l respecto, un sector de la doctrina nacional pretende adscribir una interpretacin e*tensiva, que permitira establecer que cuando el artculo 111 se re iere a los artculos 18; &hurto b#sico' / :A; &da$o b#sico', debera entenderse que lo hace en general a las ormas tpicas de hurto / da$os en su conjunto &inclu/endo la orma b#sica / sus modalidades derivadas, agravadas / atenuadas'( Ello no nos parece adecuado por cuanto se estara apelando a una peligrosa orma de interpretacin &lindante con la analoga in malam parten' que a ectara el principio de legalidad( Fbtiene as relevante importancia, la re erencia a la valoracin econmica de los bienes objeto material del delito patrimonial( Por ello, el undamento punitivo se basa en la apreciacin del valor econmico que en el comercio, la actividad inanciera / la industria representan &valor de cambio' / no en el valor sentimental que puedan poseer o representar &valor intrnseco'( 0simismo, las cosas abandonadas o que no tienen propietario / aquellas que poseen valor de uso generalizado, pero que no tienen asignado valor de mercado, como las aguas, el aire, la luz solar, la lluvia, etc(, siempre que no ha/an sido reconocidas como propiedad particular &caso de aplicar sobre ellas derechos adquiridos, como el hecho de embasarlas, tratarlas, reconducirlas, etc(, que involucren reconocimiento de derechos patrimoniales particulares', no podr#n constituirse en objeto material de proteccin jurdica( En los delitos de raudatorios &esta a / otras de raudaciones con orme a nuestro Cdigo', el desvalor del resultado, nos re iere 4alle 3u$iz &cit( 9uintero Flivares, 1@@6, p(188', adquiere su plenitud con la lesin del patrimonio ajeno( %e esta orma, el da$o patrimonial se con igura como uno de los elementos esenciales del tipo objetivo, / ello adem#s por imperativo del principio de legalidad &dem'( Entendemos as que el perjuicio se con igura como una lesin e ectiva / econmicamente valorable del patrimonio del sujeto pasivo, por lo que estos delitos se representan como de resultado material( En atencin a ello, siguiendo la lnea de opinin /a trazada, consideramos que trat#ndose de delitos que a ectan bienes jurdicoQpatrimoniales, de connotacin esencialmente valorativoQeconmico, / como quiera que en estos delitos no se involucran conductas peligrosas o violentas, la medida de la lesividad debe relacionarse tambi=n con valoraciones de tipo econmico, que permitan, desde la perspectiva de un derecho penal mnimo, delimitar / discriminar que conductas lesivas del patrimonio alcanzan su iciente entidad da$osa para ser imputadas( 0s, para evitar e*cesos e inclusive a ectacin a la seguridad jurdica, consideramos pertinente, desde la perspectiva legislativa, la adicin en los tipos de raudatorios, de criterios de cuanta, que permitan una mejor precisin del car#cter de lo injusto( En la legislacin comparada con respecto a las esta as / de raudaciones, observamos que el Cdigo Penal espa$ol condiciona la imputacin punitiva / la determinacin de la pena a criterios de cuanta, as, su artculo :1@, establece6 +)os reos de esta a ser#n castigados con la pena de prisin de seis meses a tres a$os, si la cuanta de lo de raudado e*cediere de 1AA euros( Para la ijacin de la pena se tendr# en cuenta el importe de lo de raudado, el quebrantamiento econmico causado al perjudicado, las relaciones entre este / el de raudador, los medios empleados por este / cuantas otras circunstancias sirvan para valorar la gravedad de la in raccin!( El Cdigo Penal colombiano atiende tambi=n a estos criterios de cuanta para determinacin de pena6 +&(((' cuando la cuanta no e*ceda de diez salarios mnimos legales mensuales vigentes! &0rt( :16'( )a legislacin chilena tipi ica las esta as / otros enga$os en el artculo 16? del C(P(, estableciendo, para ines de determinacin de la pena, una escala valorativa patrimonial6 1' Con presidio menor en su grado medio a m#*imo, si la de raudacin e*cediere de cuarenta unidades tributarias mensualesC :' Con presidio menor en su grado medio / multa de seis a diez unidades tributarias si e*cediere de cuatro unidades tributarias mensuales / no pasare de 1A unidades tributarias mensualesC /, <' Con presidio menor en su grado mnimo / multa de cinco unidades tributarias mensuales, si e*cediere de una unidad tributaria mensual / no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales( 5i el valor de la cosa de raudada e*cediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales se aplicar# la pena de presidio menor en su grado m#*imo / multa de veintiuno a treinta unidades tributarias mensuales( Esta re erencia valorativa patrimonial, no era e*tra$a a nuestra legislacin( 0s, el Cdigo Penal patrio de

186<, para ines de la determinacin de la pena en los delitos de +esta etas / otras de raudaciones!, estableca una graduacin re erida al monto econmico a ectado( 0rtculo <1; &(((' ser# castigado6 1' Con arresto ma/or en segundo o tercer grado, si la de raudacin no e*cede de cincuenta pesosC :' Con reclusin en primero o segundo grado, si pasa de cincuenta pesos / no llega a quinientosC /, <' Con c#rcel en primero o segundo grado, si e*cede de quinientos pesos( El Cdigo Penal de 1@:1 no haca re erencia e*presa, a ning"n condicionante de la imputacin, re erido a cuanta en los delitos de esta a / otras de raudaciones &0rts( :11 al :18' &en el )ibro de altas solo se haca re erencia al +valor insigni icante o en cantidades e*iguas! coloc#ndose como re erencia el equivalente a dos sueldos mnimos vitales de la provincia de )ima( 5e establecan, en el artculo <8?, ciertas modalidades mnimas de raudatorias6 Dnc( <' El que sin dinero en el bolsillo obtuviere raudulentamente una prestacin que =l saba que deba ser pagada al contado, especialmente un viaje por errocarril, por vapor o por carruaje, o la entrada a una representacin o a un espect#culo cualquiera o a una e*posicinC 1' El que se hiciere alojar en un hotel, pensin o posada, o el que se hiciere servir alimentos o bebidas en un restaurante o en una pensin con el designio de no pagar o sabiendo que no poda hacerloC etc('( .uestro vigente Cdigo sustantivo de 1@@1, tampoco tiene re erencia a condiciones de cuanta para los delitos de esta a / otras de raudaciones &artculos 1@6 al 1@@' que puedan limitar la imputacin( 0simismo, el artculo 111 solo hace re erencia e*presa a los artculos 18;, :A; / 18@Q0, no comprendiendo a las ormas de raudatorias, para las que, por interpretacin sistem#tica, no cabra ning"n tipo de condicionamiento valorativoQeconmico que determinen el car#cter de lo injusto( %eterminacin legislativa que /a hemos criticado( .o obstante ello, apreciamos que en el )ibro de Naltas &0rt( 11;', se consignan como actos de raudatorios la obtencin de comestibles, alimentos o bebidas de +escaso valor o en peque$as cantidades!, que con rontado sist=micamente con lo dispuesto por el artculo 111, no deben e*ceder en lo re erente a su valorizacin econmica a una remuneracin mnima vital( En tal sentido, podemos establecer, va interpretacin, que para ines de la imputacin del delito de esta a / otras de raudaciones, si es necesario atender a tal criterio de cuanta, determin#ndose as, que si el monto de lo esta ado o de raudado no e*cede una 234, solo ser# imputado como alta &si e*cede de dicho monto, entonces la imputacin ser# por delito'( En igual sentido, / por los mismos undamentos, tambi=n sera pertinente la adicin de criterios de cuanta en los delitos de apropiacin ilcita &0rts( 1@A al 1@<', delitos in orm#ticos &0rts( :A?Q0 al :A?QE'C sobre todo si se trata de delitos de mera actividad' / en el delito de receptacin &en el que solo se hace re erencia a la procedencia delictuosa del bien6 7qu= pasara si en el delito precedente de hurto se sustrae un bien de valor menor a una 234, / es vendido al agente receptador8'(

II=

$%T%&(I#'"IM# $% 0O I#C3STO %# %0 $%0ITO $% F3&TO SI(*0%

El denominado +hurto simple!, constitu/e una modalidad tpica de delito patrimonial de enriquecimiento &siguiendo la clasi icacin de 3u$oz Conde', cu/a nota caracterstica es el apoderamiento doloso de bienes muebles que realiza el agente, mediante sustraccin sin utilizacin de violencia o amenaza, con el in de sacar provecho econmico de estos( El hurto se constitu/e en el tipo base que contiene en su estructura los elementos de tipo objetivo / subjetivo, que a su vez in orman a los dem#s tipos que a partir de =l se derivan, sean a modo atenuado o agravado( 0l e ecto, el tipo del artculo 18; requiere como presupuesto objetivo de la imputacin, que el agente se apodere ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustra/=ndolo del lugar donde se encuentra, adicion#ndose a ello, desde la perspectiva de la imputacin subjetiva, que adem#s del dolo, la motivacin que orienta la accin debe estar dirigida a +obtener provecho!, d#ndole al tipo car#cter de tendencia interna trascendente( )o antijurdico en la accin de hurto se mani iesta en la a ectacin injusta que realiza el agente sobre el derecho patrimonial ajeno, en cu/a proteccin debe intervenir el Estado( %e esta manera, resulta claro el reproche que ha de realizarse sobre toda conducta que perjudique tan importante derecho patrimonial( El problema est# en undamentar con precisin el momento e*acto de la intervencin penal( 0l respecto /a hemos precisado que deber# acudirse al principio de lesividad, / undar la mnima

intervencin penal en criterios de cuanta que determinen el momento preciso de la necesidad / legitimacin del uso del %erecho Penal( Como /a hemos apreciado, nuestros legisladores siempre han acudido a criterios de valorizacin / cuanta para de inir el mnimo del injusto que justi ique la intervencin punitiva( Esta solucin es correcta, /a que al hurto simple le es e*tra$a a cualquier orma de accin violenta, coaccionante o generadora de riesgo, / en tal sentido la lesividad debe ajustarse directamente a la a ectacin del bien jurdico, / como en este caso lo que se protege es el patrimonio, entonces la mnima lesividad debe aparecer proporcional al da$o econmico ocasionado a la vctima( En ese sentido, corresponde al legislador la determinacin de la cuanta mnima que establezca con precisin la rontera entre lo que es el delito o la alta( 0preciamos que tanto el Cdigo Penal de 1@:1, como el vigente de 1@@1, acogen la tesis economicista, pero desplazan la re erencia a la cuanta al )ibro de altas, donde actualmente la re erencia a la cuanta es una remuneracin mnima vital &234'( El artculo 111 & altas' hace re erencia ta*ativa, solo a las conductas previstas en los artculos 18; &hurto', :A; &da$os' / 18@Q0 &abigeato' &lo que lleva a in erir que sus modalidades derivadas, tanto agravadas como atenuadas R0rt( 1866 hurto agravadoC /, 18?6 hurto de usoS no es de e*igencia ninguna re erencia a cuanta'( Esta remisin interna resulta criticable de cara a lo que otras legislaciones nos muestran en el %erecho comparado( Este es el caso /a citado del Cdigo colombiano, que introduce en el artculo :<@ de su Cdigo Penal &hurto', un tope mnimo relativo a la valoracin del bien sustrado +cuando la cuanta no e*ceda de diez &1A' salarios mnimos legales mensuales vigentes! o el de la legislacin espa$ola, que establece en el artculo :<1 de su Cdigo Penal lo siguiente6 +El que, con #nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su due$o, ser# castigado, como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a dieciocho meses, si la cuanta de lo sustrado e*cede de 1AA euros!( Es de observarse al respecto, que nuestro primer Cdigo Penal &de 186<', condicionaba el delito de hurto, normando en su artculo <<A, que +cuando el valor de la cosa hurtada no e*ceda de doscientos pesos, la pena ser# de c#rcel en primer grado6 si no pasare de cien pesos, se aplicar# arresto ma/or en cuarto grado!, &esta disposicin estaba contenida en el Btulo de los robos / hurtos'( %e esta manera, aceptando la tesis economicista, nuestro legislador debera introducir esta re erencia a la cuanta en la misma igura del hurto simple &/ en general en las otras ormas patrimoniales e*entas de violencia o peligro'(

III= #'T3&'0%A' C3&?$I"' $% 0' $%T%&(I#'"IM# $% "3'#T?' %# %0 F3&TO SI(*0%

Como /a hemos apreciado, la re erencia a criterios de cuanta en la imputacin penal del hurto simple, obedece a la necesidad de establecer el mnimo de lo injusto que undamente el ilcito desde la perspectiva del principio de mnima intervencin / "ltima ratio( Pero desde la perspectiva dogm#tica, la re erencia a la cuanta no determina una e*igencia tpica, dado que no se constitu/e en un requisito de orden material que integre la tipicidad objetiva( 5u inalidad es distinta, sirve como un instrumento para discriminar, en su caso, que conducta lesiva al patrimonio debe imputarse como delito / cual como alta( En este sentido, asume caracterstica de una condicin objetiva de punibilidad, que como presupuesto a la denuncia penal, debe ser tomado en cuenta por el operador penal( Pero su ausencia no puede determinar atipicidad, /a que el delito tpicamente se per ecciona con el apoderamiento injusto que se haga sobre el bien mueble( 0s, la cuanta se constitu/e solo como un instrumento de medicin de la antijuricidad de la accin(

IV=

I#"I$%#"I' $% 0' "3'#T?' %# 0' ()GI(' 0%SIVI$'$

En atencin a los undamentos mismos del principio de lesividad esgrimidos, resultar# tambi=n oportuno observar, que la cuanta puede ser aplicada tambi=n como instrumento de medicin de la m#*ima lesividad a la que puede someterse el bien jurdico patrimonial a los e ectos de un ma/or disvalor que undamente un justi icado reproche sobrecriminalizado(

0l respecto es de tenerse en cuenta que la norma penal asume tambi=n una uncin de comunicacin, in orma a la sociedad las perspectivas polticoQcriminales de control / proteccin que busca con la imputacin( El enunciado legal, que describe el comportamiento prohibido / conmina una consecuencia jurdica, cumple, en orma general, una uncin de in ormacin / aviso a la comunidad con ines protectores / preventivos( %e esta manera, en cuanto al aspecto del e*tremo m#*imo de imputacin, en atencin a ines de prevencin general estricta, consideramos posible constituir como conducta agravada, la a ectacin e*tremadamente signi icativa del patrimonio &ello desde la perspectiva de la entidad del da$o econmico causado'( 0l respecto, podra agravarse la conducta si el monto de lo sustrado supere las cien 234(

V= 0' $%T%&(I#'"IM# $% 0' (?#I(' 0%SIVI$'$ %# %0 "'SO $%0 F3&TO '2&'V'$O

En atencin a su naturaleza jurdica podemos apreciar que el hurto agravado en una modalidad derivada agravada del hurto simple que es su igura matriz, ello en atencin a que producida la conjuncin del hurto b#sico con alguna de las modalidades agravadas que tipi ica el artculo 186, se produce el nacimiento de un tipo delictivo di erenciado( 0s, desde la perspectiva operacional, es conveniente precisar que el hurto agravado deriva del tipo b#sico de hurto simple tipi icado en el artculo 18;, siendo por ello necesario, al momento de realizar la subsuncin de la conducta como una orma agravada &con el objeto de abrir instruccin', re erirse primero al tipo del artculo 18;, /a que no basta invocar "nicamente el artculo 186, por cuanto esta norma solo describe las di erentes circunstancias bajo las cuales la conducta b#sica del hurto se agrava( Con orme al te*to vigente del artculo 186, las circunstancias agravantes que se adicionan a la orma b#sica de hurto / que constitu/en la orma agravada son6 1( :( <( En casa habitada( %urante la noche( 3ediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obst#culos(

1( Con ocasin de incendio, inundacin, nau ragio, calamidad p"blica o desgracia particular del agraviado( ;( 6( 5obre los bienes muebles que orman el equipaje del viajero( 3ediante el concurso de dos o m#s personas(

?( Por un agente que act"a en calidad de integrante de una organizacin destinada a perpetrar estos delitos( 8( 5obre bienes de valor cient ico o que integren el patrimonio cultural de la .acin(

@( 3ediante la utilizacin de sistemas de trans erencia electrnica de ondos, de la telem#tica en general, o la violacin del empleo de claves secretas( 1A( 11( 1:( 1<( 11( Colocando a la vctima o a su amilia en grave situacin econmica( Con empleo de materiales o arte actos e*plosivos para la destruccin o rotura de obst#culos( -tilizando el espectro radioel=ctrico para la transmisin de se$ales de telecomunicacin ilegales( 5obre bien que constitu/a "nico medio de subsistencia o herramienta de trabajo de la vctima( 5obre vehculo automotor(

1;( 5obre bienes que orman parte de la in raestructura o instalaciones de transporte de uso p"blico, de sus equipos o elementos de seguridad, o de prestacin de servicios p"blicos de saneamiento, electricidad, gas o telecomunicaciones(

16( Cuando el agente act"a en calidad de je e, cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a perpetrar estos delitos( Como es de apreciarse, todas estas modalidades agravadas participan de un actor com"n de sobrecriminalizacin6 la presencia de circunstancias de peligrosidad / riesgo al que se somete directa o indirectamente a la vctima desde su perspectiva personal / en relacin a su derecho patrimonial &en relacin a la magnitud del da$o'( En tal sentido, desde la perspectiva tpica, el delito de hurto agravado asume caractersticas de tipo complejo / plurio ensivo( %icho esto, para determinar la mnima lesividad que ha de con igurar el injusto agravado, ha de tomarse en cuenta lo /a re erido6 En los delitos patrimoniales es posible aplicar una doble clasi icacin en atencin a las modalidades de accin que con iguran sus ilcitos( Por un lado, las ormas patrimoniales e*entas de todo tipo de conducta violenta, coaccionante o generadora de riesgo / por el otro lado, aquellas ormas delictuales que se sustentan precisamente en la instrumentalizacin de la violencia o la amenaza( Como /a se ha hecho re erencia, las primeras &aquellas e*entas de peligrosidad o riesgo', requieren, como medida de la antijuricidad, la re erencia a la cuanta como actor identi icatorio de la mnima lesividad( El problema parece ser el cmo identi icar e icientemente la medida de lo injusto en las iguras patrimoniales en las que si es preciso la utilizacin de medios violentos o intimidatorios( 75er# preciso, en estos supuestos, apelar a actores de cuanta8 -n sector de la doctrina sostiene que siendo el hurto agravado una modalidad derivada el hurto simple, debe participar tambi=n de todos los elementos que lo constitu/en, undamentando as la necesidad de aplicar tambi=n estos criterios de cuanta, en la imputacin de las di erentes modalidades que nuestro sistema tipi ica como hurto agravado( .osotros no consideramos oportuna esta consideracin /a que como lo hemos e*presado, la re erencia a la cuanta tiene su razn de ser / su legitimacin, en el conte*to de los delitos patrimoniales e*entos de riesgo, en los que ha/ necesidad de aplicar justamente una medida razonable para ijar el mnimo de lesividad que undamente el injusto( .o es este el caso de las ormas de hurto agravado, que se constitu/en en tipos plurio ensivos, basados undamentalmente en la generacin de alg"n tipo de sobre incremento injusti icado del riesgo, que por s solos undamentan el reproche sobrecriminalizado( Consideramos que no es posible undamentar el que el hurto agravado debe responder tambi=n a la determinacin de la cuanta, por ser un tipo derivado de hurto / que por consiguiente debe presentarse en la accin todos los elementos de tipo objetivo / subjetivo de la orma matriz que es el hurto b#sico( Esto en atencin a que /a nos hemos pronunciado en el sentido que la re erencia al actor econmico no es elemento constitutivo del tipo objetivo, sino una orma de condicin objetiva de necesaria aplicacin para medir el grado de lo injusto( En este orden de ideas, consideramos m#s propio medir la mnima lesividad undamentadora de lo injusto en el hurto agravado, teniendo en perspectiva su car#cter plurio ensivo, siendo su iciente este par#metro para de inir la imputacin( %e esta manera, el hurto agravado se imputar# como delito aunque la a ectacin patrimonial sea mnima( .os parece esta la solucin m#s correcta, /a que si seguimos a los que undamentan que en el hurto agravado debe tomarse en cuenta el criterio de cuanta, en estricta sujecin a los elementos tpicos de su igura matriz, podramos llegar al e*tremo de tener que aceptar que tambi=n para el robo &e incluso para el robo agravado', debera atenderse a estos criterios de valorizacin, /a que el robo tambi=n es una igura que se deriva del hurto b#sico( 0dem#s de los undamentos polticoQcriminales que se esgrimen, ha/ que tomar tambi=n consideracin la perspectiva dogm#tica( El re erente de cuanta lo encontramos en el artculo 111 & altas', que e*presa / ta*ativamente hace alusin al artculo 18; &hurto b#sico' / no a su orma agravada &0rt( 186', circunstancia que determina como inaplicable una supuesta interpretacin e*tensiva para comprender tambi=n sus ormas derivadas &ello podra tener lugar / ser aplicativa, si el te*to penal re iriese al +hurto!, en cu/o conte*to s podra e*tenderse la interpretacin, como en el supuesto de la e*cusa absolutoria contenida en el artculo :A8, en el que si se hace e*presa re erencias a +los hurtos, apropiaciones, de raudaciones o da$os &,'!'( 0l respecto es de precisar que el %erecho Penal tiene una uncin represiva en tanto interviene para reprimir o sancionar el delito /a cometido( Pero esta uncin represiva va siempre acompa$ada de una

uncin preventiva, pues con el castigo del delito se pretende, al mismo tiempo, impedir tambi=n que en el uturo se cometa por otros o por el mismo delincuente( 0s, Polaino .avarrete indica que la opinin ma/oritaria en la dogm#tica penal sostiene que el %erecho Penal cumple una uncin de proteccin de bienes jurdicos, esto es, de los bienes / valores que son consubstanciales a la convivencia humana / se consideran imprescindibles para la vida social( Esta uncin tutelar es, en su esencia, una uncin de garanta, que en cuanto a tal, a su vez, implica una uncin de prevencin de uturos delitos, porque los comportamientos delictivos inciden sobre los objetos jurdicos de tutela penal( Proteccin / prevencin constitu/en un binomio inseparable / mantienen una relacin de medio a in( El %erecho Penal protege bienes jurdicos &esto es, les concede garanta normativa', con el objetivo de la prevencin de la lesin de estos &o sea, de la evitacin de uturos delitos'( )a proteccin de bienes jurdicos es el contenido de la uncin, / la prevencin de delitos es el objetivo inal de esta( %esde esta perspectiva, el bien jurdico, es tanto objeto de proteccin tpica, se convierte en un concepto esencial del %erecho Penal, consubstancial a su propia e*istencia &Dnstituciones de %erecho PenalC Parte Heneral, Editora Murdica Hrijle/ E(D(2()(, )ima, :AA;, pp( @; / @6'( Por su parte, HUnther MaVobs, en su propuesta uncionalQnormativista de interpretacin del %erecho Penal, revisa la idea de la teora del bien jurdico, someti=ndola a una dura crtica, mani estando que resulta un sinsentido a irmar que el %erecho Penal protege bienes jurdicos, /a que como se aprecia t#cticamente, el sistema penal reci=n se pone en marcha una vez que el bien /a ha sido lesionado o puesto en peligro &por ello Welsel a irmaba que el %erecho Penal siempre act"a +demasiado tarde!'( Para MaVobs, la pena no repara bienes, sino que con irma la identidad normativa de la sociedad( Por ello, el %erecho Penal no puede reaccionar rente a un hecho en cuanto lesin de un bien jurdico, sino solo rente a un hecho en cuanto quebrantamiento de la norma( -n quebrantamiento de la norma, a su vez, no es un suceso natural entre seres humanos, sino un proceso de comunicacin, de e*presin de sentido entre personas( En tal sentido, precisa Polaino .avarrete &Fb( cit(, p( 1AA', que la uncin del %erecho Penal reside, seg"n MaVobs, en la con irmacin de la vigencia de la norma6 se trata, pues, de una uncin de garanta de la estructura o identidad normativa de la sociedad( 5obre la base de la dial=ctica hegeliana, concibe MaVobs el delito +como a irmacin que contradice la norma! / la pena +como respuesta que con irma la norma!, de manera que +la prestacin que realiza el %erecho Penal consiste en contradecir a su vez la contradiccin de las normas determinantes de la identidad de la sociedad( El %erecho Penal, por tanto, con irma la identidad social!, es decir, +restablece en el plano de la comunicacin la vigencia perturbada de la norma!( Pero los juicios de valor sub/acentes en las normas jurdicoQpenales no se re ieren "nicamente a los bienes jurdicos que se desea proteger, sino tambi=n a la cualidad de las acciones humanas, que de orma reprobable, desprecian esos bienes jurdicos( Es as que la doctrina penal acepta tambi=n que la misin del %erecho Penal consiste tanto en la proteccin de bienes jurdicos, como en la proteccin de los valores =ticoQsociales de la accin / que el delito est#, por tanto, constituido por el desvalor del resultado &lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos / por el desvalor de la accin &abandono de los valores =ticoQsociales de la accin'( +)a norma penal tiene ciertamente una uncin protectora de bienes jurdicos, pero esta uncin protectora solo puede llevarse a cabo a trav=s de una uncin motivadora de conductas humanas, es decir, motivando a los ciudadanos para que se abstengan de lesionar o poner en peligro los bienes jurdicos protegidos! &con orme6 ME5CLECX, Lans Leinrich &,'( +Bratado de %erecho Penal6 Parte Heneral!( B( D, Eosch Casa Editora 5(0(, Earcelona, 1@81, p(1<'( En atencin a lo dicho / undamentado, nos preguntamos, 7qu= mensaje normativo recibira el conglomerado social de pretenderse basar la imputacin del hurto agravado a criterios de cuanta8 7re orzara esto la vigencia de la norma jurdicoQpenal8, 7e*presara ello la realidad de la poltica criminal prevencionista del Estado8 Creemos que el mensaje sera contraproducente, los ciudadanos recibiran como in orme una actitud pasiva de la autoridad, la que vera recortada su posibilidad de reaccin( 0m=n de que como es conocido, los delincuentes saben mu/ bien de estas de iciencias o vacos del sistema / se escudan en ellos, aprovechando estas zonas nebulosas para granjear su impunidad &ellos se dicen +hurta por menos de 6AA soles / no pasa nada!'(

VI= 0' $%T%&(I#'"IM# $% 0' (?#I(' 0%SIVI$'$ %# %0 "'SO $%0 F3&TO 'T%#3'$O
Por otro lado, notamos tambi=n un vaco en la determinacin de la mnima lesividad en lo que respecta a la "nica orma atenuada del hurto, el denominado +hurto de uso!, que undamenta su menor reproche penal en la motivacin subjetiva que orienta la accin de sustraccin6 +que el agente sustraiga para uso moment#neo / lo devuelva! &0rt( 18?'(

0qu si notamos un contrasentido de la norma, /a que al igual que re erimos para el caso del hurto agravado, el re erente de cuanta lo encontramos en el artculo 111 & altas', que e*presa / ta*ativamente hace alusin al artculo 18; &hurto b#sico' / no a su orma agravada &0rt( 186' ni a su orma atenuada &0rt( 18?', circunstancia que determina tambi=n como inaplicable una orzada interpretacin e*tensiva para comprender tambi=n sus ormas derivadas, tanto agravada como atenuada &ello podra tener lugar / ser aplicativa, si el te*to penal re iriese al +hurto!, en cu/o conte*to si podra e*tenderse la interpretacin, como en el supuesto de la e*cusa absolutoria contenida en el artculo :A8, en el que si se hace e*presa re erencias a +los hurtos, apropiaciones, de raudaciones o da$os &,'!'( Esto nos llama la atencin, /a que por lo undamentado, desde una ptica estrictamente dogm#tica, en el hurto tampoco sera de aplicacin el criterio de cuanta / por consiguiente, este tipo de sustracciones seran imputables sin consideracin a criterio valorativo alguno( %esde una ptica poltico criminal esto se ve completamente desproporcionado, a ect#ndose incluso los principios de mnima intervencin / proporcionalidad penal &en el sentido de que la norma penal debe responder estrictamente a los postulados prevencionistas dise$ados por el Estado en la Constitucin'( 0s, podra darse la anmala situacin de imputar responsabilidad penal a quien sustrajo el celular &cu/o valor es trescientos soles' para usarlo / lo devuelve &a ectando solo el ius utendi' / no imputar delito a quien lo sustrajo para venderlo, privando absolutamente del bien a su propietario( 0l igual que nos pronunciamos para el hurto b#sico, apreciamos en el hurto de uso, ausencia tpica de condiciones de peligrosidad o riesgo, siendo por ello necesario, para la determinacin del mnimo de lo injusto, acudir a criterios de cuanta para establecer estrictamente los par#metros de una posible imputacin penal( Pero como ello es imposible en atencin a la coherencia de nuestra posicin al tratar el hurto agravado, / porque dogm#ticamente no es posible por lo prescrito por el artculo 111 del Cdigo Penal, los jueces, en aplicacin de su criterio de conciencia / aplicando los undamentos tericos de la doctrina penal, deber#n acudir a los postulados del principio de lesividad( 0s, en el caso de un hurto de uso, habr# que reconducir la imputacin solo a aquellos supuestos que lesionan ostensiblemente el bien jurdico patrimonio, teniendo como re erente, para medir la antijuricidad, el mismo valor econmico postulado para el hurto b#sico( Ello desde la perspectiva tambi=n que valorativamente, el hurto de uso se representa con un reproche menor, a di erencia del hurto agravado que obtiene un ma/or disvalor por su car#cter plurio ensivo(

VII=

"O#"03SIO#%S

1' En el caso de los delitos patrimoniales, como en general se procede para todo delito, la determinacin / graduacin de la responsabilidad penal, debe guardar directa relacin con la a ectacin al bien jurdico protegido &ello desde la perspectiva del principio de lesividad, que establece que la pena necesariamente precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la le/ >0rt( D4, B(P( del C(P(>'( :' En doctrina se maneja la tesis de condicionar, algunas modalidades de delitos patrimoniales, que no impliquen violencia, uerza o peligro, a aspectos de valorizacin econmica mnima, para ser incluidos o no en el cat#logo punitivo( En sentido opuesto, los delitos patrimoniales que requieren tpicamente el uso de violencia, intimidacin o generacin de riesgo o peligro, no requieren tal re erencia, siendo solo necesario atender al car#cter plurio ensivo que adquieren( <' 5iendo que al hurto simple le es e*tra$a cualquier orma de accin violenta, coaccionante o generadora de riesgo, la lesividad debe ajustarse directamente a la a ectacin del bien jurdico, / como en este caso lo que se protege es el patrimonio representado por el bien mueble, entonces la mnima lesividad debe aparecer proporcional al da$o econmico ocasionado a la vctima( En ese sentido, corresponde al legislador la determinacin de la cuanta mnima que establezca con precisin la rontera entre lo que es el delito o la alta( .uestro re erente se encuentra en el artculo 111 &-na 234'( 1' %esde la perspectiva dogm#tica, la re erencia a la cuanta no determina una e*igencia tpica, dado que no se constitu/e en un requisito de orden material que integre la tipicidad objetiva( 5u inalidad es distinta, sirve como un instrumento para discriminar, en su caso, que conducta lesiva al patrimonio debe imputarse como delito / cual como alta( En este sentido, asume caracterstica de una condicin objetiva de punibilidad, que como presupuesto a la denuncia penal, debe ser tomado en cuenta por el operador penal( Pero su ausencia no puede determinar atipicidad, /a que el delito tpicamente se per ecciona con el apoderamiento injusto que se haga sobre el bien mueble( 0s, la cuanta se constitu/e solo como un instrumento de medicin de la antijuricidad de la accin(

;' Consideramos m#s propio medir la mnima lesividad undamentadora de lo injusto en el hurto agravado, teniendo en perspectiva su car#cter plurio ensivo, siendo su iciente este par#metro para de inir la imputacin( %e esta manera, el hurto agravado se imputar# como delito aunque la a ectacin patrimonial sea mnima( 6' .otamos tambi=n un vaco en la determinacin de la mnima lesividad en lo que respecta a la "nica orma atenuada del hurto, el denominado +hurto de uso!, que undamenta su menor reproche penal en la motivacin subjetiva que orienta la accin de sustraccin6 +que el agente sustraiga para uso moment#neo / lo devuelva! &0rt( 18?'( En este caso, habr# que reconducir la imputacin solo a aquellos supuestos que lesionan ostensiblemente el bien jurdico patrimonial, teniendo como re erente, para medir la antijuricidad, el mismo valor econmico postulado para el hurto b#sico( Ello desde la perspectiva tambi=n que valorativamente, el hurto de uso se representa con un reproche menor, a di erencia del hurto agravado que obtiene un ma/or disvalor por su car#cter plurio ensivo( ?' En atencin a los undamentos mismos del principio de lesividad esgrimidos, resultar# tambi=n oportuno observar, que la cuanta puede ser aplicada tambi=n como instrumento de medicin de la m#*ima lesividad a la que puede someterse el bien jurdico patrimonial a los e ectos de un ma/or disvalor que undamente un justi icado reproche sobrecriminalizado( Consideramos posible constituir como conducta agravada, la a ectacin e*tremadamente signi icativa del patrimonio &ello desde la perspectiva de la entidad del da$o econmico causado'( 0l respecto, podra agravarse la conducta si el monto de lo sustrado supere las cien 234( 8' 0preciamos como de iciencia t=cnicoQjurdica, el que el legislador no ha/a aplicado la condicionante de la cuanta en el respectivo te*to punitivo de aquellos delitos patrimoniales e*entos de peligro, como es el caso del hurto simple, del hurto de uso, de la apropiacin ilcita, etc( %i erente es el caso de otras legislaciones, como la colombiana, que introduce en el artculo :<@ de su Cdigo Penal &hurto', un tope mnimo relativo a la valoracin del bien sustrado +cuando la cuanta no e*ceda de diez &1A' salarios mnimos legales mensuales vigentes!( 5emejante es el caso de la legislacin espa$ola, que establece en el artculo :<1 de su Cdigo Penal lo siguiente6 +El que, con #nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su due$o, ser# castigado, como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a dieciocho meses, si la cuanta de lo sustrado e*cede de 1AA euros!( @' 5e hace necesaria una re orma legislativa que permita precisar, en las modalidades delictivas patrimoniales e*entas de peligrosidad, espec icas condiciones de valoracin econmica( Ello en los delitos de hurto, abigeato &en su modalidad de hurto o de hurto de uso de ganado', apropiacin ilcita, de raudaciones, esta a, receptacin, da$os / delitos in orm#ticos &con inclusin de sus di erentes modalidades derivadas'(

VIII=

"O#"03SIO#%S $%0 *0%#O C3&IS$I""IO#'0

)a Corte 5uprema de Musticia de la 2ep"blica, en el marco del 4DD Pleno Murisdiccional de las 5alas Penales Permanente / Bransitoria, en su 0cuerdo Plenario .Y 1Q:A11QCMQ116 &16 de diciembre de :A11', trat el tema de la relevancia del valor del bien mueble objeto de hurto para la con iguracin de las agravantes contenidas en el artculo 186 del CP( 0l respecto, el Pleno precis, como undamentos jurdicos los siguientes6 1. Pr$'.! 3#,(a a(#ua. 4u")a !"#$ N5 6. 0ctualmente coe*isten en la jurisprudencia / en la doctrina nacionales, posiciones discrepantes en torno a si resulta aplicable el requisito del valor del bien mueble objeto de hurto &equivalente a una remuneracin mnima vital, seg"n el artculo 111 del Cdigo Penal >en adelante, CP>' para la con iguracin de las circunstancias agravantes contenidas en el artculo 186 del CP( 4u")a !"#$ N5 6. %os son las posiciones en discordia( )a primera se pronuncia a avor de la observancia del valor del bien mueble sustrado para la con iguracin del tipo penal agravado, sustentando su posicin principalmente en los siguientes argumentos6 A. 5e respeta el principio de legalidad >principio pilar de nuestro Estado de %erecho>, as como la teora del tipo, espec icamente las unciones del tipo, que cumplen una uncin garantizadora, /a que el hurto agravado e*ige la concurrencia de todos los elementos del hurto simple, inclu/endo el monto del

objeto de accin, por lo que en el supuesto de no concurrir dicha circunstancia se estara ante un supuesto de alta( 7. Como el patrimonio es el principal bien jurdico a ectado, se requiere una lesin considerable( En tal virtud, las conductas que no mani iestan un grado de lesividad signi icativo al bien jurdico tutelado deben ser sustradas del #mbito de punicin, en atencin a la opcin poltico criminal seguida por el Cdigo Penal / que est# basada en los principios de "ltima ratio / mnima intervencin( 4u")a !"#$ N5 8. )a segunda posicin de iende la autonoma del hurto agravado rente a la e*igencia de que el bien mueble objeto del delito alcance una cuanta superior a una remuneracin mnima vital( Plantea los siguientes argumentos6 A. El hurto agravado importa una plurio ensividad de bienes jurdicos(

7. En irrestricto respeto del principio de legalidad >base undamental del %erecho Penal>, el artculo 111 del CP e*ige ta*ativamente un monto superior a una remuneracin mnima vital tan solo para el supuesto de hecho del artculo 18; del CP &hurto simple', mas no del hurto agravado &0rt( 186 del CP', por lo que debe concluirse en orma lgica / coherente que nuestro sistema punitivo no e*ige cuanta para la con iguracin del hurto agravado( C. Dmpide se genere impunidad de las conductas ilcitas( u!'.! $'8!#$ )! 9ur#$ *ara .a ($"%,gura(,-" )! .a+ agra&a"#!+ )!.

0. A.(a"(!+ )!. &a.$r )!. ',!" ar#1(u.$ 186 )!. CP

4u")a !"#$ N5 :. )as agravantes del delito de hurto agravado se encuentran descritas en el artculo 186 del CP( Ellas requieren la presencia de la totalidad de elementos tpicos del hurto b#sico, a e*cepcin del elemento +valor pecuniario!, pues conservan, en relacin al tipo penal b#sico, un espec ico margen de autonoma operativa R203D2F 50)D.05 5DCCL06 Derecho ,enal 4 ,arte Especial( :da Edicin, Editorial Hrijle/, )ima, :AA?, p( 86?S( El criterio cuantitativo es una e*igencia que se encuentra e*presa, inequvoca / ta*ativamente establecida solo para el hurto simple &0rt( 18; del CP' / da$os &0rt( :A; del CP', con orme lo estipula el artculo 111 del CPC esta e*igencia no a ecta a los supuestos agravados( Con ello, adem#s, se pone de mani iesto el car#cter residual de la alta de hurto( Por tanto, el hurto agravado no requiere del requisito del qu#ntum del valor del bien para su con iguracin( 0s entendida esta in raccin penal, se respeta el principio de legalidad, previsto en el artculo :, inciso :1', literal d', de la ConstitucinC principio que comprende los requisitos de le/ praevia Jprohibicin de retroactividad de las le/es que agravan la punicin o prevean nuevas ormas delictuales>, le/ scripta Jse e*clu/e la costumbre como uente de delitos / penas, e implica al principio de reserva de le/, que signi ica que el Congreso es el legitimado para normar las conductas ilcitas con sus respectivas sanciones, por ser el representante de la voluntad popular', / le/ stricta determinacin de la le/ penal, esto es, el cumplimiento del principio de ta*atividad o mandato de certeza, que implica que los conceptos que utilice el legislador no pueden ser vagos porque atentara contra la seguridad jurdica R302G0 %E) C023E. H02CG0 C0.BDO0.F( >lgunos alcances del principio de legalidad en el mbito del ordenamiento )ur-dico peruano ( En6 2evista Dnstitucional .Y ?( 0porte al %erecho Penal peruano desde la perspectiva Constitucional, )ima, :AA6( p( 8@S( Cabe entonces rechazar, por este motivo, la primera de las opciones dogm#ticas en debate( 4u")a !"#$ N5 1;. Por otro lado, no se puede amparar, con base en el principio de avorabilidad del reo, que se genere impunidad( )os inconvenientes pr#cticos de estimar el criterio cuanti icador respecto del objeto material del delito de hurto como parte de las hiptesis del hurto con agravantes son los siguientes6 A. 5i la sustraccin de bienes en casa habitada, queda en grado de tentativa o de rustracin, dicho proceder no podra cali icarse ni siquiera como alta( 7. -na sustraccin por banda de un bien mueble de escaso valor, carecera de connotacin como delito, / si quedase en grado de tentativa ni siquiera tendra una relevancia punitiva( C. En el supuesto de que se dejase en indigencia temporal a quien percibe menos de una remuneracin mnima vital, dicha conducta no constituira delito( El %erecho Penal solo protegera a las personas cu/a remuneracin asciende a dicho monto, quedando por ende desprotegidas las vctimas de

ingresos in eriores, con lo se generara un %erecho Penal tutelar del patrimonio de los socialmente mejor ubicados / de desamparo en perjuicio de quienes tienen menores recursos, quienes son ma/ora en nuestro pas RMF2HE )-D5 50)05 02E.05 / otro( +as cali$icaciones en el hurto agravado y su relaciones con el hurto simple entre la legalidad la $avorabilidad y la impunidad 5<<7 ( En 2evista Haceta de la FC30( 0$o 4( .Ps ;<Q;1, ma/oQjunio :AA6, pp( 1A / 11S( 4u")a !"#$ N5 11. .uestro legislador, por lo dem#s, ha estimado tales conductas como agravadas, atendiendo a su ma/or lesividad, esto es, a su car#cter plurio ensivo de bienes jurdicos( )a le/ penal asign tal condicin a los hurtos cometidos bajo circunstancias especiales / graves, tales como casa habitada, durante la noche, con ocasin de incendio, inundacin, nau ragio, calamidad p"blica o desgracia particular del agraviado, mediante el concurso de dos o m#s personas, etc=tera RL03D)BF. C05B2F B2DHF5F( +as $altas en el ordenamiento penal peruano, Editorial Hrijle/, )ima, :AA8, p( 68S, obviando en estos casos criterios de cuanta( %i erente es el criterio polticoQcriminal que rige para el delito de hurto simple, que por ser una conducta de mnima lesividad / en observancia a los principios de mnima intervencin / "ltima ratio del %erecho Penal, demanda que se ije un valor pecuniario mnimo a in de di erenciarlo de una alta patrimonial( .o es este el caso del hurto con agravantes, dado que e*iste un ma/or nivel de reproche, caso contrario, se tendra que establecer una cuanta signi icativa para el delito de robo R203D2F 50)D.05 5DCCL0( Dbdem, p( 81;S( 4u")a !"#$ N5 10. Con acierto 9-D.BE2F F)D402E5, sostiene que en los hurtos cuali icados se ha ido imponiendo el criterio de abandonar la determinacin de la pena en este / otros delitos a trav=s del sistema de saltos de cuanta, / se ha ido abriendo paso la t=cnica de cuali icar el hurto no tanto por el valor econmico puro del objeto muchas veces de di cil determinacin / de grandes di icultades para ser captado por el dolo, por el m#s tangible de la naturaleza del objeto de lo sustrado / los e ectos cognoscibles de dicha sustraccin RHF.O0)F 9-D.BE2F F)D402E5( #omentarios a la ,arte Especial del Derecho ,enal( :da Edicin, Editorial 0ranzadi, Pamplona, Espa$a, 1@@@( p( 18:S( Por los undamentos e*puestos, las 5alas Penales Permanente / Bransitoria de la Corte 5uprema de Musticia de la 2ep"blica, reunidas en Pleno Murisdiccional, / de con ormidad con lo dispuesto en el artculo 116 del Be*to Znico Frdenado de la )e/ Frg#nica del Poder Mudicial, acordaron establecer como doctrina legal, la obligacin de no supeditar la imputacin penal en el hurto agravado a consideraciones de cuanta en la valoracin del valor del bien mueble objeto de sustraccin( Es de apreciarse tambi=n, que no estando con orme con la decisin acordada por ma/ora, el 4ocal 5r( 4ctor Prado 5aldarriaga, emiti su voto singular, discrepando del sentido hermen=utico planteado en torno a la uncin del monto del valor del bien objeto de accin del delito de hurto en la con iguracin de las circunstancias agravantes espec icas que para tal ilcito penal regula el artculo 186 del CP( %ichas discrepancias ueron e*presadas por el insigne maestro sanmarquino, en los siguientes t=rminos6 4UNDAMENTOS <URDICOS 1. S$'r! .a+ (.a+!+ )! "$r a+ *!"a.!+ =u! ($"#,!"! .a Par#! E+*!(,a. )!. C-),g$ P!"a. 4u")a !"#$ 1>. En la Parte Especial del Cdigo Penal se detectan tres clases de normas que tienen por uncin la criminalizacin primaria de una conducta punible( Por un lado, est#n los tipos penales destinados a describir los actos criminalizados( [, por otro lado, se encuentran los cat#logos de circunstancias agravantes o atenuantes espec icas que pueden concurrir en la realizacin de determinados delitos( Con ambas clases de disposiciones normativas el legislador cumple de modo ormal con las e*igencias / consecuencias que impone el principio de legalidad a todo proceso de construccin poltica de delitos / penas( Esta dualidad normativa se aprecia con nitidez en el caso de delitos convencionales pero sensibles a la seguridad ciudadana como el hurto que tiene su tipo penal en el artculo 18; del CP / su cat#logo de circunstancias agravantes espec icas en el artculo 186 del CP( .ormas penales similares coe*isten en el caso del delito de robo &0rts( 188 / 18@' o del delito de da$os &0rts( :A; / :A6'( 0hora bien, la t=cnica legislativa seguida por el legislador peruano no siempre inclu/e ambas clases de normas en artculo distintos, /a que en algunas ocasiones se les incorpora en p#rra os sucesivos de un mismo artculo, como se aprecia en el artculo 1;: del CP que integra la tipi icacin del delito de secuestro en su primer p#rra o / en el segundo hace el listado de las circunstancias agravantes espec icas( 4u")a !"#$ 0>. [ tambi=n en la Parte Especial, aunque en menor medida, se utilizan tipos penales

derivados que son aquellos que adicionan a un tipo penal b#sico o simple una circunstancia >elemento tpico accidental> que cali ica o privilegia la punibilidad concreta del delito( Caracterstica propia de esta modalidad de tipos penales es que deben reproducir siempre en su redaccin la conducta tpica prevista por el tipo b#sico( Ello se observa en el delito de parricidio &0rt( 1A? del CP' / en el delito de homicidio por emocin violenta &0rt( 1A@ del CP'( En e ecto, en estos dos supuestos se inclu/e e*presamente la conducta matar, que es la que identi ica al homicidio en su tipo b#sico o simple del artculo 1A6 del CP( 05. La %u"(,-" )!. &a.$r )!. ',!" $'8!#$ )! a*$)!ra ,!"#$ !" !. 9ur#$ / !" .a ($"%,gura(,-" )! .a+ agra&a"#!+ !+*!(1%,(a+ )!. ar#1(u.$ 186 )!. CP 4u")a !"#$ ?>. La sido tradicin en el %erecho Penal nacional el distinguir la naturaleza jurdica de las in racciones penales consistentes en el apoderamiento de bienes muebles ajenos mediante destreza / sin empleo de violencia sobre las personas, a partir del valor econmico que aquellos poseen &0rt( <86 del Cdigo Penal de 1@:1'( Por tal razn el artculo 111 del Cdigo Penal vigente, se$al e*presamente que el hurtoQ alta sera aquel donde el valor del bien mueble apoderado no uera superior a una remuneracin mnima vital( Por consiguiente, se tratara siempre de un hurtoQdelito cuando el valor del objeto de accin de la in raccin cometida uera superior a dicho monto( En consecuencia, de modo implcito tal magnitud econmica constitu/e tambi=n un elemento tpico para la con iguracin del delito previsto en el artculo 18; aunque en dicha norma la redaccin empleada no lo e*ija e*presamente( Es m#s, los autores nacionales la inclu/en en sus comentarios dogm#ticos sobre la tipicidad objetiva de tal delito R)-D5 0)EE2BF E203F.BQ 02D05 BF22E5 / 302G0 %E) C023E. H02CG0 C0.BDO0.F( Manual de Derecho ,enal. ,arte Especial( 1\( Edicin, Editorial 5an 3arcos, )ima, :AA@, p( :@1S( Por tanto, no ha/ ni puede haber un delito de hurto si el valor del bien apoderado no es superior a una remuneracin mnima vital( Conclusin similar es aplicable para el delito de da$os, previsto en el artculo :A; del CP / al cual tambi=n se vincula con igual valor econmico re erencial en el artculo 111 del CP( 4u")a !"#$ 4>( 0hora bien, es evidente que el artculo 186 del CP por la orma como est# construido no es un tipo penal derivado, sino un cat#logo de circunstancias agravantes( Por tanto, no puede operar autnomamente como en el caso del parricidio o del homicidio por emocin violenta, sino que est# dogm#tica / sistem#ticamente subordinado a la e*istencia de un delito de hurto( .o e*iste, pues, un delito de hurto agravado sino un delito de hurto con agravantes( El delito de hurto con agravantes consistir# siempre en el apoderamiento mediante destreza de un bien mueble ajeno cu/o valor sea superior a una remuneracin mnima vital, pero que tiene que ser cometido con la concurrencia de cualquiera de las circunstancias agravantes espec icas que se detallan en el artculo 186 del CP( )o cual, por lo dem#s, es e*presamente requerido por el p#rra o inicial de dicha disposicin en los t=rminos siguientes6 +El agente ser# reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni ma/or de seis a$os si el hurto es cometido!( Esta clara distincin legal es a"n m#s notoria en el caso del delito de da$os, /a que el propio artculo :A6 CP te*tualmente reconoce que es una norma cat#logo de circunstancias agravantes espec icas al se$alar que6 +)a pena para el delito previsto en el artculo :A; ser# privativa de libertad no menor de uno ni ma/or de seis a$os cuando &((('!( 4u")a !"#$ 5>. Por consiguiente, el tratar de dar autonoma operativa al artculo 186 del CP, prescindiendo del monto superior a una remuneracin mnima vital, solo con base en razonamientos de poltica criminal como los e*puestos en algunas ponencias sustentadas en la audiencia p"blica &ma/or o ensividad de la conducta o ma/or peligrosidad en el agente o desigualdad en la tutela de las vctimas potenciales' son buenos argumentos para una valoracin de lege $erenda pero e*ceden los lmites de todo an#lisis posible de lege lata / al posibilitar e ectos de ma/or sancin punitiva podran ser e*presin involuntaria de una analoga in malam partem. 4u")a !"#$ 6>. En todo caso, es de plantear mejor una re orma legal del artculo 186 del CP que inclu/a e*presamente un monto re erencial superior al previsto para la con iguracin del hurtoQ alta que reprime el artculo 111 del CPC o incluir en este "ltimo dispositivo un nuevo p#rra o que reproduzca las circunstancias agravantes del artculo 186 del CP / conminarle una penalidad ma/or / apropiada para un hurtoQ alta con agravantes(

DIDLIOGRAKPA
)a presente ponencia se ha e*trado b#sicamente del libro6 +%E)DBF5 CF.B20 E) P0B2D3F.DF!, Pro %erecho Dnvestigaciones jurdicas, )ima, :A11, cu/o autor es quien suscribe el presente te*to6 %r( 5il redo Lugo 4izcardo(

CITAS CONSTE@TUALES ADICIONALESA ME5CLECX, LansQLeinrich( ?ratado de Derecho ,enal: ,arte @eneral ( B( D, Eosch Casa Editora 5(0(, Earcelona, 1@81( PF)0D.F .04022EBE, 3iguel( <nstituciones de Derecho ,enal( Parte Heneral, Editora Murdica Hrijle/ E(D(2()(, )ima, :AA;( A0E8>+? MD3].EO, Moan M( Derecho ,enal espaol. ,arte Especial( Bercera Edicin, Mos= 3ara Eosh Editor, Earcelona, 1@@6(

SOB&% 0' &%0%V'#"I' $%0 V'0O& $%0 BI%# (3%B0% OBC%TO $% F3&TO *'&' 0' "O#FI23&'"IM# $% 0'S '2&'V'#T%S $%0 '&T?"30O RIT $%0 "M$I2O *%#'0= ' prop,sito del 'cuerdo *lenario P@QJRR@"C@RRT

:%duardo O&L SOS':N;;

E) au*or a a)"/a %) Acu%r0o P)% ar"o NS N-20EE-7A-EEF3 % 0o 0% s% sos*"% % &u% o s% r%&u"%r% a*% 0%r a) &u6 *u, 0%) 2a)or 0%) '"% ,u%')% sus*ra+0o (ara )a co !"#urac"$ 0%) 0%)"*o 0% 1ur*o a#ra2a0o3 0"scr%(a 0o co 0"c1o cr"*%r"o3 % *r% o*ras ra/o %s3 (or&u% % *raIa u a 2u) %rac"$ a) (r" c"("o 0% (ro(orc"o a)"0a03 % *a *o s% (o0r+a *%r," ar sa c"o a 0o co )a (% a 0%) 0%)"*o 0% 1ur*o a#ra2a0o a &u"% %s sus*ra% co 0%s*r%/a '"% %s 0% (oca ,o *a o + !",o 2a)or %co $,"co? I= %0 *&OB0%('

Como se sabe, para la con iguracin del #,*$ '3+,($ )! 9ur#$ &artculo 18; del CP', el valor del bien mueble objeto de este delito debe superar una remuneracin mnima vital &234'( .o otra cosa parece desprenderse del artculo 111 del CP( En e ecto, si el hurto constitutivo de una %a.#a contra el patrimonio, seg"n este artculo, requiere que la accin recaiga sobre un bien (u/$ &a.$r "$ +$'r!*a+! 1 RMB, se entiende que en el )!.,#$ de hurto s debe superar dicho valor( %e esto, la rontera entre la alta / el delito de hurto se ci ra, justamente, en dicho qu#ntum R1 234S( Lasta aqu, el asunto no parecera representar ma/ores problemas, salvo, claro est#, de cu#les han de ser los criterios de valoracin del bien mueble materia de apoderamiento &1'( 5in embargo, el 0cuerdo Plenario 1Q:A11ICMQ116 plantea la problem#tica sobre la relevancia del valor del bien mueble objeto de hurto para la con iguracin de las agravantes del artculo 186 del Cdigo Penal( En otras palabras, 7podemos apelar al hurto en su orma agravada aun cuando el valor del bien materia de apoderamiento sea menor a 1 2348 En primer lugar, veremos qu= sostiene parte de la doctrina nacionalC en segundo lugar, se dar# cuenta de lo acordado en el 4DD Pleno Murisdiccional de las 5alas Penales Permanente / Bransitoria de la Corte 5uprema de Musticia de la 2ep"blicaC inalmente, brindaremos nuestra opinin al respecto(

II=

0O +3% S%D'0' 0' $O"T&I#'

5eg"n 5alinas 5iccha, para estar ante la igura delictiva del 9ur#$ agra&a)$, se requiere la presencia de la totalidad de elementos tpicos del hurto b#sico, !"$+ el elemento +valor pecuniario! indicado e*presamente solo para el hurto simple por el artculo 111 del Cdigo Penal( Con m#s detalle, este mismo autor sostiene que, por el principio de legalidad, no se e*ige que el valor del bien mueble sustrado deba sobrepasar una remuneracin mnima vital para que se con igure el hurto agravadoC pues la e*igencia que se desprende del artculo 111 del Cdigo Penal solo estara prevista para el artculo 18;, mas no para el hurto agravado regulado en el artculo 186 del re erido cuerpo de le/es &:'( 5eg"n 2ojas 4argas, la igura agravada del hurto depende del tipo b#sico, en tanto requiere de sus componentes tpicos &ajenidad del bien mueble, sustraccin, apoderamiento, etc(', sin embargo, no e*iste total dependencia, al e*ceptuarse los hurtos agravados del re erente pecuniario que otorga sentido jurdico al hurto b#sico, por mencin e*presa del artculo 111 del Cdigo Penal &<'( Pe$aQCabrera, por su parte, considera que debera atenderse al valor del bien mueble seg"n la gravedad de la circunstancia de que se trate6 no se tomara en cuenta en el caso de hurto en casa habitadaC mientras que s podra estimarse en la sustraccin de bienes del viajero o por uso telem#tico &1'( Ninalmente, a decir de Castro Brigoso, +si bien es verdad que la igura de hurto agravado requiere de una necesaria remisin a los elementos del tipo b#sico previsto en el artculo 18;, tambi=n es cierto que los supuestos agravados del artculo 186 poseen una cierta autonoma nacida del ma/or reproche penal que el legislador ha querido asignar a los hurtos cometidos bajo circunstancias especiales, tales como casa habitada, durante la noche, con ocasin de incendio, inundacin, nau ragio, calamidad p"blica o desgracia particular del agraviado, mediante el concurso de dos o m#s personas, etc( En tal sentido, seg"n nuestro modo de ver, debe primar la ta*ativa / e*presa re erencia que el legislador ha querido establecer para con igurar las altas contra el patrimonio "nicamente en relacin con los supuestos de los artculos 18;, 18@Q 0 / :A;!&;'(

III=

0O +3% S%D'0' %0 '"3%&$O:T;

Como se sabe, el 0cuerdo Plenario 1Q:A11QCMQ116, en su noveno undamento jurdico, se decant por las posturas inicialmente citadas, se$alando que +el hurto agravado no requiere del requisito del qu#ntum del valor del bien para su con iguracin!, pues +el criterio cuantitativo es una e*igencia que se encuentra e*presa, inequvoca / ta*ativamente establecida solo para el hurto simple &artculo 18; del CP' / da$os &artculo :A; del CP', con orme lo estipula el artculo 111 del CPC esta e*igencia no a ecta los supuestos agravados!( En el d=cimo undamento jurdico, aduce que una postura contraria Rv( gr( estimar el criterio cuanti icador respecto de las hiptesis del hurto con agravantesS tendra los siguientes inconvenientes6 a' 5i la sustraccin de bienes en casa habitada queda en grado de tentativa o de rustracin, dicho proceder no podra cali icarse ni siquiera como alta( b' -na sustraccin por banda de un bien mueble de escaso valor, carecera de connotacin como delito, / si quedase en grado de tentativa ni siquiera tendra una relevancia punitiva( c' En el supuesto de que se dejase en indigencia temporal a quien percibe menos de una remuneracin mnima vital, dicha conducta no constituira delito( En el und=cimo undamento jurdico, considera que nuestro legislador +ha estimado tales conductas Rlas del artculo 186 del CPS como agravadas, atendiendo a su ma/or lesividad, esto es, a su car#cter plurio ensivo de bienes jurdicos!, agregando que +di erente es el criterio poltico criminal que rige para el delito de hurto simple, que por ser una conducta de mnima lesividad / en observancia a los principios de mnima intervencin / "ltima ratio del %erecho Penal, demanda que se ije un valor pecuniario mnimo a in de di erenciarlo de una alta patrimonial!( Ninalmente, en el duod=cimo undamento jurdico, el 0cuerdo cita a 9uintero Flivares cuando +sostiene que en los hurtos cuali icados se ha ido imponiendo el criterio de abandonar la determinacin de la pena en este / otros delitos a trav=s del sistema de saltos de cuanta, / se ha ido abriendo paso la t=cnica de cuali icar el hurto no tanto por el valor econmico puro del objeto muchas veces de di cil determinacin / de grandes di icultades para ser captado por el dolo, por el m#s tangible de la naturaleza del objeto de lo sustrado / los e ectos cognoscibles de dicha sustraccin RHF.O0)F 9-D.BE2F F)D402E5( #omentarios a la ,arte Especial del derecho ,enal( :da edicin, Editorial 0ranzadi, PamplonaQEspa$a, 1@@@, p( 18:S( IB. COMENTARIO

El argumento sostenido en el noveno undamento jurdico Rel criterio cuantitativo solo es previsto, por el artculo 111 del CP, para el caso del hurto simple &0rt( 18; del CP', mas no para el hurto en su orma agravadaS, sera inobjetable siempre que lo previsto en el artculo 186 del CP constitu/ese un tipo autnomo, esto es, una igura penal donde la con iguracin tpica no dependiera en absoluto de un tipo b#sico( Cosa que no parece suceder en el artculo 186 del CP, pues todos los autores reconocen en =l la presencia de circunstancias agravantes del tipo b#sico de hurto( 9uiz#s sea bueno precisar esto a"n m#s( )as agravantes, como circunstancias modi icativas del delito, son elementos a((,)!"#a.!+ en el sentido de que de ellas no dependen el ser Rv( gr( la e*istenciaS del delito, sino solo su gra&!)a)&?'( )as agravantes pueden ser gen=ricas o espec icas, seg"n se estimen aplicables a distintas iguras penales o para alg"n delito en espec ico, respectivamente( [, lo que parece m#s importante, la toma en consideracin de las circunstancias modi icativas +e*ige, obviamente, la previa comprobacin de la e*istencia del delito con todos sus elementos!&8'( En este orden de ideas, consideramos que no se puede recurrir a la orma agravada de un tipo penal en tanto no se veri ique la concurrencia de todos los elementos del tipo b#sico /, desde luego, la circunstancia agravante( %e no ser as, tendramos que sancionar con la pena del hurto bajo su orma agravada la sustraccin / apoderamiento, por ejemplo, de una cajetilla de cigarrillos perpetrada con destreza, de noche o por dos o m#s personas( Esto, adem#s de irrazonable, violenta seriamente el principio de proporcionalidad( Por esta misma razn, ponemos en tela de juicio lo sostenido en el und=cimo undamento cuando alude a la plurio ensividad o ma/or lesividad de las circunstancias agravantes recogidas en el artculo 186 del CP, pues los ejemplos acabados de mencionar parecen su icientemente indicativos de que ello no siempre es as(

En cuanto al d=cimo undamento jurdico, / rente a ese horror vacui, ese esc#ndalo que se produce en algunos que consideran que un injusto no puede quedar sin sancin penal, habra que recordar los perjuicios que se ocasionan con un populismo punitivo, con un entendimiento ma*imalista del %erecho Penal6 sobrecarga judicial, sobrepoblacin penitenciaria, ci ra negra, ine icacia del sistema, etc( )a propia e*istencia de medidas alternativas a la pena da buena cuenta de la inconveniencia >cuando no imposibilidad> de perseguir / sancionar todo hecho punible( )o mismo podramos decir a propsito de las salidas alternativas de potestad iscal en el Cdigo Procesal Penal de :AA1( Con todo, es de anotar que algunos de los ejemplos rese$ados en el d=cimo undamento del 0cuerdo podran, eventualmente, ser reconducidos a otras iguras penales6 violacin de domicilio &artculo 1;@ del CP' / pertenencia a organizacin criminal &artculo <1? del CP'( )o que no se comprende bien, en el duod=cimo undamento jurdico, es la cita al pro esor 9uintero Flivares, pues el abandono del sistema de saltos de cuanta para la determinacin de la pena en los hurtos cuali icados en el ordenamiento espa$ol!, poco tiene que ver con el qu#ntum o valor del bien para la delimitacin de las ronteras entre el delito de hurto / la alta contra el patrimonio( 0qu nadie propone concebir el valor del bien objeto de hurto como un actor escalonado de agravacin de la pena, como ocurra, e ectivamente, en el Cdigo Penal espa$ol de 1@11&@', sino que la orma agravada de hurto no sosla/e la e*igencia cuantitativa del tipo b#sico( %e ah que la cita al pro esor espa$ol sea irrelevante( 0 ma/or abundamiento, tambi=n se puede estimar que la redaccin de la alta contra la persona &artculo 111 del CP', a di erencia del artculo 111 del CP, s contiene e*presamente una re erencia a la concurrencia de (,r(u"+#a"(,a+ $ !),$+ =u! )!" gra&!)a) a. 9!(9$ C con lo cual, una lesin que cuantitativamente con igura una alta >por los das de asistencia o descanso> es cali icada, ope legis, como delito de lesiones cuando se presenten dichas circunstancias o medios( Con el mismo razonamiento, si el legislador hubiere pretendido que un hurto que cuantitativamente con igura una alta >por la cuanta o valor del bien> uese cali icado como delito ante la concurrencia de circunstancias que agraven la conducta, tambi=n debi mencionarlo e*presamente( En este orden de ideas no podemos sino compartir los undamentos e*presados en el voto singular del 3agistrado 5upremo 4ctor Prado 5aldarriaga, en especial cuando se$ala que6 +es evidente que el artculo 186 del CP por la orma como est# construido no es un tipo penal derivado, sino un cat#logo de circunstancias agravantes( Por tanto, no puede operar autnomamente como en el caso del parricidio o del homicidio por emocin violenta, sino que est# dogm#tica / sistem#ticamente subordinado a la e*istencia de un delito de hurto( .o e*iste, pues, un delito de hurto agravado, sino un delito de hurto con agravantes!( 0simismo, considera que +el tratar de dar autonoma operativa al artculo 186 del CP, prescindiendo del monto superior a una remuneracin mnima vital, solo en base a razonamientos de poltica criminal como los e*puestos en algunas ponencias sustentadas en la audiencia p"blica &ma/or o ensividad de la conducta o ma/or peligrosidad en el agente o desigualdad en la tutela de las vctimas potenciales' son buenos argumentos para una valoracin de lege $erenda pero e*ceden los lmites de todo an#lisis posible de lege lata, / al posibilitar e ectos de ma/or sancin punitiva, podran ser e*presin involuntaria de una analoga in malam partem>( Con lo cual, ciertamente, lo deseable era que el propio legislador, de manera e*presa, dispusiera que para la con iguracin de las ormas agravadas no se atendiera al valor del bien muebleC o, como se$ala Prado 5aldarriaga, que en el artculo 111 del CP se incorpore un nuevo p#rra o que reproduzca las circunstancias agravantes del artculo 186 del CP / conminarle una penalidad ma/or / apropiada para un hurto alta con agravantes(

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)as circunstancias agravantes previstas en el artculo 186 del CP no ostentan todas la misma entidad ni gravedad( Por ello, prescindir del valor del bien mueble para la con iguracin de la orma agravada del delito de hurto podra conducir, en algunos casos, a vulneraciones importantes del principio de proporcionalidad( 5i, a pesar de esto, se considera que estos comportamientos merecen una pena agravada, m#s vale que as sea dispuesto de manera e*presa por el propio legislador, mas no por una discutible interpretacin(

#OT'S:

&1' 0lguien podra considerar que se debe estar al valor de adquisicin del bienC no obstante, m#s all# de que puede haber bienes en los que esto no resulta aplicable &v( gr( el manuscrito original de una importante novelaC una pintura en poder de su propio autorC bienes recibidos a ttulo gratuitoC etc(', consideramos, con 2ojas 4argas, que +el valor patrimonial econmico es de naturaleza objetiva / est# dado por el valor de cambio en el mercado de bienes al momento de la sustraccin!( 4ide 2FM05 402H05, Nidel( Delitos contra el patrimonio( Hrijle/, )ima, :AAA, p( 1<8( &:' &<' &1' &;' p( 68( 50)D.05 5DCCL0, 2amiro( Delitos contra el patrimonio( 1\ ed( Hrijle/, )ima, :A1A, pp( 6; / 66( 2FM05 402H05, Nidel( Fb( cit(, p( 1?A( PE^0QC0E2E20 N2E[2E, 0lonso 2a"l( Delitos contra el patrimonio( 2odhas, )ima, :AA@, p( ;8( C05B2F B2DHF5F, Lamilton( +as $altas en el ordenamiento penal peruano( Hrijle/, )ima, :AA8,

&6' %ejamos a salvo el voto singular >podemos adelantar aqu compartido> del 3agistrado 5upremo 4ctor Prado 5aldarriaga( &?' 3D2 P-DH, 5antiago( Derecho ,enal. ,arte @eneral( 8\ ed(, 2eppertor, Earcelona, :AA8, p( 6A8(

&8' 3-^FO CF.%E, Nrancisco( Derecho ,enal. ,arte @eneral( 1;\ ed( Birant lo Elanch, 4alencia, :AA8, p( 1?<( &@' 5eg"n el artculo ;1; del derogado Cdigo Penal espa$ol Rte*to re undido de 1@?<S6

0rt( ;1;( )os reos de hurto ser#n castigados6 1Y Con la pena de presidio ma/or si el valor de la cosa hurtada e*cediere de 1AA,AAA pesetas( :Y Con la pena de presidio menor si el valor de la cosa hurtada e*cediere de :;,AAA pesetas / no pasare de 1AA,AAA pesetas <Y Con la pena de arresto ma/or si e*cediere de :,;AA pesetas / no pasare de :;,AAA pesetas( 1Y Con arresto ma/or si no e*cediere de :,;AA pesetas / el culpable hubiere sido condenado anteriormente por delito de robo, hurto, esta a, apropiacin indebida, cheque en descubierto o receptacin, o dos veces en juicio de altas por esta a, hurto o apropiacin indebida(

*'&' +3% S% "O#FI23&% %0 $%0ITO $% F3&TO '2&'V'$O, V%S #%"%S'&IO +3% S% "3(*0' "O# %0 &%+3ISITO $% 0' "3'#T?' (?#I('W
C$"+u.#aA 3anolo 3endoza / Nidel 3eza, inseparables amigos, se divertan en una concurrida discoteca sanisidrina( .o teniendo dinero para adquirir licor, 3anolo se o rece a ir al cajero electrnico para obtenerlo / continuar la noche de diversin( Estando 3anolo en el cajero / aguardando que la persona que lo preceda culmine su respectiva operacin, se percata que en el bolsillo del gab#n de esta haba un billete de cien nuevos soles, el cual sustrae( Estando de regreso a la discoteca es detenido por e ectivos policiales guiados por el agraviado quien e ectivamente logra reconocerlo( 3anolo ha sido denunciado por hurto agravadoC sin embargo, nos consulta si acaso su actuar no constitu/e solamente un hurto alta, habida cuenta de que la cuanta no ha superado el monto e*igido por la le/ penal para este delito( R!+*u!+#aA El objeto material sobre el que recae el delito de hurto es un bien mueble pasible de valoracin econmica( 5obre la base de ello, el legislador ha previsto su sancin di erenciada en las iguras de hurto como delito / hurto como alta( 0s, mientras en el primero de ellas se requiere como criterio objetivo que el bien material sobre el que recae la accin tenga un valor superior a una remuneracin mnima vital &234', el hurto alta se aplica e*clusivamente a las lesiones patrimoniales que no superen dicho lmite( )a cuestin se presenta problem#tica cuando en el hecho concurre alguna de las circunstancias agravantes previstas por el artculo 186 del Cdigo Penal( En principio, estas constitu/en incidentes del tipo b#sico( 0s, teniendo en cuenta que el hurto agravado supone una intensi icacin respecto del hurto b#sico, comportara >seg"n cierto sector doctrinario> la e*istencia de todos / cada uno de los elementos del delito baseC1D( En consecuencia, el criterio contenido en el artculo 111 del Cdigo Penal &cuanta mnima del bien sobre el que recae la accin tpica' debera tener e ectos tambi=n para determinar la con iguracin del hurto agravado( .o obstante lo anterior, debe se$alarse la e*igencia de que los tipos penales deben ser interpretados de manera sistem#tica, atendiendo a criterios polticos criminales / a la coherencia del ordenamiento jurdico penal( 0s, observamos que el artculo 111 del Cdigo Penal C0D cali ica como alta a aquellas lesiones dolosas que requieren como m#*imo diez das de asistencia o descanso seg"n prescripcin acultativa, e*cepto cuando concurra circunstancias o medios que dan gravedad al hecho, en cu/o caso es considerado como delito(
E+#a r!%!r!"(,a +! !"#,!")! a .a+ agra&a"#!+ ($"#! *.a)a+ !" .$+ ar#1(u.$+ r!+!r&a)$+ a. )!.,#$ )! .!+,$"!+ Car#1(u.$+ 10; a. 1042A )!. C-),g$ P!"a.D .$ =u! r!&!.ar1a u"a *$+,',.,)a) au#-"$ a )! .a+ agra&a"#!+ *ara &ar,ar !. #ra#a ,!"#$ )!. 9!(9$ ($ $ )!.,#$, !" .a !),)a !" =u! )!+*.aEa" u"$ )! .$+ (r,#!r,$+ u#,.,Ea)$+ *ara !),r .a gra&!)a) )! .a .!+,-" C)1a+ )! a+,+#!"(,a %a(u.#a#,&aD. D! a..1 =u! .!+,$"!+ =u! r!=u,!ra" !"$+ )! ),!E )1a+ )! a+,+#!"(,a %a(u.#a#,&a C.!+,$"!+ %a.#aD *u!)a" +!r #ra#a)a+ ($ $ u" )!.,#$ )! .!+,$"!+ ($" .a +$.a ($"+#a#a(,-" )! u"a (,r(u"+#a"(,a agra&a"#!. La+ agra&a"#!+, ($"+#,#u/!" *u!+, !. %u")a !"#$ *ara +u #ra#a ,!"#$ ),%!r!"(,a)$ r!+*!(#$ )! .a+ $#ra+ .!+,$"!+ ($ $ %a.#a.

En ese mismo sentido, las agravantes previstas por el artculo 186 del Cdigo Penal hacen re erencia a una especial peligrosidad en el comportamiento del agente que genera un adicional riesgo para otros bienes jurdicos &v( gr(, la intimidad / la integridad en el hurto en casa habitada' o el aseguramiento en su proceder &v( gr(, durante la noche, con el concurso de dos o m#s personas, en medio de calamidad p"blica, etc(' por lo cual debe admitirse que comporta una intensi icacin del peligro sobre el patrimonio &o aquellos que resulten comprometidos con el hecho' siendo irrelevante por ello la cuanta mnima de una 234 contenida en el artculo 111 del Cdigo Penal, la misma que est# reservada adem#s por la literalidad del te*to a los artculos 18; &hurto' / :A; &da$os' del mencionado cdigo( En consecuencia, 3anolo habr# cometido el delito de hurto agravado previsto por el artculo 186(: del

Cdigo Penal &durante la noche' sancionado con pena no menor de tres ni ma/or de seis a$os, / no una alta contra el patrimonio &hurto' sancionado con prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas o sesenta a ciento veinte das multa, pues para con igurar el hurto agravado no es necesario que el bien objeto de la sustraccin supere la cuanta e*igida para el tipo b#sico del hurto(