Teoria Finalista e Funcionalista do Crime

Finalista - Fenomenologia (ontologia) - Existencialismo (H.Welzel - Hirsh) na Alemanha; situada; meios; culposo; Welzel era da Universidade de Gting, Personalidade - Existencialismo > Livre-arbtrio > personalidade > autonomia > tica; Analisam-se os No explica o crime

"Welzel, elaborou o conceito finalista em oposio ao conceito causal de ao, e principalmente insustentvel separao entre a vontade e seu contedo. Atribu-se teoria final da ao o mrito de ter superado a taxativa separao dos aspectos objetivos e subjetivos da ao e do prprio injusto, transformando, assim, o injusto naturalstico em injusto pessoal" "Para Welzel, ao humana exerccio de atividade final. A ao , portanto, um acontecer 'final' e no puramente 'causal'". Artigos brasileiros que a teoria finalista influenciou: Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Art. 14 - Diz-se o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pena de tentativa(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Desistncia voluntria e arrependimento eficaz(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Funcionalismo - Teleolgica-Racional (C.Roxin) Funcional-Sistmico (G.Jackobs) Universidade de Poltica entre o sistema politico feito para Munich; Criminal; e social. defesa;

- Mais contempornea; C.Roxin era da Dogmtica <--> - A politica criminal faz uma abertura O funcionalismo foi

1) De que serve a soluo de um problema jurdico, que apesar de sua linda clareza e uniformidade politico-criminalmente errada? No ser prefervel uma deciso adequada ao caso concreto, ainda que no integrvel ao sistema?" 2) O essencial sempre a soluo do problema; exigncias sistemticas, por serem menos importantes devem recuar para um segundo plano" 3) O caminho correto deixar as decises valorativas politio-criminais introduzirem-se no sistema do direito penal, de tal forma que a fundamentao legal, a clareza e previsibilidade, as interaes harmnicas e as consequncias deste sistema no fiquem a dever viso formalpositivista de Liszt".

Para as concepes funcionalistas o que importa o fim do direito penal, portanto, so concepes normativistas -"dever ser". Funcionalismo de Roxin - o fim a proteo de bens jurdicos, de modo subsidirio e fragmentrio, determinados pela poltica criminal; Funcionalismo de Jakobs - O fim a proteo da norma penal que compem um subsistema do sistema social; Funcionalismo de Hassemer - O fim garantista (proteger o cidado contra o abuso do poder punitivo); Funcionalismo de Zaffaroni - O fim a conteno do Estado de policia (funo redutora).

Teoria Finalista e Funcionalista do Crime

Finalista - Fenomenologia (ontologia) - Existencialismo (H.Welzel - Hirsh) na Alemanha; situada; meios; culposo; Welzel era da Universidade de Gting, Personalidade - Existencialismo > Livre-arbtrio > personalidade > autonomia > tica; Analisam-se os No explica o crime

"Welzel, elaborou o conceito finalista em oposio ao conceito causal de ao, e principalmente insustentvel separao entre a vontade e seu contedo. Atribu-se teoria final da ao o mrito de ter superado a taxativa separao dos aspectos objetivos e subjetivos da ao e do prprio injusto, transformando, assim, o injusto naturalstico em injusto pessoal" "Para Welzel, ao humana exerccio de atividade final. A ao , portanto, um acontecer 'final' e no puramente 'causal'". Artigos brasileiros que a teoria finalista influenciou: Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Art. 14 - Diz-se o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pena de tentativa(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Desistncia voluntria e arrependimento eficaz(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Funcionalismo - Teleolgica-Racional (C.Roxin) Funcional-Sistmico (G.Jackobs) Universidade de Poltica entre o sistema politico feito para Munich; Criminal; e social. defesa;

- Mais contempornea; C.Roxin era da Dogmtica <--> - A politica criminal faz uma abertura O funcionalismo foi

1) De que serve a soluo de um problema jurdico, que apesar de sua linda clareza e uniformidade politico-criminalmente errada? No ser prefervel uma deciso adequada ao caso concreto, ainda que no integrvel ao sistema?" 2) O essencial sempre a soluo do problema; exigncias sistemticas, por serem menos importantes devem recuar para um segundo plano" 3) O caminho correto deixar as decises valorativas politio-criminais introduzirem-se no sistema do direito penal, de tal forma que a fundamentao legal, a clareza e previsibilidade, as interaes harmnicas e as consequncias deste sistema no fiquem a dever viso formalpositivista de Liszt".

Para as concepes funcionalistas o que importa o fim do direito penal, portanto, so concepes normativistas -"dever ser". Funcionalismo de Roxin - o fim a proteo de bens jurdicos, de modo subsidirio e fragmentrio, determinados pela poltica criminal; Funcionalismo de Jakobs - O fim a proteo da norma penal que compem um subsistema do sistema social; Funcionalismo de Hassemer - O fim garantista (proteger o cidado contra o abuso do poder punitivo); Funcionalismo de Zaffaroni - O fim a conteno do Estado de policia (funo redutora).

Teoria naturalista ou causal da ao Primeiramente, passamos a analisar a teoria da conduta denominada naturalista ou causal, que foi concebida no sculo XIX, no Tratado de Franz Von Liszt. A ideologia dessa teoria nasceu com o intuito de abrandar a sensao vivida na poca do Imprio em que a vontade do Rei prevalecia, era ele quem ditava as regras de conduta. Em contraposio a essa fase nasce a teoria naturalista, para que a sociedade ficasse inteiramente adstrita vontade da lei e no mais do monarca. Para os defensores dessa teoria, ficar vinculado literalmente ao texto legal era mais seguro. Interpretar a lei seria muito arriscado, no se podia dar margens a interpretaes, pois essas causariam a insegurana de regredir para a poca Imperial onde prevalecia a arbitrariedade. Portanto, a nica interpretao possvel do texto legal era a literal, devia-se seguir a risca a juno do fato norma. Para a teoria causal da ao, pratica fato tpico aquele que pura e simplesmente der causa ao resultado, independente de dolo ou culpa na conduta do agente, elementos esses que, segundo essa teoria, sero analisados apenas na fase de averiguao da culpabilidade, ou seja, no pertencem conduta. Para saber se o agente praticou fato tpico ou no, deve-se apenas analisar se ele foi o causador do resultado, se praticou a conduta descrita em lei como crime, no se analisa o contedo da conduta, a inteno do agente na ao, trabalha-se com o mero estudo de relao de causa e efeito. Crime, para essa teoria, fato tpico, antijurdico e culpvel, pois o dolo e a culpa, que so imprescindveis para a existncia do crime, pertencem culpabilidade, logo esta deve fazer parte do conceito de crime para os seguidores dessa teoria. Para esclarecer melhor a teoria causal, partimos de um exemplo: Imagine uma pessoa que, ao sair de um restaurante, dirija-se ao depsito para retirar seu guarda-chuva e, por engano, retira guarda-

chuva alheio. Para a teoria causal da ao essa pessoa praticou fato tpico (furto), visto que subtraiu para si coisa alheia mvel. Mesmo que tal pessoa no tenha agido com dolo, praticou fato tpico, ou seja, a conduta descrita em lei como crime. No havia campo de justificativa para as condutas praticadas, era uma simples aplicao das leis da fsica no campo jurdico e nada mais. Praticada a conduta definida como crime, praticou fato tpico. Os elementos volitivo e normativo (dolo e culpa), seriam averiguados na esfera da culpabilidade, onde a poderiam ser absolvidos. Avaliar os elementos do dolo e da culpa apenas na fase da constatao da culpabilidade repercute negativamente no campo processual onde, no caso supracitado, por exemplo, deveria o rgo do Parquet oferecer a denncia para somente numa fase posterior avaliar a conduta do agente. Sendo assim, a resposta estatal para o fato praticado ser mais demorada para a teoria causal.

Teoria finalista da ao Hans Welzel foi o grande defensor dessa teoria que surgiu entre 1920 e 1930, diante das constataes neoclssicas, onde se observou elementos finalsticos nos tipos penais. Pela corrente neoclssica, tambm denominada neokantista, foi possvel determinar elementos subjetivos no prprio tipo penal e no somente na culpabilidade. Para a teoria finalista da ao, que foi a adotada pelo nosso Cdigo Penal, ser tpico o fato praticado pelo agente se este atuou com dolo ou culpa na sua conduta, se ausente tais elementos, no poder o fato ser considerado tpico, logo sua conduta ser atpica. Ou seja, a vontade do agente no poder mais cindir-se da sua conduta, ambas esto ligadas entre si, devendo-se fazer uma anlise de imediato no animus do agente para fins de tipicidade.

A hermenutica jurdica foi desengessada com a teoria finalista, pois para esta permite-se avaliar a inteno do agente na sua conduta, avaliando se esta foi dolosa ou culposa, tornando tais elementos definidores do fato tpico. Tornou-se possvel, ento, maiores interpretaes na ao do agente. Para a teoria finalista, crime um fato tpico e antijurdico, sendo a culpabilidade mero pressuposto de aplicao da pena. Sendo assim, analisa-se a conduta do agente se foi dolosa ou culposa, se tal conduta tpica e, por final, como pressuposto de aplicao da pena, verifica-se a culpabilidade do agente. Importante frisar os elementos que integram a culpabilidade que, para a teoria adotada pelo Cdigo Penal, so: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. No presente algum desses elementos, estar isento de pena o agente, ou seja, praticou crime, mas no culpvel, e, portanto, no lhe aplicada a sano. A referida teoria adotada leva em conta o valor da ao, o motivo pelo qual levou algum a praticar o delito, ao contrrio da teoria causal que se contenta em apenas ver a relao de causa e efeito da conduta. A teoria finalista se preocupa com o contedo da conduta e da norma, pois muitos tipos penais no seu prprio corpo descrevem elementos que exigem uma finalidade especfica, portanto, no poderamos ignorar essa vontade da lei. Um exemplo de tipo penal que exige finalidade o artigo 216-A do Cdigo que descreve em sem preceito primrio: Art.216A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente de sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo".

Ora, est claro que o tipo penal incriminador estabelece uma finalidade especial do agente para que este se enquadre no mesmo, exigindo-se a finalidade de obter vantagem ou favorecimento sexual, concluindo que no se pode separar a conduta do agente de sua vontade, deixando claro que nosso Cdigo Penal adotou a teoria finalista da ao. Em suma, para a teoria finalista, importa saber se o agente atuou com dolo ou culpa, no estando presente tais elementos, sua conduta ser atpica. Ao passo que para a teoria causal sua conduta seria tpica, porm ele no seria culpvel por ausncia de dolo e culpa, elementos estes que, para a teoria causal, fazem parte da culpabilidade.

Teoria social da ao Defendida por Hans-Heinrich Jescheck, a teoria social da ao tem como fundamento a relevncia da conduta perante a sociedade. Para essa teoria, no basta saber se a conduta foi dolosa ou culposa para averiguao do fato tpico, mas, tambm, fazer uma anlise de tal comportamento e classific-lo como socialmente permitido ou no. Se a conduta do agente for considerada social, ou seja, aceita pela sociedade, ser atpica. Para os adeptos teoria social, a sociabilidade da conduta deve ser observada; no podemos taxar como crime uma conduta que perfeitamente aceitvel perante a sociedade e que no gera danos considerveis mesma; a referida teoria alega ser intil punir algum por um fato que a prpria sociedade aceita, ou seja, deve-se observar um elemento social, que estaria contido implicitamente no tipo penal. Para essa teoria, s ser tpico o fato que repercute negativamente na sociedade.

Os crticos teoria social alegam que esta implica num risco segurana jurdica, pois caberia ao magistrado decidir se tal conduta tpica ou no de acordo com os costumes, e , como se sabe, costume no revoga lei, ou seja, analisando o caso em concreto, se o juiz entender que a ao do agente foi absolutamente socivel, classificar aquela como atpica, ignorando, assim, o direito positivo. Alegam ainda que o prprio Cdigo Penal j estabeleceu as excludentes de ilicitude quando uma conduta for, embora tpica, perfeitamente aceitvel, como, por exemplo, no caso da legtima defesa. Tal teoria no foi concebida pela nossa legislao, entretanto, no se deixa de avaliar a sociabilidade da ao, podendo esta ser utilizada pelo magistrado como critrio de fixao da pena base, com fundamento no artigo 59 do Cdigo Penal.

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DIREITO PENAL: Teoria Geral do Crime - Parte 1

Por: Wolfram da Cunha Ramos Filho

Ol pessoal! Vamos dar continuidade ao assunto de Direito Penal. Hoje veremos a Teoria Geral do Crime. Vamos l!

*Conceito de crime

Para Geovane Moraes e Rodrigo Capobianco toda conduta humana, positiva ou negativa, que reproduz e se adqua a um modelo definido em lei, de natureza antijurdica e penalmente reprovvel. Sobre "conduta humana" vale ressaltar que, por exemplo, animais no podem cometer crimes. Caso cometam fatos que se assemelhem crimes, quem ser responsabilizado, em regra, ser o seu dono. Por outro lado, a jurisprudncia j permite que Pessoas Jurdica pratiquem crimes, caso sejam ambientais, contra a economia popular e contra a ordem econmico e financeiro (lembre-se que isso no deixa a salvo as pessoas fsicas que a dirigem, que tambm devem responder penalmente).

Sobre o tema, destaco os art. 3 da Lei 9.605/98 (Lei dos Crimes Ambientais)

"Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil epenalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.."

*Conceito Analtico de Crime

Temos trs teorias que tratam sobre o crime:

- Teoria bipartite - Elementos do Crime = fato tpico, antijurdico.

- Teoria tripartite - Elementos do Crime = fato tpico, antijurdico, culpvel - Teoria quatripartida - Elementos do Crime = fato tpico, antijurdico, culpvel e punvel

Apesar da intensa divergncia existente, ainda prevalece que a adotada pelo nosso Cdigo Penal a teoria tripartite. Contudo, considervel nmero de penalistas j defendem a adoo da teoria bipartite, enquanto a teoria quatripartida bastante minoritria. Para a prova da OAB, caso cobrado, aconselho que optem pela teoria tripartite.

-Tipicidade: a adequao de uma conduta humana ao que est escrito na lei como tipo penal (mais ou menos como fato gerador e hiptese de incidncia em Direito Tributrio). -Antijuridicidade: a contradio entre uma conduta e o ordenamento jurdico. -Culpabilidade: o senso de reprovao criado pela conduta (para os que adotam a teoria bipartite, o crime no excludo com a ausncia de culpabilidade e sim a imputabilidade penal)

*Diferena entre crime e contraveno penal

Quem nos fornece essa diferena a prpria Lei! Est no art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Penal (sim, ela existe!!): Decreto-Lei 3.914/41, em seu art. 1:

"Art 1 Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de recluso ou de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou de multa, ou ambas. alternativa ou cumulativamente."

Como se l, a diferena est na pena aplicada. A distino quantitativa e no ontolgica.

*Objeto do Crime

o bem ou objeto ao qual o crime se dirige e gera suas consequncias. Pode ser -Objeto jurdico: o interesse ou valor protegido pela lei penal (ex.: vida). -Objeto material: a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa (ex.: pessoa assassinada)

*Sujeitos do Crime So os sujeitos relacionados prtica do crime. Podem ser -Sujeito Ativo: aquela pessoa que realiza direta (autor e coautor) ou indiretamente (partcipe e autor mediato) a conduta criminosa -Sujeito Passivo: o titular do bem jurdico violado pelo crime (vtima). H quem divida o sujeito passivo em: a) Sujeito passivo constante/formal: o Estado, que tem o dever de fazer cumprir a legislao penal. b) Sujeito passivo eventual/material: aquela pessoa que efetivamente sofre a leso do delito.

*Classificao dos crimes

OK, aqui tem doutrina e nome para tudo que gosto. Dessa forma, no vou colocar TODOS, apenas o que eu achar mais interessante. Se quiserem aprofundar procurem livros a respeito, inclusive os da bibliografia abaixo.

Crime comum: No exige qualidade ou condio especial do agente. Crime prprio: Exige qualidade ou condio especial do agente. Crime de mo prpria: Exige qualidade ou condio especial do agente. S admite participao, no admite coautoria. Exemplo: falso testemunho. Crime material: necessita de um resultado naturalstico para se consumar. Crime formal: A consumao independe de resultado naturalstico. Crime preterdoloso: o agente atua com dolo na conduta e culpa no resultado (leso corporal seguida de morte).

Crime permanente: a consumao se prolonga no tempo e se renova enquanto durar a prtica do delito. Crime habitual: exige reiterao da conduta. Crime monossubjetivo: pode ser praticado por uma pessoa sozinha. Crime plurissubjetivo: para ser praticado a conduta deve ser realizada por pelo menos duas pessoas. Crime falho: a tentativa perfeita, o crime no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Crime unissubsistente: consuma-se com apenas um ato, em regra no admite tentativa. Crime plurissubsistente: pode ter seu iter criminis fracionado, admitindo tentativa.

Por hoje s. Grande abrao e bons estudos!

Bibliografia:

-MASSON, Cleber. Direito Penal: Parte geral Esquematizado. Vol. 1. 3. ed. So Paulo: Editora Mtodo, 2010. -MORAES, Geovane; CAPOBIANCO, Rodrigo Julio. Como se preparar para o Exame de Ordem: 1 fase Penal. Coordenao Vauledir RIbeiro Santos. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2010

bom o seguinte. presumindo que voce ainda esteja estudando a teoria vou com calma e o que lembrar. teoria bipartida: o crime um fato tipico e antijuridico ( ilicitude) teoria tripartida: o crime um fato tipico, antijuridico(ilicitude) e culpavel( culpabilidade lato sensu) nao interessa qual teoria prevalesce em SP no acre, ou qualquer lugar, o que interessa a teoria ADOTADA pelo codigo penal. e este adota a teoria tripartida. vou explicar um pouco dela de acordo com o CP tipicidade: leva em consideracao a a aplicacao do verbo do tipo ao caso concreto. ou se ele explica algum outro tipo, como o peculato ( o que funcionario publico). daqui surge a classificacao dos dolo e culpa ( sim, no brasil a culpa estudada na tipicidade e nao na culpabilidade). bom nao vou entrar na classificacao de cada um mas so citar. dolo de 1 grau, dolo de 2 grau, dolo eventual e especial interesse em agir. ja o caso da culpa, culpa comum ou inconsciente e culpa consciente. penso que todos esses voce deve estudar e ler, porque explicar seria escrever muito aqui. entao so to dando uma explanada bem generica. ilicitude( antijuridicidade) aqui na minha opiniao o mais facil. geralmente ( pra nao dizer sempre, pq sempre tem execoes no direito), a tipicidade ligada a ilicitude. afinal praticar o tipo algo ilicito por consequencia. aqui se estuda as causas excludente de ilicitude: legitima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal, exercicio regular do direito, e poderia se dizer, consentimento do ofendido. e por ultimo a culpabilidade, que seria a reprovacao do ato. aqui se estuda a inimputabilidade, potencial conhecimento da ilicitude, exigibilidade de conduta diversa.

basicamente isso a teoria. e o que se estuda nela.