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APUNTES DE INTRODUCCION AL DERECHO Profesor Jorge Van De Wyngard M. Ao !!" #UIA N$% &UENTES DEL DERECHO El objeto de este captulo es estudiar la aparicin, elaboracin y expresin en la sociedad de las normas que integran el ordenamiento jurdico positivo. &'en(e de) dere*+o son )os +e*+os ,'e *ons(-('yen e) .r-n*-.-o/ or-gen/ for0a o 0an-fes(a*-1n de 'na nor0a 2'r3d-*a. Existen varias acepciones de la palabra fuente del derecho: a) omo fuente de conocimiento jurdico en el sentido de todo antecedente que permita conocer el derecho pasado o vigente !documentos, actas, cdigos antiguos, recopilaciones de normas, etc) b) omo autoridad creadora del derecho !"residente de la #ep$blica, legisladores, pueblo, etc) c) omo fuente de valide% en el sentido de, por ejemplo, que la onstitucin es la fuente de valide% de las leyes y &stas son fuente de valide% de los decretos !en la visin de los positivistas) d) omo causa o fuer%a creadora del derecho !hechos sociales, religiosos, polticos, culturales, etc) e) omo modo o forma en que el derecho se manifiesta !leyes, decretos, reglamentos, tratados, etc) 'as fuentes del derecho se pueden clasificar en materiales y formales Las f'en(es 0a(er-a)es son todos aquellos factores que directa o indirectamente concurren a la g&nesis, determinacin y transformacin del derecho. (u enumeracin es muy amplia puesto que en la creacin o modificacin del derecho vigente pueden influir una multiplicidad de factores tan diversos como los polticos, ideolgicos, internacionales, culturales, valricos, econmicos, geogr)ficos, antropolgicos, &tnicos, demogr)ficos, militares, geopolticos, religiosos, t&cnicos, etc, etc. Estos factores van a determinar en definitiva la materia o contenido de las normas. *ay pases que le otorgan gran preeminencia a una de estas fuentes materiales como por ejemplo sera la religin en los pases isl)micos donde el derecho arranca en buena medida de los preceptos religiosos. +ambi&n para el marxismo, la propiedad de los medios de produccin es pr)cticamente el $nico factor que condiciona la creacin del derecho. Las f'en(es for0a)es son las formas o cauces en que el derecho positivo est) contenido y se manifiesta en la vida social. ada pas decide cu)les son estas fuentes formales y qu& rango jer)rquico le otorga a cada una de ellas. (on, en definitiva, las formas en que se expresa o est) contenido el derecho positivo, tales como la onstitucin, las leyes, los reglamentos, los decretos, los contratos, las sentencias, etc. ,o debe confundirse la fuente en que est) contenida la norma con la norma jurdica o derecho mismo. 'a fuente es slo la forma de manifestacin de la norma, su vehculo y como se dijo cada pas en cada &poca determinada establece cu)les ser)n esas fuentes y qu& valor tendr)n. Estas fuentes formales se pueden anali%ar: a) desde el punto de vista del rgano facultado para crear normas jurdicas- y b) desde el punto de vista de la forma de expresin o manifestacin de esas normas.

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.e acuerdo al primer criterio, en hile se pueden distinguir siete potestades normativas. /) Po(es(ad *ons(-('yen(e !destinada a crear, modificar o interpretar aut&nticamente la onstitucin "oltica). 'a ejercen el pueblo en su sentido de "oder onstituyente originario para crear la onstitucin y los rganos que de acuerdo a la misma arta 0undamental ejercen el "oder onstituyente derivado para modificarla o interpretarla, y que en hile son el "residente de la #ep$blica m)s el ongreso y, eventualmente tambi&n el pueblo). 1) Po(es(ad Leg-s)a(-4a !destinada a crear, modificar, interpretar y derogar leyes, .0' y +ratados y es ejercida por el "residente de la #ep$blica y los parlamentarios en conjunto) 2) Po(es(ad Reg)a0en(ar-a !destinada a crear, modificar, interpretar y derogar reglamentos, decretos, resoluciones, instrucciones y ordenan%as y est) radicada en el "residente de la #ep$blica, 3inistros, (ubsecretarios, 4ntendentes, 5lcaldes y jefes de servicios p$blicos). 6) Po(es(ad J'r-sd-**-ona) !de la cual emanan resoluciones y acuerdos judiciales y administrativos y es ejercida por los +ribunales de 7usticia y la ontralora 8eneral de la #ep$blica) 9) Po(es(ad So*-a) !est) radicada en todo o parte del cuerpo social y de ella emana la costumbre jurdica) :) Po(es(ad nor0a(-4a de )os .ar(-*')ares !es la que se reconoce a los particulares para crear libremente normas jurdicas dentro de los lmites que se establecen y da lugar a los actos jurdicos y a los actos corporativos) ;) Po(es(ad -0.)3*-(a de) ordena0-en(o 2'r3d-*o !no emana de ning$n rgano o entidad especfico, sino que forma parte del ordenamiento jurdico en s, el cual contiene principios y criterios normativos que forman parte de &l de manera implcita. .e ella surgen los principios generales del derecho y la equidad natural) .e acuerdo al segundo criterio enunciado, las fuentes formales son las siguientes: /) 'egislacin 1) ostumbre jurdica 2) .octrina jurdica 6) 7urisprudencia 9) principios 8enerales del .erecho :) Equidad ,atural ;) 5ctos 7urdicos "rivados <) 5ctos orporativos I LA LE#ISLACION 5l anali%ar esta primera y m)s importante fuente formal de nuestro derecho positivo hay que precisar en primer lugar que con el t&rmino legislacin !o ley en sentido amplio) se est) queriendo significar aqu una realidad amplia, comprensiva de todas las normas jurdicas escritas y promulgadas como tales y que .ro4-enen de )as a'(or-dades de) Es(ado . omo se ver), existen distintas clases de normas jurdicas que se pueden comprender bajo el t&rmino legislacin y ellas tienen distinto rango jer)rquico. En cambio el t&rmino ley en sentido estricto hace referencia slo a la norma emanada del "oder 'egislativo.

"recisamente, las normas jurdicas que forman parte de la legislacin admiten una clasificacin jer)rquica que se estructura de la siguiente manera: /.) onstitucin "oltica

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1.) 'ey, dentro de la cual existen varias clases a) 'eyes 4nterpretativas de la onstitucin b) 'eyes =rg)nicas onstitucionales c) 'eyes de >urum alificado d) 'eyes simples o comunes, asimil)ndose tambi&n a ellas en su jerarqua los .', los .0' y los +ratados 4nternacionales !salvo aquellos que versen sobre derechos humanos que, de acuerdo a interpretaciones del artculo 9 inciso segundo de la onstitucin, tendran rango supralegal, aunque infra constitucional). 2.) "otestad #eglamentaria, dentro de la cual encontramos a a) 'os #eglamentos b) 'as =rdenan%as c) 'os decretos d) 'as resoluciones d) 'as 4nstrucciones !circulares y oficios) 5 continuacin anali%aremos cada una de esas clases de normas jurdicas %5La Cons(-('*-1n Po)3(-*a de %67! Es )a nor0a 2'r3d-*a f'nda0en(a) de) ordena0-en(o 2'r3d-*o ,'e reg')a )a for0a 2'r3d-*a de) Es(ado/ )a es(r'*('ra/ a(r-8'*-ones y f'n*-ones de s's .r-n*-.a)es 1rganos/ y re*ono*e y .ro(ege )os dere*+os y garan(3as esen*-a)es de )as .ersonas. onstituye la norma jurdica de mayor importancia dentro del Estado y por lo tanto todas las dem)s normas jurdicas no pueden establecer nada que est& en contra de sus disposiciones. 5simismo todas las autoridades del Estado y tambi&n los gobernados deben sujetarse a sus disposiciones. 'o anterior es lo que se conoce como principio de la supremaca constitucional. 5 La Ley En un sentido doctrinario )ey es )a nor0a 2'r3d-*a genera) y a8s(ra*(a ,'e e0ana de) Poder Leg-s)a(-4o a (ra49s de) .ro*ed-0-en(o es(a8)e*-do en )a Cons(-('*-1n Po)3(-*a . Este concepto nos permite distinguir tres elementos o requisitos que debe cumplir una ley. ?no, el material, nos indica que debe tratarse de una norma que contenga un mandato de car)cter general, abstracto, predeterminado y permanente. =tro, el formal, que nos indica que la ley debe sujetarse a todo un procedimiento reglamentado en la onstitucin para los efectos de su formacin. @, por $ltimo, uno org)nico, que seAala que la ley debe emanar del rgano legislativo o ongreso. San(o To0:s de A,'-no def-ne a )a )ey +'0ana .os-(-4a *o0o ;ordena*-1n ra*-ona) d-r-g-da a) <-en Co0=n/ dada y .ro0')gada .or ,'-en (-ene a s' *argo e) *'-dado de )a *o0'n-dad; . Esta definicin recoge los elementos esenciales de toda ley: ordenacin !de la conducta humana) fundada en la ra%n, cuya finalidad es el Bien om$n, elaborada por el legislador que cuenta con la autoridad de gobierno y promulgada !en el sentido de dada a conocer). P)an-o) def-ne )a )ey *o0o ;'na reg)a so*-a) o8)-ga(or-a/ es(a8)e*-da *on *ar:*(er .er0anen(e .or )a a'(or-dad .=8)-*a y san*-onada .or )a f'er>a; . Esta definicin contiene todos los elementos de la ley, a saber, norma que rige la convivencia colectiva- que tiene car)cter obligatorio

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para todos- que tiene un car)cter permanente y general- que emana de la autoridad p$blica- y, que es generalmente sancionada por la fuer%a para asegurar su cumplimiento. De) Ve**+-o )a def-ne *o0o ;.ensa0-en(o 2'r3d-*o de)-8erado y *ons*-en(e e?.resado .or 1rganos ade*'ados ,'e re.resen(an )a 4o)'n(ad .re.onderan(e en 'na 0')(-('d aso*-ada; N'es(ro C1d-go C-4-) en s' ar(3*')o % def-ne )a )ey *o0o ;'na de*)ara*-1n de )a 4o)'n(ad so8erana ,'e 0an-fes(ada en )a for0a .res*r-(a .or )a Cons(-('*-1n/ 0anda/ .ro+-8e o .er0-(e;. .e acuerdo a esta definicin se aprecia que la ley tiene requisitos externos que permiten a los ciudadanos cerciorarse si la norma que se les presenta es ley- e internos, que son los que miran al contenido del precepto. 'os requisitos externos son dos. "or un lado, la ley es una declaracin de la voluntad soberana !la soberana reside esencialmente en la ,acin seg$n lo dispone la onstitucin en su artculo 9 y se ejerce por el pueblo y por las autoridades que ella establece, entre ellas por el "residente de la #ep$blica y el ongreso que son los rganos colegisladores). "or el otro, ella se manifiesta en la forma prescrita por la onstitucin !es decir, de acuerdo al procedimiento de formacin de la ley que establece la onstitucin en sus artculos :C al ;1). En cuanto al requisito interno, la ley Dmanda, prohibe o permiteD. Esto significa que la ley siempre contiene un mandato el cual puede ser imperativo, prohibitivo o permisivo. (e ha criticado esta definicin del digo ivil porque slo tomara en cuenta aspectos de forma para definir la ley sin referirse a elementos materiales o sustantivos de la misma, tales como que debe ser un precepto general, abstracto y que tiene ciertas limitaciones en cuanto a lo que puede disponer o regular. 5dem)s, la manera como est) redactada da a entender que se manda, prohibe o permite no tanto en virtud de una declaracin de la voluntad soberana sino que m)s bien en cuanto se hace en la forma prescrita por la onstitucin. (in embargo, la onstitucin de /E<C ha venido a enriquecer este concepto del digo ivil ya que entrega ciertos elementos en relacin a la ley que le dan mayor sustantividad. "or un lado, en el artculo 9 inciso segundo de la onstitucin se establece que el ejercicio de la soberana !dentro de lo cual est) la dictacin de leyes) reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturale%a humana, con lo cual una ley no podra contemplar preceptos que significaran un atentado a tales derechos. 5simismo, el artculo /E ,F1: seAala que los preceptos legales que por mandato de la onstitucin, regulen, complementen o limiten los derechos y garantas establecidos por la onstitucin no pueden afectarlos en su esencia, ni imponer condiciones, requisitos o tributos que impidan su libre ejercicio. .e este modo se establece aqu una prohibicin clara para el legislador, el cual, al momento de dictar una ley que regule, complemente o limite un derecho establecido en la onstitucin no puede afectarlo en sus esencia o impedir su libre ejercicio. 4gualmente, el artculo :C establece taxativamente cu)les son las materias de ley, de modo de restaurar la nocin de que la ley slo debe referirse a materias generales y abstractas Gcomo son las enumeradas en ese artculoH y no regular aspectos especficos o personas determinadas. "or $ltimo, el mismo artculo :C ,F1C de la onstitucin establece que es materia de ley Dtoda otra norma de car)cter general y obligatorio que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdicoD, con lo cual aporta al concepto formal del digo ivil el hecho de que la ley debe ser una norma Dgeneral !lo que incluye adem)s lo abstracto) y obligatoriaD, debiendo

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limitarse a establecer Dlas bases esenciales de un ordenamiento jurdicoD, lo que reafirma la idea anterior. En definitiva si cru%amos la definicin de ley del digo ivil con los elementos sustantivos que aporta la onstitucin de /E<C se llega a la conclusin de que en hile la ley Ies una declaracin de la voluntad soberana que se manifiesta en la forma que establece la onstitucin, por medio de preceptos generales, abstractos y obligatorios que mandan, prohiben o permiten y que est) dirigida al Bien om$n, teniendo como lmite el reconocimiento, respeto y pleno ejercicio de los derechos esenciales de las personasJ. C)as-f-*a*-1n de )a )ey 'as leyes se pueden clasificar de distintas maneras. omo ya seAalamos m)s arriba nuestro ordenamiento jurdico reconoce la existencia de varias clases de leyes. En primer lugar est)n las leyes interpretativas de la onstitucin. Estas leyes ser)n dictadas por el legislador cuando lo estime necesario para aclarar el sentido y alcance de un determinado precepto de la onstitucin que resulte incomprensible, poco claro o que admita dos o m)s interpretaciones. "ara su aprobacin, modificacin o derogacin requieren de los tres quintos de los diputados y senadores en ejercicio. Estas leyes antes de ser promulgadas est)n sometidas a un control previo y obligatorio de constitucionalidad ante el +ribunal onstitucional, para lo cual deber)n ser remitidas por el ongreso a dicho rgano. En segundo lugar est)n las leyes org)nicas constitucionales las que est)n destinadas a regular los principales rganos del Estado ! ongreso, "oder 7udicial, ontralora, +ribunal onstitucional, 0055, etc) y otras materias que se han estimado de vital importancia para el pas !educacin, concesiones mineras, partidos polticos, votaciones populares, etc). "ara ser aprobadas, modificadas o derogadas requieren de los cuatro s&ptimos de los diputados y senadores en ejercicio. +ambi&n est)n sujetas al control previo y obligatorio de constitucionalidad ante el +ribunal onstitucional. 'as materias propias de estas leyes se encuentran taxativamente seAaladas en la onstitucin y adem)s no es posible que el ongreso autorice al "residente de la #ep$blica a dictar un .0' sobre una materia propoia de '= . En tercer lugar est)n las leyes de qurum calificado. Estas leyes est)n destinadas a regular materias que han sido consideradas importantes por el constituyente, tales como las conductas terroristas y su penalidad, la actividad empresarial del Estado p los delitos que se pueden cometer por medio de los rganos de prensa, etc y requieren de la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio para ser aprobadas, modificadas y derogadas. Estas leyes no est)n sujetas al control previo y obligatorio de constitucionalidad, pero facultativamente tanto el "residente de la #ep$blica como los parlamentarios podran requerir al +ribunal onstitucional para que se pronunciara acerca de la constitucionalidad de alguna de sus disposiciones, siempre que tal requerimiento se haga antes de la promulgacin de la ley. 5l igual que en el caso anterior, las materias propias de estas leyes se encuentran taxativamente seAaladas en la onstitucin y tampoco son susceptibles de delegacin legislativa por el ongreso al "residente. En cuarto lugar est) la ley com$n o simple, las cuales requieren de la mayora de los diputados y senadores presentes para ser aprobadas, modificadas o derogadas. Estas leyes tampoco est)n sujetas

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al control previo y obligatorio de constitucionalidad, pero al igual que las de qurum calificado facultativamente podra solicitarse por las autoridades seAaladas el examen de algunas de sus disposiciones por el +ribunal onstitucional antes de que sean promulgadas. 'as materias objeto de ley est)n taxativamente enumeradas en el artculo :C de la onstitucin, de modo tal que slo respecto de esas materias pueden dictarse leyes. Esto es lo que se conoce como Ddominio m)ximo legalD en el sentido que el legislador no puede ir m)s all) de las 1C materias que le seAala el artculo :C de la onstitucin como propias de ley. .ebe seAalarse tambi&n que en nuestro pas se le reconoce el rango de ley com$n o simple a los De*re(os Leyes @DL5 ,'e son )a 0anera de )eg-s)ar ,'e (-enen )os go8-ernos de fa*(o !gobiernos de hecho y no de derecho), es decir, aquellos que gobiernan sin apego a una onstitucin y en los cuales no hay ongreso. 'a palabra .ecreto viene dada porque son normas que emanan de quien gobierna de hecho el pas ejerciendo el "oder Ejecutivo y la palabra 'ey se le atribuye porque tales normas tienen rango o valor de ley. En hile se dictaron .' entre septiembre de /E16 y diciembre de /E19, desde junio a septiembre de /E21 y entre el // de septiembre de /E;2 y el /C de mar%o de /E</. 5 partir del // de mar%o de /E</ empe% a regir la onstitucin de /E<C !aprobada plebiscitariamente en septiembre de /E<C) y el gobierno militar pas a ser un gobierno de derecho, volviendo a dictarse leyes. "or otra parte, tambi&n se le reconoce rango de ley com$n o simple en hile a los .ecretos con 0uer%a de 'ey !.0'). Los D&L son de*re(os d-*(ados .or e) Pres-den(e de )a Re.=8)-*a so8re 0a(er-as .ro.-as de )ey/ .re4-a a'(or->a*-1n ,'e )e o(orga e) Congreso 0ed-an(e 'na )ey de)ega(or-a en )a *'a) se )e sea)an )as 0a(er-as es.e*-f-*as donde se )e a'(or->a )eg-s)ar a (ra49s de) D&L y se )e f-2an )as *ond-*-ones y res(r-**-ones ,'e e) Congreso es(-0e .er(-nen(es. +ambi&n en la ley delegatoria se le fija un pla%o al "residente para que dicte el .0', el cual no puede ser superior a un aAo. *ay materias propias de ley que son indelegables, es decir, respecto de ellas el ongreso no puede nunca autori%ar al "residente a dictar un .0', como por ejemplo, las propias de ley org)nica constitucional o de qurum calificado o las que se refieren a nacionalidad y ciudadana o a los derechos fundamentales de las personas. 0inalmente debe seAalarse que la doctrina tradicional chilena otorga a los tratados internacionales el rango o valor de ley com$n o simple. Los (ra(ados son a*'erdos o *on4en*-ones en(re dos o 0:s s'2e(os de dere*+o -n(erna*-ona) .=8)-*o @Es(ados ' organ-s0os -n(erna*-ona)es5 so8re 0a(er-as de -n(er9s *o0=n y ,'e se r-gen .or )as nor0as de) dere*+o -n(erna*-ona). 'os tratados pueden ser bilaterales !entre dos pases) o multilaterales. 'os tratados son negociados y firmados por el "residente de la #ep$blica o sus representantes y luego deben ser aprobados o recha%ados !nunca modificados) por el ongreso. ?na ve% aprobados por el ongreso vuelven al "residente para que los ratifique y posteriormente canjee !si es tratado bilateral) o deposite !si es tratado multilateral) el instrumento de ratificacin, luego de lo cual debe procederse a su promulgacin y publicacin. .esde ese momento son obligatorios y pasan a ser parte de nuestra legislacin. .ebe aclararse que a partir de agosto de /E<E y fruto de la reforma constitucional efectuada en ese momento al artculo 9 inciso segundo de la onstitucin, se ha estimado que los +ratados internacionales referentes a derechos humanos !slo esos y no los referidos a otras materias) habran pasado a tener rango supralegal en hile, pasando entonces a primar por sobre todas las leyes chilenas. 'a anterior clasificacin de las leyes y de las otras normas que se asemejan a ella !.', .0' y +ratados) se deduce de la onstitucin de /E<C y es jer)rquica. (in embargo, tambi&n existen otras clasificaciones de car)cter doctrinario de las leyes.

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As3/ e) .rofesor An38a) <as*'an *)as-f-*a )as )eyes de )a s-g'-en(e 0anera: I Leyes de*)ara(-4as, que son aquellas que en si mismas no establecen normas de conducta, sino que sirven para declarar, proclamar o interpretar el sentido de otras normas jurdicas. .entro de ellas existen tres clases: a5 )eyes de*)ara(-4as .ro.-a0en(e (a)es, que son aquellas disposiciones de que se vale el legislador para definir ciertos hechos o cosas !ejemplo, el artculo / del digo ivil que define a la ley o el artculo / del digo "enal que define al delito) 85 )eyes .rogra0:(-*as, que son las disposiciones que emplea el legislador para establecer los fines, misiones u objetivos que se pretenden con la dictacin de la ley. En definitiva este tipo de ley seAala un propsito que el legislador quiere que se alcance y para lo cual deber dictarse otra norma complementaria destinada a materiali%ar o cumplir ese propsito, o reali%ar ciertas acciones u hechos que impliquen alcan%arlo. *5 Leyes d-s*'rs-4as/ que son aquellas leyes que se dictan para ayudar a determinar el sentido y alcance de otra norma jurdica. En definitiva mediante ellas se quiere ayudar a interpretar otras normas. !ejemplo, los artculos /E al 16 del digo ivil sobre interpretacin de la ley o los artculos /9:C y siguientes del mismo digo sobre interpretacin de los contratos). II Leyes Pres*r-.(-4as/ son aquellas que efectivamente contienen prescripciones de conducta impuestas como obligatorias a las personas por el ordenamiento jurdico. .entro de ellas se encuentran las siguientes: a5 Leyes -0.era(-4as/ que son aquellas que imponen la obligacin de hacer algo !ejemplo, pagar un impuesto) 85 Leyes .ro+-8-(-4as/ que son aquellas que obligan a abstenerse de reali%ar una determinada conducta, no permiti&ndola bajo ninguna circunstancia !ejemplo, se prohibe estafar a otro). *5 )eyes .er0-s-4as/ son aquellas que facultan la reali%acin de una conducta o establecen determinadas atribuciones !ejemplo, se faculta al dueAo de la cosa para disponer de ella). d5 Leyes .'n-(-4as/ que son aquellas que asocian una sancin a la reali%acin de una determinada conducta !ejemplo, el que mate a otro tendr) la pena de presidio mayor en su grado mnimo). e5 )eyes .re0-a)es/ que son aquellas que asocian un beneficio o premio por la reali%acin de una determinada conducta que al legislador le interesa fomentar !ejemplo, la ley de aduanas otorga un premio al denunciante de un contrabando) "or otra parte debemos mencionar que de a*'erdo a) Ar(3*')o % de) C1d-go C-4-) )as )eyes se .'eden *)as-f-*ar en -0.era(-4as/ .ro+-8-(-4as y .er0-s-4as. Las )eyes -0.era(-4as son )as ,'e ordenan +a*er a)go. Las .ro+-8-(-4as son )as ,'e *on(-enen e) 0anda(o de no +a*er a)go/ no .er0-(-9ndo)o en n-ng'na *-r*'ns(an*-a. Las .er0-s-4as son a,'e))as ,'e .er0-(en o a'(or->an 'n de(er0-nado a**-onar/ 0andando a) res(o de )a so*-edad a8s(enerse de -0.ed-r o d-f-*')(ar e) a*('ar de e) o )os 8enef-*-ados *on )a nor0a. =tra clasificacin divide a las leyes en a5de orden .=8)-*o, que son las que necesariamente imponen su regulacin sin permitir a los particulares prescindir de ella o establecer una prescripcin diversa. En otra palabras, la situacin jurdica regulada por ellas debe for%osamente ocurrir, por existir un inter&s social o p$blico comprometido en ellas. En general se identifican con las normas de derecho p$blico, aunque no son lo mismo, por cuanto hay tambi&n normas de derecho privado, como por ejemplo en materia de familia, comercial y laboral, que son de orden p$blico- y 85 Leyes de orden .r-4ado, que son aquellas que se aplican slo si los particulares no disponen algo distinto. (on supletorias de la voluntad de los particulares. En general, son parte del derecho privado.

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+ambi&n las leyes se pueden clasificar en a5)eyes genera)es o de dere*+o *o0=n/ que son aquellas dictadas para la totalidad de las personas, cosas y relaciones jurdicas- y 85 )eyes es.e*-a)es/ que son aquellas que se aplican a determinada clase o tipo o grupo de personas, cosas y relaciones jurdicas. PROCESO DE &ORMACION DE LA LEA 'a elaboracin de la ley pasa por una serie de etapas: a)4,4 45+4K5. +ienen iniciativa de ley en el caso de hile el "residente de la #ep$blica !3ensaje) y los parlamentarios !3ocin). ,o existe en cambio la llamada iniciativa popular de ley !donde el pueblo, reuniendo una determinada cantidad de firmas puede presentar un proyecto de ley). Existen ciertas leyes que son de iniciativa exclusiva del "residente de la #ep$blica, vale decir, slo &l puede proponer proyectos de ley en esas materias, las cuales son fundamentalmente de naturale%a econmica. b)=#48E,. .ice relacin con la )mara donde comien%a a discutirse un proyecto de ley, la cual en caso de una mocin ser) aquella donde pertenece el parlamentario autor de la mocin. En el caso de los 3ensajes, el "residente decide cu)l ser) la )mara de origen. En todo caso hay ciertas materias que tienen preestablecida cu)l es su )mara de origen !por ejemplo las leyes de presupuestos, reclutamiento y tributos deben tener su origen en la )mara de .iputados y las leyes sobre amnista e indulto general deben tener su origen en el (enado) c).4( ?(4=,. En esta etapa el proyecto es anali%ado por ambas )maras. 'a primera que lo comien%a a ver toma el nombre de )mara de =rigen y la otra la de )mara revisora. En ambas el proyecto cumple los mismos procedimientos. uenta !el "residente de la respectiva )mara da cuenta a la (ala de la presentacin de un determinado proyecto), discusin en general y discusin en particular. En la discusin en general se anali%a la idea de legislar, sin entrar a ver los detalles, es decir, si se est) o no de acuerdo con el proyecto como un todo. En la discusin en particular se anali%a artculo por artculo, inciso por inciso. 5mbas "residente puede participar en la discusin a trav&s de sus ministros, los cuales tienen derecho a vo% preferente pero no a voto. +ambi&n el "residente puede hacer presente la urgencia para el despacho de un proyecto dentro de un pla%o relativamente breve que en hile es de 2C das !dentro de los cuales la )mara debera despachar el proyecto). 4gualmente el "residente y tambi&n los parlamentarios pueden formular indicaciones al proyecto de ley, es decir, cambios. "or $ltimo tambi&n el "residente o los parlamentarios pueden requerir al +ribunal onstitucional para que se pronuncie acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de un determinado precepto del proyecto de ley en discusin. d) K=+5 4=,. En esta etapa los parlamentarios deciden si aprueban o recha%an el proyecto. En este punto interesan los qurum que se exigen para la aprobacin de los diferentes tipos de leyes que existen y que ya se mencionaron. e) (5, 4=,. (ancionar la ley es aprobarla y esta etapa es de responsabilidad del "residente de la #ep$blica. Existen tres tipos de sancin. (ancin expresa, que se produce cuando el "residente recibe el proyecto de ley aprobado por las )maras y sin m)s tr)mite procede a promulgarlo. (ancin t)cita que se produce cuando el "residente recibe el "royecto de ley y no lo promulga y tampoco lo veta, dejando transcurrir el pla%o de 2C das que tiene para ejercer esa $ltima facultad. En ese caso, transcurridos los 2C das se entiende que el "residente aprob t)citamente la ley por su silencio. (ancin for%ada u obligatoria se da cuando el "residente ejerce su derecho a vetar el proyecto de ley. En este caso le formula observaciones y los parlamentarios deben pronunciarse sobre ellas. (i las )maras recha%an las observaciones del "residente y le insisten por los dos tercios de los miembros presentes de cada )mara en el proyecto original que haban aprobado, el "residente est) obligado a promulgarlo, produci&ndose as la sancin for%ada. En relacin con este punto cabe seAalar que el veto del "residente a un proyecto de ley puede ser total !si abarca todo el proyecto) o parcial !si slo se refiere a una parte de &l). .esde el punto de vista de su alcance, el veto puede ser aditivo !si le agrega algunas disposiciones, las que en todo caso tienen que tener

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relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del proyecto de ley), supresivo !si elimina disposiciones del proyecto de ley) o sustitutivo !si propone sustituir unas disposiciones por otras). +ambi&n el veto puede ser absoluto !propio de las monarquas y que ya no se da), el cual implicaba que el proyecto no se segua tramitando- o suspensivo, que es el que existe en la actualidad y que suspende la promulgacin del proyecto hasta que el ongreso se pronuncie sobre las observaciones que mediante &l formul el "residente de la #ep$blica. f) "#=3?'85 4=,. orresponde al "residente y la lleva a efecto mediante la dictacin de un .ecreto (upremo promulgatorio. "or la promulgacin el "residente atestigua ante el cuerpo social la existencia de una ley y ordena su cumplimiento. g) "?B'4 5 4=,. (e lleva a efecto por orden del "residente de la #ep$blica. 'a publicacin de la ley, de acuerdo al artculo ; del digo ivil Ise har) en el .iario =ficial, y desde la fecha de &ste se entender) conocida de todos y ser) obligatoriaJ. 5grega el inciso segundo de dicho artculo que I"ara todos los efectos legales, la fecha de la ley ser) la de su publicacin en el .iario =ficialJ. En todo caso, el inciso tercero de la misma disposicin dispone que I(in embargo, en cualquiera ley podr)n establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigenciaJ, vale decir, la propia ley podra establecer que ella ser) publicada en otro medio que no fuera el .iario =ficial, as como tambi&n podra seAalar que entrar) en vigencia en una fecha distinta a la de su publicacin. 0inalmente cabe recordar que de acuerdo al artculo < del digo ivil Jnadie podr) alegar ignorancia de la ley despu&s que &sta haya entrado en vigenciaJ, lo cual es una presuncin de derecho que no admite prueba en contrario. =,+#=' .E =,(+4+? 4=,5'4.5. .E '5( 'E@E( En hile existe un mecanismo preventivo o a priori de control de constitucionalidad de la ley y otro a posteriori. En relacin con el mecanismo a priori, es decir, antes de que entre en vigor la ley, este corresponde al +ribunal onstitucional. omo ya se vio, tanto las leyes interpretativas de la onstitucin, como las org)nicas constitucionales est)n sujetas a un control previo y obligatorio de constitucionalidad ante dicho rgano. #especto de las dem)s leyes, tanto el "residente de la #ep$blica como los diputados o senadores pueden solicitar a dicho +ribunal que declare si determinados preceptos de un proyecto de ley se ajustan o no a la onstitucin "oltica. Este requerimiento lo pueden hacer slo hasta antes de la promulgacin de la ley. (i el tribunal declara que determinado precepto del proyecto de ley se opone a la onstitucin debe ser eliminado de &l y por lo tanto no podr) ser promulgado como tal. #especto del mecanismo a posteriori, es decir, despu&s que la ley entr en vigencia, &ste corresponde a la orte (uprema de 7usticia, mediante el denominado #ecurso de 4naplicabilidad por 4nconstitucionalidad, regulado en el artculo <C de la onstitucin "oltica. 5 trav&s de este recurso interpuesto en cualquiera gestin !sea un juicio contencioso o un asunto voluntario o no contencioso) que se siga ante otro tribunal y slo mientras la gestin est& pendiente, se puede solicitar a la orte (uprema que declare inaplicable para ese juicio particular un determinado precepto legal !comprendi&ndose dentro de esta expresin a todos los tipos de leyes, a los .0', a los .' y a los +ratados 4nternacionales) por ser contrario a la onstitucin "oltica. 'a declaracin de la orte slo tiene un alcance particular para el juicio o asunto en que se solicita, por lo que el precepto legal impugnado sigue vigente para todos los dem)s casos. 'a orte tambi&n puede declarar inaplicable un determinado precepto legal de oficio !o sea actuando por iniciativa propia) o a peticin de parte, pero en estos dos casos slo en las materias que ella est& conociendo.

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En el caso de los .0', est)n sujetos a un control preventivo que efect$a la ontralora 8eneral de la #ep$blica destinado a velar porque dicha norma no vaya en contra de la onstitucin y que tampoco exceda o contravenga la ley delegatoria en virtud de la cual se dict el .0'. (i el contralor considera que el .0' no se ajusta a la onstitucin o a la ley delegatoria lo representar) y el "residente de la #ep$blica no puede insistir, sino slo requerir dentro del pla%o de /C das al +ribunal onstitucional para que &ste se pronuncie en definitiva si el .0' es o no constitucional. 4gualmente, la orte (uprema puede, como ya se seAal, declarar inaplicable por inconstitucional una norma de un .0'. #especto de los +ratados 4nternacionales, &stos pueden ser objeto de un requerimiento ante el +ribunal onstitucional antes de que sean aprobados en el ongreso para que dicho tribunal declare la inconstitucionalidad de alguna de sus normas y tambi&n, a posteriori, se puede presentar un recurso de 4naplicabilidad por inconstitucionalidad ante la orte (uprema respecto de una norma contenida en un tratado que se estime inconstitucional. Existe, por otro lado, una inconstitucionalidad en el fondo y otra en la forma. ?na norma legal es inconstitucional en el fondo cuando lo que ella dispone contradice un precepto constitucional sustantivo !ejemplo, una ley que dispusiera que no proceder) la libertad provisional en ning$n caso para un determinado delito, en circunstancias que la onstitucin establece la libertad provisional como una garanta para todas las personas, siempre y cuando concurran los requisitos legales para otorgarla). ?na norma legal es inconstitucional en la forma cuando ha existido un vicio en su proceso de formacin, como por ejemplo si la ley no hubiese sido discutida o si se hubiera aprobado por un >urum menor al exigido. 2) '5 "=+E(+5. #E8'53E,+5#45 'a "otestad #eglamentaria es la facultad de que est) dotado el "residente de la #ep$blica y las dem)s autoridades superiores del "oder Ejecutivo para dictar determinadas normas jurdicas como son los #eglamentos, los .ecretos, las #esoluciones, las 4nstrucciones y las =rdenan%as. Estas normas tienen un rango o valor inferior al de las leyes. 'a "otestad #eglamentaria es de dos clases. .e Ejecucin, que se traduce en la dictacin de las seAaladas normas con el objeto de ejecutar o cumplir los mandatos de la ley. 'a otra es la 5utnoma, que implica que se dicten las referidas normas en materias que no son propias de ley !recu&rdese que las materias propias de ley son slo 1C y est)n taxativamente contempladas en el artculo :C de la onstitucin). .e all arranca precisamente su denominacin de potestad reglamentaria autnoma porque tales normas no est)n sujetas a una ley, sino que solamente deberan respetar la onstitucin "oltica. Los reg)a0en(os son normas de car)cter general dictadas por el "oder Ejecutivo en uso de sus atribuciones. 'os reglamentos no pueden ir contra la onstitucin y tampoco pueden ampliar, modificar o restringir las leyes. Los de*re(os son normas de car)cter individual o particular emanadas del "oder Ejecutivo. "uede ser definido como todo mandato escrito y revestido de las dem)s formalidades prescritas por el ordenamiento jurdico, dictado por la autoridad administrativa unilateralmente en el ejercicio de sus atribuciones. (i se trata de un decreto que emana del presidente de la #ep$blica, se le conoce como .ecreto (upremo.

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Las -ns(r'**-ones son comunicaciones que los superiores de la administracin p$blica dirigen a sus subordinados indic)ndoles la manera de aplicar una ley o un reglamento o las medidas que deben tomar para el mejor funcionamiento de un servicio p$blico. "ueden ser irculares, si est)n dirigidas a una gran cantidad de personas, y =ficios, si est)n dirigidas a una persona o grupo de personas en particular. Las reso)'*-ones tienen por objeto la buena administracin de un servicio p$blico o el ejercicio de atribuciones que han sido delegadas a una autoridad por el "residente de la #ep$blica. Las Ordenan>as son normas emanadas de las 5utoridades 5lcaldicias destinadas a regular materias relativas al funcionamiento y organi%acin 3unicipal y ciertas relaciones del 3unicipio con los vecinos. 'a mayora de las normas que emanan de la "otestad #eglamentaria est)n sujetas a un control previo y obligatorio de constitucionalidad y legalidad que se lleva a efecto por la ontralora 8eneral de la #ep$blica mediante el tr)mite llamado +oma de #a%n. Este tr)mite consiste en que el ontralor examina si la norma emanada de la "otestad #eglamentaria se ajusta o no a la onstitucin y a las leyes. (i no hay objeciones procede a tomar #a%n de la ,orma, por lo cual esta puede ser publicada o notificada para poder entrar en vigor. "or el contrario si el ontralor estima que la norma es ilegal o inconstitucional va a IrepresentarlaJ, que equivale a recha%ar. 0rente a la representacin del ontralor por inconstitucionalidad, el "residente de la #ep$blica puede desistirse de dictar la norma, puede modificarla para superar el vicio de que adolece, o puede solicitarle al +ribunal onstitucional que resuelva en definitiva si la norma es o no onstitucional, para lo cual tiene un pla%o de /C das para recurrir a &l. 0rente a la representacin del ontralor por ilegalidad, el "residente de la #ep$blica puede desistirse de dictar la norma, puede modificarla para superar el vicio de que adolece, o puede dictar un .ecreto de 4nsistencia, el cual debe ir firmado por todos sus ministros, y que obliga al ontralor a tomar ra%n de la norma que haba impugnado. En este caso, el ontralor est) obligado a poner todos los antecedentes en manos de la )mara de .iputados para que ella determine si ejercer) sus facultades fiscali%adoras respecto de esa accin del "oder Ejecutivo de insistir en un decreto que la ontralora estim ilegal. .ebe recordarse que los .ecretos con 0uer%a de 'ey y los .ecretos 'eyes no forman parte de la "otestad #eglamentaria. 5 LA COSTUM<RE Es la repeticin de una determinada conducta reali%ada por la generalidad de los miembros de un grupo social de manera constante y uniforme durante un perodo prolongado de tiempo en una localidad determinada y con la conviccin de estar cumpliendo un imperativo jurdico. Elementos: aH Externos, objetivos o materiales. onsiste en la repeticin de un n$mero de actos, conductas o procederes que deben reunir los requisitos de: H 8eneralidad !deben reali%arse por la mayora de las personas) H onstancia y uniformidad !deben ser reali%ados de la misma manera y sistem)ticamente).

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H H H

"ublicidad !conocidos y aceptados por la comunidad) +emporalidad !deben ser repetidos por largo espacio de tiempo) Espacialidad !deben repetirse en un territorio y lugar determinado)

bH 4nternos, psicolgicos o espirituales. 'os actos deben reali%arse con la conviccin de estar cumpliendo un imperativo o necesidad jurdica. Este es el elemento m)s importante porque permite distinguir a la costumbre jurdica de las costumbres sociales. a) H H H lasificacin de la ostumbre: .esde un punto de vista territorial 8eneral o nacional, cuando se aplica a todo el territorio 'ocal, cuando se aplica solo a una localidad o parte de un estado 4nternacional, que es la que rige las relaciones entre Estados.

b) de acuerdo a su materia H ivil H 3ercantil o comercial H 5dministrativa, etc. c) seg$n su relacin con la ley H costumbre contra ley o costumbre derogativa, que es la que introduce un comportamiento destructor de la ley vigente, ya sea imponiendo la inobservancia de la ley o una conducta diferente a la que ella establece. H ostumbre en ausencia de ley o costumbre integradora, es la que rige un asunto sobre el cual no existe ley. H ostumbre seg$n ley o costumbre interpretativa que es la que adquiere car)cter de norma jurdica porque la propia ley la llama a regir una materia determinada otorg)ndole fuer%a obligatoria. Va)or y f'er>a o8)-ga(or-a de )a *os('08re en n'es(ro dere*+o a) En el derecho civil. 5rt. 1 del digo civil: Ila costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ellaJ. (e trata de una costumbre seg$n la ley, es decir, adquiere valor cuando la ley se lo otorga. "or ejemplo el artculo /E<: del digo civil establece que si nada se ha estipulado sobre el tiempo del pago de las rentas en los contratos de arrendamiento de predios r$sticos, se estar) a la costumbre del lugar. .e acuerdo al artculo 1//; del digo ivil, la remuneracin del mandatario se determina en el contrato por las partes, o por la ley, o por la costumbre. 3)s en general, de acuerdo al art./96: del digo ivil la costumbre es parte del contenido de los contratos, en aquellos aspecto no regulados por las partes. En el derecho comercial. "or de pronto se acepta la costumbre seg$n ley, ya que aunque no esta regulada por el digo de omercio, rige de todas maneras dado el car)cter de norma supletoria general de todas las ramas del derecho privado que tiene el digo ivil y, por ende, su artculo 1 ya antes referido..

b)

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5dem)s, el digo de comercio contempla la costumbre en ausencia de ley en su artculo cuarto, el que establece que: Ilas costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los hechos que las constituyen son uniformes, p$blicos, generalmente ejecutados en la #ep$blica o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que se apreciar) prudencialmente por los ju%gados de comercioJ. .e acuerdo al citado artculo se acepta la costumbre en ausencia de ley pero sujeta a ciertos requisitos: H H >ue los hechos que la constituyen sean uniformes, p$blicos, y generalmente ejecutados en la #ep$blica o en una determinada localidad. >ue sean reiterados por un largo espacio de tiempo que se apreciar) prudencialmente por el tribunal. El digo de comercio habla de ju%gados de comercio pero estos no existen por lo que la referencia debe entenderse hecha a un tribunal civil ordinario. ,ormalmente se estima que die% aAos constituye el tiempo prudencial de que habla el citado artculo. "rueba de la costumbre. En materia civil cualquier medio de prueba de los ordinarios o generales es idneo para probarla !documentos, testigos, informe pericial, presunciones, etc). En materia comercial, el digo de omercio seAala taxativamente en su artculo quinto cu)les son los medios de prueba de la costumbre mercantil: Ino constando a los ju%gados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr) ser probada por alguno de estos medios: "or el testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas en conformidad a ella. "or tres escrituras p$blicas anteriores a los hechos que motivan el juicio, en que debe obrar la prueba conveniente .iferencias entre la costumbre civil y mercantil a) b) c) 'a costumbre mercantil rige en ausencia de ley y a veces seg$n la ley, en tanto la costumbre civil rige solo cuando la ley se remite a ella. El digo ivil no seAala los requisitos que debe reunir la ostumbre para ser fuente del derecho, en cambio del digo de omercio si los seAala expresamente en el artculo cuarto. El digo ivil no seAala los medios de prueba de la costumbre, por lo que se pueden usar todos los medios de prueba aceptados por la legislacin. En cambio el digo de omercio seAala taxativamente cu)les son los medios de prueba de la costumbre mercantil. Kalor de la costumbre en el .erecho "$blico 'a costumbre no tiene valor en hile en el campo del derecho p$blico, lo cual rige plenamente en el campo del derecho penal donde impera el principio de reserva o legalidad en virtud del cual para que un hecho sea considerado delito es necesario que la ley lo describa y sancione como tal. 5 pesar de lo anterior, se considera que la costumbre podra tener alg$n valor en el derecho constitucional y, sobre todo, en el derecho administrativo, ya sea en ausencia de normas, o como elemento complementario de la norma en su aplicabilidad. 5s, por lo dem)s, lo ha establecido la jurisprudencia administrativa de la ontralora 8eneral de la #ep$blica a trav&s de numerosos dict)menes. En el campo el derecho internacional p$blico la costumbre tiene pleno valor como fuente de esa rama de derecho, siendo incluso en ciertas )reas tanto o m)s importante que los tratados

H H

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internacionales escritos. 5s lo reconoce expresamente el artculo 2< del Estatuto de la 4nternacional de justicia. "5 LA JURISPRUDENCIA

orte

En un sentido general, es la reiteracin imperativa y relevante de precedentes judiciales emanados de los +ribunales (uperiores de justicia, pudiendo tambi&n definirse como el conjunto de principios o reglas generales emanados de los fallos uniformes de los +ribunales (uperiores de 7usticia para la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas. 5unque tambi&n, desde otra perspectiva m)s particular, se da el nombre de jurisprudencia al conjunto de ra%onamientos que se encuentran contenidos en un fallo judicial, en tanto que en &l, el magistrado subsume los hechos en el derecho que considera aplicable. En este sentido, la jurisprudencia vendra a ser como la creacin de una nueva norma que concreta para un caso particular la generalidad de la ley. En el sistema anglosajn tiene mucha importancia el precedente judicial, ya que las sentencias de los +ribunales superiores de justicia pasan a ser obligatorias en forma general para los +ribunales inferiores en cuanto a la manera de interpretar y aplicar el derecho. En cambio en hile y en general en los pases latinos la jurisprudencia o fallos de los +ribunales (uperiores de 7usticia no son obligatorios, en cuanto precedentes para los tribunales inferiores. #equisitos >ue tenga relevancia. >ue emane de los +ribunales (uperiores de justicia ! orte (uprema y orte de 5pelaciones) 4dealmente, que sea reiterativa en el tiempo 'a sentencia es el acto del rgano jurisdiccional que pronunci)ndose sobre la conformidad o disconformidad de las pretensiones de las partes contendientes con el derecho objetivo, da satisfaccin a la pretensin que guarda esa conformidad. 'as partes de una sentencia, de acuerdo al artculo /;C del digo de "rocedimiento ivil son las siguientes: aH Par(e e?.os-(-4a, que comprende: H .esignacin de las partes litigantes H "eticiones o acciones del demandante H Excepciones o defensas del demandado H H H bH Par(e *ons-dera(-4a, que comprende: H consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia. "recisamente en esta parte es donde encontramos manifestada la jurisprudencia, puesto que en los considerandos el jue% va interpretando y subsumiendo el derecho en los hechos y dando las ra%ones de por qu& ra%ona de esa manera. H enunciacin de las leyes o, en su defecto, de los principios de equidad con arreglo a los cuales se resuelve el conflicto cH Par(e reso)'(-4a, que comprende: H resolucin de la controversia

(emejan%as y diferencias entre la 'ey y la (entencia.

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aH H H H H

(emejan%as 5mbas contienen un mandato obligatorio que debe ser acatado 5mbas emanan de un poder "$blico 5mbas deben estar inspiradas en un ideal de justicia 5mbas pueden hacerse cumplir inexorablemente por medio de la fuer%a p$blica

bH .iferencias H ?na emana del poder legislativo y otra del poder judicial H (u proceso de formacin es distinto H 'a ley es de efectos generales y obligatorios, en tanto la sentencia slo obliga a las partes litigantes. 5l respecto el artculo tercero inciso segundo del digo ivil establece que BLas sen(en*-as J'd-*-a)es no (-enen f'er>a o8)-ga(or-a s-no res.e*(o de )as *a'sas en ,'e a*('a)0en(e se .ron'n*-arenC. onstituye una excepcin a lo anterior la denominada 7urisprudencia 5dministrativa, que es la que emana de la ontralora 8eneral de la #ep$blica o del (ervicio de 4mpuestos 4nternos, ya que sus dict)menes tienen car)cter obligatorio general !en el caso de la ontralora, para los empleados del sector p$blico y en el caso del (44, parta todos los contribuyentes), aunque en ambas situaciones se puede impugnar esa interpretacin ante los +ribunales de 7usticia, primando en definitiva lo que &stos $ltimos resuelvan. H 'a ley nace por decisin directa del legislador. 'a sentencia se dicta previo requerimiento de las partes, salvo cuando el jue% est) autori%ado o deba actuar de oficio !por s mismo). H "or regla general la ley slo puede disponer para el futuro, en tanto que la sentencia recae sobre situaciones ya acaecidas. H ?na ley puede ser modificada o dejada sin efecto por el mismo legislador que la dict. 'a sentencia no puede ser modificada por el jue% que la dict, salvo errores de copia, de referencia o de c)lculos num&ricos, ni tampoco por las partes ni por el legislador. 3enos a$n, una sentencia puede ser modificada cuando ya ha adquirido el car)cter de firme o ejecutoriada. En este caso la sentencia adquiere autoridad de cosa ju%gada.

La *osa 2'>gada es el efecto de verdad jurdica inamovible e indiscutible que nace de ciertas sentencias cuando se encuentran firmes o ejecutoriadas. .e acuerdo al artculo /;6 del " I(e entender) f-r0e o e2e*'(or-ada una resolucin desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella, y en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir una ve% que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los pla%os que la ley concede para la interposicin de dichos recursos sin que se hayan hecho valer por las partesJ. .e acuerdo al artculo /;9 del " I las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la excepcin de cosa ju%gadaJ. .e acuerdo al artculo /;: del " Icorresponde la accin de cosa ju%gada a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del falloJ. .e acuerdo al artculo /;; del " Ila excepcin de cosa ju%gada puede alegarse por el litigante que haya obtenida en el juicio y por todos aquellos a quienes seg$n la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya identidad legal de personas, identidad de cosa pedida e identidad de la causa de pedir. (e entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del .erecho deducido en juicioJ. 6 D5LA DOCTRINA

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(on los estudios de car)cter cientfico que los juristas reali%an acerca del derecho, ya sea con el propsito puramente terico de sistemati%acin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y seAalar las reglas de su aplicacin. 'a doctrina, como fruto de los estudios del derecho, se encuentra en los tratados, en los manuales, en las revistas jurdicas, en los seminarios y en la c)tedra. 'a doctrina no es obligatoria pero su valor o influencia en los legisladores, en los jueces y en la comunidad jurdica en general va a estar en directa relacin con el prestigio personal, moral y pericial del autor de la doctrina. 'a doctrina cumple una finalidad cientfica mediante el estudio y ordenacin de las normas jurdicas con el objeto de descubrir los principios generales y construir las instituciones fundamentales. +ambi&n cumple una funcin pr)ctica al exponer e interpretar el ordenamiento jurdico con el objeto de facilitar la aplicacin del derecho. "or $ltimo cumple una funcin crtica mediante el ju%gamiento de la justicia y conveniencia del derecho vigente. 'a doctrina tiene valor de fuente formal del derecho, a falta de otras fuentes en el derecho internacional p$blico. El artculo 2< del Estatuto de la orte 4nternacional de 7usticia permite a &sta recurrir a Ilas doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las naciones civili%adasJ. E5 Los A*(os J'r3d-*os En cuanto fuente formal del derecho son a*(os 4o)'n(ar-os de) +o08re rea)->ados *on )a -n(en*-1n de .rod'*-r *-er(os efe*(os 2'r3d-*os ,'er-dos .or s' a'(or y re*ono*-dos .or e) ordena0-en(o 2'r3d-*o. El principio fundamental que rige aqu es el de la autonoma de la voluntad, que significa que los particulares pueden celebrar todos los actos jurdicos que estimen convenientes, fijando sus contenidos y determinando sus efectos, teniendo como $nica limitacin que esos actos jurdicos no sean contrarios a la ley, al orden p$blico, a la seguridad nacional, a las buenas costumbres o causen perjuicio a terceros. El artculo /969 del digo ivil reconoce la realidad anterior al establecer que Dtodo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.D 'os particulares, al ejecutar un acto jurdico, particularmente si este consiste en la celebracin de un contrato, est)n en buena medida generando un tipo de normativa que en este caso regir) solo entre las partes con celebrantes, pero que el ordenamiento jurdico dota de fuer%a obligatoria entre ellas. Esta labor de los particulares como creadores de una norma se manifiesta especialmente en los llamados contratos innominados que son aquellos que son creados !inventados) especficamente por los particulares y a los cuales nuestro digo ivil reconoce valide%, no obstante que no est)n tratados en ning$n cuerpo legal. El control de constitucionalidad y legalidad de los actos jurdicos de los particulares es efectuado por los tribunales de justicia cuando en torno a uno de esos actos jurdicos se abre un proceso judicial.

F5 Los A*(os Cor.ora(-4os

Es (odo a*(o 2'r3d-*o e0anado de 'na -ns(-('*-1n/ *or.ora*-1n o .ersona 2'r3d-*a ,'e *on(-ene nor0as 2'r3d-*as genera)es ,'e o8)-gan a s's 0-e08ros o aso*-ados.

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aractersticas: H Es un acto de particulares H El sujeto que dicta el acto corporativo es una corporacin, asociacin o persona jurdica, es decir, un ente colectivo. H El contenido de un acto corporativo es una norma general, pero de alcance limitado porque se aplica a todos los miembros o asociados de la entidad, los cuales deben obedecerla. H El conjunto de los actos corporativos forman el derecho corporativo o estatutario que est) integrado por un conjunto de normas jurdicas generales, abstractas y permanentes que rigen la conducta de quienes las dictaron y tambi&n de aquellos que ingresan con posterioridad a la entidad. "ara muchos la fuer%a obligatoria de los actos corporativos surge del reconocimiento y respaldo que de las orporaciones hace la legislacin. El Estado les reconocera mediante la ley una especie de potestad legislativa de alcances m)s especficos, limitada slo a sus miembros, a las instituciones o corporaciones. 5dem)s, en esta postura la fuer%a obligatoria de un Estatuto o derecho corporativo vendra dada por la aprobacin previa que hace de esa normativa el 8obierno, a trav&s del 3inisterio de 7usticia, con ocasin de otorgarle personera jurdica a la entidad. "ara otros, en cambio, la fuer%a de los actos corporativos emanara de la realidad de cada corporacin en cuanto se trata de cuerpos intermedios a quienes la onstitucin les reconoce autonoma y por ende capacidad para dotarse de su propia organi%acin interna a trav&s de la pertinente normativa que estara contenida en sus estatutos. El control de legalidad y constitucionalidad de estos actos corporativos se logra por dos mecanismos: "or la autoridad p$blica !"residente de la #ep$blica a trav&s del 3inisterio de 7usticia) al momento de conceder la personalidad jurdica ya que va a anali%ar el contenido de los estatutos que se le presenten como parte de la futura entidad. "or otro lado, tambi&n lo podr)n hacer los tribunales en los juicios de que cono%can y en que tengan que anali%ar lo dispuesto en un acto corporativo. oncretamente, pues, los actos corporativos se manifiestan en los Estatutos que dicta cada entidad social para establecer qui&nes ser)n sus integrantes, qu& derechos y obligaciones tendr)n, cu)les ser)n sus finalidades y con qu& autoridades y medios contar) para alcan%arlas. G5 Pr-n*-.-os genera)es de) dere*+o Son .r-n*-.-os de *ar:*(er o re)e4an*-a 2'r3d-*a ,'e (-enen 'n a)*an*e o for0')a*-1n genera) y ,'e se en*'en(ran -0.)3*-(os en e) ordena0-en(o 2'r3d-*o. Existen cuatro teoras acerca de la naturale%a de estos principios: a) .octrina romanista que afirma que los principios generales del derecho seran cierta m)ximas o principios de justicia propios del derecho romano que mantendran su valide% hasta el presente. "ero se la critica expresando que esos principios del derecho romano tuvieron una importancia y valor histricos determinados y que en la actualidad ya no tendran vigencia. b) .octrina iusnaturalista, que expresa que los principios generales del derecho seran ciertos principios que emanaran del derecho natural y que por lo tanto seran anteriores y superiores al ordenamiento jurdico positivo. 'a crtica a esta teora es que ella supone adherir previamente a la escuela iusnaturalista, adem)s de expresarse que sera m)s difcil precisar cu)les seran los referidos principios.

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c) .octrina positivista, sostiene que los principios generales del derecho son principios inherentes al ordenamiento jurdico positivo, es decir, est)n contenidos en &l mismo y son posibles de conocer mediante un proceso inductivo que los va extrayendo, cual reglas generales, del conjunto de normas jurdicas especficas. d) Existe tambi&n una teora ecl&ctica que afirma que los principios generales del derecho seran principios propios del derecho natural pero que han sido reconocidos e incorporados al ordenamiento jurdico positivo de un Estado. En hile no existe una mencin expresa al t&rmino Dprincipios generales del derechoD en nuestro ordenamiento jurdico, pero el artculo 16 del digo ivil habla del Despritu general de la legislacinD, lo cual para muchos sera equivalente a los mencionados principios. "ero otros estiman que la expresin Despritu general de la legislacinD es m)s restrictiva dado que la legislacin es slo una parte del derecho. 'os principios generales del derecho son en hile un m&todo supletorio de interpretacin de las leyes, vale decir, los jueces podr)n recurrir a ellos para interpretar los pasajes oscuros o dudosos de la ley, cuando ellos no hayan podido ser clarificados conforme a los elementos de interpretacin que el mismo digo ivil consagra en sus artculos /E al 12. +ambi&n los jueces pueden recurrir a estos principios para integrar las lagunas o vacos de la ley. 5lgunos ejemplos de estos principios seran: Dtodo ser humano es sujeto de derechosD- Dla libertad es la regla general, luego lo que no est) expresamente prohibido est) permitidoD- Del que causa un daAo debe repararloD, Del Estado debe actuar subsidiariamenteD. 75 La e,'-dad na('ra) omo se sabe la ley es una norma general y abstracta. ,o se dicta para regular casos especficos, particulares y concretos. "arte del supuesto que las reglas de conducta que ella contiene se deben aplicar a todas las personas por igual sin distinciones. (in embargo hay ocasiones en que la aplicacin general, impersonal, abstracta de la ley a un caso concreto puede resultar injusto, siendo en ese caso a veces legtimo hacer una excepcin, aplicando la ley de una manera distinta para lograr la justicia. "recisamente la equidad, que para 5ristteles es la justicia aplicada al caso particular, permite amoldar lo preceptuado en la ley general y abstracta a un caso especfico donde la justicia exige que se realice una aplicacin de la ley de una manera distinta que en la generalidad de los dem)s casos. En nuestro derecho el artculo 16 del digo ivil se refiere a la equidad natural, en los mismos t&rminos que lo hace para referirse al Despritu general de la legislacinD. 4gualmente el artculo /;C ,F9 del digo de "rocedimiento ivil se refiere a los Dprincipios de equidadD con arreglo a los cuales se podra llegar a resolver una determinada causa sometida a la decisin de un tribunal, en el caso de que no existiera ley que resuelva el asunto sometido al conocimiento de dicho jue%. 'a equidad natural es, al igual que los principios generales del derecho, un mecanismo supletorio de interpretacin de las leyes, al que pueden recurrir los jueces conforme al citado artculo 16 del digo ivil y, adem)s, es un mecanismo de integracin de las lagunas legales. +ambi&n puede servir de fundamento de los fallos judiciales.

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#UIA N$

E&ECTOS DE LA LEA

I E&ECTOS DE LA LEA EN CUANTO AL TIEMPO 'a regla general es que las leyes comiencen a regir desde el da en que entran en vigor, es decir, desde la fecha en que son publicadas en el diario oficial. 'a vigencia de una ley es indeterminada en el tiempo hasta que sea derogada por otra ley. 5l respecto hay que recordar que el artculo :F del digo ivil establece Ique la ley no obliga sino una ve% promulgada en conformidad a la onstitucin "oltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguenJ. "or su lado, el artculo ;F del mismo digo seAala que ILa .'8)-*a*-1n de )a )ey ser: 0ed-an(e )a -nser*-1n en e) d-ar-o of-*-a)/ y desde )a fe*+a de 9s(e se en(ender: *ono*-da de (odos y ser: o8)-ga(or-a.

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Para (odos )os efe*(os )ega)es/ )a fe*+a de )a )ey ser: )a de s' .'8)-*a*-1n en e) d-ar-o of-*-a). S-n e08argo/ en *'a),'-era )ey .odr: es(a8)e*erse reg)as d-feren(es so8re s' .'8)-*a*-1n y so8re )a fe*+a o fe*+as en ,'e +aya de en(rar en 4-gen*-aC. +anto la iniciacin de la vigencia de una ley como su terminacin tienen excepciones a las reglas generales ya enunciadas. E?*e.*-ones a )a -n-*-a*-1n de )a 4-gen*-a de )a )ey desde )a fe*+a de s' .'8)-*a*-1n. Estas excepciones son dos: %5 Per-odo de 4a*an*-a )ega). 'a vacancia legal es el periodo que media entre la publicacin de la ley y la vigencia de la misma, perodo durante el cual la ley no produce efectos. Este lapso en que la ley no afecta puede deberse a dos causas: El pla%o y la ondicin. ?n ejemplo de una vacancia sujeta a pla%o fue nuestro digo ivil que no obstante haber sido promulgado el /6 de diciembre de /<99, se dispuso que comen%ara a regir a partir del / de enero de /<9;. =tro ejemplo lo constituyen las leyes tributarias, las cuales, de acuerdo al digo +ributario, comien%an a regir el primer da del mes siguiente al de su publicacin. Ejemplo de vacancia sujeta a condicin lo constituye la #eforma onstitucional relativa al 3inisterio "$blico que, no obstante ser publicada en septiembre de /EE;, vino reci&n a entrar en vigor en noviembre de /EEE cuando se dict la 'ey =rg)nica onstitucional del 3inisterio "$blico, que era justamente la condicin que se haba fijado para que entrara en vigencia. 1) Efe*(o Re(roa*(-4o de )a Ley. .e acuerdo al artculo EF del digo ivil Ila ley puede solo disponer para lo futuro, y no tendr) jam)s efecto retroactivo. (eg$n esta norma se concluye que la ley se dicta para regir los actos y situaciones que se produ%can hacia el futuro y que por lo tanto nada debe disponer o regular sobre hechos que ya han pasado antes de que entrara en vigor. En otras palabras la regla general en nuestra legislacin es la irretroactividad de las leyes. 'a irretroactividad de las leyes es un principio general que rige no solo para el derecho civil sino tambi&n para las dem)s ramas del .erecho. (in embargo, la irretroactividad al tener rango legal !porque est) establecida en el digo ivil y dicho cdigo es una ley com$n) obliga a la comunidad y a los jueces pero no al legislador, el cual solamente est) obligado a someterse a la onstitucin. "or lo tanto, nada impide que el propio legislador dicte leyes con efecto retroactivo, dado que para el no rige lo dispuesto en el artculo EF del digo ivil. ?na ley posee efecto retroactivo cuando sus normas rigen actos o situaciones acontecidas con anterioridad a la fecha de su publicacin. 'as leyes retroactivas deben haber sido expresamente establecidas por el legislador. ,o hay retroactividad t)cita. 5dem)s la retroactividad, dado que es siempre una excepcin, debe interpretarse y aplicarse en forma restrictiva. ?n caso especial dentro del tema de la retroactividad lo constituyen las leyes interpretativas. El artculo E inciso segundo del digo ivil se refiere a ellas en los siguientes t&rminos: BS-n e08argo/ )as )eyes ,'e se )-0-(en a de*)arar e) sen(-do de o(ras )eyes/ se en(ender:n -n*or.oradas en 9s(asH .ero no afe*(aran en 0anera a)g'na )os efe*(os de )as sen(en*-as 2'd-*-a)es e2e*'(or-adas en e) (-e0.o -n(er0ed-oC . 'as leyes interpretativas son aquellas que declaran el sentido de otras leyes, determinando o aclarando los aspectos dudosos, oscuros o

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contradictorios de otra ley. .e acuerdo al artculo reci&n citado, las leyes interpretativas pasan a formar parte de la ley interpretada, adquiriendo as una especie de efecto retroactivo. Existen materias en que el legislador no puede dictar leyes con efecto retroactivo por encontrarse prohibido por la onstitucin "oltica, a la cual &l se encuentra sometido. Esta limitacin se da principalmente en materia penal. El artculo /E n$mero 2 inciso s&ptimo de la onstitucin establece que BN-ng=n de)-(o se *as(-gar: *on o(ra .ena ,'e )a ,'e sea)e 'na )ey .ro0')gada *on an(er-or-dad a s' .er.e(ra*-1n/ a 0enos ,'e 'na n'e4a )ey fa4ore>*a a) afe*(adoC . .e acuerdo a esta norma la ley penal nunca puede tener efecto retroactivo, ya que los delitos slo se pueden sancionar de acuerdo a lo que disponga una ley que est& plenamente vigente con anterioridad a su comisin. 'a $nica excepcin a esta norma la da el propio artculo, en su parte final, donde se consagra el principio proHreo. (eg$n este principio si con posterioridad a la comisin del delito se dicta una nueva ley que es m)s favorable para el reo !por que, por ejemplo, rebaja la condena establecida para el delito por el cual fue condenado), debe aplic)rsele esa nueva ley, otorg)ndole efecto retroactivo. +ambi&n sera inconstitucional una ley retroactiva que afectara el derecho de propiedad ya adquirido por una persona. Es decir, en materia de .erecho de "ropiedad, tampoco podran dictarse leyes con efecto retroactivo que pretendieran desconocer derechos ya adquiridos por una persona y que han ingresado a su patrimonio. A.)-*a*-1n de )as )eyes en e) (-e0.o .or )os 2'e*es. Esta materia dice relacin con el tema de qu& ley rige una situacin que naci bajo el imperio de una norma y cuyos efectos se prolongan durante la vigencia de otra posterior. 'a pregunta que surge, en el caso de los jueces, es si deben aplicar la ley antigua, bajo la cual naci la situacin de que se trata, o si, por el contrario, deben aplicar la nueva ley que est) vigente respecto de esa misma situacin cuando se plantea respecto de ella una contienda ante los tribunales. 'a respuesta es diferente seg$n si se trata de una ley de derecho p$blico o una ley de derecho privado. (i se trata de una ley de derecho p$blico, el jue% deber) aplicar para la resolucin del conflicto la ley nueva, ya que las leyes de derecho p$blico rigen Iin actumJ !de inmediato). (i se trata de una ley de derecho privado hay que distinguir si se est) en presencia de derechos adquiridos o de meras expectativas. 'os derechos adquiridos son aquellas consecuencias de un acto producido bajo el imperio de una ley vigente y que han entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la circunstancia de que la ocasin de hacerlo valer se presente en una &poca posterior, en que est& rigiendo una ley distinta. 3eras expectativas son posibilidades de adquirir un derecho cuando se realice el acontecimiento o supuesto que debe darle efectividad. (i se trata de derechos adquiridos, la situacin estar) regida por la ley que estaba vigente al momento de nacer el derecho, no obstante que despu&s se dicte una ley nueva que cambie la normativa. En cambio si se est) en presencia de una mera expectativa, ella se rige por la ley nueva o vigente, al momento en que se quiera hacer valer esa expectativa. T9r0-no de )a 4-gen*-a de )a )ey. 'a regla general es que una ley rija indeterminadamente en el tiempo hasta que sea derogada por

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otra ley. Excepcionalmente una ley podra dejar de tener vigencia cuando se cumpla un pla%o o una condicin. La deroga*-1n es )a *esa*-1n de )a 4-gen*-a de 'na nor0a *o0o *onse*'en*-a de )a d-*(a*-1n de 'na nor0a .os(er-or/ de -g'a) o s'.er-or rango/ ,'e de 0anera e?.resa o (:*-(a/ (o(a) o .ar*-a)/ es(: des(-nada a .rod'*-r ese efe*(o. .e acuerdo al artculo 91 del digo ivil la derogacin puede clasificarse en expresa y t)cita y en total y parcial. 'a derogacin es expresa Icuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antiguaJ. 'a derogacin es t)cita Icuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anteriorJ. 'a derogacin total es aquella que suprime por completo la ley antigua, y la derogacin parcial es aquella que suprime uno o m)s preceptos de la ley antigua quedando el resto vigente. +ambi&n se seAala doctrinariamente que existe una deroga*-1n org:n-*a, que es la que se produce cuando una nueva ley reglamenta ntegramente las materias reguladas por una o varias leyes precedentes, las que pasan a entenderse derogadas, aunque no exista incompatibilidad entre las disposiciones de las leyes antiguas y las de la ley nueva. 'a derogacin no es lo mismo que el desuso, porque &ste $ltimo en la no aplicacin de la ley, el no uso de ella, lo cual puede deberse, por ejemplo, a la difusin de la costumbre de no aplicarla o no cumplirla, con lo cual la norma pierde su eficacia, pero no su vigencia. En nuestro ordenamiento jurdico el desuso no produce la derogacin de la ley, ya que &sta slo puede ser hecha mediante otra ley posterior. "or excepcin la ley puede dejar de tener vigencia no por la derogacin sino por estar sujeta, en cuanto a su t&rmino, a un pla%o o por el cumplimiento de una condicin !por ejemplo la ley de presupuestos del Estado rige por el pla%o de un aAo, o tambi&n una ley dictada bajo tiempo de guerra que seAalara que su duracin se extendera slo hasta el t&rmino de la guerra). E&ECTOS DE LA LEA EN CUANTO AL TERRITORIO El principio general en esta materia es la territorialidad de la ley. Es decir, las leyes se dictan para regir dentro del territorio nacional y tienen su lmite dentro de las fronteras del mismo. El artculo /6 del digo ivil establece este principio en cuanto a las personas al seAalar que Ila ley es obligatoria para todos los habitantes de la #ep$blica, incluso los extranjerosJ. #eafirma tambi&n este mismo principio el artculo 9 del digo "enal que seAala que Ila ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la #ep$blica, incluso los extranjerosJ. Este principio general en relacin con la territorialidad de la ley chilena respecto de las personas tiene, sin embargo, excepciones que vienen dadas por el derecho internacional p$blico: 'a ley chilena no se aplica a los soberanos de otro Estado, a los agentes diplom)ticos acreditados en hile y a las naves y aeronaves de guerra extranjeras, a$n cuando se encuentren todos estos en territorio chileno. El artculo /: del digo ivil establece la territorialidad de la ley chilena respecto de los bienes al seAalar que I'os bienes situados en hile est)n sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueAos sean extranjeros y no residan en hileJ.

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En materia de actos y contratos tambi&n rige la regla general de la territorialidad, en ra%n del principio latino Ilocus regit actumJ, esto es, el lugar rige al acto, o sea, que los actos y contratos se rigen por la ley del lugar en que han sido celebrados. Este principio lo consagra el artculo /; del digo ivil que establece que Ila forma de los instrumentos p$blicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgadosJ. 'a forma se refiere a las solemnidades externas. .e acuerdo a esta disposicin se desprende que si se trata de un acto o contrato celebrado en hile, debe estarse, en cuanto a su forma, a lo dispuesto por la ley nacional. En materia penal el artculo : del digo "enal tambi&n consagra el principio general de la territorialidad, al expresar que Ilos crmenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio de la #ep$blica por chilenos o por extranjeros, no ser)n castigados en hile, sino en los casos determinados por la leyJ es decir, esta norma, a contrario sensu, est) seAalando que solamente se castigar)n en hile los crmenes o simples delitos que se cometan dentro del territorio de la #ep$blica y slo excepcionalmente se castigar)n conforme a la ley chilena crmenes o simples delitos cometidos fuera del territorio nacional. 'a excepcin al principio general que se ha venido explicando lo constituye la e?(ra(err-(or-a)-dad de )a )ey. Esta consiste en que la ley de un pas se aplique dentro del territorio de un Estado diverso. En nuestro ordenamiento jurdico estas excepciones consisten en ciertos casos en que la ley de un pas extranjero se aplica en hile y, por otra parte, casos en que la ley nacional se aplica a hechos acaecidos, o a personas o bienes, que se encuentran en el extranjero. ?n ejemplo de aplicacin de la ley hilena en el extranjero est) en el artculo /9 del digo ivil que consagra el .r-n*-.-o .ersona) que establece que ciertas leyes se dictan en atencin a las personas !y su nacionalidad) y las acompaAan aunque &stas se encuentren fuera del territorio nacional. .ice el artculo /9 que I5 las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecer)n sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. /.En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en hile1.En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia- pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenosJ =tro ejemplo, en &ste caso de una ley extranjera que se aplicara en hile, sera el caso del artculo E99 del digo ivil, que expresa que Ila sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su $ltimo domicilio- salvos los casos expresamente exceptuados. 'a sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre- salvas las excepciones legalesJ de acuerdo a &sta norma si un hileno fallece teniendo como $ltimo domicilio uno en el extranjero, su sucesin se va a regir por la ley del pas extranjero donde falleci, aunque se trate de un hileno y sus parientes residan en hile. =tro ejemplo de aplicacin de la ley hilena fuera del territorio lo constituye el artculo : del digo =rg)nico de +ribunales que establece que se castigar)n de acuerdo a la ley hilena algunos delitos perpetrados fuera del territorio, tales como los cometidos por los agentes diplom)ticos hilenos en el ejercicio de sus funciones, la violacin de secretos cometidos por funcionarios p$blicos hilenos en el extranjero, los delitos que van contra la soberana o contra la seguridad exterior del Estado perpetrados fuera de hile por hilenos, o los cometidos en el extranjero por hilenos contra hilenos si el culpable regresa al pas sin haber sido ju%gado en el pas extranjero donde cometi ese delito.

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E&ECTOS DE LA LEA EN CUANTO A LAS PERSONAS Estos son b)sicamente tres. /H "rincipio de la igualdad ante la ley. Esto significa que la ley debe contener normas que se apliquen a todas las personas por igual. Este principio lo consagra la onstitucin "oltica en el artculo /E n$mero 1 que seAala que Ila onstitucin asegura a todas las personas la igualdad ante la leyJ. =bligatoriedad de la 'ey. 'a ley es obligatoria para todos desde el momento en que entra en vigor, lo cual, como se sabe, por regla general ser) desde que sea publicada en el diario oficial. onocimiento de la 'ey. 'a ley se entiende conocida por todos desde su publicacin en el .iario =ficial, debiendo recordarse que de acuerdo al artculo < del digo ivil Inadie podr) alegar ignorancia de la ley despu&s que &sta haya entrado en vigencia.

1H 2H

#UIA N$" EL ORDENAMIENTO JURIDICO 'as diferentes normas jurdicas que rigen dentro de un Estado no son elementos aislados de regulaciones sino que forman parte de un verdadero sistema que se conoce como =rdenamiento 7urdico. E) Ordena0-en(o J'r3d-*o es a,'e) *on2'n(o 'n-(ar-o/ 2er:r,'-*a0en(e es(r'*('rado/ d-n:0-*o/ *o+eren(e y .)eno de nor0as 2'r3d-*as ,'e r-gen en 'n (err-(or-o de(er0-nado y d'ran(e 'n (-e0.o dado. 'as caractersticas de dicho =rdenamiento son las siguientes: a5 La 2erar,'3a, que significa que las normas jurdicas que conforman el =rdenamiento 7urdico se distribuyen en diversas categoras existiendo normas superiores y otras inferiores, conformando una estructura piramidal, y constituyendo las superiores el fundamento, en la forma y en el fondo, de las inferiores. Esto $ltimo quiere decir que las normas inferiores deben formarse de acuerdo al procedimiento establecido en la norma superior, como tambi&n que esas normas inferiores no pueden disponer nada que contrare la dispuesto en la norma superior. 85 La 'n-dad/ que significa que cada una de las normas pertenecientes al =rdenamiento 7urdico descansan o tienen como fundamento $ltimo una misma norma que es la onstitucin "oltica, a la que est)n subordinadas todas las dem)s normas jurdicas del Estado y de la cual derivan en cuanto a su valide%. *5 E) d-na0-s0o/ que implica que las normas que conforman el =rdenamiento 7urdico no son fijas e invariables sino que continuamente pueden ser modificadas o se pueden ir agregando o

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suprimiendo otras normas. abe seAalar que el =rdenamiento 7urdico regula asimismo la creacin de nuevas normas, su modificacin o derogacin. d5 La .)en-('d/ que quiere decir que el =rdenamiento 7urdico no tiene lagunas o vacos, es decir, no habra lagunas en el .erecho, aunque pueden haber lagunas o vacos en las leyes, que son un tipo de norma jurdica que forma parte de dicho ordenamiento. Estas lagunas en las leyes se IintegraranJ mediante mecanismos que el propio =rdenamiento jurdico dispone. e5 La *o+eren*-a/ que implica que el =rdenamiento 7urdico es un todo armnico de manera que si en su interior hay contradicciones entre sus normas, &l mismo establece mecanismos o procedimientos para superar dichas contradicciones o IantinomiasJ.

RAMAS DEL ORDENAMIENTO JURIDICO O DEL DERECHO El =rdenamiento 7urdico de un Estado est) compuesto por diversas ramas o separaciones que vienen a ser como las partes del sistema y tienen cierta autonoma tanto en relacin con las materias que rigen como en los principios en que se fundan. En todo caso, las divisiones o distinciones de diferentes ramas del derecho no son absolutas, puesto que podran clasificarse de muchas maneras.

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"#4K5.= E) Dere*+o In(erna*-ona) P=8)-*o es e) *on2'n(o de .r-n*-.-os y de reg)as/ *on4en*-ona)es @(ra(ados5 y *ons'e('d-nar-as @*os('08res5 ,'e de(er0-nan )os dere*+os y )os de8eres de )os Es(ados y de0:s organ->a*-ones -n(erna*-ona)es en s's re)a*-ones 0'('as. 'os sujetos del derecho internacional p$blico son, pues, los estados soberanos, los organismos internacionales !,?, 05=, =E5, ?,E( =, =4+ , etc) y dem)s organi%aciones a quienes se les ha reconocido personalidad jurdica internacional !como la (oberana =rden de 3alta, 5mnista 4nternacional, etc). 'as fuentes de este derecho son /)los tratados o convenciones internacionales- 1)la costumbre o pr)cticas internacionales a las cuales se les reconoce valor o fuer%a jurdica- 2)los principios generales del derecho reconocidos y respetados por las naciones civili%adas- 6)la jurisprudencia de los tribunales internacionales y ciertos fallos de determinados tribunales arbitrales que se han constituido especficamente para resolver un problema de naturale%a internacional generalmente entre dos o m)s pases- y 9) la doctrina de los tratadistas de mayor competencia dentro de las naciones civili%adas. E) Dere*+o In(erna*-ona) Pr-4ado es e) *on2'n(o de nor0as ,'e de(er0-nan ,'9 s-s(e0a )eg-s)a(-4o na*-ona) de8e a.)-*arse *'ando se .rod'*en *onf)-*(os de *o0.e(en*-a en(re )eg-s)a*-ones de dos o 0:s .a3ses e4en('a)0en(e a.)-*a8)es a 'na *on(-enda o s-('a*-1n 2'r3d-*a en(re dos o 0:s s'2e(os .r-4ados.

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Es decir, este derecho no resuelve el conflicto en s, sino que establece conforme a qu& legislacin nacional deber) resolverse ese caso. En la medida en que hay varios Estados o naciones existen varios ordenamientos jurdicos nacionales que coexisten con otros y adem)s hay un ordenamiento jurdico internacional. 5 este respecto se han formulado dos grandes teoras: a) Teor3as d'a)-s(as que proponen que los distintos ordenamientos jurdicos tanto nacionales como internacional son independientes y por lo tanto no es posible hablar de una unidad entre ellos, puesto que cada uno tendra su )mbito de vigencia y su autonoma propias. b) Teor3as 0on-s(as, que postulan la unidad de los ordenamientos jurdicos y la existencia de relaciones entre ellos. 5s, por un lado, hay quienes afirman la primaca del ordenamiento jurdico nacional sobre el =rden 7urdico 4nternacional, de modo que la posible vigencia de normas jurdicas internacionales o de otros pases en el territorio de un Estado determinado quedara supeditada a la admisibilidad o reconocimiento que de esas normas hiciera un determinado pas. En cambio, hay otros que postulan, cada ve% con m)s fuer%a en el tiempo presente, que existira una primaca del ordenamiento jurdico internacional por sobre los ordenamientos jurdicos nacionales, los cuales deberan supeditarse a &ste. E) Dere*+o Na*-ona) P=8)-*o @,'e es a,'e))a .ar(e de) ordena0-en(o 2'r3d-*o ,'e r-ge )a organ->a*-1n de) Es(ado y )a es(r'*('ra y a(r-8'*-ones de s's 1rganos/ as3 *o0o s's re)a*-ones *on )os .ar(-*')ares a .ar(-r de 'n .)ano de s'.er-or-dad o a'(or-dad5 reconoce varias ramas tales como el .erecho onstitucional, el .erecho 5dministrativo, el .erecho "rocesal, el .erecho "enal y el .erecho +ributario. E) Dere*+o Na*-ona) Pr-4ado @,'e es a,'e))a .ar(e de) ordena0-en(o 2'r3d-*o de 'n Es(ado ,'e reg')a y de)-0-(a )as re)a*-ones de )os .ar(-*')ares en(re s3 y *on )os 1rganos de) Es(ado en 'n .)ano de -g'a)dad y en e) )-8re e2er*-*-o de s's a*(-4-dades .ersona)es5 tambi&n tiene varias ramas como el .erecho ivil, el .erecho omercial, el .erecho 3inero, el .erecho 5grario, el .erecho 'aboral, etc. La d-s(-n*-1n en(re Dere*+o P=8)-*o y Pr-4ado viene de los romanos y ha sido objeto de discusiones al punto que existen doctrinas que aceptan esta distincin y otras que la recha%an. Entre las doctrinas que la aceptan est): a) 'a teora del inter&s o romana !de ?lpiano) que seAala que el .erecho "$blico es el que ataAe o se refiere al inter&s del Estado y .erecho "rivado es el correspondiente al inter&s o utilidad de las particulares. b) +eora de la naturale%a de la tutela jurdica !de +hon) que sostiene que una norma es de derecho p$blico cuando su violacin trae aparejada el ejercicio de una accin que compete al Estado !accin p$blica), mientras que ser) de derecho privado cuando el ejercicio de la seAalada accin queda reservado a los particulares. c) ?na tercera y tal ve% m)s aceptada teora es la de la naturale%a de la relacin !de 7ellineL) que dice que cuando hay una relacin de coordinacin entre sujetos en virtud de la norma esta ser) de derecho privado, mientras que ser) de derecho p$blico si establece una relacin de subordinacin de un individuo a otro.

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Entre las teoras que niegan valide% a la distincin entre derecho p$blico y privado pueden citarse: a) b) 'a de 'en .uguit, el cual niega la existencia del Estado y por lo tanto hace ilusoria la distincin entre .erecho "$blico y "rivado. "ara &l todos se rigen por un mismo tipo de norma jurdica, sean gobernantes o gobernados. 'a de *ans Melsen que afirma que el derecho es un todo unitario y puro respecto del cual no cabe hacer distinciones entre normas de derecho p$blico y privado. +odas las normas reconoceran valide% en una misma superior.

RAMAS DEL DERECHO PU<LICO NACIONAL /) E) Dere*+o Cons(-('*-ona) es a,'e))a ra0a de) dere*+o .=8)-*o ,'e reg')a )a for0a y organ->a*-1n de) Es(ado/ s' go8-erno y 1rganos de a'(or-dad/ s's a(r-8'*-ones/ f'n*-ones y o8)-ga*-ones y )os dere*+os y garan(3as f'nda0en(a)es de )as .ersonas. 1) E) Dere*+o Ad0-n-s(ra(-4o es a,'e))a ra0a de) dere*+o .=8)-*o ,'e reg')a )a *rea*-1n/ organ->a*-1n/ f'n*-ona0-en(o/ 0od-f-*a*-1n y s'.res-1n de )os ser4-*-os .=8)-*os y reg)a0en(a )os dere*+os y o8)-ga*-ones de s's f'n*-onar-os en(re s3 y en re)a*-1n *on )os .ar(-*')ares/ as3 *o0o de(er0-na e) r9g-0en 2'r3d-*o 8a2o e) *'a) se organ->a )a ad0-n-s(ra*-1n .=8)-*a. 2) E) Dere*+o Pena) es a,'e))a ra0a de) dere*+o .=8)-*o ,'e es('d-a )os de)-(os/ e) de)-n*'en(e y )as .enas o san*-ones a.)-*a8)es a 9s(e. Ta08-9n .'ede ser def-n-do *o0o e) *on2'n(o de nor0as ,'e reg')an e) .oder .'n-(-4o de) Es(ado/ *one*(ando e) de)-(o *o0o .res'.'es(o y )a .ena *o0o *onse*'en*-a 2'r3d-*a. (e entiende por de)-(o seg$n nuestra legislacin ;(oda a**-1n ' o0-s-1n 4o)'n(ar-a .enada .or )a )ey;.!art / del digo "enal). En doctrina se le define como ;(oda a**-1n ' o0-s-1n (3.-*a/ an(-2'r3d-*a y *').a8)e;. 5l establecerse que es una Iaccin u omisinJ se hace referencia a que le delito se traduce en una conducta humana que puede ser una accin que efect$e un acto que est) prohibido por la ley o una omisin que implica no cumplir un deber que ha seAalado la misma ley. >ue sea tpica dice referencia al hecho de que la conducta que se sanciona debe estar claramente establecida en el texto legal. >ue sea antijurdica implica que esa conducta atenta contra el ordenamiento jurdico. "or $ltimo la culpabilidad dice relacin con la voluntad del delincuente, es decir, que tenga conciencia de que lo que est) reali%ando o dejando de reali%ar implica infringir el ordenamiento jurdico. En el .erecho "enal rige el principio b)sico de B)ega)-dad o reser4aC que consiste en que no hay delito ni pena sin ley que lo estable%ca, es decir, se reserva al legislador de manera exclusiva la facultad de crear, modificar o derogar los delitos. En otras palabras ni la costumbre, ni la jurisprudencia, ni tampoco otra fuente formal del derecho !como un decreto, un reglamento, etc) pueden establecer delitos o penas. 4gualmente, existe el .r-n*-.-o de -rre(roa*(-4-dad de )a )ey .ena) en el sentido de que la ley penal slo puede disponer para lo futuro y, por lo tanto, debe estar establecida con anterioridad a la comisin del delito la ley que lo estatuye como tal y que lo sanciona. 5simismo, est) el .r-n*-.-o .ro reo que constituye una excepcin al anterior principio en el sentido de que es posible aplicar una nueva ley penal!es decir, con efecto retroactivo) en

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beneficio de un condenado siempre y cuando esa nueva ley favore%ca su situacin y, m)s en general, postula que siempre debe aplicarse al sujeto pasivo de un juicio criminal aquella ley que lo favore%ca m)s, al existir una duda o conflicto entre dos o m)s normas igualmente aplicables a su caso. 0inalmente, muy relacionado con el principio de legalidad est) el .r-n*-.-o de (-.-*-dad en el sentido de que la descripcin del hecho punible !o tipo penal) debe estar contemplada en la ley y no en otro tipo de norma de menor rango. Existe en hile la figura del delito y la del cuasidelito. *abr) delito si existi en el autor dolo, es decir, la intencin positiva de efectuar la conducta delictiva. En cambio el cuasidelito se produce cuando existi la culpa, vale decir, negligencia o imprudencia del responsable, lo que trajo como consecuencia la comisin del hecho delictivo. 5simismo, la legislacin penal establece penas diferenciadas seg$n las fases de desarrollo de un delito. (e distingue de este modo entre la tentativa, el delito frustrado y el delito consumado. 'a tentativa se produce cuando se da comien%o a la ejecucin del delito por hechos directos pero faltan uno o m)s para su total reali%acin. El delito frustrado se produce cuando el hechor a puesto todo de su parte para que el delito se consume, pero por hechos o causas independientes a su voluntad &ste no se materiali%a. 0inalmente el delito consumado es aquel donde se dan todos los elementos descritos en el tipo penal. En materia de autora y participacin tambi&n cabe distinguir entre los autores !materiales e intelectuales o instigadores), los cmplices y los encubridores. El autor es el que lleva a efecto materialmente el delito o que induce a otro para que lo lleve a cabo. El cmplice es aquel que colabora y ayuda a la ejecucin del hecho delictivo. El encubridor es el que act$a con posterioridad a la ejecucin del delito, facilitando la fuga o la no determinacin de los culpables o ayud)ndolos a aprovecharse de los efectos del delito. .e acuerdo a la pena que tienen asignada los delitos en general se clasifican en crmenes !que son los m)s graves y de penas por tanto m)s altas, que van desde 9 aAos y un da de presidio o reclusin y que pueden llegar hasta la de presidio perpetuo), simples delitos !con penas que van desde los :/ das a los 9 aAos de presidio o reclusin) y faltas !con penas de / a :C das). 6) E) Dere*+o Pro*esa) es a,'e))a ra0a de) dere*+o .=8)-*o ,'e reg')a )a organ->a*-1n y a(r-8'*-ones de )os (r-8'na)es de 2's(-*-a y e) *on2'n(o de .ro*ed-0-en(os en 4-r('d de )os *'a)es )as .ar(es +a*en 4a)er s's dere*+os an(e )os (r-8'na)es. Existe un procedimiento civil, uno penal y otro militar, entre los principales. +odos los tribunales ejercen 2'r-sd-**-1n, que es la fa*')(ad de ,'e es(:n do(ados .ara *ono*er de )as *a'sas *-4-)es y *r-0-na)es/ reso)4er)as y +a*er e2e*'(ar @*'0.)-r5 )o 2'>gado o res'e)(o. ?n tribunal se distingue de otro por su competencia, que debe estar establecida por la ley. La *o0.e(en*-a es )a fa*')(ad o .oder ,'e (-enen )os (r-8'na)es .ara *ono*er y reso)4er de )os as'n(os ,'e )a )ey +a *o)o*ado den(ro de )a esfera de s's a(r-8'*-ones. *ay cuatro elementos en virtud de los cuales se fija la competencia de un tribunal: materia !contenido del conflicto y puede ser civil, laboral, criminal, etc), fuero !que se refiere a las personas que son partes del juicio, algunas de las cuales pueden tener este fuero por ser autoridades y que implica que sean ju%gadas normalmente por un tribunal de mayor jerarqua, pero no como un beneficio, sino precisamente para que no amedrenten con su jerarqua o cargo al jue%), cuanta !que dice relacin con el monto o valor de lo disputado o la gravedad de la pena en materia criminal) y

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territorio !que se refiere al tribunal concreto y particular que debe conocer de un asunto dentro de varios tribunales de la misma naturale%a y jerarqua, como por ejemplo, en el caso de los ju%gados del crimen en (antiago, que teniendo todos la categora de tribunales de primera instancia se reparten los casos dependiendo de la comuna o sector donde se haya cometido el delito). 'os tribunales civiles normalmente pueden conocer tanto de asuntos contenciosos !donde existe una contienda entre partes) como de asuntos no contenciosos o voluntarios !donde no existe una contienda entre partes, sino slo un solicitante que concurre al tribunal pidiendo que se le declare un derecho, se le recono%ca una determinada situacin que ha de tener efectos jurdicos, o para solicitar una determinada autori%acin). En hile los tribunales tienen una estructura jer)rquica encabe%ada por la orte (uprema, seguida por las ortes de 5pelaciones !a lo menos una por cada regin) y finalmente por los 7u%gados de primera instancia tanto civiles, como criminales, laborales y de menores. 5simismo hay tribunales especiales como los 7u%gados de "olica 'ocal o los tribunales militares o los tribunales tributarios y los aduaneros, los cuales han sido establecidos por leyes especiales, no obstante lo cual tambi&n est)n sujetos a que sus resoluciones sean revisadas por los tribunales superiores de justicia ! ortes de 5pelaciones yNo orte (uprema). 9) E) Dere*+o Tr-8'(ar-o es e) ,'e es(a8)e*e )as nor0as re)a(-4as a )os (r-8'(os en genera) @(an(o en )o re)a(-4o a) +e*+o gra4ado *on e) -0.'es(o *o0o en )o referen(e a )a (asa o .ro.or*-1n de) 0-s0o5 y a )a .ersona de) *on(r-8'yen(e/ as3 *o0o )os .ro*ed-0-en(os/ de)-(os y san*-ones a.)-*a8)es en es(as 0a(er-as. RAMAS DEL DERECHO PRIVADO NACIONAL /) E) Dere*+o C-4-) es aquella rama del derecho privado que constituye la base y el derecho supletorio de todas las dem)s ramas del derecho privado y que regula los aspectos m)s fundamentales de la vida de los individuos como su estado civil, sus bienes, la sucesin o herencia, sus obligaciones, los actos jurdicos y contratos que celebra con m)s frecuencia, y sus relaciones familiares y patrimoniales en calidad de padre, madre, hijo, cnyuge y pariente en general. 1) E) Dere*+o Co0er*-a) regula la actividad de las personas que considera comerciantes, sus derechos y obligaciones y estipula qu& se entiende por actos de comercio, aparte de regular ciertos tipos de contratos comerciales como el de transporte, el de seguro, el de sociedad y otros. 2) E) Dere*+o La8ora) regula el contrato de trabajo, las obligaciones y derechos de empleador y trabajadores, las organi%aciones sindicales y la negociacin colectiva y los procedimientos de la huelga. 6) E) Dere*+o M-nero es el que rige y reglamenta el nacimiento, la conservacin y la caducidad de las concesiones mineras y los derechos y obligaciones de los propietarios de ellas. En hile la mayora de estas ramas del derecho se encuentran reguladas por su respectivo digo, a$n cuando el aumento de la legislacin ha hecho que las materias que son propias de cada una de estas ramas del derecho est&n reguladas tambi&n en un amplio conjunto de otras leyes.

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Ca8e +a*er .resen(e ,'e *ada C1d-go es 'na so)a )ey @*o0=n5 ,'e s-s(e0a(->a y re*o.-)a de 'na 0anera organ->ada 'n *on2'n(o de 0a(er-as ,'e .er(ene*en a 'na 0-s0a ra0a de) ordena0-en(o 2'r3d-*o. En hile, la onstitucin "oltica de /E<C, que es la 'ey 0undamental del Estado, es donde est) contenido principalmente el .erecho onstitucional !aunque tambi&n lo est) en otras numerosas leyes) y aparte de ella existen /6 digos que son los siguientes: ivil, "enal, =rg)nico de +ribunales, de "rocedimiento ivil, "rocesal "enal, omercial, de 7usticia 3ilitar, 3inero, 5eron)utico, +ributario, de 5guas, del +rabajo, (anitario e 4nternacional "rivado. 0uera de ellos existen miles de leyes que pueden ser clasificadas como pertenecientes a una de las ramas del derecho mencionadas o que est)n inaugurando nuevas disciplinas hasta hace poco no conocidas. Ejemplo, .erecho 3edioambiental, .erecho de la 4nform)tica, etc.

#UIA N$D TEORIA DE LA APLICACION DEL ORDENAMIENTO JURIDICO 'a aplicacin de las normas jurdicas, en particular por los jueces al momento de resolver los casos sometidos a su decisin, plantea diversos ordenes de problemas, los cuales pueden agruparse en tres clases: a) >ue exista una norma jurdica aplicable al caso que debe resolverse, en cuyo evento el jue% debe proceder a interpretarla, vale decir, determinar su real sentido y alcance.

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b) >ue existan dos o m)s normas jurdicas contrapuestas o diferentes entre s aplicables al mismo caso. En este evento, el jue% debe decidir cual de las dos normas se aplica al caso, a trav&s del procedimiento de solucin de antinomias o conflicto de leyes. c) >ue no exista ley aplicable al caso, es decir, hay una laguna legal, siendo necesario en este caso proceder a la integracin del derecho para salvar esa laguna legal. INTERPRETACION JURIDICA 4nterpretar significa determinar el sentido y alcance de una norma jurdica y su valor general o frente a situaciones jurdicas particulares con las que se ve confrontada y en las debe aplicarse. 'a interpretacin jurdica admite varias clasificaciones: a) .e acuerdo a la materia se divide en: H 4nterpretacin de la ley H 4nterpretacin de la costumbre jurdica H 4nterpretacin de los tratados H 4nterpretacin de los actos y contratos H 4nterpretacin de las sentencias b) .e acuerdo al autor: 4).H 4nterpretacin por va de autoridad o p$blica, la que a su ve% se divide en /) 'egal, o por va de decisin general a trav&s de la dictacin de una ley interpretativa- 1) judicial, o por va de decisin especial por medio de una sentencia- y 2) administrativa, que se reali%a por medio de dict)menes y resoluciones por parte de rganos administrativos como la ontralora 8eneral de la #ep$blica o el .irector del (ervicio de 4mpuestos 4nternos. 44) 4nterpretacin por va privada o doctrinal, que es la que efect$an los particulares y que no tiene fuer%a obligatoria, sino que eventualmente podra tener alg$n grado de influencia. c) .e acuerdo a si el autor de la interpretacin coincide o no con el autor de la norma H 4nterpretacin aut&ntica, que es la que lleva a cabo la misma autoridad que cre la norma !por ejemplo, cuando el legislador dicta una ley interpretativa) H 4nterpretacin no aut&ntica, cuando el int&rprete es una persona distinta de quien elabor la norma !por ejemplo, cuando el jue% interpreta una ley). d) .e acuerdo a sus resultados o extensin H 4nterpretacin declarativa, que es aquella en que el sentido de la norma coincide con el tenor literal de sus palabras. Es decir, se reconoce que la frmula o t&rminos empleados por el legislador para dictar la ley coinciden exactamente con su pensamiento legislativo. H 4nterpretacin extensiva, que se da cuando el sentido de la norma lleva a aplicarla a m)s casos que los que emanan de su tenor literal. Es decir, la formula o t&rminos empleados por el legislador al elaborar la ley dice menos que lo que en realidad quiso seAalar. H 4nterpretacin restrictiva, que es aquella en que seg$n el sentido de la norma, esta se aplica a menos casos que los previstos o contemplados por su tenor literal. En este caso, el legislador utili% unos t&rminos que dicen m)s que lo que en realidad quiso regular. INTERPRETACION DE LA LEY Existen varias escuelas de interpretacin que establecen distintas formulas o m&todos de interpretacin de la ley.

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/) +endencia negadora de la interpretacin (e dio en el siglo pasado junto con el nacimiento de los digos. (e negaba a los jueces la posibilidad de interpretar la ley sobre la base de la +eora de la separacin estricta de los "oderes del Estado y por lo tanto deban aplicar la ley tal como estaba redactada. (i tenan dudas no podan anali%arla sino que deban solicitar al legislador que dictara una ley interpretativa. Esta tendencia se abandon r)pidamente por lo inefica% e impracticable que result. 1) Escuela exeg&tica o cl)sica Esta escuela es una manifestacin del racionalismo jurdico, vale decir, de la confian%a en la ley como elaboracin perfecta del ra%onar humano, y vino a sustituir la posicin anterior. Esta escuela parte de la base que el legislador es infalible y por lo tanto no incurre en contradicciones ni deja vacos al elaborar las leyes. Eventualmente slo podra incurrir en ambigOedades. 5dem)s, esta tendencia sostiene que la ley es la $nica fuente formal del derecho y que el $nico elemento de interpretacin de la ley es el gramatical, es decir, su tenor literal. "or $ltimo, sostiene que slo se interpretan las leyes obscuras, es decir, las que presentan ambigOedades, en cambio, si la ley es clara no se interpreta sino que slo se aplica. (e critica esta escuela que conduce a un inmovilismo ya que se atiene exclusivamente a la voluntad del legislador plasmada en las palabras de la ley al momento de dictarla, de modo que resulta difcil ir adaptando la ley a las nuevas circunstancias que no pudo prever el legislador cuando la elabor. +ambi&n se seAala que empobrece la labor de los jueces, transform)ndolos en meros aplicadores mec)nicos de las leyes. 4gualmente se le imputa que abusa de las abstracciones de la lgica y la ra%n fund)ndose slo en el tenor literal de la ley que puede estar muy bien estructurado o ser muy lgico y ra%onable pero tambi&n muy rgido, haciendo a veces inaplicables o poco adaptables las normas a las realidades concretas que deben regir y que van cambiando en el tiempo. "or $ltimo se dice que empobrece tambi&n la labor de los juristas los cuales tienen pocas posibilidades de anali%ar o criticar las leyes dado que estas deben aplicarse siempre conforme a la voluntad del legislador que las redact. 2) Escuela del derecho libre Esta escuela representa una posicin extrema frente a la anterior y aparece como una reaccin frente al verdadero fetichismo a la ley que se haba consagrado. (eg$n esta escuela, paralelo al derecho estatal se va conformando un derecho nuevo, en la pr)ctica, que se conoce como derecho libre y en la formacin de ese derecho cabe un rol muy importante a los jueces. El jue%, seg$n esta escuela, debe fallar libremente, a$n contra el texto expreso de la ley ya que ella representa slo una alternativa posible de solucin del caso. "or lo mismo, al interpretar la ley el jue% no est) sujeto a ninguna regla, pudiendo recurrir a cualquier elemento para interpretarla ya que su finalidad es hacer justicia.

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(e le crtica a esta teora que destruye la certe%a y seguridad propias del derecho y puede conducir a la anarqua al quedar al arbitrio de cada jue% la interpretacin de las leyes. (in embargo, se le valora que termin con el fetichismo de la ley y que foment el desarrollo de la jurisprudencia. 6) Escuela histrica !Kon (avigny) Establece que las leyes se deben interpretar en primer lugar de acuerdo a su tenor literal !elemento gramatical), pero tambi&n deben tomarse en cuenta otros elementos de interpretacin que de acuerdo a esta escuela son el histrico, el lgico y el sistem)tico. ,uestro digo ivil recoge en los artculos /E al 11 estos cuatro elementos de interpretacin. 5dem)s esta escuela sostiene que toda aplicacin de la ley implica interpretarla. 5simismo, afirma que en la ley existen lagunas y postula recurrir a la analoga para poder superarlas. 9) Escuela cientfica o de la investigacin libre (eg$n esta teora si la ley es clara se aplica seg$n la voluntad del legislador expresada en su texto. 'uego, la interpretacin aparece frente a las obscuridades o vacos de la ley. El int&rprete debe buscar una solucin teniendo en vista la justicia, pero fundando su solucin en antecedentes cientficos, obtenidos de la historia, la economa, las ciencias sociales, las estadsticas, etc. 'a interpretacin es libre porque no est) sometida a un conjunto de reglas predeterminadas, pero al mismo tiempo es cientfica porque se funda en elementos cientficos de car)cter objetivo. (e le critica a esta teora apartarse de la voluntad del legislador cuando haya una laguna o vaco en la ley. :) Escuela teleolgica o finalista !Kon 4hering) (ostiene que el objeto de la interpretacin debe ser determinar la finalidad de la ley. (e la conoce tambi&n como de la Djurisprudencia de los interesesD dado que el interprete debe determinar cu)les son los intereses que quiso proteger el legislador y que constituyen la finalidad de la ley. 5qu hay que basarse m)s en las causas o motivos de la ley que en su texto mismo. ;) "ostura de *ans Melsen "ara este autor una norma de superior jerarqua es siempre una especie de marco de referencia que admite m$ltiples posibilidades de aplicacin al momento de dictarse una norma inferior. 'uego, cada ve% que se pasa de una norma superior a una inferior en la escala jer)rquica normativa se est) al mismo tiempo aplicando la norma superior y creando a su ve% una norma nueva, particular, que es una de las posibilidades de aplicacin que tena la superior. Es en definitiva lo que hace el jue% al momento de dictar una sentencia. En ese momento estara, por un lado, aplicando la ley y, al mismo tiempo, estara creando una norma jurdica particular al aplicar la ley en un sentido especfico que el mismo jue% determina.

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'5(E( .E 4,+E#"#E+5 4=, .E '5 'E@ %.5 In(er.re(a*-1n 2'd-*-a) de )a )ey Es la que hace un jue% al momento de fallar una causa, o sea cuando dicta sentencia. En esta materia hay sistemas reglados como no reglados. 'os sistemas reglados le seAalan al jue% ciertos principios y reglas de interpretacin, en cambio en los no reglados el legislador le da libertad al jue% para interpretar la ley. El sistema chileno es reglado y sus preceptos se encuentran en los artculos 6, /2 y del /E al 16 del digo ivil. En los citados artculos !/E al 11) se consagran los mencionados cuatro elementos de interpretacin que consagra la escuela histrica. 7unto a ellos se establecen elementos supletorios de interpretacin, como la equidad natural, los principios generales del derecho !espritu general de la legislacin) !art. 16), el principio de la especialidad !arts. 6 y /2) y lo favorable u odioso de una disposicin !art 12). El Elemento gramatical: Es aquel que se refiere al sentido de las palabras de la ley. Est contemplado en los artculos /E inciso /, 1C y 1/ del digo ivil. (eg$n el artculo /E inciso / D uando el sentido de la ley es claro no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu.D 5hora bien, seg$n el artculo 1C primera parte, D'as palabras de la ley se entender)n en su sentido natural y obvio, seg$n el uso general de las mismas palabrasD. .e acuerdo a la jurisprudencia, el sentido natural y obvio de una palabra es el que seAala el diccionario de la #eal 5cademia de la 'engua. El mismo digo contempla empero algunas excepciones a esta regla general del artculo 1C, a saber: H .e acuerdo al artculo 1C segunda parte Dpero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar) en estas su significado legalD. H En seguida, el artculo 1/ seAala que Dlas palabras t&cnicas de toda ciencia o arte se tomar)n en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte, a menos que apare%ca claramente que se han tomado en sentido diversoD. El elemento lgico:

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Est) contemplado en el artculo /E inciso segundo y en el artculo 11. este elemento atiende al espritu o finalidad de la norma que est) contenido en ella misma. (eAala el artculo /E inciso segundo que D"ero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma...D. .ebe entenderse por expresin DobscuraD aquella que no se puede entender absolutamente o cuando se presta para dos o m)s interpretaciones. "or su lado, el artculo 11 inciso primero establece que DEl contexto de la ley servir) para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonaD. El elemento histrico: 5tiende a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, es decir, a los antecedentes, informes, opiniones y antecedentes que se tuvieron en vista al momento de elaborar la ley. Est) contemplado en el artculo /E inciso segundo cuando se seAala que D"ero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados....o en la historia fidedigna de su establecimientoD. El elemento sistem)tico: Es aquel que apunta a sostener que debe existir una armona entre un determinado precepto legal y la totalidad del ordenamiento jurdico al que pertenece, en especial en relacin con otras normas que se refieran a la misma materia. Est contemplado en el artculo 11 inciso segundo que establece que D'os pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asuntoD. 3&todos supletorios de interpretacin: a) .e acuerdo al artculo 12 Dlo favorable u odioso de una disposicin no se tomar) en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. 'a extensin que deba darse a toda ley, se determinar) por su genuino sentido y seg$n las reglas de interpretacin precedentesD. b) .e acuerdo al artculo 16 DEn los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretar)n los pasajes obscuros o contradictorios del modo que m)s conforme pare%ca al espritu general de la legislacin y a la equidad naturalD. c) .e acuerdo al artculo 6 se establece all el principio de la especialidad en relacin con las leyes en general al consignarse que D'as disposiciones contenidas en los digos de omercio, de 3inera, de Ej&rcito y 5rmada, y dem)s especiales, se aplicar)n con preferencia a las de &ste digoD. En el artculo /2 se establece el mismo principio de especialidad pero en relacin con las diversas partes de una ley. (e seAala que D'as disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios

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particulares, prevalecer)n sobre las disposiciones generales de la ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicinD. #eglas pr)cticas de interpretacin. 7unto a los ya seAalados elementos de interpretacin, la doctrina ha definido un conjunto de reglas pr)cticas de interpretacin, pero ellas tienen un valor relativo y no siempre pueden aplicarse. Entre estas reglas se pueden citar: H el argumento de contradiccin o a contrario sensu que parte de que la voluntad del legislador en el caso previsto por la ley supone su voluntad contraria en todos los dem)s. (e materiali%a en aforismos tales como Dincluida una cosa se entienden excluidas las dem)sD, o en aquel que sostiene que Dquien dice de uno, niega de los otrosD. H el argumento a simile o por analoga que se basa en el aforismo Ddonde existe la misma ra%n debe existir la misma disposicinD. H 5rgumento a fortiori, que implica extender la aplicacin de la ley a un caso no previsto por ella y que se basa en aforismos tales como Dquien puede lo m)s, puede lo menosD o Da quien le est) prohibido lo menos, con mayor ra%n le est) prohibido lo m)sD. H el argumento del absurdo que sostiene que debe recha%arse toda interpretacin que condu%ca al absurdo porque se parte de la base de que el legislador es una persona ra%onable. H el argumento de la no distincin o a generale sensu que se funda en el aforismo Ddonde el legislador no distingue, no le es lcito al int&rprete distinguirD. En cuanto al valor de la interpretacin judicial de la ley &l est) seAalado en el artculo 2 inciso segundo del digo ivil que sostiene que las sentencias judiciales no tienen fuer%a obligatoria, sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren, de modo que la interpretacin que hace el jue% slo tiene un valor relativo para la causa en que la norma interpretada se aplica. .5 In(er.re(a*-1n )ega) o a'(9n(-*a de )a )ey Es aquella que reali%a el legislador por medio de la dictacin de una ley interpretativa. 'as leyes interpretativas son aquellas que tienen por objeto aclarar el sentido de otra ley anterior que se denomina ley interpretada. El artculo E inciso segundo del digo ivil establece que Dlas leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entender)n incorporadas en &stas pero no afectar)n en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedioD. En el fondo, la ley interpretativa tiene una especie de efecto retroactivo porque se retrotrae en su vigencia a la fecha de la ley interpretada, dado que se incorpora a &sta, pasando a formar una sola unidad. El valor o fuer%a obligatoria de esta interpretacin lo da el artculo 2 inciso primero del digo ivil que seAala que D(lo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorioD. 'uego, la interpretacin legal tiene un alcance general y obligatorio para todos. Existen dos instancias por medio de las cuales se le puede pedir al legislador que dicte una ley interpretativa, puesto que no est) obligado a dictarlas. ?na, es a trav&s del derecho de peticin que la onstitucin "oltica reconoce a toda persona en el artculo /E ,F /6 y otra es de acuerdo al artculo 9 del digo ivil que establece que Dla orte (uprema de 7usticia y las ortes de 5l%ada,

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en el mes de mar%o de cada aAo, dar)n cuenta al "residente de la #ep$blica de las dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes y de los vacos que noten en ellasD, lo cual se traduce en la pr)ctica en el discurso de inauguracin del aAo judicial, el da /P de mar%o, a cargo del "residente de la orte (uprema. ".5In(er.re(a*-1n ad0-n-s(ra(-4a de )a )ey. Es la que llevan a cabo ciertos rganos del estado que est)n facultados por la ley para interpretar ciertas normas. Entre ellos est) la ontralora 8eneral de la #ep$blica, el .irector ,acional de 4mpuestos 4nternos, el .irector ,acional de aduanas, etc. Estos organismos slo pueden interpretar las leyes que se relacionan con su rbita de competencia. En cuanto al valor o fuer%a de esta interpretacin ella es variable, siendo en algunos casos de alcance particular y, en otros, de alcance general y obligatorio. D.5 In(er.re(a*-1n do*(r-na) o .r-4ada Es la que reali%an los juristas, profesores y abogados a trav&s de libros, artculos, la c)tedra, opiniones, seminarios, etc. Es la m)s creadora e innovadora pero carece de fuer%a obligatoria. (u importancia depende del prestigio y conocimientos de quien la formula y de la certe%a o ra%onabilidad de ella. "ara terminar con lo referente a la interpretacin cabe mencionar brevemente lo relativo a la interpretacin de los contratos. El digo ivil contempla en sus artculos /9:C al /9:: un conjunto de reglas especiales de interpretacin de los contratos, constituyendo la regla b)sica la establecida en el artculo /9:C que dispone que Iconocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella m)s que a lo literal de las palabrasJ. Kale decir que en este caso, a diferencia de lo que ocurre con la interpretacin de la ley, prima m)s la intencin real de las partes sobre el tenor literal del contrato. II INTE#RACION DEL DERECHO 'as lagunas normativas pueden definirse como la ausencia de una solucin para un caso gen&rico en un determinado sistema normativo. +ambi&n pueden entenderse como insuficiencias del derecho legislado que percibimos como ausencia de regulacin jurdica para determinadas situaciones objetivas que caba esperarlas y cuya eliminacin exige y permite una decisin judicial que integre !complemente) la ley. 'as lagunas del derecho seran aquellas que afectan la totalidad del sistema normativo. (u existencia implicara que habran casos que no tendran solucin dentro de &l. 'os que son partidarios de la plenitud herm&tica del ordenamiento jurdico, como Melsen, niegan que existan lagunas en el derecho. 'as lagunas legales o en la ley, en cambio, son aquellas que se dan solamente en el derecho legislado y tendran un car)cter provisorio dado que podran ser integradas por el jue%. (e han formulado diferentes teoras acerca de la existencia de estas lagunas en el derecho o en la ley. H +eora del realismo ingenuo. En el ordenamiento jurdico hay lagunas porque el intelecto humano no es capa% de prever todas las situaciones que pueden acontecer. H +eora pragm)tica. Existen lagunas en el derecho, pero debe procederse como si no existieran. 'a legislacin debe considerarse con una fuer%a propia de expansin y de adaptacin.

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+eora ecl&ctica. 5firma que le derecho no tiene lagunas, pero la ley si. El derecho no tiene vacos porque sus principios generales, su orientacin y sus finalidades prev&n toda la vida del hombre en sociedad. H +eora del empirismo cientfico. Expresa que el derecho no tiene lagunas. (ostiene que no puede hablarse de lagunas legales sin que al mismo tiempo no se hable de lagunas en el derecho. "ara esta teora no hay lagunas porque el derecho estara compuesto de un conjunto de normas yuxtapuestas entre s que contemplan o prev&n todos los casos o situaciones. ,uestro digo ivil elaborado bajo la escuela del racionalismo jurdico no reconoce la existencia de lagunas legales. ?nicamente en materia de interpretacin en el artculo 16 reconoce la existencia de obscuridades o contradicciones en la ley, pero no de lagunas. = sea, para ese digo rige el principio de la plenitud herm&tica de la ley. ,o obstante lo anterior, el artculo 9 del digo ivil, m)s arriba citado y que fue fruto de una modificacin posterior a su entrada en vigor se pone en el caso de que en la ley existan vacos o lagunas, puesto que permite a los tribunales hacer ver al "oder 'egislativo los DvacosD que notaren en las leyes. +ambi&n en el digo =rg)nico de +ribunales, m)s moderno que el digo ivil, en el artculo /C, lo que tambi&n se consagra en el artculo ;2 de la onstitucin "oltica que nos rige, se reconoce la existencia de lagunas legales al establecer el denominado "rincipio de 4nexcusabilidad, que rige a todos los tribunales y que seAala que Ireclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podr)n excusarse de ejercer su autoridad n- a=n .or fa)(a de )ey que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisin. 4gualmente el artculo /;C ,F 9 del digo de "rocedimiento ivil seAala que las sentencias judiciales definitivas deben contener Ila enunciacin de las leyes y en s' defe*(o de los principios de equidad con arreglo de los cuales se pronuncia el falloJ. En hile, entonces, nuestra legislacin reconocera la existencia de lagunas legales, pero no de lagunas en el derecho, por cuanto existen los mecanismos integradores que el mismo ordenamiento jurdico contempla para completar !integrar) las referidas lagunas legales. 'os mecanismos para cumplir o completar las lagunas legales son los procedimientos destinados a suplir por va jurisdiccional las omisiones en que pueda haber incurrido la ley. En nuestro derecho son las siguientes: %5 La ana)og3a. (e trata de extender la aplicacin de una ley a un caso no previsto por ella. "uede ser definida como la extensin de una ley prevista para una situacin jurdica a otra situacin jurdica no prevista, por existir entre ambas la misma ra%n jurdica. 'a analoga tiene ciertos requisitos: a) que exista un caso o situacin que no tenga una solucin prevista en la ley b) que exista otro caso o situacin que s tenga una solucin prevista c) que ambos casos sean an)logos o semejantes d) que en ambos casos exista la misma ra%n, es decir, que posean caractersticas relevantes comunes e) que la analoga est& permitida o autori%ada por el ordenamiento jurdico. En nuestro derecho la analoga no aparece expresamente contemplada como mecanismo de integracin, pero no obstante ello los jueces recurren en ciertos casos a ella por ra%ones de equidad. En principio la analoga se puede aplicar en cualquier campo del ordenamiento jurdico, pero hay uno en que est) vedada, como es en el derecho penal. Ello en virtud del principio de reserva o legalidad en materia penal, establecido a nivel constitucional y en el digo "enal, el cual sostiene que no hay delito ni pena sin que exista una ley previa que as lo disponga. 'uego no puede crearse un delito o aplicarse una pena por analoga.

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+ambi&n en materia de derechos constitucionales, ellos slo pueden ser regulados, complementados o limitados por medio de una ley seg$n lo dispone el artculo /E ,F1: de la onstitucin, y tampoco en este caso se podra recurrir a la analoga para esos efectos. +ambi&n se sostiene que las disposiciones de car)cter excepcional tampoco podran ser aplicadas por analoga dado su car)cter restrictivo. 5 Los .r-n*-.-os genera)es de) dere*+o/ seg=n )o ya 4-s(o en s' o.or('n-dad. "5 La e,'-dad na('ra)/ seg=n )o ya 4-s(o en s' o.or('n-dad.

III LAS ANTINOMIAS JURIDICAS El ordenamiento jurdico es un todo coherente, de modo que se supone que en su interior no pueden existir antinomias legales o contradicciones. "ara que exista una antinomia legal debe existir dos normas que tengan el mismo )mbito de vigencia normativa. 'os )mbitos son el personal, el espacial y el temporal. (i los )mbitos de vigencia coinciden hay una antinomia real, pero si difieren la antinomia es aparente. "ara que difieran los )mbitos basta que uno de ellos sea diferente al otro como, por ejemplo, tener un distinto )mbito de vigencia temporal o un distinto )mbito de vigencia territorial. 'a antinomia se dar) cuando una determinada conducta sea afirmaba y negada como deber jurdico y ello podr) darse cuando la primera norma prohibe la conducta y la segunda la permite, y tambi&n se dar) cuando la primera la prohibe y la segunda la mande u ordene, o finalmente cuando la primera norma mande u ordene una conducta y la segunda la permita. En hile existen mecanismos para superar las antinomias (e han formulado los siguientes mecanismos: H el de la jerarqua, en el sentido de que una norma superior prima por sobre la inferior. H el de la especialidad, en el sentido de que una norma especial prima por sobre una general !arts. 6 y /2 del digo ivil). H el de la temporalidad, en el sentido de que la ley m)s nueva prima por sobre la anterior, puesto que la deroga. H (i existen dos normas jurdicas de igual jerarqua, con el mismo )mbito de vigencia temporal y espacial, y ambas son generales o ambas especiales, se debe hacer primar aquella que la equidad natural y los principios generales del derecho nos indiquen que es la m)s correcta.

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#UIA N$ % LOS DERECHOS HUMANOS El derecho es un fenmeno humano, puesto que slo es aplicable a las personas, particularmente a las relaciones que se producen entre ellas en la vida social. El fundamento del derecho es la propia persona humana. 5hora bien, todos las personas tienen un dominio sobre su propio ser y sobre todo aquello que pertenece a ese ser y lo constituye como tal. El ttulo de ese dominio es su propia naturale%a y por lo tanto puede decirse que ella tiene Iderechos naturalesJ sobre todos aquellos bienes que le son propios e inherentes a su ser o naturale%a, tales como la vida, la libertad personal, la salud, la honra, la propiedad, etc, naciendo por tanto el deber de todas las dem)s personas, y por supuesto de las autoridades y rganos del Estado, de reconocer y respetar tales derechos naturales. El fundamento natural de tales derechos es lo que explica que ellos sean reconocidos en todas las &pocas y lugares, a$n cuando bajo diversas modalidades, en lo que se ha denominado la historicidad de ciertos derechos. onstituye pues un derecho natural todo bien o cosa que sea debido al ser humano en virtud de la misma naturale%a humana y para su perfeccin y desarrollo. En cuanto al cat)logo o enumeracin de tales derechos, si bien en relacin con algunos no existen dudas para considerarlos como naturales, tales como la vida o la libertad, respecto de otros podran haber variaciones que dependen de: a) ?n mayor o menor conocimiento de la naturale%a humana y sus derivaciones. Es indudable que al existir un conocimiento m)s profundo y refinado de la naturale%a humana, es posible distinguir e incorporar nuevos derechos naturales- b) ra%ones histricas tambi&n pueden hacer variar el cat)logo de derechos naturales, sobre todo por cuanto algunos slo adquieren relevancia bajo la vigencia de determinados contextos y par)metros sociales que en otras &pocas pueden no darse. En todo caso aqu estamos hablando de derechos naturales que son derivaciones de aquellos m)s esenciales o primarios, los cuales siempre tienen una vigencia permanente en toda &poca o lugar- y c) a veces, fruto de clasificaciones o sistemati%aciones que se

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hacen a nivel de doctrina o de textos jurdicos, se incluyen algunos derechos dentro de otros mayores, lo cual no quiere decir que se est&n desconociendo, sino que se encuentran protegidos bajo el amparo que se le est) entregando al derecho m)s amplio que s est) explcitamente resguardado. 'a condicin histrica concreta que se pueda vivir no afecta el fundamento del derecho, que es la persona humana. +ampoco afecta la titularidad de los derechos, pero s puede afectar la modalidad y eficacia de los mismos en cuanto a su ejercicio, sobre todo si &stos recaen sobre bienes que est)n influidos por las circunstancias histricas concretas que se viven. 'a explicacin anterior es la que justifica los derechos humanos y los fundamenta en la naturale%a humana y obedece a la filosofa aristot&licoHtomista. (in embargo, hay otras teoras que han tratado de explicar el fundamento de estos derechos en otros factores. 5s, hay algunos que conciben a los derechos naturales como libertades o poderes de los individuos frente al Estado, concepcin que es propia de los autores contractualistas o pactistas, tales como 'ocLe o #ousseau. =tros establecen que los derechos naturales o humanos son aspiraciones que la sociedad pretende que se estable%can en la legislacin positiva y que por lo tanto el fundamento de tales derechos sera el consenso social. !Bobbio). En cuanto a los antecedentes histricos de los derechos humanos, hay una tendencia que sostiene que se tratara de un fenmeno jurdico relativamente moderno, creacin de la ciencia jurdica moderna, sobre todo a partir del siglo QK en adelante, anali%ando los derechos como facultades o poderes que tendran los individuos dentro de una sociedad y sobre todo frente a las autoridades. 'a otra tendencia, iusnaturalista, sostiene en cambio que los derechos humanos tienen antecedentes histricos muy remotos desde los orgenes de la civili%acin occidental, &poca en la cual ya se apreciaran los primeros esbo%os de teori%acin acerca de estos derechos. En esta lnea, el cristianismo habra dado un impulso calificado al reconocimiento y respeto de estos derechos. 'os primeros textos jurdicos positivos donde se establecen los derechos humanos datan de la &poca de la arta 3agna en 4nglaterra en /1/9, y en otros documentos posteriores como la "eticin de .erechos del aAo /:1< del mismo pas o la Bill of #ights de /:<E. +oda esa evolucin alcan%a un momento culminante con los documentos I.eclaracin de 4ndependencia de Estados ?nidos de ,orteam&ricaJ y la onstitucin de dicho pas de /;<; y con la I.eclaracin de los .erechos del *ombre y del iudadanoJ de 0rancia en /;<E. En esos primeros esbo%os las declaraciones de derechos humanos tienen una marcada inspiracin racionalista y liberal individual, pero posteriormente en el siglo Q4Q y comien%os del QQ aparece tambi&n la consideracin de factores polticos, sociales y econmicos que amplan el cat)logo de derechos humanos. En la actualidad, sobre todo a partir de la segunda 8uerra 3undial, han surgido los grandes tratados y .eclaraciones de .erechos *umanos de valide% universal o continental, tales como la .eclaracin ?niversal de los .erechos *umanos adoptada por las ,aciones ?nidas en /E69, o el "acto de .erechos iviles y "olticos y el "acto de .erechos Econmicos, (ociales y ulturales. ambos de ,? de /E::. 5simismo puede citarse, la onvencin 5mericana de .erechos *umanos de (an 7os& de osta #ica de /E:E.

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#UIA N$%% CIENCIA/ CIENCIA DEL DERECHO A &ILOSO&IA DEL DERECHO 4 oncepto y elementos de ciencia ?na ciencia es un conjunto sistem)tico de conocimientos, metdicamente adquiridos y crticamente comprobados sobre un determinado aspecto de la realidad. El saber cientfico tiene, pues, las siguientes caractersticas: H sistem)tico H verificable H metdico H objetivo H provisorio H general 44 lasificacin de las ciencias (e han efectuado m$ltiples clasificaciones, siendo una de las m)s comunes las que las divide en iencias ,aturales y iencias del espritu, de la cultura o sociales. *ay algunos que sostienen que las $nicas ciencias son las naturales. 8uillermo Rundt divide a las ciencias de la siguiente manera: &ORMALES: 3atem)ticas puras

CIENCIAS

0enomenolgicas: (icologa

Del Espritu:

8en&ticas: *istoria (istem)ticas: .erecho

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REALESI

0enomenolgicas: 0sica

De la Naturaleza:

8en&ticas: 8eologa

(istem)ticas: Soologa =tra clasificacin importante divide a las ciencias de la siguiente manera: 4E, 45( .E =B7E+= 4.E5': matem)ticas y 'gica formal 4E, 45( .E =B7E+= #E5': 5) .e la ,aturale%a !c.naturales)

B) .el hombre !c.culturales) .entro de las ciencias naturales est)n la 5stronoma, la 0sica, la >umica, la Biologa, etc. 'as ciencias del hombre o culturales se dividen en aquellas que se refieren al hombre en su aspecto individual como la 5ntropologa y la (icologa y aquellas que se refieren al hombre en su actividad social, como la (ociologa, la iencia "oltica, la Economa, la *istoria y la iencia 7urdica.

.e lo seAalado se puede concluir que el derecho es una iencia (ocial, del Espritu o ultural que se refiere a las normas que regulan al ser humano en cuanto ser social como objeto de su estudio. 444 iencia del .erecho

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El .erecho positivo !es decir el derecho promulgado como tal por el Estado) puede ser objeto de un estudio cientfico ya que respecto de &l puede constituirse un sistema de conocimientos metdicos, de plena certe%a y de general aceptacin. C-en*-a de) Dere*+o/ ))a0ada (a08-9n 2'r-s.r'den*-a o dog0:(-*a 2'r3d-*a .'ede ser def-n-da *o0o e) *on2'n(o de *ono*-0-en(os s-s(e0:(-*os y 0e(1d-*os/ de8-da0en(e 4er-f-*ados/ so8re )a e4o)'*-1n/ *on(en-do y rasgos genera)es de) dere*+o .os-(-4o en 'n 0o0en(o +-s(1r-*o de(er0-nado. 'a iencia del .erecho es una disciplina relativamente nueva !(iglos Q4Q y QQ), aunque sus primeros orgenes se remontan al tiempo de los juristas romanos que eran grandes sistemati%adores y estudiosos del derecho. +ambi&n se puede mencionar a los 8losadores de Bolonia que comentan y anali%an el derecho romano y a los +ratadistas franceses que en su labor de sistemati%acin y ordenacin del derecho llegan a la elaboracin del digo ivil franc&s de /<C6 que, a su ve%, sirve de base para su similar chileno, entre muchos otros. El estudio sistem)tico del derecho dio origen al surgimiento de diversas Escuelas o tendencias que agrupaban a todos aquellos que tenan una misma visin acerca del derecho. 5s puede mencionarse, por ejemplo, a la Escuela *istrica del .erecho que funda el alem)n 0ederico arlos Kon (avigny, la Escuela 5naltica inglesa de 7ohn 5ustin, el "ositivismo que surge a partir del austraco *ans Melsen o la Escuela Egolgica del .erecho fundada por el argentino arlos ossio. 4K #amas de la iencia 7urdica 'a iencia del .erecho se divide en diversas ramas o disciplinas de estudio. 5s podemos mencionar a: A5 La s-s(e0:(-*a o dog0:(-*a 2'r3d-*a/ o *-en*-a de) dere*+o .ro.-a0en(e (a) que tiene por objeto dar una explicacin unitaria y coherente del derecho positivo vigente en un Estado determinado. 5punta a reproducir el derecho vigente, explic)ndolo y sistemati%)ndolo, sin discutirlo ni valorarlo. B) La +-s(or-a de) dere*+o/ estudia el desarrollo de las normas y de las instituciones jurdicas de determinados pueblos a trav&s del tiempo. 5nali%a las formas de vida jurdica que ha tenido una comunidad y estudia el por qu& se han producido cambios legales. ) E) dere*+o *o0.arado/ que se ocupa de determinar las analogas y diferencias que hay entre los sistemas legislativos de dos o m)s naciones. (u importancia radica en que sirve para anali%ar crticamente y perfeccionar las normas vigentes de un pas, incorporando los progresos alcan%ados en otro. +ambi&n es importante para interpretar y aplicar mejor aquellas disposiciones legales de un pas que se han inspirado en preceptos de otros pases !ejemplo el cdigo civil franc&s en relacin al chileno). 4gualmente sirve para ir uniformando internacionalmente las legislaciones de varios pases. =tros autores agregan tambi&n como ramas de la ciencia jurdica a la sociologa jurdica y a la t&cnica jurdica, mientras que otros seAalan que la primera seria en realidad una rama de la sociologa y la segunda m)s que una ciencia sera un arte. En todo caso las anali%aremos de todas maneras D5 La so*-o)og3a 2'r3d-*a, investiga cmo nace y evoluciona el derecho en las sociedades humanas, cu)les son los factores sociales que influyen en la g&nesis y desarrollo de las normas e instituciones jurdicas y qu& efectos producen las normas en la convivencia colectiva.

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E5 La (9*n-*a 2'r3d-*a/ es una disciplina pr)ctica que se preocupa del obrar y no del conocer. (e la define como el conjunto de reglas y de habilidades pr)cticas para la creacin, aprovechamiento, reali%acin y superacin del ordenamiento jurdico positivo. omprende la t&cnica legislativa, la t&cnica jurisprudencial, la t&cnica de investigacin jurdica y la t&cnica forense. H 'a t&cnica legislativa contempla reglas de forma y de fondo acerca de cmo elaborar las leyes. En cuanto a la forma debe seAalarse que el derecho posee un vocabulario t&cnico propio que es necesario conocer y utili%ar adecuadamente para redactar bien las leyes !ejemplo, hipoteca, comodato, prescripcin, reivindicacin, eviccin, etc). 5simismo se debe tener un estilo preciso y conciso en la redaccin. +ambi&n en ciertas ocasiones hay que establecer ciertas formalidades o solemnidades, como por ejemplo exigir escritura p$blica para la compraventa de bienes races. En cuanto al fondo, las leyes deben responder a las verdaderas necesidades econmicas y sociales de un pas, sin violentar su idiosincrasia y costumbres. +ampoco pueden tener contradicciones internas y deben guardar la debida correspondencia y armona con las dem)s normas vigentes en el pas, en especial no pueden contradecir la onstitucin "oltica. H 'a t&cnica jurisprudencial son las reglas a que debe sujetarse el jue% para la aplicacin del derecho y comprende b)sicamente tres grandes cuestiones como son la interpretacin, la integracin de las lagunas legales y la aplicacin de la ley en el espacio y en el tiempo. H 'a t&cnica de investigacin jurdica comprende el conjunto de procedimientos lgicos y de recursos pr)cticos que conducen a la m)s efica% reali%acin de la investigacin. H 'a t&cnica forense establece las reglas a que deben someterse los abogados en su actividad profesional. K 0ilosofa del .erecho 8iorgio .el Kecchio la define como la disciplina que define al derecho en su universalidad lgica, investiga los orgenes y los caracteres generales de su desarrollo histrico y lo valora seg$n el ideal de la justicia tra%ado por la pura ra%n. 'a filosofa del derecho busca comprender qu& es el derecho, cu)les son sus elementos constitutivos esenciales, cu)l es el fundamento de su obligatoriedad, qu& son las normas jurdicas, cu)les son los fines del derecho, etc. .el Kecchio seAala que las ramas de la filosofa del derecho son tres: H 'gica, que busca conocer al derecho en su integridad lgica, o sea, saber cu)les son los elementos esenciales comunes a todos los sistemas jurdicos con miras a determinar un concepto universal de derecho m)s all) de sus versiones particulares. H 0enomenolgica, que busca comprender al derecho como fenmeno humano universal y diseAar un cuadro lo m)s integral posible acerca del origen y evolucin del derecho. El derecho es un fenmeno de todo tiempo y lugar y hay factores generales y comunes que explican su formacin. H .eontolgica, que busca investigar, anali%ar y ju%gar, desde el punto de vista del ideal de justicia, el derecho vigente. "retende seAalar cmo debera ser el derecho y a partir de esa visin ideal hacer una crtica acerca de la racionalidad y legitimidad del derecho vigente. 'a importancia de la filosofa del derecho sera la siguiente: H #esponde a una necesidad de la inteligencia humana que necesita indagar acerca de los elementos m)s profundos del derecho. H ontribuye a la formacin del criterio jurdico, ayudando a la mejor comprensin y aplicacin de la ley. H "ermite anali%ar crticamente al derecho positivo vigente desde un punto de vista &tico.

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H "ropone un conjunto de ideales y objetivos supremos que deben orientar la conducta de legisladores, jueces, abogados y ciudadanos en general 'a filosofa del derecho permite valorar al derecho positivo seg$n un ideal de justicia. iencia y filosofa del derecho no slo no son incompatibles, sino que deben complementarse entre s.

#UIA N$6 &UNCIONES DEL DERECHO "ara anali%ar este tema hay que considerar que en torno a &l se distinguen tres planos. En primer lugar el de los fines superiores o $ltimos del derecho, como la justicia, la seguridad, la pa%, el orden o el Bien om$n y que son universales. En un segundo plano, que es el de las f-na)-dades f'n*-ona)es de) dere*+o o f'n*-ones de) dere*+o .ro.-a0en(e (a)es y ,'e a.'n(a a )os (-.os genera)es de ne*es-dades +'0anas so*-a)es ,'e (odo dere*+o -n(en(a sa(-sfa*er .or e) 0ero +e*+o de e?-s(-r e -nde.end-en(e0en(e de s' 0ayor o 0enor grado de 2's(-*-a. Estas son igualmente universales. En un tercer plano, est)n por $ltimo las finalidades concretas o particulares que se espera que cumpla el derecho en un momento determinado y que varan seg$n la &poca histrica y las diversas doctrinas polticas y filosficas imperantes en el gobierno de un pas. I &'n*-1n de *er(e>a y seg'r-dad

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El derecho se crea con la intencin de otorgar certe%a a las relaciones sociales m)s importantes entre los seres humanos, es decir, con la intencin de que )as .ersonas se.an a ,'9J a(enerse en s's re)a*-ones so*-a)es. En cuanto a la seguridad, ella se traduce en que las personas se.an ,'e a,'e))o a )o *'a) de8en a(enerse (-ene ,'e ser for>osa0en(e *'0.)-do. (e asegura aquello que a la sociedad de una &poca y lugar determinados le importa fundamentalmente garanti%ar por estimarlo ineludible para el cumplimiento del Bien om$n. El derecho recoge esa pretensin y asegura que se cumplir), incluso por ejecucin for%osa si es necesario. (in embargo, las funciones de certe%a y seguridad no deben entenderse en t&rminos absolutos porque hay ciertos factores que las aten$an. H 'o que interesa no es cualquier certe%a y seguridad, sino que certe%a y seguridad en aquello que se entiende como propio de la justicia, la libertad y el bienestar social. H *ay ocasiones en que se producen conflictos entre la seguridad y la justicia, los cuales se resuelven a veces en favor de la justicia, sacrificando la seguridad o viciversa. H *ay siempre un margen de incertidumbre o inseguridad en lo que respecta al resultado de un proceso judicial donde se aplican las normas porque depende de la interpretacin que les d& el jue% en cada caso. H 4gualmente hay un margen de cambio en las normas porque siempre se est)n produciendo nuevas leyes y reglamentos que van cambiando, aunque de manera gradual, la normativa vigente. II &'n*-1n de *a08-o .rogres-4o El anhelo de seguridad es uno de los m)s sentidos por las personas, pero coexiste con otro que es el anhelo de cambio o de mejora. El derecho pretende ser estable, pero por otra parte no puede permanecer invariable, sino que por el contrario debe ir cambiando progresivamente seg$n las nuevas circunstancias y necesidades sociales. III &'n*-1n de reso)4er )os *onf)-*(os de -n(ereses ada persona tiene una multitud de deseos que satisfacer y esos intereses caen en competencia o incluso en conflicto con los intereses de otro u otros. (e entiende por inter&s la demanda o deseo que los seres humanos tratan de satisfacer, bien individualmente o bien a trav&s de grupos o asociaciones. En principio, cuando se da un conflicto de intereses no hay m)s que dos vas para solucionarlo. ?na, por la fuer%a, es decir, el triunfo ser) para el m)s fuerte. =tra, por medio de normas objetivas de conducta que son aplicadas por una autoridad imparcial y cuya decisin debe ser respetada o acatada por ambas partes en conflicto. E) dere*+o ))e4a a *a8o es(a f'n*-1n de reso)4er )os *onf)-*(os de -n(ereses en(re )as .ersonas .or 0ed-o de nor0as 2'r3d-*as y de de*-s-ones ,'e se -0.onen de 0anera -ne?ora8)e. "ara resolver los conflictos de intereses el derecho lleva a cabo diversas operaciones: H lasifica los intereses en dos categoras: los que merecen proteccin jurdica y los que no la merecen !ejemplo, la vida la libertad, la propiedad). H ?na ve% seleccionados los intereses que merecen proteccin jurdica los jerarqui%a y establece mecanismos de posible armoni%acin entre aquellos que son slo parcialmente opuestos !ejemplo,

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la vida es m)s importante que la libertad personal y &sta es m)s importante que el derecho de propiedad). H .efine los lmites dentro de los cuales esos intereses seleccionados y jerarqui%ados deben ser protegidos y reconocidos !ejemplo, la libertad personal se ampara en tanto no se haya cometido un delito y se deba cumplir una pena privativa de libertad). H Establece y estructura unos rganos !tribunales) cuya misin radica en determinar las normas conforme a las cuales se resolver)n los conflictos de intereses. El derecho busca resolver los conflictos de intereses de una manera pr)ctica y efica%, es decir, que la solucin que d& sea cumplida necesaria y for%osamente, incluso por la fuer%a. IV &UNCION DE OR#ANIKAR EL PODER POLITICO El derecho estructura los diversos rganos del poder p$blico o estatal seAalando mediante sus normas qui&nes los componen y cu)les son sus atribuciones, funciones y prohibiciones. V &UNCION DE LIMITAR EL PODER POLITICO El derecho limita al poder poltico precisamente porque lo organi%a, ya que al hacerlo lo sujeta a normas, ordenes, competencias, formalidades y sanciones. (i el derecho no limitara al poder poltico este llegara tan lejos como se lo permitiera su fuer%a o influencia. VI &UNCION DE LE#ITIMAR EL PODER POLITICO El derecho legitima al poder poltico en cuanto logra organi%arlo de acuerdo a criterios de justicia y bien p$blico, que son apreciados as por los gobernados. En el fondo, si los gobernantes cumplen las normas jurdicas y &stas a su ve% tienden a reali%ar la justicia, la seguridad., la pa%, el orden, etc, la ciudadana respetar) y obedecer) a las autoridades por cuanto asumir) que &stas est)n procurando alcan%ar los seAalados fines a trav&s de sus sujecin al derecho.

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#UIA N$ %! EL CONCEPTO DE DERECHO A SU EVOLUCION HISTORICA 5ntes de anali%ar algunos conceptos que se han dado en aAos recientes acerca de qu& es el derecho conviene reali%ar una breve recapitulacin acerca de la evolucin que ha tenido en el tiempo el concepto de derecho, para lo cual hay que distinguir varias etapas. En primer lugar, podramos hablar del perodo precristiano seAalando que en aquel tiempo Hy esto se sigue dando incluso durante toda la Edad 3ediaH el derecho es considerado siempre como una derivacin de principios superiores de car)cter religioso o moral. .e hecho los griegos !en particular (focles, (crates, "latn y 5ristteles) ya hablan de la existencia de una justicia natural o superior, o de las leyes de los .ioses, o de un orden natural al cual deben someterse las leyes humanas y traducirlo en sus preceptos. 5ristteles adem)s aporta la nocin de la DequidadD que es la justicia llevada al caso particular, seAalando que mediante ella se logra superar las imperfecciones o vacos de la ley positiva y alcan%ar la justicia en cada caso especfico en que ella se aplica. "or otra parte, tambi&n debe incluirse en este perodo precristiano a las normas del 5ntiguo +estamento, muchas de las cuales traducen preceptos de derecho natural y que fueron consideras verdaderos preceptos de conducta que eran acatados. En seguida, en tiempos del 4mperio #omano se sigue afirmando la nocin de la existencia de un orden natural que impone a los hombres ciertas normas que son necesarias para su bien !7ustiniano, icern) y al cual deben ajustarse las normas del derecho positivo para reali%ar la justicia. 5dem)s,

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son ellos los que formulan la c&lebre distincin entre el .erecho "$blico, que es el que regula las relaciones del Estado o gobernantes con los gobernados desde un plano de superioridad de los primeros en relacin con los segundos, y el .erecho "rivado que es aquel que regula las relaciones de los particulares entre s, en un plano de igualdad. En la Edad 3edia destaca el pensamiento de (an 5gustn y de (anto +om)s de 5quino. 5mbos afirman concretamente la existencia de un .erecho ,atural cuyo origen $ltimo est) en .ios, que se halla impreso en la conciencia humana y conforme al cual deben dictarse las normas del derecho positivo. (i una norma positiva se aparta gravemente del .erecho ,atural en definitiva no sera una ley que obligue. En particular, (anto +om)s de 5quino es quien distingue la existencia de cuatro categoras de normas, a saber, la 'ey Eterna, la 'ey ,atural o .erecho ,atural, el .erecho .ivino positivo y el .erecho positivo humano. +erminada la Edad 3edia se produce con la escuela llamada del .erecho ,atural racionalista de *ugo 8rocio un primer quiebre en el entendimiento del .erecho como una derivacin o concrecin de principios superiores, sobre todo de orden natural o divino. En efecto, 8rocio sostiene que si bien existe el .erecho ,atural, este es fruto de la naturale%a racional del ser humano y por lo tanto &l puede descubrirlo y configurarlo mediante el uso de su raciocinio. El .erecho ,atural vendra a ser lo que la recta ra%n le indica a los hombres como aquello m)s conforme a su naturale%a de ser social y existira aunque .ios no existiera o no se preocupara de las cosas humanas. on ello se introduce ya una supresin en cuanto al origen $ltimo del .erecho ,atural que seg$n el pensamiento cristiano est) en .ios. En la &poca del renacimiento y luego con el absolutismo mon)rquico !(.QK4 al QK444) se entiende al .erecho cada ve% m)s como una realidad meramente humana desvinculada de un orden superior como es el .erecho ,atural. El .erecho es slo el promulgado como tal por el gobernante, que en virtud de un contrato social !contractualismo) detenta el poder y tiene la capacidad de determinar que es lo justo o injusto. 'uego, con la #evolucin 0rancesa !fines del (. QK444) y la onstitucin norteamericana !/;<;) aparece la nocin de soberana popular y la idea de que el .erecho debe ser elaborado por los representantes del pueblo, quien es el soberano detentador del poder. En otras palabras, el .erecho debe ser fruto de la voluntad popular expresada a trav&s de sus representantes que son los legisladores. 0inalmente en los siglos Q4Q y QQ comien%a el desarrollo de las diferentes Escuelas del .erecho que son grupos de juristas que se re$nen por compartir una misma visin del .erecho y que asumen su estudio como una verdadera disciplina cientfica. 5s, aparece la Escuela *istrica del .erecho de 0ederico arlos Kon (avigny, la Escuela 5naltica 4nglesa de 7ohn 5ustin, la Escuela "ositivista de *ans Melsen y la Escuela (ociolgica norteamericana, todas las que tiene en com$n la nocin de considerar al .erecho como un producto netamente humano. aptulo aparte lo constituye la +eora marxistaHleninista, contempor)nea de las referidas Escuelas del .erecho, que sostiene que las formas que adopta el Estado y el .erecho est)n determinadas por las fuer%as productivas de la sociedad y las relaciones econmicas imperantes en ella. El Estado y el .erecho no seran esenciales a la sociedad humana puesto que apareceran y se justificaran slo cuando los medios de produccin est)n en manos de una clase minoritaria !dominante), la que se valdra del Estado y del .erecho como instrumentos para mantener sometida y reprimida a la clase explotada !dominada). "or lo tanto el .erecho siempre ser) un derecho de clase, que expresa los intereses de los dominantes. En el pensamiento de 3arx, cuando la clase trabajadora o proletaria,

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que es la dominada, asuma el poder, derroque a la burguesa capitalista y la despoje del dominio de los medios de produccin, desaparecer)n las clases y su conflicto y gradualmente se extinguir)n el .erecho y el Estado por cuanto su existencia ya no ser) necesaria. 'enin agrega a esta concepcin la idea de que el .erecho, as como es instrumento de los capitalistas, debe serlo tambi&n de los proletarios en la transicin hacia la sociedad comunista. Es decir, cuando se derroque a la burguesa mediante la revolucin y se instaure la D.ictadura del proletariadoD, &sta debe usar el Estado y el .erecho como instrumentos para desmantelar la estructura capitalista de la sociedad y para construir la sociedad socialista con miras al comunismo. Es decir, el .erecho sigue siendo un derecho de clase, pero que ahora expresa los intereses de la clase explotada o proletariado que ha alcan%ado el poder. En este desarrollo de la evolucin del concepto de .erecho a trav&s de la historia conviene detenerse ahora en anali%ar con un cierto mayor detalle tres Escuelas de pensamiento jurdico cuyas proyecciones tienen una trascendencia hasta la &poca presente y que ayudan a configurar rar de mejor manera un concepto de lo que es el .erecho. ,os referimos a la Escuela del .erecho ,atural !con (anto +om)s como su mayor exponente), a la "ositivista !Melsen) y a la *istrica ! Kon (avigny). Escuela del .erecho ,atural En cuanto a la Escuela del .erecho ,atural o iusnaturalista cabe seAalar que esta se basa en el planteamiento tomista de la existencia, en primer lugar, de una 'ey Eterna. (eg$n &sta todo lo existente !el cosmos) responde a una ordenacin cuya autora es .ios mismo en el ejercicio de su inteligencia pr)ctica u operativa. Es decir, todo lo creado en la naturale%a es obra de .ios quien crea ordenadamente y a ese orden se le llama ley y como su autor es .ios se le apellida 'ey Eterna. (e prueba la existencia de la 'ey Eterna por sus efectos y se nos aparece por esos mismos efectos que son el orden que apreciamos en todo lo creado. 'a 'ey Eterna se aplica a todo lo existente. icern define a la 'ey Eterna como el espritu de .ios que todo lo manda y prohibe con su ra%n. (an 5gustn la define como la ra%n o voluntad divina que prescribe el orden natural de los seres y prohibe su violacin. @ (anto +om)s la define como la ra%n de la divina sabidura en cuanto dirige todos los actos y movimientos en orden a la perfeccin. (eg$n este mismo autor la 'ey Eterna tiene tres caractersticas que son la primaca !en el sentido que no hay ninguna norma sobre ella y porque adem)s es la primera en el tiempo), la universalidad !en cuanto todo lo existente en la naturale%a est) regido por ella) y la cognosibilidad !en cuanto se la puede conocer a trav&s de sus efectos y por medio de la ra%n). En seguida, estara la 'ey ,atural o .erecho ,atural que en su concepcin m)s simple es la participacin de la 'ey Eterna en la criatura humana, es decir, aquella parte de la 'ey Eterna que se aplica a los seres humanos. +ambi&n puede definirse al .erecho ,atural como el conjunto de preceptos universales e inmutables, fundados en la naturale%a misma del hombre y destinados a regir la convivencia social en orden al Bien om$n y la perfeccin de los seres humanos. Esta 'ey ,atural estara impresa en nuestras conciencias, es decir, formara parte de la naturale%a humana. (anto +om)s enuncia 9 pruebas de la existencia del .erecho ,atural: /) prueba por el fin, en el sentido de que todo ser tiene un fin que es su perfeccin y esa perfeccin est) indicada en su naturale%a misma. "ara que un ser logre su perfeccin debe reali%ar ciertos movimientos y el derecho natural es la naturale%a misma del ser humano que le indica los movimientos correctos que debe hacer para lograr su perfeccin. 1) prueba del conocimiento, en el sentido de que esos

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movimientos que requiere llevar a cabo el ser humano para lograr su perfeccin son perfectamente cognosibles o detectables por el ser humano mediante el uso de su ra%n. 2) prueba antropolgica, en cuanto el ser humano es sujeto de derechos y libertades con prescindencia de lo que seAale o no el derecho positivo !el promulgado por el Estado) e incluso antes de que &ste exista y esos derechos innatos que tiene el ser humano son precisamente el derecho natural. 6) prueba axiolgica, en cuanto el ser humano tiene un ideal de justicia o de lo que es recto con prescindencia de lo que establece el derecho positivo y conforme al cual muchas veces eval$a al derecho positivo vigente. Ese ideal de justicia estara impreso en nosotros como derecho natural. 9) "rueba por el origen del derecho positivo, en el sentido de que hay muchas normas del derecho positivo que antes de ser tales eran derecho natural puro y simple y que despu&s los hombres han plasmado bajo la forma de norma jurdica obligatoria. 'as caractersticas del .erecho ,atural son las siguientes: 'a universalidad !en cuanto se aplica a todos los seres humanos cualquiera sea el lugar o la &poca de que se trate), la primaca !en cuanto debe primar por sobre la ley positiva), la inmutabilidad !en cuanto sus preceptos no cambian, no importando los lugares o las &pocas), la cognosibilidad !en cuanto puede conocerse, sobre todo en sus aspectos m)s relevantes por el mero uso de la ra%n), y su car)cter de necesario !para que el ser humano logre su perfeccin). +ambi&n se seAala por otros autores que la 'ey ,atural tiene una caracterstica b)sica que es la unidad, la que se manifiesta en varios aspectos: unidad en cuanto a su autor !.ios), unidad en cuanto a quienes se aplica !el ser humano), unidad en cuanto a que siempre es la misma !independiente del tiempo, lugar o circunstancias), unidad en cuanto a su fin !la perfeccin del ser humano), y unidad en cuanto a sus preceptos !porque todos se inspiran en el precepto b)sico de hacer el bien y evitar el mal). 0inalmente est) la 'ey humana positiva que es la promulgada por el Estado. (anto +om)s la define como Dla prescripcin de la ra%n en orden al Bien om$n dictada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidadD. 5parece aqu el tema de las relaciones del .erecho ,atural con el .erecho positivo. El principio b)sico que sostiene la escuela iusnaturalista es que el derecho positivo ser) v)lido y por ende obligatorio siempre y cuando lo que estable%ca no est& en contraposicin con un principio fundamental del .erecho ,atural. 'uego, una ley positiva opuesta al derecho natural no sera en definitiva ley seg$n (anto +om)s y, dependiendo de la situacin, incluso autori%ara para no obedecerla, porque si se opone a la ley natural estara apartando al ser humano del logro de su perfeccin. En todo caso existen ciertas situaciones en que slo existe un conflicto aparente entre el derecho natural y el positivo: a) cuando la ley positiva establece la tolerancia de actos que a la lu% del derecho natural deberan ser sancionados !ejemplo, la prostitucin)- b) cuando la ley positiva niega proteccin a ciertos derechos naturales por estimar m)s conveniente dejar el cumplimiento de la obligacin correlativa a la conciencia del obligado !ejemplo, el cumplimiento del contrato de esponsales mediante el cual dos personas se comprometen a casarse queda entregado a la conciencia de los contrayentes, no obstante que desde el punto de vista del derecho natural habra nacido una especie de derecho de uno para casarse con el otro)- c) cuando para el reconocimiento de ciertos derechos, el derecho positivo exige que se cumplan ciertas solemnidades !ejemplo, la compraventa de bienes races requiere escritura p$blica, de lo contrario no es v)lida, a$n cuando desde un punto de vista moral o de derecho natural bastara que una parte haya entregado el bien y la otra pagado el precio)- d) cuando el derecho positivo limita o suspende el ejercicio de ciertos derechos individuales que por la misma ley natural deben subordinarse al Bien om$n !ejemplo, en caso de guerra se hace necesario suspender o restringir la libertad de expresin).

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En caso de que el conflicto entre derecho natural y positivo sea real y no aparente, habra que anali%ar si la ley positiva que establece algo contrario al derecho natural es imperativa, prohibitiva o permisiva. (i es imperativa, o sea, manda hacer algo contrario al derecho natural, la actitud debe ser de no acatarla, a menos que ello traiga aparejado un mal mayor para la persona que cumplirla. (i es prohibitiva, la actitud debe ser reali%ar la conducta que se prohibe si ella es necesaria para lograr una mayor perfeccin en el individuo, salvo tambi&n si el mal que ello pudiera traer aparejado fuere mayor que la abstencin que manda la ley. (i es permisiva, o sea faculta para hacer algo prohibido por el derecho natural, la actitud a seguir es la de no ejercer la facultad que entrega la ley positiva. Escuela "ositivista "ara su principal exponente el derecho es un sistema cerrado que es autosuficiente en cuanto a su generacin y valide%, no pudiendo DcontaminarseD ni evaluarse con criterios polticos, &ticos o morales, religiosos, sociolgicos, econmicos, etc. .e ah que su obra m)s importante se llame D'a teora pura del derechoD. (eg$n Melsen el derecho es una ciencia normativa y pertenece al plano del Ddeber serD y no al plano del DserD como ocurre con las ciencias naturales. 'a finalidad del derecho es provocar conductas socialmente deseables y para ello se vale de una t&cnica especial como es la de castigar con la coaccin los actos humanos que contravengan las conductas socialmente deseables definidas por las normas jurdicas. 'uego el derecho es una t&cnica social para obtener una conducta socialmente deseable, un medio, y por lo tanto no le incumbe entrar a evaluar si es &tico o justo o conveniente la finalidad que se busca con la conducta socialmente deseable. Melsen sostiene que el derecho no es un conjunto de normas aisladas. "or el contrario existe un ordenamiento jurdico que integra todas las normas existentes en un mismo sistema unitario. 5hora qu& es lo que hace que una determinada norma integre ese ordenamiento unitario y por tanto sea jurdicaT. 'a respuesta a esta pregunta seg$n Melsen es que un conjunto de normas constituyen un orden cuando la valide% de todas ellas deriva de la misma norma fundamental. Es elemento tpico del derecho el regular su propia creacin, o sea, toda norma se dicta siguiendo los preceptos de otra norma anterior, estableci&ndose as una gradacin o jerarqua entre las normas dentro de la cual la valide% de la norma inferior emana de la norma superior que regul su creacin. En un Estado determinado la valide% de las leyes emana de la onstitucin "oltica que es la norma de mayor valor dentro de &ste. En seguida, la valide% de las normas reglamentarias !reglamentos, decretos, resoluciones) se basa por su lado en las leyes. 'a valide% de las sentencias judiciales o de los contratos se funda a su ve% en el hecho de haberse dictado o celebrado, respectivamente, de acuerdo a las dem)s normas mencionadas precedentemente, formando as una especie de pir)mide donde su c$spide es la onstitucin "oltica y su base son las normas de alcance particular como las sentencias !que obligan slo a las dos partes del juicio) y los contratos !que obligan slo a los contratantes). 5hora la valide% de la onstitucin proviene de la onstitucin anterior y as hasta llegar a la primera onstitucin, la cual, seg$n Melsen, debe su valide% al hecho de haberse dictado conforme a lo que &l llama la nor0a +-.o(9(-*a f'nda0en(a), que no es establecida por el legislador sino que es una suposicin o hiptesis que sirve para fundamentar la unidad del ordenamiento jurdico positivo. ,o cabe preguntarse sobre la valide% de esta norma hipot&tica porque se trata, como se dijo, de un supuesto, una mera hiptesis y esto es precisamente la crtica que se hace a Melsen ya que en este punto no es capa% de fundamentar al derecho con el mismo derecho y tiene que pasarse a un plano meramente ideal, hipot&tico.

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Escuela *istrica (eg$n (avigny todo pueblo tiene un alma o espritu propio que se refleja en m$ltiples manifestaciones como el arte, la moral, el lenguaje, el folLlore y el derecho, todos los cuales son expresiones espont)neas del espritu popular. El derecho no es entonces una creacin del legislador, sino una elaboracin instintiva del pueblo que se manifiesta en una serie de costumbres que se cumplen por la generalidad de los miembros del cuerpo social con la conviccin de estar cumpliendo un verdadero deber jurdico. 'os juristas son los que recogen estas costumbres y les dan un mayor grado de elaboracin para que luego intervenga el legislador, no inventando nada nuevo, sino plasmando esas costumbres en textos articulados y promulg)ndolas formalmente como leyes. 'uego el derecho es en definitiva el Dderecho vivo del puebloD recogido en leyes, las cuales ser)n v)lidas si se adecuan a ese derecho vivo o costumbres del pueblo. En definitiva las tres escuelas vistas !natural, positiva e histrica) han servido a algunos autores !como el brasileAo 3iguel #eale, seg$n se vo) para seAalar que el derecho en realidad tiene una realidad tridimensional como valor o portador de valores !que correspondera al iusnaturalismo), como norma o sea como precepto dictado de acuerdo a los requisitos que impone la onstitucin !que correspondera al positivismo) y como hecho social, es decir, como encarnador de las costumbres sociales m)s relevantes !que correspondera a la escuela histrica). "asando ahora a los conceptos de derecho, cabe seAalar que hay tantos como autores existen y esto mismo ha llevado a algunos a sostener que en realidad es imposible dar un concepto unitario de derecho porque este vara dependiendo de las &pocas, los lugares, los autores y las tendencias. (in embargo daremos algunas definiciones. El alem)n 8ustavo #adbruch da una definicin muy simple y pr)ctica en la cual todos pueden estar de acuerdo a$n cuando sea considerada por muchos como insuficiente: Dderecho es el conjunto de las ordenaciones generales para la vida humana en com$nD. El argentino #icardo Sorraqun Bec$ dice que Dderecho es un ordenamiento social impuesto para reali%ar la justiciaD, con lo cual introduce el concepto de finalidad o valor a que debe tender el derecho. El italiano 8iorgio .el Kecchio dice que derecho Des la coordinacin objetiva de las acciones posibles entre varios sujetos seg$n un principio &tico que las determina excluyendo todo impedimentoD. on ello pone de relieve que el derecho regula de una manera objetiva e imparcial las acciones que los individuos pueden ejercer mediante su libertad, bas)ndose para ello en los principios &ticos e imponiendo sus soluciones de manera inexorable, es decir, llev)ndose a cabo por medio de la fuer%a si es necesario. 0inalmente el espaAol 'uis 'ega% y 'acambra da a nuestro juicio una definicin m)s completa de derecho al seAalar que es Duna forma de vida social en la cual se reali%a un punto de vista sobre la justicia que delimita las respectivas esferas de licitud y de deber mediante un sistema de legalidad dotado de valor aut)rquicoD. on ella recogera la realidad del derecho como hecho !forma de vida social), como valor !reali%a un punto de vista sobre la justicia), y como norma !mediante un sistema de legalidad dotado de valor aut)rquico).

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#UIA N$E LA DIMENSION NORMATIVA DEL DERECHO O EL DERECHO COMO NORMA .e acuerdo a la denominada visin tridimensional del derecho de autora del brasileAo 3iguel #eale, es posible considerar o anali%ar al derecho desde tres puntos de vista: como conjunto de normas jurdicas- como expresin de valores- o como producto de hechos o costumbres sociales. En este captulo lo anali%aremos desde ese primer punto de vista. El derecho se traduce principalmente en un conjunto o sistema de normas que regulan las conductas humanas en sociedad y que en este caso se llaman normas jurdicas. (obre el particular cabe seAalar que el derecho no es el $nico sistema normativo que regula la conducta del hombre, puesto que tambi&n existen otros sistemas normativos con esa misma pretensin, a saber, la moral, la religin y las costumbres o usos sociales.

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"ero antes de entrar a anali%ar el derecho como sistema de normas jurdicas y de compararlo con otros sistemas normativos hay que delimitar la diferencia que existe entre el plano de lo normativo en un sentido amplio que se refiere al Ddeber serD, del plano de las leyes fsicas o de la naturale%a, que pertenecen al plano del DserD. 5l observar la realidad se puede apreciar que en lo referente a los objetos materiales y a los animales y las plantas ellos est)n regidos por leyes de la naturale%a o fsicas que tienen la caracterstica esencial de que se cumplen siempre, inexorablemente. El ser humano, en cambio, como creatura inteligente y libre, posee libre albedro, o sea, capacidad de opcin y de decisin por s mismo. Esto es lo que lleva a distinguir entre el plano del DserD y el del Ddeber serD. 'as leyes de la naturale%a o fsicas se dan en el plano del DserD, son explicativas, indican lo que es o se da, traducen una relacin necesaria entre dos hechos o fenmenos de la naturale%a. Kale decir, si su presupuesto se reali%a, la consecuencia se producir) necesariamente !Ddado 5 ser) BD). (u valide% se basa en que su enunciado sea verdadero, verdad que por lo dem)s se puede comprobar en la realidad. 'as normas !cualquiera sea su clase o tipo) se dan en el plano del Ddeber serD. (on prescripciones de conducta, son imperativas, ordenan lo que debe ser, seAalan un comportamiento determinado que debera ser cumplido por quienes se encuentran regidos por esa norma. "ero como imponen una conducta a un ser libre, puede darse la posibilidad, como de hecho ocurre, de que lo mandado por la norma no se cumpla por el ser humano, es decir, que se transgreda la norma !Ddado 5 debera ser BD). 'a ,orma, por tanto, puede ser definida como un precepto general e imperativo que ordena la conducta humana hacia la reali%acin de un determinado valor. +ambi&n puede ser definida como regla de conducta humana basada en un determinado juicio valorativo y que regula el actuar fsicamente posible del ser humano. .e acuerdo a estos conceptos es posible establecer las diferencias entre norma y ley de la naturale%a. a) En cuanto a su finalidad ya que la ley de la naturale%a busca explicar las relaciones siempre constantes entre fenmenos de la naturale%a, mientras que la finalidad de la norma es provocar un comportamiento para alcan%ar una determinada finalidad. b) En cuanto al objeto, ya que el de la ley de la naturale%a se refiere a lo que efectivamente DesD, al mundo de la realidad, en cambio las normas se refieren a lo que Ddebe serD. c) En cuanto a su cumplimiento, las leyes de la naturale%a implican relaciones necesarias que se cumplen siempre, en cambio las normas suponen una situacin de libertad de los sujetos a quienes obliga y por lo tanto se admite la posibilidad de que no sean cumplidas. d) En cuanto a la valide%, las leyes de la naturale%a ser)n v)lidas slo en la medida que sean verdaderas, o sea, cuando la relacin que enuncian entre dos fenmenos se cumple realmente, en cambio la valide% de las normas depende de otros factores que no est)n relacionados con la verdad. *ay quienes dicen que junto a las leyes de la naturale%a y a las normas se encontraran las reglas t&cnicas, que son una prescripcin de la conducta humana, basada en el conocimiento cientfico, que determina los medios necesarios y m)s idneos para alcan%ar el fin propuesto. (u valide%

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depender) de lo verdadero del conocimiento cientfico que las informa y de su eficacia para alcan%ar el fin propuesto. 'a sancin por su incumplimiento es la no consecucin del fin que se pretenda. "or otro lado, de la misma definicin de norma seAalada precedentemente se pueden establecer cu)les son sus elementos b)sicos. a) >ue sea un Dprecepto de conductaD significa que indica lo que se debe hacer !accin) o lo que no se debe hacer !omisin). b) >ue sea DgeneralD significa que rige para toda una clase o serie de personas que se encuentren actual o futuramente en las situaciones previstas por ella. c) >ue sea DimperativaD quiere decir que manda una conducta, que puede revestir la forma de un mandato propiamente tal, de una prohibicin de actuar o bien de un permiso para actuar. d) >ue tiende hacia la reali%acin de un DvalorD significa que la norma debera !porque no siempre ocurre as) pretender provocar una cierta conducta humana mediante la cual se supone se alcan%ar un valor, que es algo conveniente para el ser humano, para su perfeccin como tal. LA NORMA JURIDICA "uede ser definida, desde una perspectiva formal o descriptiva, como un .re*e.(o genera) e -0.era(-4o ,'e r-ge )as *ond'*(as so*-a)es 0:s re)e4an(es de) ser +'0ano/ des(-nada a )a rea)->a*-1n de )a 2's(-*-a y *'yo *'0.)-0-en(o .'ede ser e?-g-do *oer*-(-4a0en(e. .e acuerdo a esta definicin podemos establecer que las normas jurdicas comparten, en cuanto normas, las mismas caractersticas que otros tipos de normas, pero con ciertos rasgos especiales. a) #ige Dconductas socialesD del ser humano, es decir, cuando &ste se relaciona con sus semejantes. @ no rige cualquier conducta social del ser humano sino que slo las m)s relevantes, es decir, aquellas que la sociedad toda de un momento histrico determinado le interesa mayormente que se rijan por normas predeterminadas. b) Est) destinada a la reali%acin de un valor especfico como es la justicia, aunque, como veremos en otro captulo ese no es el $nico valor que pretenden reali%ar las normas. c) (u cumplimiento puede ser exigido coercitivamente. Este es el elemento m)s importante y singular porque la norma jurdica es el $nico tipo de norma que tiene esta caracterstica que consiste en que lo que ella manda puede ser exigido incluso por la fuer%a si ello resulta necesario. Kale decir, las normas jurdicas en principio se cumplen inexorablemente, con independencia de lo que el individuo piense de ellas. Cara*(er3s(-*as de )a Nor0a J'r3d-*aI a5 E?(er-or-dad. 'a ,orma jurdica regula el aspecto externo del comportamiento humano, en cuanto se traduce en actos que pueden ser conocidos por otros y que producen efectos en otros. Ello no significa que al derecho no le importen en determinados casos los aspectos internos de la conducta, en especial las intenciones que se tienen para actuar en un cierto sentido, pero este aspecto interno slo se tomar) en cuenta en la medida que una determinada intencin se traduce en un acto externo. Esto tiene especial relevancia en materia penal donde la intencin con que se comete un hecho es relevante para calificarlo de delito, cuasidelito, hecho fortuito, accin no punible, etc. +ambi&n en materia civil con el tema de la buena fe en la celebracin y cumplimiento de los contratos. 85 He(erono03a. (ignifica que la norma jurdica es impuesta al individuo desde afuera por un tercero que es la autoridad, cualquiera sea la opinin que el obligado tiene sobre la norma.

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*5 A)(er-dad o <-)a(era)-dad. 'a norma jurdica seAala el contenido posible de la conducta de un sujeto considerada siempre en relacin con la de otro u otros. 4mpone por un lado una obligacin y atribuye a la contraparte una facultad. Es decir, la norma jurdica relaciona siempre a una persona con otra u otras en t&rminos de otorgar a uno o unos una facultad de exigir, haciendo nacer para el otro u otros una obligacin correlativa. d5 De(er0-na*-1n. 'a norma jurdica tiene un contenido cierto, fijo y reconocible. e5 &-na)-dad. 'a norma jurdica pretende reali%ar la justicia y otros valores como la seguridad, el orden, la pa%, el Bien om$n, etc. f5 #enera)-dad. 'os preceptos de la norma jurdica se aplican a todos los individuos que se encuentran actual o futuramente en la situacin prevista por ella. g5 I0.era(-4-dad. 4mperar es mandar. 'a norma jurdica contiene siempre un mandato, una orden, un deber. El mandato puede ser estrictamente imperativo !imponiendo una obligacin de dar o de hacer), prohibitivo !mandando abstenerse de reali%ar una determinada conducta en toda circunstancia), o permisivo !que permite o faculta para hacer algo a su titular, imponiendo el mandato correlativo a todos los dem)s miembros de la sociedad de no perturbar el ejercicio de esa facultad por el beneficiado con la norma. Es decir, en las normas permisivas, el mandato no viene impuesto para el beneficiario de la misma, sino que para todo el resto de la sociedad). (e ha seAalado que deben cumplirse ciertas condiciones para que se de realmente la imperatividad. H 'a norma tiene que ser comprensible, es decir, debe ser entendible por quienes se ver)n obligados a ella. H 'a norma debe mandar algo ra%onable. = sea que el com$n de las personas consideren que lo mandado sea algo lgico. H 'a norma debe ser p$blica, o sea, debe ser conocida, real o presuntamente, por todos los obligados a ella. H 'a norma debe ser estable, es decir, no estar sujeta a continuos cambios. H 'a norma debe ser congruente, es decir, que las autoridades que apliquen las normas lo hagan en el sentido con que ellas fueron establecidas. +5 Coer*-8-)-dad. Es la posibilidad legtima de hacer valer o cumplir la norma mediante la fuer%a fsica en caso de inobservancia de lo que ella manda. Esta caracterstica dice relacin con la imperatividad por que en el caso de la norma jurdica lo que ella manda se impone inexorablemente, recurri&ndose a la fuer%a si ello es necesario. Esta es una caracterstica que la diferencia de cualquier otro tipo de norma. ,o obstante, se discute por algunos que la coercibilidad sea una caracterstica esencial de la norma jurdica. Ellos afirman que la coercibilidad sera un elemento accidental de la norma jurdica que podra estar o no estar presente en ella. (ostienen su posicin expresando, en primer lugar, que las normas jurdicas en su mayora se cumplen espont)neamente y que en la medida que avance la humanidad las leyes ser)n m)s perfectas y ra%onables y por lo tanto el grado de acatamiento espont)neo o voluntario de ellas seguir aumentando, con lo que podra llegar incluso a desaparecer la coercibilidad pero no el derecho. (e les contesta, empero, que desde un punto de vista pr)ctico el acatamiento espont)neo no prueba nada, ya que a$n con &l la coercibilidad siempre estar presente puesto que en el plano normativo, o sea del Ddeber serD, por definicin siempre existe la posibilidad de que una norma no sea acatada y que por lo tanto deba emplearse la coaccin. 5dem)s, el argumento esgrimido parte del supuesto de que la norma es acatada mientras que en la contraargumentacin se parte de lo inverso, es decir, del caso de que la norma no sea acatada. En segundo lugar, afirman que hay casos en los cuales no es posible exigir el cumplimiento for%oso

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de la norma jurdica, ni a$n por la fuer%a, de modo que as se demostrara que la coercibilidad no es de la esencia de la norma jurdica. "onen los casos del deudor insolvente que no tiene bienes para responder por su deuda- el del artista a quien se le paga por hacer una obra y se gasta el dinero y despu&s no la quiere hacer- o, el del testigo obligado a decir la verdad y que miente. En este caso se contraargumenta, seg$n 8iorgio .el Kecchio, seAalando que hay que distinguir entre *oer*-8-)-dad @,'e es )a .os-8-)-dad 2'r3d-*a de )a *oa**-1n/ es de*-r/ )a *oa**-1n en .o(en*-a5 y )a *oa**-1n @,'e es )a a.)-*a*-1n de )a f'er>a *on*re(a0en(e5. .el Kecchio seAala que siempre se tiene la coercibilidad, o sea, la posibilidad jurdica de aplicar la fuer%a a$n en los ejemplos propuestos, sin perjuicio que en un momento concreto no sea posible ejercer la coaccin. 5dem)s que el derecho contempla otros mecanismos supletorios para esos casos que permiten lograr un efecto equivalente al cumplimiento de la obligacin impuesta por la norma. "or ejemplo est) la posibilidad de ejercer una accin civil de indemni%acin de perjuicios !respecto caso artista) o la de aplicar una sancin penal !en el caso del testigo que miente) o la de recurrir a la fuer%a cuando la situacin haya cambiado !en el caso del deudor insolvente que despu&s adquiere bienes y respecto de los cuales se los puede embargar y rematar con auxilio de la fuer%a p$blica si es necesario). ?n tercer argumento que se entrega seAala que si la coercibilidad fuera de la esencia estara presente en todas las ramas del derecho y habran casos en que ello no sera as. "or ejemplo en el .erecho 4nternacional "$blico que regula las relaciones entre Estados y donde hay ocasiones en que lo mandado por una norma no se puede cumplir ni a$n por la fuer%a. =tro ejemplo seran ciertos aspectos del derecho de familia donde igualmente sera difcil aplicar la coaccin. (e contesta a ello que en el primer caso nos encontramos todava con un derecho en formacin y que por lo tanto necesita perfeccionamientos y respecto del segundo ejemplo, que en el caso de las relaciones jurdicas familiares ocurre que a veces se entreme%clan como parte de normas jurdicas deberes u obligaciones que slo seran morales y por lo tanto no cabra respecto de ellos una exigencia de coercibilidad. LA NORMA RELI#IOSA 'a religin en un sentido amplio es el conjunto de creencias, ideas, sentimientos y pr)cticas que tienen como objeto a un (er (upremo. 'a religin contempla diversos tipos de preceptos de conducta o normas: las que miran la conducta humana con respecto a la divinidad en aras de lograr la salvacin del ser humano- las que se refieren a nuestro propio perfeccionamiento interior- y, las que rigen las formas externas del culto !liturgia). "ara los efectos de este an)lisis entendemos por normas religiosas slo a las primeras. En ese sentido las normas religiosas se diferencian de las jurdicas por la naturale%a de los fines a los que est)n ordenadas. 'as ,# establecen los deberes del ser humano para con .ios y las ,7 ordenan las relaciones humanas sociales. 'as ,# propenden al perfeccionamiento individual, a la santidad y a la salvacin, mientras que las ,7 al inter&s general, al orden, la seguridad, justicia y Bien om$n. En cuanto al origen, la ,# es de origen divino, en tanto que la ,7 es dictada por la autoridad terrena.

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'as ,# tienen una sancin ultraterrenal !no poder alcan%ar la santidad, o sea, la condenacin eterna), mientras que las ,7 tienen formas de coaccin impuestas por el Estado. 'as ,# son incoercibles, es decir, su cumplimiento no puede ser exigido por la fuer%a. En lo que respecta al .erecho annico, no son propiamente normas religiosas, sino verdaderas normas jurdicas de car)cter eclesi)stico Gaun que rigen obligatoriamente slo respecto de quienes forman la 4glesia atlicaH que tienen tanto sanciones espirituales como externas o materiales. 'os preceptos de este derecho se preocupan de fijar la jerarqua dentro de la 4glesia, su organi%acin interna, la relacin de la 4glesia con los fieles y de ellos entre s. NORMAS DE TRATO SOCIAL O USOS/ CONVENCIONALISMOS O COSTUM<RES SOCIALES (on normas que se imponen al ser humano para una mejor convivencia en sociedad y est)n basadas en principios de buena educacin, el decoro, la decencia, el protocolo y la cortesa. Estas normas rigen el aspecto externo de la conducta humana igual que las jurdicas. Estas normas contienen un verdadero mandato de conducta social de modo que son imperativas. ontienen una sancin que es el reproche social, el cual puede llegar a ser muy grave dependiendo del medio que se trate. Empero son incoercibles, es decir, no se puede exigir su cumplimiento for%osamente. 5dem)s son de car)cter relativo porque varan seg$n el tiempo y el lugar. (u finalidad es hacer m)s agradable la vida humana en sociedad. 'a ,orma de trato social es igual que la jurdica, heternoma por cuanto le viene impuesta a la persona desde fuera, del medio social que frecuenta o en que se desenvuelve. +ambi&n, al igual que las jurdicas, tiene un car)cter general. 8iorgio .el Kecchio dice que la conducta del ser humano slo puede ser objeto de regulacin moral o jurdica y que las normas de trato social deben ubicarse como parte de una u otra de esas regulaciones. #adbruch y #ecasens (iches afirman, por su lado, que las ,ormas de +rato (ocial son una etapa embrionaria de las normas jurdicas o una etapa degenerativa de &stas. LA NORMA MORAL 'a 3oral trata acerca de la bondad o maldad de los actos libres del ser humano, entendiendo como moralmente buenos aquellos conforme a la naturale%a humana. 'as ,ormas morales son las que prescriben el actuar libre del ser humano conforme a su naturale%a y la recta ra%n y que lo llevan a su perfeccin, fin $ltimo y b$squeda del bien.

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Las *ara*(er3s(-*as de )as nor0as 0ora)es sonI a5 In(er-or-dad/ ya que regulan el aspecto interno de la conducta humana, en el plano de la conciencia, de las buenas y malas intenciones. Esto no quiere decir que a la moral no le importen los actos externos, puesto que tambi&n la norma moral aspira a que las buenas intenciones se conviertan en obras moralmente correctas. 85 A'(ono03a/ que significa que la propia persona se autoimpone la norma moral preexistente por cuanto la considera buena. El propio individuo la reconoce como v)lida en su propia conciencia. (in embargo en su origen la norma moral es heternoma por cuanto no depende de la subjetividad del individuo. 3)s bien es &ste el que decide en un momento cumplirla o acatarla y slo en ese sentido sera autnoma, no en su origen o formulacin. *5 In*oer*-8-)-dad/ ya que no puede imponerse por la fuer%a su cumplimiento. "or el contrario, su cumplimiento debe ser espont)neo, fundado en la libertad humana. d) 0inalidad especfica, cual es acercar a la persona a su propia perfeccin. e5 Inde(er0-na*-1n en s' for0')a*-1n/ porque no se presenta de una manera acabada y explcita, sino que a trav&s de principios generales. f5 En )o ,'e res.e*(a a s' san*-1n ella se traduce b)sicamente en el remordimiento de conciencia, lo cual depende de cada individuo en cuanto a su intensidad. g5 Un-)a(era)-dad, ya que prescribe un deber !mandato) pero que slo puede ser exigido por el propio individuo que ha decidido impon&rsela por su conciencia. 'uego, no existe otra persona que est& facultada para exigir el cumplimiento de ese deber. 5 la lu% de estas caractersticas es posible seAalar como diferencias entre las normas jurdicas y las morales, las siguientes: /) 4nterioridad de la ,3 y exterioridad de la ,7. 1) 5utonoma de la ,3 y *eteronoma de la ,7. 2) 4ncoercibilidad de la ,3 y coercibilidad de la ,7 6) ?nilateralidad de la ,3 y Bilateralidad de la ,7.

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#UIA N$G LA DIMENSION VALORICA DEL DERECHO O EL DERECHO COMO VALOR *abiendo ya anali%ado al derecho como norma, corresponde referirse a una segunda dimensin de &l, cual es la relativa a los valores o fines superiores a los cuales tiende el derecho y que quiere reali%ar en el medio social, a trav&s del cumplimiento de sus normas. Existen diversas teoras acerca del concepto y valide% de los valores: a) (on objetivos y existen independientemente de los sujetos b) (on subjetivos y su existencia, sentido y valide% depende de la apreciacin de cada una de las personas. c) (on realidades estructurales que tienen existencia y sentido en un lugar y &poca concretas, pero que por lo mismo pueden variar de un lugar a otro y de un tiempo a otro. 5sumimos la primera de esas opciones, en virtud de la cual los valores son aquellos ideales absolutos, trascendentes, inmutables y universales, cuyo ser no est) condicionado por ning$n concepto subjetivo de los mismos. En cuanto a la relacin entre el derecho y los valores hay que seAalar que en cierta medida el derecho se haya ligado a todos los valores de una u otra manera. 'as instituciones jurdicas sirven de medio para la reali%acin de m$ltiples fines valiosos, pero esa universalidad del derecho no transforma a esos valores en jurdicos, porque cada uno de ellos tiene una esencia propia independiente del derecho. En realidad pareciera ser que el gran y $nico valor jurdico es la justicia, a$n cuando otros seAalan que la seguridad jurdica tambi&n lo sera. En todo caso 4a)or 2'r3d-*o ser3a a,'e) ,'e en*'en(ra en e) dere*+o s' *ond-*-1n ne*esar-a y s'f-*-en(e de e?-s(en*-a. oncretamente anali%aremos los siguientes valores jurdicos, en el entendido que ellos constituyen los principales, sin perjuicio de que puedan agregarse otros: a) 'a justicia

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b) c) d) e)

'a seguridad El orden 'a pa% social El Bien om$n %5 LA JUSTICIA 'a justicia puede ser anali%ada desde tres puntos de vista: omo virtud moral, en cuanto debe ser practicada por cada individuo como parte de su perfeccin moral. En este caso la justicia debe ser practicada sistem)ticamente, como un h)bito. Por eso San(o To0:s de A,'-no )a def-ne *o0o B'n +:8-(o seg=n e) *'a) *ada 'no/ *on *ons(an(e y .er.e('a 4o)'n(ad/ da a *ada *'a) s' dere*+oC. Ta08-9n U).-ano y J's(-n-ano )a def-n-eron *o0o B)a *ons(an(e y .er.e('a 4o)'n(ad de dar a *ada 'no )o ,'e es s'yoC. omo orden objetivo. En este caso se consideran los actos del ser humano en relacin con sus semejantes. 5qu la justicia se identifica con el ordenamiento jurdico, en cuanto &ste pretende reali%ar la justicia en el campo de la vida social. 5punta a la existencia en la comunidad social de un conjunto de condiciones o normas que aseguren que cada uno de sus integrantes tenga, de y reciba lo que le corresponde. "or lo tanto cumplir el derecho implicara actuar de manera justa. omo ideal. En este sentido la justicia plena, absoluta e inmutable constituye un ideal que sirve de modelo a la conducta humana y de fundamento para el derecho.

lasificacin de la 7usticia: (eg$n 5ristteles, la 7usticia se divide en distributiva y en rectificadora, igualadora o sinalagm)tica. 'a distributiva es la que se aplica al reparto de los honores y de los bienes y consiste en que cada uno de los miembros de la sociedad reciba una porcin adecuada a su m&rito. (i las personas no son iguales en su existencias, tampoco deben tener o recibir cosas iguales, agrega. 'a justicia distributiva se manifiesta pues en una relacin proporcional o proporcin geom&trica en el sentido de que el que tiene m)s tiene que recibir menos y el que tiene menos tiene que recibir m)s. 'a rectificadora es la que regula las acciones de cambio. +iende a lograr que cada una de las partes de una relacin !generalmente de tipo contractual) se encuentre con respecto a la otra en una condicin de paridad, de tal suerte que ninguna de ellas reciba de m)s o de menos en relacin con la otra. (e rige por una igualdad de tipo aritm&tica. 5parte de lo anterior 5ristteles habl de la equidad, es decir, de la justicia aplicada al caso particular. on esto trat de corregir la rigide% que a veces puede tener la ley, la que al estar elaborada en t&rminos abstractos y generales en determinadas ocasiones puede resultar injusta en su aplicacin a determinado caso particular, que por sus especiales caractersticas no logra cal%ar en los t&rminos de la ley. En esos casos la justicia encarnada en la ley en definitiva deviene en injusticia. "or ello, la equidad vendra a remediar lo anterior, en tanto permitira buscar una solucin para ese caso particular al margen o m)s all) de la ley haciendo primar la justicia en &l. (anto +om)s de 5quino divide a la justicia en tres tipos: a) justicia conmutativa o contractual !que equivale a la rectificadora de 5ristteles), que es la que se deben los particulares entre s sobre todo en las relaciones contractuales y en un plano de igualdad en el sentido de que cada uno reciba algo equivalente a lo que entreg- b)justicia distributiva !que es igual a la aristot&lica), que es la debida por la comunidad a sus miembros !repartiendo los beneficios y las cargas seg$n las necesidades y situacin de cada uno dentro de la sociedad)- y c)justicia legal o general, que es la que rige las relaciones de los individuos para con la comunidad considerada &sta como un todo. (u objeto es el Bien om$n e impone obligaciones a las personas en orden a que cooperen con el progreso y bienestar de la sociedad en la que viven. 5qu se trata de que cada miembro de la

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comunidad d& a &sta lo que le corresponde !servicios o cargas p$blicas, como el servicio militar o el desempeAarse como vocal de mesa de votacin). (e le llama justicia legal por cuanto los deberes que de ella emanan se establecen normalmente a trav&s de leyes. 5 LA SE#URIDAD JURIDICA 'a seguridad jurdica se obtiene por dos vas copulativas. ?no, por la certe%a de conocimiento, vale decir, por que cada uno de los miembros de una sociedad sepa a qu& atenerse en cada caso en sus relaciones sociales. @ dos, por la certe%a pr)ctica en el sentido de que aquello que estipula una norma y que se conoce, lleva adem)s la certe%a de que ser) cumplido, entrando a operar para estos efectos los mecanismos que contempla el ordenamiento jurdico para que efectivamente lo prescrito en las normas sea cumplido. En consecuencia, podramos definir la seguridad jurdica como B)a garan(3a dada a) -nd-4-d'o de ,'e s' .ersona/ s's 8-enes y s's dere*+os no ser:n o82e(o de a(a,'es 4-o)en(os o ,'e/ s- 9s(os ))egan a .rod'*-rse/ )e ser:n aseg'radas .or )a so*-edad .ro(e**-1n y re.ara*-1n.C En el ordenamiento jurdico chileno existen normas e instituciones jurdicas que apuntan a refor%ar la seguridad jurdica, que es un valor consustancial a todo el derecho y que por lo tanto est) presente en todas las normas. (in embargo, en las que se mencionan m)s adelante, est) manifestada con particular &nfasis la seguridad jurdica. .e este modo se pueden seAalar, a ttulo ejemplar, las siguientes: a) 0iccin de conocimiento de la ley. El artculo < del digo ivil seAala que nadie podr) alegar ignorancia de la ley despu&s que &sta haya entrado en vigencia. #eafirma esto el artculo /691 del digo ivil que seAala que el error en materia de derecho no vicia el consentimiento. Esta ficcin de conocimiento de la ley est) consagrada como una presuncin de derecho que no admite prueba en contrario y otorga la seguridad de que nadie podr) excusarse de cumplir sus obligaciones jurdicas alegando ignorancia del derecho. b) "rincipio de reserva o legalidad penal. El artculo /E ,P2 inciso s&ptimo de la onstitucin "oltica establece que I,ing$n delito se castigar) con otra pena que la que le seAale una ley ...J. Esto quiere decir que se ha reservado al legislador la potestad exclusiva de establecer los delitos y sus penas, no pudiendo por tanto hacerlo ninguna otra autoridad tales como los jueces o el "residente de la #ep$blica. c) En este mismo sentido, pero de manera m)s amplia, se puede seAalar que el D"rincipio de 'egalidadD, consagrado en los artculos : y ; de la onstitucin "oltica es un elemento de seguridad jurdica por cuanto nos da la seguridad de que los =rganos del Estado slo podr)n reali%ar aquellas actuaciones que expresamente les autori%a la ley, y esas atribuciones adem)s no pueden ser interpretadas ni ejercidas de manera extensiva ni por analoga. d) 4rretroactividad de la ley. (eg$n el artculo E del digo ivil la Iley slo podr) disponer para lo futuro y no tendr) jam)s efecto retroactivoJ. Esto otorga la seguridad de que los jueces no podr)n aplicar las leyes a situaciones acontecidas antes de que ellas entraran en vigor, a menos que la propia ley as lo dispusiera !ley con efecto retroactivo). e) (upremaca onstitucional. Establecido en el artculo : de la onstitucin, nos garanti%a que todas las normas jurdicas vigentes en el Estado y las actuaciones de autoridades y particulares se subordinar)n siempre a la onstitucin "oltica, no pudiendo contradecirla ni en la forma ni en el fondo y que si as ocurriere se tratara de actos o normas nulas, de nulidad de derecho p$blico. f) osa ju%gada. El artculo /;9 del digo de "rocedimiento ivil establece que Ilas sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o excepcin de cosa ju%gadaJ. Esto significa que una ve% firme o ejecutoriada la sentencia en un juicio, &ste no puede volver a discutirse entre las partes.

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g) "rescripcin. El artculo 16E1 del digo ivil seAala que la prescripcin Ies un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dem)s requisitos legalesJ. .e este modo se quiere poner fin a situaciones que de lo contrario podran estar pendientes indefinidamente en el tiempo generando una situacin de incertidumbre que el derecho quiere evitar. "5 EL ORDEN onsiste en que los individuos y las instituciones ocupen el lugar y desempeAen las funciones que les corresponden, de acuerdo con los preceptos que rijan la organi%acin y la convivencia sociales. "uede ser entendido como la adecuada disposicin de las partes en relacin con su fin. El derecho busca establecer un orden social. D5 LA PAK Es el estado de p$blica armona y tranquilidad, tanto en la esfera interna de una nacin como en el plano de las relaciones exteriores entre los Estados. +ambi&n se puede definir como la tranquilidad en el orden. .eriva del establecimiento previo de la justicia, especialmente de la distributiva y la general. E5 EL <IEN COMUN Es el conjunto de condiciones espirituales, culturales y materiales necesarias para que todos y cada uno de los integrantes de la sociedad puedan reali%ar su fin propio. El Bien om$n tiene dos caractersticas b)sicas: la totalidad y la igualdad proporcional. 'a totalidad implica que el bien com$n es el bien del todo, respecto del cual todos los miembros de la sociedad contribuyen a alcan%arlo y participan de &l. "or lo tanto no debe entenderse el bien com$n como el Ibien de la sociedadJ entendida &sta como un todo, respecto de la cual los individuos deberan sacrificar sus bienes particulares. +ampoco puede ser entendido como el bien de unos pocos, ni el bien de la mayora. 5simismo el bien com$n no es la suma de los bienes particulares de cada uno de los integrantes de la sociedad, por cuanto precisamente para alcan%arlo deben soportarse ciertas limitaciones al bien personal. 'a igualdad proporcional. Esto significa que el bien com$n es comunicado a cada persona no en su integridad, sino en partes, seg$n una escala variable, proporcionada a las aptitudes y necesidades de cada uno. (e puede afirmar de que en la medida de que el derecho logra plasmar la justicia, la seguridad, el orden y la pa% en la sociedad est) de ese modo contribuyendo de manera muy importante a la consecucin del Bien om$n, transform)ndose &ste en una de sus finalidades.

#UIA N$7 LA DIMENSILN DE HECHO DEL DERECHO O EL DERECHO COMO HECHO Existe una ntima relacin entre el derecho y la sociedad, fundamentalmente en el sentido de que el derecho es un elemento de organi%acin y de estabilidad social, posibilitando al mismo tiempo la eventualidad de ir introduciendo cambios en la misma sociedad de acuerdo a los nuevos desafos y

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realidades que &sta deba enfrentar. .e este modo se puede seAalar que el derecho est) ntimamente unido al desarrollo de las sociedades. 'a cultura legal de un pueblo es la totalidad de los valores y actitudes relacionados con el derecho, y que determina cu)ndo, dnde y por qu& la gente acude al derecho o al gobierno o le da la espalda. En cuanto a las relaciones entre el derecho y la sociedad se han planteado diversas posturas, las que pueden resumirse en parte seg$n los argumentos de los siguientes autores: a) Kon (avigny (eAala, en cuanto exponente de la escuela histrica, que el derecho no se hace por los legisladores sino que debe ser hallado por &stos en las costumbres sociales. El derecho en este sentido sera un producto casi instintivo de la vida en sociedad, siendo &sta el principio activo creador del derecho y el legislador un elemento pasivo receptor o recopilador y sistemati%ador de esas costumbres. b) Bentham En el extremo opuesto y siendo uno de los padres del proceso de codificacin del derecho, plantea que el derecho debe ser elaborado por el legislador por medio de normas racionales y lgicamente estructuradas, las que tienen la capacidad de llegar a modificar profundamente las costumbres sociales, sobre todo si adem)s se pueden imponer coactivamente. El derecho tendra un car)cter reformador de la vida social. c) Erlich (eAala que es necesario distinguir entre el derecho vivo del pueblo y la esfera compulsiva del Estado. 5firma que no es posible desconocer la verdad evidente de que existe un derecho vivo del pueblo y que toca a los legisladores y los jueces reconocerlo. Este derecho vivo del pueblo se encontrara por ejemplo en materias de familia y comerciales. "ero por otro lado habra un )mbito de la juridicidad que debe estar reservado a la esfera compulsiva del Estado y aqu el derecho debera imponer incluso por la fuer%a sus regulaciones: por ejemplo en materia de tributos, de polica, de defensa, etc. d) 3arx "ara 3arx el derecho bajo la dominacin de los dueAos de los medios de produccin social !capitalistas) es un instrumento de conservacin, en el sentido de que contribuye a mantener la situacin de dominacin existente y reprime cualquier intento por modificarla. En la etapa de la dictadura del proletariado, en cambio, el derecho es un instrumento de cambio social profundo, por cuanto es uno de los elementos que deber) utili%ar el proletariado en el poder para ir transformando la realidad y construir la sociedad socialista. 0inalmente en la sociedad sin clase, utopa final del marxismo, el derecho ya no existir) por cuanto nadie dominar) a nadie y tampoco seran necesarios los cambios por cuanto se habr) llegado a la sociedad ideal. 3)s all) de esas posturas puede seAalarse que en realidad el derecho y la sociedad no slo est)n interactuando permanentemente, sino que se influyen mutuamente. 5 veces el derecho sirve como elemento de preservacin y conservacin de ciertas realidades que se estiman como relevantes para el Bien om$n y en otras ocasiones es capa% de llegar a provocar cambios sociales importantes por medio de la implantacin de nuevas regulaciones sociales.

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#UIA N$F ELEMENTOS DE LA NORMA JURIDICA /.H (ujeto jurdico 1.H =bjeto jurdico 2.H #elacin jurdica 6.H onsecuencia jurdica 9.H 0ines y valores jurdicos Estos elementos est)n siempre presentes en toda ,orma 7urdica. I SUJETO JURIDICO

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Es (odo ser o en(e a ,'-en e) orden 2'r3d-*o )e -0.'(a o re*ono*e )a *a)-dad de (-(')ar de) *on(en-do de 'n dere*+o o de 'na o8)-ga*-1n 2'r3d-*a a) *'0.)-rse de(er0-nados s'.'es(os. onsiste en la existencia de entes capaces de adquirir derechos y de contraer obligaciones. 'os entes a que se hace referencia est)n conformados en todo caso por personas y estas se dividen en dos tipos: naturales y jurdicas. Son PERSONAS NATURALES todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. .ivdense en chilenos y extranjeros !art 99 . ivil). (on chilenos los que la onstitucin del Estado declara tales. 'os dem)s son extranjeros !art. 9: . ivil). ,uestro . ivil distingue entre la existencia natural y la legal. 'a existencia natural de una persona natural comien%a con la concepcin. El digo ivil establece una presuncin de derecho al respecto, es decir, que no admite prueba en contrario, en el sentido de que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos de /<C das cabales y no m)s de 2CC contados hacia atr)s desde la media noche en que principie el da del nacimiento !art ;: . ivil). 'a existencia legal principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre !art. ;6 . ivil). "ara que se considere nacida a una persona deben reunirse, en definitiva tres requisitos: a) haber sido separado de la madre- b) que dicha separacin sea completa- y c) haber sobrevivido a la separacin un momento siquiera !teora de la vitalidad)!art. ;6 inc 1P . ivil). 'a ley protege la vida del que est) por nacer !art /E ,P/ de la onstitucin "oltica y art ;9 del . ivil) y como consecuencia de ello se sanciona en el . "enal !art 261 y ss) el delito de aborto. 'a existencia de las personas naturales termina con la muerte, la cual puede ser real !art ;< . ivil) o presunta !art <C . ivil). M'er(e rea) es a,'e))a *'ya o*'rren*-a *ons(a y ,'e *ons-s(e en )a *esa*-1n -rre4ers-8)e de )as f'n*-ones 4-(a)es. M'er(e .res'n(a es )a de*)ara*-1n for0')ada .or 'n (r-8'na) en *onfor0-dad a )as reg)as )ega)es res.e*(o de 'n -nd-4-d'o ,'e +a desa.are*-do y de ,'-en se -gnora s- 4-4e o no . .eben reunirse cuatro requisitos: /) que el individuo haya desaparecido- 1) que haya transcurrido un espacio de tiempo que fija la ley !: meses, un aAo, cinco aAos, dependiendo de las circunstancias en que se produjo el desaparecimiento)- 2) que sea declarado por sentencia judicial- 6) que la declaracin se haga conforme a las normas legales. A(r-8'(os de )a .ersona)-dad de )as .ersonas na('ra)es/ son )as .ro.-edades o *-er(os dere*+os ,'e *on))e4a .er0anen(e0en(e (oda .ersona en *'an(o son -n+eren(es a e))a .or e) +e*+o de ser (a). (on los siguientes: a5 Ca.a*-dad de go*e/ que es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y contraer obligaciones. Es inherente a toda persona natural y por tal es un atributo de la personalidad. +ambi&n existe la Ca.a*-dad de e2er*-*-o, que es la aptitud legal de una persona para ejercer por s mismo derechos y contraer obligaciones, sin intervencin o autori%acin de un tercero. "ero no todas las personas naturales tienen esta $ltima. "or eso la capacidad de ejercicio no es un atributo de la personalidad. Existen pues los incapaces de ejercicio que pueden ser a8so)'(os !dementes, imp$beres Hvarn menor de /6 y mujer menor de /1H, sordomudos que no pueden darse a entender por escrito) y re)a(-4os !menores adultos Hvarn mayor de /6 y menor de /< y mujer mayor de /1 y menor de /<H y los disipadores interdictos). Existen adem)s otras -n*a.a*-dades es.e*-a)es. 85 Na*-ona)-dad, que es el vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado, estableciendo derechos y obligaciones recprocos. 'a nacionalidad se adquiere de las llamadas

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fuentes originarias o biolgicas que son el ius solis !en virtud del cual el individuo tiene la nacionalidad del territorio donde naci aunque sus padres sean extranjeros) y el ius sanguinis !el individuo tiene la nacionalidad de sus padres aunque haya nacido en el extranjero)- y de las fuentes derivadas !que son la nacionali%acin por carta, que se otorga por .( cuando un extranjero cumple los requisitos que se fijan para ese efecto y la nacionali%acin por gracia o por ley, que se otorga como un premio a un extranjero que ha prestado servicios destacados al pas). *5 No08re/ que es el conjunto de palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de otra. *ay nombre de familia o patronmico !apellido), que indica la familia u origen al que el sujeto pertenece y nombre propio, individual o de pila, que es lo que se conoce como el nombre propiamente tal. d5 Do0-*-)-o/ que es la residencia, acompaAada real o presuntivamente del )nimo de permanecer en ella !art 9E . ivil). #equiere residencia !el habitar habitualmente en un lugar determinado) y el animus, o sea la intencin real o presunta de permanecer en ella. .ivdese en poltico y civil !art. 9E . ivil). El poltico es el relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena aunque conserve la calidad de extranjero !art. :C . ivil). El domicilio civil es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado !art. :/ . ivil). ?na persona puede tener varios domicilios, por ejemplo, uno voluntario, que es el que fija ella misma y uno convencional, que es el que se fija para los efectos de un contrato. e5 Es(ado *-4-), que es la calidad de un individuo en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles !art. 2C6 . ivil). +ambi&n se puede definir como la situacin permanente que ocupa un individuo en la sociedad derivada de sus relaciones de familia y de la cual surgen derechos y obligaciones. f5 Pa(r-0on-o/ que es aquella universalidad compuesta por todos los haberes !o derechos) y cargas !o deudas) que tiene una persona apreciables en dinero. "or lo tanto una persona tiene patrimonio a$n cuando tenga slo deudas. Las PERSONAS JURIDICAS son .ersonas f-*(-*-as *a.a*es de e2er*er dere*+os y de *on(raer o8)-ga*-ones *-4-)es y de ser re.resen(adas 2'd-*-a) y e?(ra2'd-*-a)0en(e @ar(. EDE C. C-4-)5. (us elementos constitutivos son los siguientes: a) "luralidad de sujetos, que pueden ser varias personas naturales o personas naturales asociadas con jurdicas o varias personas jurdicas que a su ve% forman una nueva. b) .ebe existir un fin o inter&s com$n a todos sus integrantes. !.ebe ser lcito y determinado) c) +iene un patrimonio y una capacidad de ejercicio propia, por que puede expresar una voluntad propia Ha trav&s de su representante legalH y distinta de la de las personas que la han formado. d) ierta organi%acin interna, que est) contemplada en los Estatutos. e) ?na autori%acin, de la autoridad que la permite existir como tal !'ey, .ecreto (upremo, #esolucin), a$n cuando esto no es aplicable a todas las personas jurdicas porque normalmente las de derecho privado con fines de lucro no requieren de ella. 'as personas jurdicas se clasifican en "7 de .erecho "$blico y "7 de .erecho "rivado. 'as primeras son aquellas que se rigen por leyes y reglamentos especiales y apuntan a la satisfaccin de finalidades de inter&s colectivo o utilidad p$blica. (on el 0isco, las 3unicipalidades, los 8obiernos #egionales, los partidos polticos, las 4glesias. 'as segundas, son las que nacen por lo general previa autori%acin del "residente de la #ep$blica, se rigen por sus estatutos internos y persiguen objetivos de inter&s privado. 'as personas jurdicas de derecho privado se dividen en aquellas que persiguen fines de lucro y aquellas que no los persiguen. 'as que persiguen fines de lucro pueden ser civiles y comerciales

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!sociedades annimas, sociedades de responsabilidad limitadas, sociedades en comandita, sociedades de hecho, sociedades colectivas civiles y comerciales, etc.). 'as que no persiguen fines de lucro son las orporaciones y 0undaciones. 'as Cor.ora*-ones son agrupaciones de individuos que se organi%an para perseguir un fin determinado de inter&s com$n que no sea de lucro. (u elemento principal son las personas. 'as f'nda*-ones suponen en cambio la afectacin de un patrimonio aportado por sus fundadores para la obtencin de un fin determinado de beneficio publico. (u elemento central es la afectacin !destinacin) de un patrimonio. #especto a la naturale%a de las "ersonas 7urdicas existen tres principales teoras. a5 Teor3a de )a f-**-1n !0ederico Kon (avigny), que sostiene que las "7 son ficciones creadas por el legislador para satisfacer un inter&s general. (ostiene que no tienen libre albedro y por eso no existen. El fundamento de su existencia radicara en una concesin del Estado que autori%a su existencia. 85 Teor3as rea)-s(as/ afirman que las "7 son en realidad una realidad objetiva, sociolgica, con existencia propia distinta a quienes la forman. *5 Teor3a de )a Ins(-('*-1n. (ostiene que las "7 no son ficcin ni realidad, sino que instituciones, es decir, conjunto de personas y medios afectos a la consecucin de un fin lcito y permanente. 'as personas jurdicas tambi&n cesan en su existencia por los siguientes motivos: H por voluntad de los asociados H por mandato de la autoridad !por ley, en el caso de las de derecho p$blico o por .(, en el caso de las de derecho privado) H por cumplimiento del pla%o H por muerte de los miembros hasta quedar un n$mero menor al que seAalan los estatutos para su existencia H por destruccin de los bienes destinados a su manutencin "or $ltimo, las "7 tambi&n tienen sus atributos de la personalidad: a5 Na*-ona)-dad/ respecto de la cual unos dicen que es la del lugar donde est) radicada su oficina principal, otros dicen que es la de lugar donde desarrolla sus actividades principales, y otros dicen que es la del pas donde se la reconoce. 85 Do0-*-)-o/ que es el que seAalen los estatutos y si nada dicen ser) el del lugar donde tienen sus negocios. *5 No08re/ que se llama ra%n social y se determina en los estatutos. En ciertos casos, el nombre de determinadas personas jurdicas debe necesariamente llevar ciertas menciones. "or ejemplo, las sociedades de responsabilidad limitada deben contemplar la palabra IlimitadaJ en su nombre. d5 Pa(r-0on-o/ tiene uno propio, independiente del de sus miembros. e5 Ca.a*-dad/ que es de goce y de ejercicio y que se manifiesta por medio de los actos que ejecuta su representante legal. II O<JETO JURIDICO El o82e(o de )a re)a*-1n 2'r3d-*a consiste en una determinada conducta que debe cumplir el sujeto obligado por la norma jurdica !sujeto pasivo) en favor del titular de un derecho, que tiene por ello el derecho de exigir esta conducta !sujeto activo). 5 esa conducta se la llama .res(a*-1n que puede ser de dos clases. 5ctiva, en que el individuo debe reali%ar una determinada accin que es de dar o de hacer- y "asiva, que consiste en que el individuo omita reali%ar determinada conducta !Ino hacerJ).

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(e acostumbra a distinguir tambi&n acerca del o82e(o de )a .res(a*-1n. Este objeto se traduce en la materia sobre la cual recaen los derechos y obligaciones que surgen de la relacin jurdica. El objeto de la prestacin, es decir, aquello que hay que dar, hacer o no hacer puede ser 'na *osa que hay que dar o entregar, 'n +e*+o que hay que reali%ar o 'n 4a)or que se debe satisfacer o respetar. En concreto son: a) 'os valores adscritos a la personalidad humana !libertad, honor, buena fama, salud, integridad fsica, libertad de conciencia, etc) porque ellos cuentan con reconocimiento y proteccin legal y si son agraviados es posible que se demande una reparacin. b) 'os valores institucionales son aquellos que la comunidad acepta y que corresponden al Estado o a sus m$ltiples manifestaciones !tranquilidad p$blica, seguridad interior y exterior del Estado, documentos p$blicos, salud p$blica, moral p$blica, educacin, etc). (i estos valores son vulnerados acarrean consecuencias jurdicas en t&rminos de una sancin al infractor. c) 'os hechos jurdicos, que son los hechos que una persona deba efectuar o cumplir en relacin con otra. d) 'os bienes jurdicos. "ara entender el concepto de bien jurdico hay que anali%ar primero el concepto de cosa. Cosa es todo aquello que tiene existencia ya sea corporal o espiritual, natural o artificial y que no es persona. Los 8-enes 2'r3d-*os o s-0.)e0en(e 8-enes son todas las cosas que pudiendo procurar alguna utilidad al hombre son susceptibles de apropiacin privada. ,o es necesario que los bienes tengan existencia material perceptible por los sentidos porque, por ejemplo, los derechos son bienes inmateriales. En nuestro digo ivil se clasifican las cosas o los bienes !porque se utili%an ambas denominaciones indistintamente aunque induciendo con ello a confusiones) de diversas maneras. /) En primer lugar los bienes se clasifican muebles e inmuebles. <-enes 0'e8)es son aquellos que pueden transportarse de un lugar a otro sin detrimento !9:; . ivil). (e subdividen en a) 8-enes 0'e8)es .or na('ra)e>a , que corresponden a los reci&n definidos como muebles y que son de dos clases: 8-enes 0'e8)es se0o4-en(es, que son aquellos que se trasladan de un lugar a otro por s mismos !ej, los animales) y 8-enes 0'e8)es -nan-0ados, que son aquellos que para trasladarse de un lugar a otro requieren del auxilio de una fuer%a externa !ej, una mesa, una silla)- y 85 8-enes 0'e8)es .or an(-*-.a*-1n , que son aquellos que est)n unidos a un inmueble pero que se consideran muebles para el efecto de constituir derechos sobre ellos a favor de otra persona que el dueAo !ej, los frutos de un )rbol) !9;/ . ivil). <-enes -n0'e8)es/ f-n*as o 8-enes ra3*es son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras o las minas !9:< . ivil). (e subdividen en a5 -n0'e8)es .or na('ra)e>a que son los que corresponden a la definicin dada !tierras y minas)- 85 -n0'e8)es .or ad+eren*-a/ que son bienes muebles que se consideran inmuebles por estar permanentemente adheridos a un inmueble !ej, )rboles, caAeras de una casa) !9:E . ivil)- y *5 -n0'e8)es .or des(-na*-1n/ que son las cosas que est)n permanentemente

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destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble sin embargo de que puedan separarse sin detrimento !ej, bomba de regado de un predio) !9;C . ivil). 1) (e clasifican tambi&n en cosas apropiables e inapropiables. (on apropiables aquellas respecto de las cuales se puede constituir dominio. (on los bienes. .entro de ellas se distinguen a) bienes de dominio privado, que son aquellos que pertenecen o pueden ser adquiridos por particulares- y, b) bienes nacionales, que son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda !9<E . ivil). Estos $ltimos pueden ser de dos tipos: bienes nacionales de uso p$blico, que son aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes !ej, calles y pla%as) !9<E . ivil) y bienes del Estado o fiscales, que son aquellos que son patrimonio del Estado !ej, edificios p$blicos) !9<E . ivil). (on inapropiables aquellas respecto de los cuales no se puede constituir dominio, por haberlas hecho la naturale%a comunes a todos los hombres !ej, el aire, el alta mar) !9<9 . ivil). 2) 5simismo se clasifican en bienes principales y accesorios. 'os principales son aquellos que subsisten por s mismos sin necesidad de otros. 'os accesorios son aquellos que tienen subordinada su existencia a otros bienes. 6) 4gualmente se clasifican en cosas comerciables e incomerciables, seg$n si son o no susceptibles de transferencia o enajenacin. 9) (e dividen tambi&n en bienes fungibles y no fungibles. (on fungibles aquellos que en concepto de las partes pueden ser reempla%ados por otro equivalente !ej, el dinero) (on no fungibles aquellos que no tienen un equivalente para reempla%arlos, aunque esto es un problema subjetivo en la mayora de los casos !ej, una pie%a original de una coleccin $nica o una cosa com$n pero que para la parte involucrada tiene un valor $nico e irrepetible) :) "or $ltimo se clasifican en bienes corporales e incorporales. 'os bienes corporales son los que tienen un ser real que puede ser percibido por los sentidos !9:9 . ivil). 'os incorporales son los que consisten en meros derechos, como los cr&ditos !9:9 . ivil). (e dividen a su ve% en derechos reales, que es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona !derechos de dominio, uso, usufructo, habitacin, servidumbres activas, prenda, hipoteca, herencia) !9;; . ivil)- y derechos personales, que son los que pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas !ej, el cr&dito que tiene un acreedor respecto de su deudor o el derecho de un hijo a reclamar alimentos de su padre) !9;< . ivil). III RELACION JURIDICA Es e) 43n*')o ,'e se da en(re dos s'2e(os s'rg-do de )a rea)->a*-1n de 'n s'.'es(o nor0a(-4o y ,'e *o)o*a a 'no de e))os en )a *a)-dad de s'2e(o a*(-4o fren(e a) o(ro ,'e (-ene )a *a)-dad de s'2e(o .as-4o en )a rea)->a*-1n de 'na .res(a*-1n de(er0-nada. En la relacin jurdica hay, pues, siempre un sujeto activo o titular de un derecho !subjetivo), que es quien est) dotado de la facultad para exigir el cumplimiento de un deber que viene impuesto por una norma de derecho- y, un sujeto pasivo u obligado, que es el que tiene que dar, hacer u omitir

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!no hacer) algo en favor de la otra parte. Es indiferente que estos entes !el sujeto activo y el pasivo), est)n conformados cada uno por una persona en particular o por muchas, pudiendo incluso ser uno de ellos la sociedad entera. "or ejemplo, el titular de un derecho de propiedad tiene la facultad de exigir que todo el resto de la sociedad Hque sera el sujeto pasivoH se lo respete, por lo que todos los integrantes de la sociedad tienen en este caso la obligacin de Dno hacerD algo, que se traduce en no molestar al titular del derecho de propiedad en el uso y goce de ella. .entro de la relacin jurdica resulta necesario distinguir entonces los siguientes elementos: /) ?n hecho jurdico como hiptesis o supuesto contemplado en la norma- 1) ?n deber jurdico del sujeto pasivo que lo lleva a cumplir con la prestacin exigida- 2) ?n .erecho (ubjetivo que permite exigir el cumplimiento de la prestacin. Dado o rea)->ado o *'0.)-do e) s'.'es(o 2'r3d-*o @+e*+o 2'r3d-*o5 )a .res(a*-1n *onse*'en(e se -0.'(a -ndefe*(-8)e0en(e/ na*-endo 'n dere*+o y 'n de8er *orre)a(-4os. @%5 EL HECHO JURIDICO Es )a +-.1(es-s de *'ya rea)->a*-1n de.ende )a *onse*'en*-a es(a8)e*-da en )a nor0a. *ay que tener presente que en la vida cotidiana hay hechos que son importantes para el derecho y que por ende traen aparejadas consecuencias jurdicas y otros que no lo son y por lo tanto no son considerados por el derecho !por ejemplo, el que est& nublado o despejado es un hecho que no interesa al derecho). 'os hechos que traen consecuencias jurdicas se les conoce como hechos jurdicos y estos pueden ser de dos tipos: /) hechos jurdicos de la naturale%a !ej, demencia, nacimiento, muerte), que son aquellos en que operan leyes fsicoHnaturales. 1) hechos jurdicos del hombre. >ue son aquellos que tienen su origen en el ser humano. Estos pueden ser a su ve%: 1./) hechos jurdicos del hombre voluntarios !se llaman actos jurdicos). (e reali%an con pleno conocimiento y voluntad 1.1) hechos jurdicos del hombre involuntarios !aqu intervienen personas privadas total o parcialmente de su voluntad) 'os hechos jurdicos del hombre voluntarios se dividen en: 1././) hechos jurdicos del hombre voluntarios, reali%ados con la intencin de producir los efectos jurdicos queridos por su autor, y que son los actos jurdicos propiamente tales 1./.1) hechos jurdicos del hombre voluntarios, reali%ados sin intencin de producir efectos jurdicos queridos por su autor. (i esos actos son lcitos dan origen a los cuasi contratos. (i son ilcitos y fueron reali%ados con dolo !intencin) dan origen a un delito y si fueron reali%ados con culpa !negligencia) dan origen a una cuasi delito. E) a*(o 2'r3d-*o .ro.-a0en(e (a) es .'es 'na 0an-fes(a*-1n de )a 4o)'n(ad +e*+a en *onfor0-dad a )a )ey *on e) .ro.1s-(o de *rear/ 0od-f-*ar o e?(-ng'-r 'n dere*+o. = sea, como se dijo, un hecho jurdico, del hombre, voluntario, lcito, efectuado con la intencin de producir efectos jurdicos queridos por su autor !crear, modificar o extinguir un derecho).

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Estos actos jurdicos pueden ser unilaterales !si son producto de una sola voluntad, por ejemplo, el testamento) o bilaterales, si son producto del acuerdo de dos o m)s voluntades. Estos actos jurdicos bilaterales se les conoce como convenciones y ellas pueden estar destinadas a crear, modificar o extinguir un derecho. 'as convenciones destinadas a crear un derecho se las llama =,+#5+=(. @ 5 EL DE<ER JURIDICO Es )a res(r-**-1n de )a )-8er(ad ,'e s'fre e) s'2e(o .as-4o en )a re)a*-1n 2'r3d-*a *o0o *onse*'en*-a de )a fa*')(ad *on*ed-da .or )a nor0a 2'r3d-*a a o(ro s'2e(o .ara e?-g-r e) *'0.)-0-en(o de 'na .res(a*-1n de(er0-nada @.res(a*-1n de8-da5. Se (rad'*e en dar/ +a*er o no +a*er a,'e))o ne*esar-o .ara sa(-sfa*er )a e?-gen*-a de) .re(ensor. @"5 EL DERECHO SU<JETIVO 'a palabra derecho tiene, entre otras, dos acepciones que son especialmente importantes. ?na, como .erecho =bjetivo o conjunto de normas que rigen dentro de un Estado y, otra, como .erecho (ubjetivo, en el sentido de facultad que se concede a una persona. 'uego, e) dere*+o s'82e(-4o es )a fa*')(ad de e?-g-r 'na de(er0-nada .res(a*-1n .ro(eg-da 2'r3d-*a0en(e. 5lgunas teoras sostienen que el ser humano adquiere primer la nocin de derecho como facultad !derecho a la vida, a reunirse, a la libertad personal, etc) y slo posteriormente pasa a entender al derecho como norma. Esto ocurrira porque el ser humano es portador de derechos que le son innatos, que los tiene por el slo hecho de ser persona, independientemente que le sean reconocidos o no por el ordenamiento jurdico. =tras doctrinas en cambio le dan primaca al .erecho =bjetivo, llegando incluso a desconocer la existencia de .erechos (ubjetivos, como sera el caso de 'eon .uguit, quien expresa que el derecho, en ve% de conceder facultades a las personas les otorga acciones para reclamar coercitivamente el cumplimiento de deberes por parte de los dem)s sujetos. 'uego no habra m)s .erecho (ubjetivo que el cumplir con el propio deber. "or su lado, Melsen sostiene que no caben divisiones ni clasificaciones en el derecho que es un orden $nico coactivo exterior. 'a funcin del derecho es imponer deberes y slo secundariamente puede conceder algunas facultades. El derecho subjetivo no tendra una existencia propia e independiente, sino que sera un mero reflejo del ordenamiento jurdico positivo en una persona determinada. En definitiva no sera otra cosa que la norma jurdica en relacin con un individuo contemplado en su misma preceptiva, en cuanto &ste puede exigir el cumplimiento de la prestacin o, en su caso, de la sancin. En realidad lo m)s aceptado es estimar que hay una recproca implicancia entre .erecho =bjetivo y .erecho (ubjetivo y que en definitiva son dos aspectos de una norma $nica que se complementan. E?-s(en d-4ersas (eor3as a*er*a de )a na('ra)e>a de )os Dere*+os S'82e(-4osI a5 Teor3a de )a Vo)'n(ad @Von Sa4-gny5. .e acuerdo a esta teora el orden jurdico !.erecho =bjetivo) emite mandatos en determinados sentidos y pone esos mandatos a la libre disposicin de aquellos en cuyo beneficio se han emitido, de modo que la voluntad de los beneficiarios en orden a hacer efectivo ese mandato es decisiva para hacerlos DnacerD. 'uego, e) Dere*+o S'82e(-4o es 'n

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.oder o seor3o de )a 4o)'n(ad *onfer-do .or e) orden 2'r3d-*o a de(er0-nadas o a (odas )as .ersonas y ,'e se 0a(er-a)->a *'ando 9s(as de*-dan e2er*er)o o re*)a0ar)o. En todo caso se le critica a esta teora que hay casos en que el pretensor no desea nada y a pesar de ello su derecho existe. 5dem)s, en el caso de ciertos incapaces estos no tienen voluntad y sin embargo son titulares de derechos. "or $ltimo, se seAala que hay derechos subjetivos que son irrenunciables. 85 Teor3a de) In(er9s @Von I+er-ng5. .e acuerdo a esta tesis el derecho u ordenamiento jurdico protege determinados intereses de las personas que son aquellos que se estiman m)s importantes. 'uego, el .erecho (ubjetivo M,'e ser3a 'n -n(er9s 2'r3d-*a0en(e .ro(eg-do/ seg=n es(a (eor3a H otorga la facultad a una persona de proveer por s mismo a la proteccin de sus intereses, a trav&s del ejercicio de las facultades o instrumentos que para estos efectos le recono%ca el ordenamiento jurdico. (e le critica a esta teora el hecho de que si la nota del inter&s sera esencial para que existiera el derecho este no existira cuando faltara el inter&s en la persona !ejemplo, el caso del demente). 5dem)s se seAala que los intereses de las personas son infinitos y lo que en realidad hace el derecho es proteger slo algunos intereses generales. *5 Teor3a de )a .o(es(ad de a*('a*-1n. .e acuerdo a esta teora el .erecho (ubjetivo en su esencia es 'na .os-8-)-dad 2'r3d-*a/ es es(ar a'(or->ado o fa*')(ado .ara +a*er a)go o no +a*er)o en a,'e))os *asos en ,'e se dan )os s'.'es(os ,'e *ond-*-onan e) na*-0-en(o de ese dere*+o . (eg$n esta teora la facultad, en sentido jurdico, es la posibilidad de actuar en concordancia con una norma y se puede manifestar como libertad, como pretensin o como poder. 'a crtica a esta teora apunta a seAalar que deja condicionada la existencia de un derecho subjetivo a lo que disponga o facilite para esos efectos el derecho objetivo. Los dere*+os s'82e(-4os se *)as-f-*an de d-4ersas 0aneras: a5 Dere*+os S'82e(-4os Inna(os o Or-g-nar-os y Dere*+os Ad,'-r-dos . 'os primeros son todos los inherentes a la persona humana por el slo hecho de ser tal !en general son los derechos fundamentales de la persona humana). 'os adquiridos son los que provienen de la actividad del titular, que se coloca en la situacin o supuesto que les da origen. 85 Dere*+os S'82e(-4os P=8)-*os y Pr-4ados . 'os primeros son las facultades que tienen los particulares frente al Estado !ej, derecho de sufragio). 'os segundos son los que tienen entre s los particulares en sus relaciones privadas o con el Estado cuando &ste act$a como sujeto de derecho privado !Ej, derechos de familia, contractuales, etc). *5 Dere*+os S'82e(-4os Pa(r-0on-a)es y E?(ra.a(r-0on-a)es. 'os primeros son los que tienen por contenido la utilidad econmica, o sea, que pueden evaluarse en dinero- y los segundos son los que no tienen estas caractersticas !ej, derechos de la personalidad y algunos derechos de familia). d5 Dere*+os S'82e(-4os A8so)'(os y Re)a(-4os . ?n derecho es absoluto cuando la obligacin correlativa es universal en el sentido que todos tienen que cumplirla !ej, derecho de libertad, derecho de propiedad o los derechos reales, que se definen como los que se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona, seg$n el artculo 9;; del digo ivil). Es relativo cuando la obligacin correspondiente incumbe a uno o varios sujetos individualmente determinados !ej, los que derivan de un contrato y en general los derechos personales o cr&ditos los que, seg$n el artculo 9<; del digo ivil son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas).

IV CONSECUENCIA JUR3DICA (urge cuando un sujeto se coloca en situacin de incumplimiento de un deber jurdico. "ara Melsen

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la consecuencia jurdica es el elemento que diferencia a la norma jurdica de las restantes normas y por ello la denomina norma primaria. La *onse*'en*-a 2'r3d-*a .'ede def-n-rse *o0o e) 43n*')o .or e) *'a) se -0.one a 'n s'2e(o 'na san*-1n en ra>1n de +a8er *o0e(-do 'n +e*+o -)3*-(o y 0ed-ando genera)0en(e )a *oa**-1n de) Es(ado. *ay tres elementos en la consecuencia jurdica. %5 E) +e*+o -)3*-(o/ que es la reali%acin de la conducta contraria a lo prescrito por la norma jurdica o la ejecucin de la conducta prohibida por la misma norma jurdica. El hecho ilcito supone que no se est) cumpliendo con un deber jurdico y ello amerita la imposicin de una sancin. "ara Melsen, sin embargo, el hecho ilcito es m)s bien la condicin para la aplicacin de la sancin y no una violacin o negacin del derecho, como afirma la doctrina tradicional. (era lo que permitira al derecho cumplir con su funcin esencial porque reafirmara su valide% ante el hecho ilcito al imponerle una sancin al infractor. 5 La san*-1n/ que es el medio compulsivo o punitivo que el ordenamiento jurdico hace aplicar para imponer su observancia o castigar su infraccin. = tambi&n puede definirse, seg$n la concepcin de Melsen, como la consecuencia jurdica que el incumplimiento de un deber produce en relacin con el obligado. 'a sancin ser) *o0.')s-4a cuando se establece el cumplimiento for%oso de la conducta debida !ej, embargar bienes para que se realice el pago o arrestar para que se cancele una pensin alimenticia ya decretada)- .'n-(-4a cuando consiste en la aplicacin de un castigo al infractor !ej, pena privativa de libertad por matar a alguien)- o tambi&n puede consistir en decretar o establecer la -nef-*a*-a de 'n a*(o, cuando &ste se reali%a contraviniendo una norma !a trav&s de declarar su nulidad o tambi&n su inoponibilidad). 4gualmente puede haber una sancin que consista en la rea)->a*-1n de 'na .res(a*-1n que se estima como equivalente a la obligacin no cumplida, como la indemni%acin de perjuicios. "5 La -n(er4en*-1n de) Es(ado/ que consiste en que &l, por medio de sus rganos pertinentes !tribunales de justicia), intervenga aplicando la sancin preestablecida para el hecho ilcito !previamente declarado como tal), que jurdicamente debe ser sancionado.

V LOS VALORES O &INES JURIDICOS +oda norma jurdica tiene ciertos fines o valores hacia los cuales se orienta y que se confunden con los fines del derecho que ya hemos anali%ado !justicia, pa%, seguridad, bien com$n, etc).