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FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO .- La sentencia que es objeto de este recurso de casacin, dictada por la Seccin
"...nadie tiene conocimiento del lugar donde se encuentra". Siendo por tanto, el nico hecho en el
que la interesada basa su solicitud el temor a esa persona que dice la trajo a nuestro pas y amenaza,
existen en la legislacin espaola medidas de proteccin a favor de las vctimas que colaboran en la
lucha contra las redes de trfico y explotacin de seres humanos.
Finalmente, el informe concluye que al no ser los hechos alegados por la interesada constitutivos de
una persecucin de las contempladas en la ley, ya que, caso de que realmente sean ciertos, no
hubieran sido provocados ni consentidos por las autoridades del que dice es su pas, al que, segn la
informacin de que dispone sobre el mismo, podra regresar sin temor, pudiendo incluso obtener
proteccin de sus autoridades. Consideran que no ha quedado suficientemente establecida la
existencia de una persecucin contra la solicitante, ni de una problemtica susceptible de proteccin
conforme a lo dispuesto en la Convencin de Ginebra de 1951, por lo que se emite un criterio
desfavorable a la concesin del estatuto de refugiado.
Concluye la Instruccin que no existen causas que pudieran dar lugar a la aplicacin del art. 10 de
la Ley 12/2009, de 30 de octubre, de Asilo , por lo que tambin emite un criterio desfavorable al
otorgamiento de proteccin subsidiaria. En nota final, razona que no se aprecian, igualmente,
razones humanitarias para autorizar la estancia o residencia en Espaa al amparo de lo dispuesto en
la normativa vigentes, art. 37.b ) y 46.3 de la Ley 12/2009, de 30 de octubre, de Asilo , en
concordancia con los arts. 125 y 126 del R.D. 557/2011, de 20 de abril , por el que se aprueba el
Reglamento de la LO 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su
integridad social tras su reforma por LO 2/2009.
TERCERO .- La sentencia de instancia, en su fundamento jurdico primero resea el contenido de
la resolucin administrativa impugnada. En el fundamento jurdico segundo resume la pretensin de
la recurrente, y en el siguiente la Sala recuerda las normas que rigen el derecho de asilo y sintetiza
los puntos esenciales de la doctrina jurisprudencial que ha interpretado y aplicado esa normativa y
en relacin con el examen del caso litigioso, expone, en el fundamento cuarto y quinto, los hechos y
circunstancias de este caso, y las razones que le llevan a desestimar el recurso en los siguientes
trminos:
" [...] Pues bien, pese a que en la demanda se alega la concurrencia de las condiciones para la
obtencin del reconocimiento de la condicin de refugiado y del derecho de asilo de la recurrente,
lo cierto es que de la documentacin obrante en el expediente y de la prueba practicada en este
procedimiento no resulta acreditado, aun de forma indiciaria, que el solicitante de asilo haya sufrido
las amenazas relatadas, que, en cualquier caso, no seran de las previstas por las normas
internacionales y de asilo como para fundamentar la concesin de asilo.
Primero, porque provienen de personas distintas a las autoridades nacionales del pas de origen.
Segundo, porque la falta de identidad de la solicitante enerva la credibilidad sobre su pas de origen
y la situacin de la mujer a la que se refiere, as como la fiabilidad de sus datos personales.
Tercero, porque los motivos invocados como persecucin, en su caso, son consecuencia de las
vicisitudes sufridas en el trayecto iniciado desde su pas de origen hasta su entrada en Marruecos,
que constitutivos de delito, no consta la presentacin de denuncia al respecto ante la autoridad
gubernativa competente, desprendindose la inactividad de las mismas en la proteccin de la
denunciante.
Cuarto, porque los malos tratos que invoca causados por su padrastro se producen en el mbito
familiar, sin que conste tampoco denuncia al respecto.
En este sentido, cabe destacar que en la reciente STS, Sala 3, de 16 febrero 2009 , se seala: "( )
Debemos recordar tambin, como justificacin de nuestra decisin, que, en la Sentencia de esta
misma Sala y Seccin del Tribunal Supremo de fecha 2 de enero de 2009 (recurso de casacin
4251/2005 ), hemos declarado que la Directiva europea 83/2004, de 29 abril, sobre normas mnimas
relativas a los requisitos para el reconocimiento y el estatuto de nacionales de terceros pases o
aptridas como refugiados o personas que necesitan otro tipo de proteccin internacional y al
contenido de la proteccin concedida, en su artculo 4.5 dispone que Si las declaraciones del
solicitante presentan aspectos que no estn avalados por pruebas documentales o de otro tipo, tales
aspectos no requerirn confirmacin si se cumplen las siguientes condiciones: a) el solicitante ha
realizado un autntico esfuerzo para fundamentar su peticin; b) se han presentado todos los
elementos pertinentes de que dispone el solicitante y se ha dado una explicacin satisfactoria en
relacin con la falta de otros elementos pertinentes; c) las declaraciones del solicitante se consideren
coherentes y verosmiles y no contradigan la informacin especfica de carcter general disponible
que sea pertinente para su caso; d) el solicitante ha presentado con la mayor rapidez posible su
solicitud de proteccin internacional, a menos que pueda demostrar la existencia de razones
fundadas para no haberla presentado as; e) se ha comprobado la credibilidad general del
solicitante.
[...] Por otra parte, en relacin con la apreciacin de razones humanitarias, el Real Decreto
203/1995, de 10 de febrero, por el que se aprueba el Reglamento de aplicacin de la Ley de Asilo,
tras las modificaciones efectuadas por el Real Decreto 2393/2004, permite la permanencia en
Espaa bajo la forma de autorizacin de estancia a las personas que, como consecuencia de
conflictos o disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso, se hayan visto obligadas a
abandonar su pas y no cumplan los requisitos previstos en la Convencin de Ginebra y en el
Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados, y en las que se aprecie que el retorno al pas de
origen supondra un riesgo real para su vida o integridad; y a aqullas otras personas en las que
concurran razones humanitarias -que el Reglamento no especifica- distintas de las anteriores,
siempre y cuando estn acreditadas en el expediente.
Las razones humanitarias no abarcan cualquier motivo de carcter humanitario, sino que
necesariamente tienen que estar vinculadas a un riesgo real de desproteccin por razn de conflictos
o disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso. Debe apreciarse, pues, si existen razones
o circunstancias incompatibles con el disfrute de los derechos inherentes a la persona, caso de que
sta tuviera que volver a su pas. Las razones humanitarias, segn los trminos establecidos en la
Ley, aun cuando se interprete la expresin ampliamente, deben ser suficientemente precisas en
relacin con la situacin personal del interesado y la situacin del pas de origen o procedencia,
pues no atienden a razones de humanitarismo imprecisas o genricas.
Como ha expresado el Tribunal Supremo en Sentencia de 17 de diciembre de 2003 , entre otras,
"nos encontramos en este precepto con una previsin del legislador para que la Administracin
pueda autorizar al extranjero en quien no concurran los requisitos del artculo 3.1 de la Ley a
permanecer en Espaa, confiriendo de este modo a la Administracin la posibilidad de valorar la
situacin concreta del solicitante de asilo con un margen de discrecionalidad para resolver" .
Como esta Sala y Seccin ha dicho al respecto, no es atendible la permanencia en Espaa por
razones humanitarias, que se solicita en el suplico de la demanda sin la menor alegacin que
respalde esa pretensin y la site en el marco objetivo de aplicacin del artculo 37.b) de la Ley
12/09, de 30 de octubre , reguladora del Derecho de Asilo y de la Proteccin Subsidiaria que, bajo
la rbrica de "efectos de las resoluciones denegatorias", dispone que "la no admisin a trmite o la
denegacin de las solicitudes de proteccin internacional determinarn, segn corresponda, el
retorno, la devolucin, la expulsin, la salida obligatoria del territorio espaol o el traslado al
territorio del Estado responsable del examen de la solicitud de asilo de las personas que lo
solicitaron, salvo que, de acuerdo con la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, y su normativa de
desarrollo, se d alguno de los siguientes supuestos: a) que la persona interesada rena los requisitos
para permanecer en Espaa en situacin de estancia o residencia; b) que se autorice su estancia o
residencia en Espaa por razones humanitarias determinadas en la normativa vigente" .
Pues bien, la concurrencia de alguno de tales requisitos alternativamente exigidos en la Ley, para
dar lugar a la autorizacin de permanencia en Espaa propugnada, cuya concrecin se remite
adems a la Ley Orgnica 4/2000, debera haber sido objeto de suficiente alegacin y prueba en la
demanda, algo que brilla completamente por su ausencia, tambin en cuanto a este concreto punto,
mxime cuando el reconocimiento de ese derecho excepcional a la permanencia -en tanto excluye el
efecto natural de la denegacin o inadmisin a trmite de Espaa conforme a la legislacin general
de extranjera, algo sobre lo que no se razona en la demanda-, est legalmente supeditado a la
exposicin y acreditacin, aun cuando lo fuera no con prueba plena, sino con meros indicios
racionales, de la existencia de razones humanitarias concurrentes, que no pueden presumirse en
todo peticionario del derecho de asilo por el mero hecho de serlo.
Procede, en consecuencia, la ntegra desestimacin del recurso. "
CUARTO .- D Asuncin interpone contra esta sentencia el presente recurso de casacin, que consta
de cuatros motivos de impugnacin, formulados al amparo del artculo 88.1.d) de la Ley
Jurisdiccional Contencioso-Administrativa 29/1998. En el primero, se denuncia la infraccin del
artculo 26.2 de la Ley 12/2009, en relacin con los artculos 2, 3, 6, 7, 13, 14 y 15 de la misma
Ley , los artculos 4 de la Directiva 2004/ 83/CE del Consejo y de la Directiva 2011/ 95/UE del
Parlamento Europeo y del Consejo, as como de la jurisprudencia aplicable, entre otras Sentencia
del Tribunal Supremo de 2 de diciembre de 2002 y sentencias de la Audiencia Nacional, Seccin
Primera de 18 de febrero de 2004 y de 30 de junio de 2004 , y de la Seccin Octava de 20 de julio
de 2004 y de 23 de diciembre de 2004 .
El segundo, por infraccin de los artculos 9.3 y 120.3 CE de 1978 , en relacin con el artculo 24
CE .
El tercer motivo, por vulneracin del artculo 26 de la Ley 12/2009 , en relacin con los artculos 4
y 10 del mismo texto legal , asimismo en relacin con el artculo 3 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos , as como la jurisprudencia aplicable a los mismos.
Y por ltimo, el cuarto motivo casacional, por infraccin de los artculos 37.b y 46.3 de la Ley
12/2009 , as como la jurisprudencia aplicable: STS de 24 de febrero de 2012 recurso de casacin
2476/2011 , y SAN de 18 de julio de 2013 recurso 263/2013 .
Alega la recurrente que los hechos alegados en su peticin de proteccin internacional se
encuentran amparadas en los motivos de la Convencin de Ginebra de 1951, sobre el Estatuto de los
Refugiados, como en la legislacin espaola de asilo, concretamente en los motivos de gnero
-violencia intrafamiliar y violencia fsica, psicolgica y sexual sufrida- y pertenencia a un
determinado grupo social determinado "mujeres vctimas de trata de Nigeria", tal y como recoge el
informe del ACNUR obrante en autos y se expone detalladamente en la demanda de instancia. Por
otro lado la recurrente manifiesta un temor a ser perseguida en caso de tener que regresar a Nigeria
tanto por los hechos que le ocurrieron antes de salir de all, como a los acontecimientos durante su
trayecto hasta Espaa, el cual ha durado varios aos ( art.5 de la Ley 12/2009 ). Manifiesta que para
una correcta valoracin de la solicitud, habr que tener en cuenta adems la informacin disponible
sobre el pas de origen, Nigeria, la situacin socio-jurdica de las nias y mujeres, a la forma de
actuar de las mafias de trata de seres humanos nigerianas, as como a la falta de proteccin de las
mismas en caso de retornar al pas de origen; y del pas de trnsito, Marruecos, ampliamente
recogida en el recurso de instancia y que avala la falta de proteccin real y efectiva de que gozara,
tal y como se recoge en el informe del ACNUR.
Pues bien, del conjunto de lo actuado en el expediente ni de lo alegado en el escrito de interposicin
del recurso de casacin se desprende la aportacin de datos o elementos objetivos que permitan
apreciar ni siquiera de forma indiciaria una persecucin por motivos de gnero como la expresada
en la solicitud de asilo. En efecto, an cuando la versin de los hechos ofrecido por la recurrente
pudiera implicar una persecucin por razones de gnero, merecedora de la proteccin interesada, es
lo cierto que la total ausencia de cualquier dato o indicio objetivo que sustente el relato de violencia
sexual determina que en las circunstancias apuntadas la solicitud resulte inviable. Se trata de un
relato de explotacin y abusos sexuales desde la adolescencia que se prolonga a lo largo de muchos
aos y aunque lamentablemente, ya es una realidad conocida en muchas ocasiones, ciertamente en
este caso no se aporta, como decamos, ningn indicio o elemento que permita tener por acreditada
dicha situacin en relacin con la recurrente. En el expediente no se ha incorporado prueba o
indicio de ninguna clase, como documental o testifical, y el informe psicolgico de la recurrente se
cie en exclusiva al grave episodio de la prdida de la hija en el viaje en patera a Espaa, pero no
hace mencin a la situacin previa y anterior a la llegada que constituye el sustento de la peticin de
asilo. En fin, la recurrente no indica datos contrastables sobre la persecucin que aduce para
interesar la proteccin, de manera que este vaco probatorio ni siquiera a nivel indiciario impide
concluir sobre la existencia de una persecucin por razones de gnero protegible en la legislacin de
asilo.
QUINTO.- En relacin a la solicitud deducida de forma subsidiaria por la recurrente que insta que
se le autorice la permanencia en Espaa por razones humanitarias, cabe recordar que en la sentencia
de esta Sala, de fecha 24 de febrero de 2012, dictada en el recurso de casacin n 2476/2011 ,
hicimos una serie de consideraciones sobre los supuestos de circunstancias excepcionales o razones
humanitarias para que se autorizara la residencia en Espaa. Mencionbamos la evolucin legal de
las razones humanitarias como causa de permanencia en Espaa.
La Ley de Asilo 5/1984, reformada por Ley 9/1994, estableca en su artculo 17.2 que "por razones
humanitarias o de inters pblico podr autorizarse, en el marco de la legislacin general de
extranjera, la permanencia en Espaa del interesado cuya solicitud haya sido inadmitida a trmite o
denegada, en particular cuando se trate de personas que, como consecuencia de conflictos o
disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso, se hayan visto obligadas a abandonar su
pas y que no cumplan los requisitos a que se refiere el nmero 1 del artculo tercero de esta Ley ".
En desarrollo de esta previsin legislativa, introducida, como se ha dicho, en 1994, el reglamento de
desarrollo de la Ley, aprobado por Real Decreto 203/1995, estableca en su artculo 31.3 , en su
inicial redaccin, lo siguiente:
"Cuando por razones humanitarias o de inters pblico se justifique la autorizacin de permanencia
en Espaa del solicitante, la denegacin de asilo ir acompaada de un acuerdo en este sentido
conforme a lo previsto en el artculo 17.2 de la Ley 5/1984, Reguladora del Derecho de Asilo y de
la Condicin de Refugiado . La resolucin denegatoria de asilo deber especificar el estatuto que se
acuerde otorgar conforme a la normativa vigente de extranjera, que ser propuesto por la Comisin
Interministerial de Asilo y Refugio al Ministro de Justicia e Interior".
Este apartado fue modificado por el reglamento de desarrollo de la L.O. 4/2000, aprobado por Real
Decreto 864/2001, quedando redactado de la siguiente manera:
"Cuando por inters pblico o por razones humanitarias que se vinculen a la aplicacin de
instrumentos internacionales que determinen la no devolucin o que, sin constituir ninguno de los
humanitarias a que se refera el citado artculo 17.2, rectamente entendidas, no eran cualesquiera
razones de humanitarismo, sino aquellas que se conectasen al nivel del riesgo y desproteccin que
en el pas de origen del solicitante pudiera existir para derechos tales como la vida, la seguridad y la
libertad, como consecuencia de conflictos o disturbios graves de carcter poltico, tnico o religioso.
La novedad de la reforma de 2003 vino dada por el apartado 4 del tan citado artculo 31, que
introdujo la posibilidad de valorar una autorizacin de permanencia por razones humanitarias
distintas de las previstas concordadamente en el artculo 17.2 de la Ley y en el apartado 3 del
artculo 31 de su reglamento de aplicacin. Estas razones humanitarias del apartado 4 ya no tenan
por qu estar necesariamente vinculadas o conectadas con las causas de asilo, ni tener su origen en
una situacin de conflicto, inestabilidad o riesgo en el pas de origen, y poda por ende atenderse a
otras circunstancias de ndole personal o social concurrentes en el solicitante.
Pues bien, en 2005 se volvi a modificar el artculo 31 del reglamento de asilo, a travs del Real
Decreto 2393/2004 de 30 de diciembre , que dio a los apartados 3 y 4 nueva redaccin, quedando
estos apartados redactados de la siguiente forma:
"El Ministro del Interior, a propuesta de la Comisin Interministerial de Asilo y Refugio, podr
autorizar la permanencia en Espaa, conforme a lo previsto en el artculo 17.2 de la Ley 5/1984, de
26 de marzo, Reguladora del Derecho de Asilo y de la Condicin de Refugiado , siempre que se
aprecien motivos serios y fundados para determinar que el retorno al pas de origen supondra un
riesgo real para la vida o la integridad fsica del interesado
Dicha autorizacin revestir la forma de autorizacin de estancia. En el plazo de un mes, contado
desde la notificacin de la resolucin, salvo retrasos por causa justificada, el interesado deber
solicitar la autorizacin de residencia temporal prevista en el apartado 3 del artculo 45 del
Reglamento de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero , sobre derechos y libertades de los
extranjeros en Espaa y su integracin social. Una vez solicitada esta autorizacin, la resolucin del
Ministro del Interior por la que se autoriza la permanencia del interesado en Espaa surtir efectos
de autorizacin de trabajo y permitir, en su caso, el alta del interesado en la Seguridad Social, hasta
que recaiga resolucin expresa sobre la solicitud formulada. Estas circunstancias se harn constar
expresamente en la propia resolucin del Ministro del Interior.
4. Por razones humanitarias distintas de las sealadas en el apartado anterior, el Ministro del
Interior, a propuesta de la Comisin Interministerial de Asilo y Refugio, podr autorizar la
permanencia del interesado en Espaa y, en su caso, recomendar la concesin de una autorizacin
de residencia conforme a lo previsto en el apartado 3 del artculo 45 del Reglamento de la Ley
Orgnica 4/2000, de 11 de enero , sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su
integracin social, siempre y cuando la concurrencia de dichas razones humanitarias quede
acreditada en el expediente de solicitud de asilo. Dicha autorizacin de permanencia revestir la
forma de autorizacin de estancia".
Esta ltima reforma, seal que la posibilidad contemplada en el apartado 4 poda y deba ser
valorada en el propio expediente de asilo en la medida que en el curso del mismo se evidenciara la
existencia de las razones humanitarias ah recogidas; ms an, se admiti que esa autorizacin de
permanencia en Espaa por razones humanitarias distintas de las contempladas en el apartado 3 no
revistiera la forma de una mera autorizacin de estancia sino de autorizacin de residencia.
Consiguientemente, desde el ao 2005 la normativa de asilo prev dos posibilidades de examen de
la concurrencia de razones humanitarias:
- una, la recogida en el apartado 3 del art. 31 en relacin con el art,. 17.2 de la Ley, se refiere a las
permiten a esta Sala autorizar la permanencia en Espaa de D Asuncin por las apuntadas razones
humanitarias, teniendo en cuenta que se dispone en este caso de un informe motivado y objetivo
emitido por una profesional de la entidad Proyecto Esperanza, que desarrolla programas de apoyo
integral a mujeres, en el que se describe con suficiente detalle y precisin la vulnerable situacin
psicolgica en la que se encuentra la recurrente, y los sntomas de la experiencia traumtica vivida
poniendo de manifiesto las consecuencias perjudiciales en caso de retorno a su pas de origen,
siendo, pues, procedente el reconocimiento y autorizacin para su permanencia en Espaa.
En consonancia con los razonamientos expuestos, y en aplicacin de la doctrina precedente, como
es la Sentencia de 24 de febrero de 2012 , en el que resolvimos unas circunstancias similares,
tambin oportunamente documentadas, procede la estimacin de la solicitud subsidiaria de
autorizacin de residencia por razones humanitarias.
SEXTO .- Al declararse haber lugar al recurso de casacin no procede hacer condena en costas de
conformidad con el artculo 139.2 de la Ley Jurisdiccional ni existen razones que aconsejen hacerla
respecto de las de instancia.
Por lo expuesto, en nombre de su Majestad el Rey, y en ejercicio de la potestad que, emanada del
pueblo espaol, nos confiere la Constitucin.
FALLAMOS
Primero.- Declaramos HABER LUGAR al recurso de casacin n 2797/2013 interpuesto por D
Asuncin contra la sentencia de la Seccin Segunda de la Sala de lo Contencioso Administrativo de
la Audiencia Nacional de 25 de julio de 2013, dictada en el recurso contencioso administrativo n
262/12 y en consecuencia
Segundo. - Estimamos en parte el recurso contencioso administrativo n 262/12 que D Asuncin
interpuso contra la resolucin del Ministro del Interior de fecha 4 de julio de 2012, que anulamos
slo en el extremo relativo a la denegacin de la permanencia en Espaa por razones humanitarias.
Tercero.- Reconocemos el derecho de la recurrente a permanecer en Espaa en el marco de la
legislacin general de extranjera.
Cuarto.- No procede condena en costas ni en la instancia ni en casacin.
As por esta nuestra sentencia, que deber insertarse por el Consejo General del Poder Judicial en la
publicacin oficial de jurisprudencia de este Tribunal Supremo, definitivamente juzgando, lo
pronunciamos, mandamos y firmamos .-Pedro Jose Yague Gil.-Manuel Campos
Sanchez-Bordona.-Eduardo Espin Templado.-Jose Manuel Bandres Sanchez-Cruzat.- Maria Isabel
Perello Domenech.- Rubricado.- PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia en el
mismo da de su fecha por la Magistrada Ponente Excma. Sra. D. Maria Isabel Perello Domenech,
estando constituida la Sala en audiencia pblica de lo que, como Secretaria, certifico.