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UNIVERSIDAD ALFRED NOBEL DE MXICO

BRANDON ADRIAN VALERA VZQUEZ

LIC. MAYRA JUAREZ CUEVAS

DERECHO ROMANO 2

2 CUATRIMESTRE

TRABAJO FINAL: OBLIGACIONES

Marco terico
CONCEPTO DE OBLIGACIN La teoria general de las obligaciones, de que nos ocupamos ahora, no es una creaccion directa de los clasicos o de los bizantinos, sino ms bien un producto de la reinterpretacion sistemtica del Corpus iuris, que hicieron los pandectistas alemanes del siglo pasado. Sin embargo, hemos tratado de evitar el efecto de la pandectstica, reintroduciendo en la presente exposicion la pespertiva historia que all se descuido en forma consciente y voluntaria. Pero Sabino Ventura Silvia no piensa lo mismoy nos dice que las instituciones gayanas no definen la obligacion; el comentario se inicia, con un simple nunc transeamus ad obligationes. Una definicin que se atribuye a un glosador postclsico de Gayo se encuentra en las instituciones justinianeas: obligatio est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei, secundum nostrae civitatis iura: La obligacin es un vnculo de derecho que nos constrie en la necesidad de pagar alguna cosa segn el derecho de nuestra ciudad. La expresin solvendae rei ha de entenderse como una referencia a cualquier ndole de prestacin y no nicamente a la de entregar la cosa. Si se examina con detenimiento la definicin anterior, se ve que la misma est formulada en funcin del sujeto pasivo o deudor. Ello se debe a que la obligacin es un estado anormal, se limita la esfera de accin de una persona (deudor) en beneficio de otra (acreedor); por eso no puede durar indefinidamente, est destinada a desaparecer, sea cuando el obligado cumpla la prestacin prometida, en cuyo caso se dice que hay solutio y se produce la liberatio del deudor, o bien cuando surgen causas de extincin del vnculo de otra ndole. Tambin podemos citar otro concepto de obligacin que nos dejo el jurisconsulto Paulo, expuesta desde el punto de vista del sujeto activo: obligationum substantia non in eoconsistit, ut aliquod corpusnostrum, aut servitutem nostram faciat, sed ut alium nobis obstringat ad dandum

aliquid vel faciendum vel praestandum: La esencia de las obligaciones no consite en que se haga nuestra una cosa, corporal o una servidumbre, sino en constreir a otro a darnos, a hacer o responder de algo.

EL CONCEPTO DE OBLIGATIO Aunque el Corpus iuris no define el derecho real, las Instituciones de Justiniano si definen la obligacin como el iusis vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei, secumndum nostrae civitatis iura. La descripcion de la obligacion como vinculo juridico es acercada. Ademas es interesante la referencia a las iura nostrae civitatis, que sugiere que toda obligacion es una relacion, cuando menos triangular, entre un acreedor, un deudor y una comunidad politica que por su sistema legal sanciona el vinculum iuris en cuestion. Para interpretar debidamente el resto de esta definicin, quiza formulado por Papiniano, debemos mencionar que solvere no es nicamente pagar dinero sino cumplir en general. La siguiente observacion de Paulo, indudablemente interpolada, tambien es apresiable: Obligationum substantia non in eo consistit ut aliquod corpus nostrum aut servitutem nostram faciat, sed ut alium nobis obstringat ad dandum aliquid vet faciendum vel praestandum. Esta famosa frase ilustra corectamente el carcter de los derechos personales; su sustancia no consiste en proporsionarnos el dominio sobre algun bien o una srvidumbre, sino en que otro quede constreido a darnos algo o hacer algo o a praestare. Combinando lo anterior, podemos definir la obligacion como un vinculo juridico entre dos o ms personas, de las cuales uno o ms (sujeto activo o sujetos activos) estan facultadas para exigir de otra, u otras, cierto comportamiento positivo o negativo (dare, facere, praestare, non facere, pati), mientras que el sujeto o los sujetos posivos tienen el deber juridico de observar este comportamiento, deber sancionado mediante una accin personal.

Los elementos de la obligacion son, por tanto, uno o ms sujetos activos (creditores, rei credendi), uno o mas sujetos pasivos (debitores, rei debendi) y un objeto, que sugn Paulo, debe consistir en un dare, facere o praestare, a lo cual ya hemos aadido el non facere y el pati. Observemos que el objeto de la obligacion no es el bien material a que sta pueda referirse, sino un comportamiento que, a su vez, eventualmente, se refiere a un bien material. Si me obligo a entregar una vaca, el el objeto de la obligacion no es, por tanto, la vaca, sino el dare al cual estoy constreido, y el acreedor no tiene un ius in re, que sereia un derecho real, sino un ius ad rem, un dercho personal a que el deudor le entregue un bien determinado. Desgraciadamente , el lenguaje juridico cotidiano no siempre se sujeta a una correcta terminologia, y con frecuencia se designa como objeto de una obligacion el bien material a que se refiere el acto que el deudor debe realizar. Otro ejemplo de nuestra falta de precisin en la terminologia es el siguiente. Desde la poca romana encontramos utilizada la palabra obligacion en el sentido de deber juridico, pero tambien empleada para el hecho de obligarse, para designar el vinculo juridico entre sujeto activo y sujeto pasivo, e inclusive en el sentido del derecho del sujeto activo (como en la expresion obligationem adquirere). Es mas correcto, en el primer caso, hablar de deber, referirse, en el segundo, a la fuente correcta de la obligacion en cuestion, y decir, segn el caso, el termino derecho de credito o, simplemente, credito. Solo en el tercer caso deberiamos utilizar el trmino obligacion. Notemos aqu de paso que en nuestra materia el trmino de la deuda nose refiere nesesariamente a deudas en dinero, sin o que equivale a deber en ganeral, de la misma manera que pagar y pago (solvente y sollutio) significan cumplir con un deber y cumplimiento, como ya hemos sealado. HISTORIA Y ETIMOLOGIA DE LA OBLIGACIN

Segn la teoria de Bonfante, la obligacion romana naci en tiemposarcaicosdentro del terreno de los delitos. Originalmente, la comision de un delito hacia surgir, a favor de la victima o de su familia. Como garantua del cumplimiento de tal prestacin, un mienbro de la familia del culpable quedaba ob-ligatus, o sea, atado en la demus de la victima como una especie de rehn. Por tanto la obligacion antigua era una Sshuld significa, aun en la actualidad, simultameamente deuda y culpa. Luego, al irse desarrollando la comunidad con el aumento de los contactos econmicos entre las domus, se presentaba, a veces, la necesidad de que un paterfamilias prestara valores a ptro; en tal caso, el acreedor quera tener una garantia y as esta atadura se trasladaba del campo delictual al inciodente derecho privado. Un miembro de la demus del deudor se ofreca entonces al acreedor; ste pensaba, en presencia de cinco tesatigos y de un portabalanza, el bronce que servia de dinero, entregabael valor contenido al deudor y se llevaba al rehn. Este negocio se llamaba el nexum o sea, el nudo, lo cual recuerda el acto de atar--, y era, por tanto, un prstamo per aes et libram. Afines del siglo pasodo, los juristas alemanes (como Brinz) se inspiraron en lo anterior para destinguir en la obligacin dos aspectos: el debitum, o sea, el deber de prestar (Schuld, deuda), y la responsabilidad, la Haftung, que proporciona al acreedor un medio de ejecucin. En el caso que acabamos de ver, la Schuld est a cargo del deudor, pero la Huftung, a cargo del rehn. Esta distincion ha resultado muy til en discuciones dogmticas. Segn se fue intensificado la vida comercial, se simplific el nexum: el deudor se ofrecia a s mismo como responsable, pero el acreedor pospona la atadura hasta el momento del incumplimiento. Si el deudor pagaba puntualmente, entonces segua la manus iniectio, descrita en las XII Tablas. El acreedor se llevanba entonces al deudor a una crcel privada, donde lo retenian durante setenta dias, mostrndolo tres veces en el mercado, para ver si algien queria liberarlo, pagando la suma debida. Despues de setenta das, el

accredor poda vender al deudor como esclavo, fuera de Roma; tambin tenia el derecho de matarlo. Pero, en el ao 326 a. de J. C., este duro sistema fue severamente atacado por la Lex Poetelia Papiria, una victoria de los poderes sobre los ricos, en la cual se suprimi el encarselamiento privado por deudas civiles, dejndolo subsistente, empero, para cuestiones segidas a consecuencia de delitos privados. Desde entonses en general , el deudor de un prstamo responda con sus bienes pero ya no con su libertad o su vida, principio consagrado por la Constitucin Mexicana, pero no reconocido an por todas las legislaciones civilizadas. Tambin Sabino Ventura Silva nos dice que en cuanto su etimologa, en trmino obligacin viene del sustantivo latino obligatio; expresin que a su vez deriva de la preposicin ob y del verbo ligare, que significa atar. Lo que quiere decir que por que por el slo hecho de asumir la obligacin, el deudor queda ligado a su acreedor. En el viejo Derecho Romano la obligacin era la sujecin en que se colocaba una persona libre para garantizar la deuda que haba contrado ella misma o por otra persona. El caso tpico, era la prctica de un prstamo seguido de un nexum por el cual el deudor se entregaba en prenda al acreedor hasta que con su trabajo o por intervencin de un tercero extingua la deuda y obtena su libertad. El sistema riguroso anterior termina en el ao 326 a. de C. cuando la Lex Poetelia Papiria, suprimi la prctica de la entrega de la persona en prenda por deudas civiles, y estableci el principio de que el deudor slo poda garantizar sus deudas con sus propios bienes y no con su corpus. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN La obligacin crea un lazo, una liga vinculum, que presupone por lo menos dos sujetos: uno activo y otro pasivo; el primero creditor est facultado para exigir cierta conducta del sujeto pasivo, debitor, quien a su vez, tiene el deber jurdico de cumplirla; tal deber est sancionado mediante accin personal. Tambin el objeto, era elemento de la

obligacin, el cual consista en un dare, facere, praestare, a los que se aade: non facere et pati. Debitum y responsabilidad. La obligacin comprende dos elementos el debitum: Schuld de los alemanes, es decir, el deber de prestar cierta conducta y la responsabilidad: Haftung que otorga al acreedor un medio de ejecucin. Tales elementos, sin embargo, no siempre se conjugaron, pues el debitum en un principio no fue estrictamente jurdico ya que frente al deudor remiso, el acreedor no poda lograr la ejecucin forzada de la prestacin misma, porque la obligacin en su origen no llevaba aparejada responsabilidad pues para que est naciera era necesario que el acto que originara a la obligacin (as, a la promesa contractual) se aadiera otro nuevo que fundamentara la responsabilidad para el caso de incumplimiento. Es hasta el momento en que el debitum y la responsabilidad estn unidos en un mismo negocio cuando se puede hablar de obligacin tal como en la actualidad se conoce. LAS OBLIGACIONES EN EL DERECHO PBLICO Y PRIVADO Ya vimos que la obligacin, ligaba al deudor al acreedor, para que efectuara determinada conducta en su favor. Ahora vamos a sealar algunos casos de obligacin en el Derecho Pblico romano, como de este carcter tenemos las que pesaban sobre los cives romani. As, v.gr., la obligacin de ser tutor dativo designado por el magistrado, con el deber de cuidar el patrimonio de los menores; tambin su obligacin de formar parte de la milicia; la de asistir a los comicios por curias, centurias y por tribus a otorgar su voto en las distintas funciones de los comicios. Tambin se puede sealar la de pagar impuestos al populus romanus. Igualmente los mandatos que viven directamente del imperium del Pretor; v. gr., el que ordena que nadie realice actividad alguna en ro pblico o sus riberas, que impida la estancia o el trnsito de las naves; el que mandaquenadie impida el uso de la fuente que normalmente se usa por la comunidad, etc. En estas obligaciones el Estado acta como si fuera el acreedormediante su poder de mando

(imperium) y los cives como debitores, como veremos enseguida en la obligacin del Derecho Privado. Las obligaciones de Derecho Privado son numerosas en el ius Romanum, se contraen entre particulares entre s, v. gr., la obligacin de pagar un prstamo, la de cubrir las pensiones de un contrato de arrendamiento de una finca, las que nacen en todo el sistema contractual romano, en los cuasicontratos y cuasidelitos. Es ms, la obligacin que tomamos de las instituciones Justinianeas, y que comentamos con antelacin es de Derecho Privado. DERECHO PERSONAL

CLASES DE OBLIGACIONES Las obligaciones pueden clasificarse de las siguientes formas. 1.- Obligaciones de Derecho civil y de Derecho de gentes: Eran obligaciones del ius civile, las derivadas de los contratos sancionados por el Derecho quiritario: nexum, sponsio, etc.; y del Derecho de gentes, las que se originaban en los contratos reconocidos por este Derecho: comodato, compraventa, etc. En un principio, slo se conocan las obligaciones del Derecho civil, que eran limitadas, formalistas y slo vinculaban a los cives. As, la sponsio que se verificaba mediante el empleo de palabras solemnes. Las obligaciones del Derecho de gentes no necesitaron el empleo de formalidades solemnes para su perfeccionamiento, fueron adems accesibles a los extranjeros, tales como las que nacan del comodato, depsito, compraventa, etc. 2.- Civiles y honorarios: En las instituciones de Justiniano se dice que la divisin principal de las obligaciones se reduce a dos clases: civiles o pretorias; son civiles las que han nacido por las leyes, o reconocidas

por el Derecho civil. Son pretorias, las que el pretor ha establecido por su jurisdiccin, llamadas tambin honorarias. 3.- De Derecho escrito (stricti iuris) y de buena fe (bonaefidei): Las primeras provenan del Derecho quiritario (nexum, stipulatio y contrato litteris). El deudor en una obligacin de stas deba cumplir lo estrictamente pactado, tal como se ve en el siguiente caso: Tabla VI-I: cun nexum faciet mancipiumque, utilingua nuncupassit, ita ius esto. Lo que se dijese al celebrar un nexum o una mancipatio tenga fuerza de ley. De modo que el juzgador no poda apartarse de las palabras sacramentales que deba observar como ley, y referirse a otros elementos extraos, como sera la intencin presunta de las partes, la equidad, etc. En cambio, an las obligaciones de buena fe, el juzgador tena facultad de interpretar la obligacin del sjeto pasivo; as, deba fijar el monto de la condena fundando su fallo en la equidad, en la voluntad presuntade las partes y dems circunstancia del caso. En este tipo de obligaciones que nacen de los contratos bilaterales, las partes podan invocar la compensacin, los vicios del consentimiento, etc. Posteriormente, las diferencias apuntadas fueron desapareciendo con lo cual perdi inters la divisin que comentamos. Dado que el pretor, basndose en la equidad, concedi al deudor deuna obligacin stricti iuris que acreditara haber sido vctima de maniobras dolosas por parte del acreedor, la exceptio doli; y en caso de violencia, la exceptio quod metus causa: excepcin por miedo. 4.- Civiles y naturales: Las primeras, eran obligaciones provistas de una accin, que permita al acreedor compeler judicialmente al deudor en caso de incumplimiento; y las segundas, eran aquellas que an cuando carecan de accin producan consecuencias jurdicas, as: el acreedor insatisfecho poda retener el importe de lo pagado voluntariamente por el deudor, sin que ste pudiera alegar pago de lo indebido. Tambin la obligacin natural poda asegurarse su cumplimiento mediante granta real o personal; asimismo, poda ser novada y compensarse con una obligacin civil. Como casos de

obligaciones naturales, se pueden citar los siguientes: las obligaciones de los esclavos con extraos; cuando el hijo de la familia reciba un prstamo en dinero y luego de salir de la patria potestad lo cubra al mutuante,, sin prevalerse del S.C. Macedoniano, no poda reclamar ese pago; las deudas extinguidas por la litis contestatio; la obligacin extinguida por capitis deminutio, etc. Junto a las obligaciones naturales anteriores, se suelen sealar las obligaciones naturales impropias fundadas en motivos de ndole religiosa o moral, de piedad o de buenas costumbres. Tales obligaciones no podan repetirse cuando se cumplan en el Derecho de Justinianeo. Como ejemplo de ellas tenemos la prestacin de servicios al patrono por parte del liberto sin que los haya prometido; la prestacin de alimentos a parientes a quienes civilmente no se estaba obligado a proporcionarlos; la constitucin de dote por parte de la mujer en orden a s misma, si crea estar obligada; el pago de los gastos del funeral de un pariente; y el pago hecho por la madre para rescatar al hijo en esclavitud. 5.- Obligaciones divisibles e indivisibles: Una obligacin es divisible cuando la prestacin es posible ejecutarla en partes sin alterar su esencia; y ser indivisible en caso contrario. Son divisibles aquellas obligaciones cuyo objeto consiste en un dare. En efecto, la propiedad y los dems derechos reales pueden constituirse pro parte. Sin embargo, no lo son las servidumbres prediales, pues su divisin alterara su naturaleza. Son indivisibles aquellas obligaciones que consisten en un facere, ejemplo: pintar un cuadro, porque la prestacin no puede fraccionarse. En caso de prdida de una de las prestaciones objeto de la obligacin, el deudor debe cumplir con cualquiera de las restantes. 6.- Obligaciones genricas y obligaciones especficas: Son genricas aquellas cuyo objeto no est determinado individualmente, sino tan solo por sus razgos generales, ejemplo: un esclavo, diez sacos de trigo, etc. La obligacin es especfica si versa sobre un objeto cierto, individual y concreto, as: el esclavo Estico.

Tiene inters esta divisin en caso de prdida de la cosa por fuerza mayor antes del cumplimiento de la obligacin; en efecto, tratndose de obligaciones genricas stas no se extinguen por perecimiento del objeto: gennus perire non censetur. El deudor contina obligado. En cambio, si la cosa especfica perece por caso fortuito, el deudor queda libre: species perit ei cui debetur. 7.- Obligaciones alternativas y facultativas: Las primeras son aquellas en las que se sealan varias prestaciones para que el deudor cumpla slo una de ellas, bien a eleccin suya o bien del acreedor , ejemplo: dare hominem stichum aut decem. Las obligaciones facultativas, son aquellas en que el deudor se obliga al cumplimiento de una prestacin determinada aunque reservando para s la facultad de liberarse cumpliendo con otra distinta. As, el obligado por un fallo condenatorio a resarcir los daos causados por un animal de su propiedad, poda liberarse haciendo entrega del animal noxae deditio. Cabe advertir que el nuevo objeto no afecta al contenido de la obligacin, esto es, no entra in obligatione sino simplemente in solutione. Por lo tanto, si el objeto principal perece por caso fortuito, la obligacin se extingue y el deudor queda liberado. 8.- Obligaciones en consideracin a los sujetos que las constituyen: Como tipos de estas obligaciones atendiendo a los sujetos tenemos. a).- Ambulatorias: De ordinario la obligacin se constituye entre sujetos plenamente determinados; sin embargo existen obligaciones en las que: ya sea el acreedor, o el deudor, o los dos a la vez, no estn determinados individualmente al constituirse la obligacin, de modo que el carcter de acreedor y deudor recaigan sobre las personas que se encuentran en determinada situacin; v. gr., la obligacin de pagar los daos causados por un animal, un esclavo o un hijo, que corresponde a quien sea el dominus cuando el perjudicado inicie la accin respectiva. b).- Obligaciones parciarias, mancomunadas o aprrrata: Normalmente la obligacin se realiza entre un solo acreedor y un solo

deudor; empero, hay obligaciones en que se constituyen por una pluralidad de sujetos v, gr., varios acreedores o varios deudores a la vez. En estas obligaciones, parciarias, mancomunadas o aprrrata, cada uno de los acreedores (si fueren varios) slo tiene derecho de exigir una parte del crdito, y, en caso de que sean varios los deudores, cada uno de ellos slo deber pagar una parte de la deuda. c).- Obligaciones correales y solidarias: En estas obligaciones correales y solidarias, se nos presenta otro caso de obligaciones con sujetos mltiples. En la correalidad o solidaridad se presentan las siguientes situaciones: si hay varios acreedores, se dice activa; si diversos deudores, es pasiva, y si varios acreedores y varios deudores a la vez, la relacin se llama mixta. En estas obligaciones, cada acreedor tienederecho al crdito ntegro, total, y cada deudor debe cubrir la deuda en su totalidad. De donde resulta que el pago realizado por uno de los deudores extingue la obligacin y libera a los dems deudores. El deudor que pag puede cobrar a los otros deudores la parte que les corresponda, en la misma forma que los acreedores pueden exigir su parte al acreedor que recibi el pago de parte del deudor. Empero, la posibilidad anterior era factible, bien porque los coacreedores o codeudores as lo hubieren pactado al constituirse la obligacin o porqueexistiera entre ellos una relacin interna, v. gr., en el caso de socios, coherederos, etc. Posteriormente, el derecho cre nuevos recursos a favor del deudor que pagaba, a fin de perseguir a los dems, aun cuando no hubieran convenido entre ellos; se aplicaban especialmente en matera de fianza. Naci as el beneficio de cesin de acciones, por el cual, el deudor que pagaba, exiga del acreedor que le cediera las acciones (seguramente previo acuerdo entre acreedor y deudor) que le correspondan contra los dems codeudores. En el Derecho Justinianeo la accin de regreso se admiti en carcter general.

Finalmente, Justiniano acord a favor del deudor el beneficium divisionis, en el cual se estableci que la deuda deba dividirse entre todos los deudores solventes; de modo que el acreedor no poda exigir de cada uno de sus deudores la totalidad de la prestacin, sino slo su cuota. La correalidad o solidaridad nacede las siguientes fuentes: de la ley en los siguientes casos: cuando la obligacin tena por objeto prestacin indivisible, de los delitos; as, el delito se comete por varios individuos o bien en detrimento de diversas personas a la vez; la proveniente de la responsabilidad de cotutores o cocuradores en relacin al pupilo; de los contratos, por ejemplo: de una stipulatio; los distintos acreedores hacan uno despus de otro, la misma pregunta al deudor , prometes dar diez escudos de oro?, el deudor contestaba a todos con una nica respuesta: spondeo (lo prometo), o bien, cuando el acreedor diriga sucesivamente la misma pregunta a cada uno de los deudores, y al final stos respondan conjuntamente: spondeo; y por testamento, as el testador ordenaba que sus herederos entreguen determinada prestacin a favor de una persona determinada, o a favor de varias personas. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Se llaman fuentes de las obligaciones a aquellos hechos a los cuales el ordenamiento jurdico romano atribua eficacia de hacer surgir un vnculo obligatorio entre dos o ms personas. Ahora veremos la numeracin de las fuentes segn Gayo y Justiniano. ENUMERACIN DE LAS FUENTES SEGN GAYO Y JUSTINIANO Segn Gayo,las obligaciones derivan de dos fuentes: el contrato y el delito: omnis enim obligatio vel ex contractu nascitur vel ex delicto, toda obligacin o nace del contrato o nace del delito. Pero en la res cottidianae, surge una clasificacin tripartita de la causa de las obligaciones: obligationes aut ex contractu nascuntur aut ex maleficio aut propio quodam iure ex variis causarum figuris: Las obligaciones nacen del contrato o del delito, o por un cierto derecho peculiar de

varias especies de causa, la doctrina se inclina hoy por creer que tal divisin no es clsica y que lasres cottidianae que se atribuyen a Gayo no son de ste. Los jurisconsultos romanos (al referirse al tercer trmino) indicaban a veces que la obligacin se desarrollaba en ellos de un modo parecido como se desenvolva la procedente de un contrato determinado o de los delitos. Es ms, el propio Gayo deca que el que ha recibido un pago indebido est obligado a devolverlo, a semejanza del que ha recibido un prstamo, quasi ex mutui datione; y tambin que en ciertos casos el obligadoest quasi ex maleficio. En las instituciones justinianeas, la triparticin de las fuentes de las obligaciones se transform en cuatriparticin: aut enim (obligationes) ex contractusunt aut quasi ex contractu aut ex maleficio aut quasi ex maleficio. Por lo tanto, provienen las obligaciones de un contrato o de un cuasicontrato, o de un delito o de un cuasidelito. Cientficamente, la cuatriparticin, que puede considerarse justinianea, tuvo el solo mrito de reafirmar de una vez y para siempre el concepto de contrato como aacuerdo de voluntades productivo de obligacin. Examinando la terminologa justinianea, vemos que es inadecuada; en efecto, aunque el cuasicontrato se parece al contrato por su licitud, sin embargo, carece del consentimiento entre las partes como elemento constitutivo del mismo.en tanto, dice un autor, que entre cuasidelito y delito no hay siquiera diferencia de estructura jurdica, pues estima, que los cuasidelitos por ser de origen pretorio quedaron fuera del esquema clsico de los delitos y de todo el sistema de las obligaciones, por lo cual, fueron considerados por los compiladores como fuentes de obligaciones quasi ex delicto. INSUFICIENCIA DE DICHA ENUMERACIN La enumeracin de las fuentes de las obligaciones que nos djo justiniano es insuficiente. En efecto, aparte de las mencionadas por el emperador, podemos citar las siguientes. La paternidad originaba obligaciones desde fines de la poca clsica; quie posea un testamento estaba obligado a mostrarlo, la sentencia, sobre todo la injusta, era fuente de obligaciones, la pollicitatio y el votum que eran

promesas espontneas y unilaterales de una persona bien a la ciudad o aun temlpo, respectivamente. TRANSMISIN DE OBLIGACIONES En la actualidad un crdito se concibe como un valor econmico que su titular puede libremente disponer de l, v. gr., transmitindolo a otra persona. Sin embargo, en el primitivo Derecho romano no era as, pues alla la obligatio era un vnculo netamente personal que ligaba al deudor al acreedor y no podan transmitirse los crditos a terceras personas. No obstante lo anterior, el desarrollo del comercio en roma, hizo necesaria la negociacin de los crditos y en esa virtud pudieron adquirirseestos y tambin las deudas pudieron transmitirse. CESIN DE CRDITOS Los procedimientos que se usaron en la prctica para llevar a cabo la transmisin de los crditos fueron entre otros la novatio por cambio de acreedor, y la representacin procesal o procuratio in rem suam administracin sobre sus propios bienes. Como advierte Schulz, la novatio por cambio de acreedor, no era una verdadera transmisin de obligaciones, porque jurdicamente lo que pasaba no era ms que la extincin de la obligacin anterior y la creacin de una nueva. Para realizarse,el deudor deba otorgar su consentimientoal nuevo acreedor, v. gr.: A desea transmitir su crdito a B, para lograrlo, autorizaba a B a realizar una novacin por estipulacin con su deudor,y ste se obligaba a pagar a B lo que deba al primitivo acreedor. La procuratio in rem suam se realizaba as: si un acreedor quera ceder su crdito a otro nombraba a este su representante procesal (mediante mandato) para que persiguiera judicialmente al deudor en su propio inters (procurator in rem suam). Y conservara lo recibido en un lugar de rendir cuentas al mandante acreedor. En el caso, la intentio de la frmula vena concedida a

nombre del mandante; y la condemnatio, a favor del representante procesal. EVOLUCIN DE LA CESIN DE CRDITOS Como hemos dicho en el Derecho antiguo no se podan ceder los crditos, pero el desarrollo del comercio dio lugar a iniciar el uso de la novacin y la procuratio in rem suam. Este ltimo procedimiento presentaba varios inconvenientes: antes de la litis contestatio, el cedente poda revocar el mandato cmo sera si reciba el pago o haca remisin de deuda; y la muerte de cualquiera de las partes anulaba la procuratio in rem suam. Slo cuando se formalizaba la litis contestatio, el procurator se converta en dominus litis (seor del pleito). Para remediar esta situacin el derecho imperial sigui estos camino: 1.- Se prohibi al deudor que pagara al acreedor cuando el cesionario lenotificara (denuntiatio) la cesin, si el acreedor reclamaba el pago despus de la cesin, el procurator podra oponerle la exceptio doli. 2.- Si se extingua el mandato por muerte del mandante, se otorgaba al cesionario acciones tiles para ejercitar la accin respectiva. 3.- Cuando se trataba de la venta de la totalidad de un patrimonio, que llevaba implcita la cesin de crditos, el adquiriente poda reclamar independientemente de un mandato para ello. La tendencia a considerar la cesin de crditos como una institucin autnoma sin necesidad de recurrir al mandato, se inici bajo A. Po, se comenz por conceder al adquirente de una herencia (vendida por el heres) una actio utilis para exigir los crditos de la masa como suyos (suo nomine). Parece ser que la jurisprudencia clsica extendi esta posibilidad a otros casos, pero es Justiniano quien generaliz este sistema a los que tenan crditos singulares. La cesin poda originarse por diversas causas, v. gr., una compraventa, una donacin, constitucin de dote, etc. Cedido el crdito, el cedente responda de la existencia del mismo si la cesin,

fue a ttulo oneroso (nomen verum), aunque no de la solvencia del deudor (nomen bonum) salvo pacto especial. LIMITACIONES A LA CESIN DE CRDITOS Como la cesin de crditos en roma dio lugar a diversos abusos, el legislador decret ciertas prohibiciones en atencin a ellos, as prohibi ceder crditos a favor de personas poderosas por su elevado rango social; de crditos litigiosos, y la cesin al tutor de crditos tenidos contra el pupilo. En el bajo imperio debieron cometerse muchos abusos por los adquirentes de crditos a bajo precio, de ah que el emperador Anastasio determin, que todo comprador de un crdito no poda reclamar del deudor una suma superior a la que pag por dicho crdito. Por ende, si el deudor era demandado por la totalidad del crdito opona al actor la exceptio legis anastasianae para lograr la reduccin. CESIN DE DEUDAS Respecto a la cesin de deudas, sta poda efectuarse en forma semejante a la cesin de crditos, es decir, mediante la novatio y la representacin judicial. En este ltimo caso, el deudor nombraba a un tercero procurator in rem suam (en perjuicio propio) seguir el proceso con el acreedor, al verificarse la litis contestatio con el procurator el deudor alcanzaba su liberacin y nicamente el procurator responda de la deuda nueva. Si bien el acreedor no estaba obligado a efectuar la litis contestatio con el tercero a menos que el deudor le prestara garanta satisfactoria; en esa virtud, la sentencia que se dictara se seguira contra el procurator, as como su ejecucin. En cuanto a la novatio, para que sta se operase, se requera el consentimiento del acreedor, y por supuesto se cambiabaen la relacin la persona del deudor, quien asuma una nueva obligacin con respecto a la primera. La sustitucin del deudor se permita en caso de transmisiones a ttulo universal, como en el matrimonio cum manu, la adrogatio, la venditio bonorum, cessio bonorum, transmisin fiduciaria y herencia.

EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES El incumplimiento: Normalmente, cuando el deudor cumple con sus obligaciones, stas se extinguen; pero podra suceder que ese cumplimiento directo fuera imposible, ya sea a consecuencia de un acto voluntario del dudor factum debitorios (hecho del deudor), o bien, de circunstancias ajenas a su voluntad. Adems, la inejecucin vara segn el objeto; as, si se trata de una suma de dinero, o de cualquier otra cosa genrica, el deudor queda obligado, cualquiera que hubiera sido el acontecimiento que le impidiera cumplir de acuerdo con la regla genera non pereunt: los gneros no perecen. En cambio, si la obligacin tiene por objeto un cuerpo cierto, el deudor responde del incumplimiento si la imposibilidad se origina en un acto imputable a l; se libera si esta imposibilidad no depende de un acto suyo. En estas circustancias, pendente obligatione, interesa fijar la conducta del deudor, a cuyo efecto, el Derecho distingue los conceptos de dolo, culpa y caso fortuito. El dolo: En materia de obligaciones, el deudor cometa dolo, cuando voluntariamente hace imposible el cumplimiento de la obligacin, en perjuicio del acreedor. Adems, el deudor siempre responda de su dolo, no se le poda eximir, ni an por acuerdo de las partes. Asimismo, el dolo deba acreditarse, pues no se presume. La culpa: Se daba sta, cuando el deudor impide la realizacin de la obligacin, no por mala intencin, sino por descuido en su conducta. Como vemos, falta el elemento intencional que si apreciamos en el dolo; slo existe descuido, falta de diligencia. Los romanos distinguieron: la culpa lata y la culpa levis. La primera supona un descuido excesivo, es decir, no reveer lo que todos hubieran previsto; la segunda, consista en no usar la diligencia de un hombre medio, jefe de casa, que est pona en la gestin de su hacienda. Asimismo, se suele agregar la culpa levissima, que se cometa cuando no se pone una diligencia extraordinaria que no todos tienen, ni siquiera el hombre medio, sino slo algunos individuos privilegiados. Sin embargo, este ltimo tipo de culpa no est

enunciado en los textos romanos; los que en realidad slo reconocen los dos primeros. Tambin se distingue la culpa in abstracto e in concreto, segn que se tome como punto de partida el tipo abstracto, del hombre medio, o bien la conducta del mismo deudor que observa respecto a sus propios negocios. Por ltimo, tambin se distingue la culpa in faciendo (culpa en el obrar) de la in non faciendo; ocurra la primera, si el deudor, por un acto suyo haca imposible la obligacin; la segunda, si se incumpla por dejar de hacer algo (omisin). Se le conoce tambin como culpa in omittendo (culpa de la omisin). Efectos de la culpa: En un principio, se responda nicamente si por un acto positivo del deudor, la prestacin no se cumpla; mas no era as en las obligaciones de buena fe, donde se permita apreciar la conducta del deudor, no slo contra actos de lealtad o fides sino un comportamiento contrario al cuidado o diligencia. Apareci as la responsabilidad del obligado. Hubo pues, deudores que respondan unos por transgresiones a la fides (dolus) y otros por sus faltas de diligencia (culpa). Se discute respecto a los grupos que formaban unos y otros, porque de las fuentes no se deduce un criterio fijo. Parece ser que el concepto a seguir es el de la utilitas contrahentium la utilidad de los contrayentes de un acto jurdico, exigindose responsabilidad nicamente por doloa los deudores cuando para ellos el contrato careciera de inters, y la responsabilidad por culpa si tenan inters en l. En los primeros quedaran el comodante, el depositario y el mandatario, y entre los segundos al comodatario, fiduciario, la obligacin del marido a devolver la dote, los deudores por razn de venta, arrendamiento o prenda y quizs el tutor y el socio. Bajo justiniano, la teora de la responsabilidad por culpa presentaba el siguiente cuadro:

1.- Estableci la graduacin de culpa lata y leve, equiparando la primera al dolo respecto a los efectos de la responsabilidad: culpa lata dolo aequiparatur: la culpa grave se equipara al dolo. 2.- El mandatario y el gestor de negocios, que segn el criterio anterior slo respondan del dolo, fueron incluidos en el grupo de los que responden por culpa (en esta poca culpa levis). 3.- Respecto a la culpa llamada in concreto, an se aplic, pero en forma limitada. 4.- En cuanto a las obligaciones de derecho estricto, se extendi a ellas la responsabilidad por culpa levis; si bien subsisti, en las obligaciones que venan de una stipulatio y tenan como objeto la datio de una cosa cierta, el principio de que el deudor responda nicamente de sus faltas positivas, in committendo (faltas en el obrar), y no de sus faltas negativas, in omittendo (faltas en la omisin). Caso fortuito: Haba caso fortuito, o vis maior (fuerza mayor), cuando el deudor no cumpla con su obligacin debido a un acontecimiento o evento que no le era imputable. En el Digesto se cita como caso de irresponsabilidad, del que perdi la cosa, con la que deba cumplir, si por desastre mayor que la debilidad humana no puede resistir, como sera el incendio, ruina, naufragio. Los tratadistas en los casos de irresponsabilidad de los obligados, usan con mayor frecuencia fuerza mayor que caso fortuito; as Max Kaser, refirindose a los que responden por custodia de las cosas que poseen, pertenecientes al acreedor en los casos de irresponsabilidad, dice que estas se agrupan bajo el concepto de vis maior desde la poca postclsica. Si bien los tratadistas atribuyen a la fuerza mayor los eventos imprevisibles e irresistibles, como el terremoto. En cambio la doctrina moderna distingue el C.F. y la F.M. Normalmente si el deudor dejaba de cumplir la prestacin por causa de estos eventos, caso fortuito o vis maior, para nada responda, salvo pacto en contrario; sin embargo, la regla anterior no era del todo absoluta, ya que en algunas obligaciones el deudor era responsable,

como en seguida veremos. El riesgo (periculum) estaba sujeto a principios diversos segn el tipo de contrato. Por ejemplo, en caso de venta de cosa cierta, si sta pereca por caso fortuito antes de la entrega, el vendedor quedaba liberado de entregarla, mientras el comprador segua obligado a pagar el precio. Tratndose de locacin, el locador tambin quedaba liberado de su deber de procurar el uso y goce de la cosa al locatario, pero ste igualmente se liberaba de pagar el alquiler. En este ejemplo, observamos que el riesgo lo sufria el locador, mientras en el primero corra a cargo del comprador. Pero a ttulo de compensacin, cuando el objeto de la prestacin aumentaba el valor, de ste se aprovechaba quien sufra los riesgos de acuerdo con la regla: commodum eius esse debet cuius est periculum: lo que es provechoso para aqul, puede tambin, constituir un peligro. Adems,el principio de que el deudor no responde por caso fortuito o la fuerza mayor, admita otras excepciones: si el caso fortuito ocurra por dolo o culpa del deudor, ste era responsable; v, gr.: si en caso de ruina o incendio, el comodatario que pudo salvar las cosas recibidas en comodato las dej perecer, prefiriendo las suyas; si la ley impone la custodia de bienes a ciertas personas a las que se confan, como en el caso de los capitanes de barcos (nautae) el posadero (caupo) o el encargado de un establo (stabularius), respondan de la obligacin de entregar las mercancas, equipajes,caballos, etc., que se dejaron en sus manos o a su cuidado e inclusive tambin respondan de los riesgos en los casosde hurto o daos causados por otras personas. Finalmente, en los casos en quela prestacin se haca imposible por hechos imputables al deudor, la obligacin subsista; si bien, el objeto primitivo de la relacin era sustituido por una indemnizacin pecunaria la que para fijarla no se sigui un criterio uniforme en roma. A veces era sealada por el acreedor bajo juramento, en otros casos fue labor del juez. Adems, la medida de la indemnizacin present siempre variaciones, que iban desde su limitacin al verdadero precio de la cosa, hasta una estimacin extensa, comprendiendo no slo lo que el acreedor perdipor el incumplimiento (damnum emergens) sino lo que dej de ganar (lucrum cessans).

Mora: Se incurre en mora, cuando una obligacin no se cumple, debido al retraso injusto, sea ste imputable al deudor o al acreedor; la mora supone que la obligacin no es satisfecha con la oportunidad debida. Segn el concepto expuesto, hay dos clases de mora, una en que incurre el deudor: mora debitoris, y otra, ocasionada por el acreedor: mora creditoris. Mora debitoris: Se daba sta cuando el deudor no cumpla su obligacin frente al acreedor, en vista de un retador injusto. Para que el deudor estuviera en mora requera: que la obligacin fuera exigible y civil (no haba mora si era natural); que el retraso fuera injusto e imputable al deudor (no haba mora si acreditaba que su falta de cumplimiento se debi a un viaje repentino por causa de la repblica republicae causa); y que se le hubiere interpelado Dere justinianeo ya que el Derecho clsico no se exiga un acto especial; se exceptuaban, claro est, aquellas presentaciones de vencimiento i determinado o que, debieran cumplirse en el domicilio del deudor, que requeran un acto previo del acreedor. Estos ultimos ejemplos, se dice que haba mora ex persona, en oposicin a los casos en que se produca de pleno derecho sin requerimiento alguno y entonses reciba el trato de mora ex re. Podemos anotar los casos siguientes de mora ex re si la interpellatio no era posible, por ausencia injustificada del deudor,si la obligacin se deriva de un hurto, aqu rega el principio de que: semper enim moram fur facere videtur (pues el ladrn es mirado siempre en retraso); y algunos cren, una iglesio o una fundacin pa. Tambin podemos sealar el pricipio creado por juristas medievales; dies interpellat prohomine (el vencimiento del plazo equivale a la interpretacn). El principio fue acogido en nuestro Cdigo Civil en provecho del acreedor. Efectos de la mora deditoris: produca la mora debitoris los siguientes:pepetuaba la obligacin perpetuatio obligationis con todas sus conceciencias, eincluso aunque la cosa parecia por caso fortuito. Se libera si acreditaba que la cosa habra aparecido un en manos del acreedor (Derecho justinianeo). En las obligaciones de buena fe, y depus en legados y fideicomisos, el deudor debe restituir los frutos

obtenidos post moram (depus de la moral); y cumplir los intereses moratarios en las obligaciones de dinero. La mora cesa, cuando el deudor ofrece el pago ntegro al acreedor, y ste no puede rechazarlo emendatio morae (la enmienda de la mora), como deca Paulo, o purgatio morae (salir del retrdo), en ele lenguaje de los comentaristas. Mora del acreedor: el acreedor incurra en mora mora creditoris sise negaba injustamente a recibir el objeto de la prestacin que le ofreca el deudor en tiempo oportuno y en el lugar fijado. Dndose el retardo, el deudor se liberaba de los riesgos, salvo por su lado y culpa grave; el peligro corra a cargo del acreedor, ste ya no poda reclamarle perjuicios por caso fortuito. Cuando la deuda era de dinero y el deudor lo consigna in publico, quedaba exento del riesgo, as como de la eventual obligacin de pagar interes. En el Derechos justineano el depsito in publico extingue, ipso iure la obligacin, el acreedor deba indemnizar de todos los gastos y daos que virtud de su mora hubieresufrido el deudor. EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES IDEAS GENERALES El actus contrarius. Normalmente la obligacin se exitingue, cuando se ejecuta la presentacin que en su objeto. Cumplida la obligacin, desaparece el vnculo que liga al acreedor y al deudor. En el primitivo Derecho Romano, el simple cumplimiento no disalva la obligacin, pues sta era una especie de ligadura que requeria un desligarse, en trminos inversos a los empleos para obligarse. A esta liberacin se le conoce con el nombre de contrarius actus; segn D. 50, 17,153 quibuscumque modis obligamur, iisdem in contrarium actis liberamur( por los mismod modos que nos obligamos, quedamos libres por los propios actos contrarios). Por tanto, para que se extinguieran las obligaciones formales deba seguirse un procedimiento inverso al realizado para construirse. As, tratndo se de un prstamo celebrado por el antiguo contrato del nuxum, la

extincin de la obligacin se lograba mediante una acceptilatio (una pregunta seguido de una respuesta), pregunta el deudor: quod ego tibi promisis habesne acceptum?: tienes por resibido lo que promet? En seguida respind afirmativamente el acreedor: habeo: lo tengo; y si la obligacion era litteris, que naca de un asiento en al contabilidad del acreedor, requera para extinguirse,una inscripcin inversa a la primitiva en los libros del acreedor. As pues, el simple pago no exigua la obligacin; slo en la poca clsica, el derecho civil reconoci al pago como modo de extincin de obligaciones. Con la introducin de la actio doli y la exceptio doli en favor de los pejudicados en los contratos, el contrarius actus, perdi toda su importancia sobre el particular, pues el acreedor poda ser rechazado por el deudor mediante tales recursos, si exigia nuevo pago por falta del contrarius actus en el primero. Adems, por el nacimiento d las obligaciones no formales, cuya disolucin se realizaba sin solemnidad alguna, la obligacin se extingua por el pago y por los actos a l asimilados. MODOS DE EXTINCION: IPSO IURE Y OPE EXCEPTIONIS La discuccin entre uno y otros tiene especial significado en la poca clsica ya que, las cusas de extincin civil ipso iure podan hacerse valer en cualquier etapa del juicio y haca desaparecer la obligacion en forma absoluta; en tanto que en las ope exceptionis la excepcion debia incertarce en frmula y proponerse in iure, a fin de que el Juez pudiera tenerla en cuanta. Adems, solo pemita al demandodo impugnar la obligacin, y opraban solamente respecto de alguno de los varios sujetos, subsistiendo la obligacion respeto a los dems y sin afectar a los fiadores ni a otras medidas asegurativas. Como modos de extincion ipso iure tenemos: el pago, la dacin en pago, la novacin, la aceptilacin, la confucin, consurso de causas lucrativas, la prdida de la cosa debida, la muerte, y capitis, ope exceptionis, podemos citar el pactum de non petendo: pacto de no pedir, la compensacin y las modalidades resolutorias.

EL PAGO Y DACION EN PAGO El pago y la dacin en pago. El pago solutio consiste en el puntual cumplimiento de la obligacin, cualquiera que fuera la dole de la presentacin; v. gr., entrega de una suma de dinero o de cualquier otra cosa, inclusive un hecho, una abstencin. Examinemos enseguida quin a quin, dnde, cundo y cmo deba hacerse el pago para que fuera valido. El pago poda hacerse no slo por el deudor sino por cualquier persona, salvo en las obligaciones intuitu personae, realizadas en atencin a las cualidades personales del obligado, v. gr., el cuadro encomendado un pintor se reconocia fama. Tamben, el pago lo podria realizar un extrao an sin saberlo el deudor e inclusive contra su voluntad; pero en este caso la mayora de autoresconsideran que el tercero carece de accin de regreso contra el deudor, pues estima que haca un tercero, con conociento del deudor, recuperaba lo pagado mediante la actio mandati contraria, y si haba actuado como gestor de negocios tena la actio negotiorum gestorum contraria. El pago poda hacerse al acreedor, pero si era incapaz a autor y curado; en algunas ocasiones tambien podis hacerse al apoderado procurador; igualmete se poda hacer a un adstipulador, por su cualidad de acreedor accesorios o a un adiectus solutionis causa, que era la persona designada por el acreedor para recibir el pago en el lugar fijado. En algunos casos el pago hecho al acreedor del acreedor liberaba al deudor, v. gr., el pago de la renta, que haca el subarrendatario derectamente al arrendador, en vez de al subarrendador; tambin el deudor,

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