Los objetivos del sistema penitenciario y las normas constitucionales

Eugenio Ral Zaffaroni*

I. INC R! R"CI#N C N$%I%&CI N"L 'E L $ !"C% $

En la dcada pasada la Argentina se incorpor al derecho internacional de los Derechos Humanos, con lo cual di jerarqua supralegal a la "readaptacin social de los penados" como finalidad "esencial" del rgimen penitenciario o, directamente, de las "penas privativas de la libertad" !o obstante, esta incorporacin no dio lugar a grandes problemas dogm"tico#jurdicos, dadas las vacilacones que, con ecos de la llamada "tesis del doble derecho", reducan la discusin al "mbito de la opinin jurdica que defenda la tesis de la unidad del derecho $a cuestin de la unidad del derecho qued definitivamente resuelta con la reforma constitucional de %&&', toda ve( que el vigente inciso ))* del art +,, al declarar que "tienen jerarqua constitucional", entre otros, el -acto .nternacional de Derechos /iviles 0 -olticos del %1 de diciembre de %&11, 0 la /onvencin Americana sobre Derechos Humanos o "-acto de 2an 3os de /osta 4ica", del )) de diciembre de %&1& $a fraccin 56 del art %7 del -acto universal dispone que "el rgimen penitenciario consistir" en un tratamiento cu0a finalidad esencial ser" la reforma 0 la readaptacin social de los penados", en tanto que la fraccin 16 del art , del -acto regional prescribe que "las penas privativas de la libertad tendr"n como finalidad esencial la reforma 0 la readaptacin social de los condenados" Es incuestionable que esto es ahora letra de la /onstitucion !acional 0, por lo tanto, requiere una elaboracin jurdica que precise su sentido 0 alcance como derecho vigente

(. )INE$ 'E L"$ !EN"$ * 'E $& E+EC&CI#N

$o primero que salta a la vista es la ma0or precisin del -acto internacional, para el cual "la reforma 0 la readaptacin social" son el fin esencial del tratamiento en que consiste el rgimen penitenciario, en tanto que para el -acto regional, una lectura superficial podra dar a entender que se trata directamente del fin esencial de las mismas penas privativas de la libertad Dejando de lado una vieja cuestin acerca de si es correcto referirse a penas "privativas" de la libertad, ha0 que admitir que el fin de la pena 0 el de su ejecucin, pese a que la ejecucin no puede tener un fin contradictorio o incompatible con el de la pena, son dos cuestiones diferentes o, al menos, as han sido relevadas doctrinariamente

$a opcin por una teora preventivo#especial positiva de la pena aparecera mati(ada en el -acto regional mediante el adjetivo "esencial", en tanto que el -acto universal parece no optar por una teora de la pena, limit"ndose a se8alar slo el objetivo de su ejecucin 2in embargo, no resulta lgico pensar que la /onvencin Americana opt directamente por una teora preventivo#especial positiva de la pena de prisin, justamente porque se reduce a estas penas9 no es ra(onable que un te:to se decida por una teora de la pena respecto de la prisin 0 no lo haga respecto del resto de las penas, como si los fines de las mismas ;0 con ello su naturale(a< pudiesen escindirse arbitrariamente por decisin poltica nacional o internacional Ante lo inaceptable de una incoherencia dentro de la propia /onvencin Americana, se impone una alternativa9 a< la /onvencin Americana postula que todas las penas responden a la tesis preventivo#especial positiva, o b< quiere significar que la reforma 0 la readaptacin social son fines esenciales de las penas de prisin -artiendo de la base de que los instrumentos de Derechos Humanos configuran una unidad ;globali(acin de los Derechos Humanos< no sera posible interpretar la disposicin de la /onvencin Americana en forma dispar con el -acto .nternacional, en particular en cuanto el segundo es m"s coherente 0 preciso, m"s tcnico, lo que permite una interpretacin no contradictoria Adem"s, no cabe imaginar que una /onvencin regional pretenda imponer a todos los suscriptores una determinada concepcin del derecho penal, lo que obviamente e:cedera en mucho el marco jushumanista de su contenido =eniendo en cuenta la importancia que en derecho internacional tiene la interpretacin teleolgica 0 que los Derechos Humanos son garantas mnimas inherentes a la dignidad humana sin distincin, resulta m"s aceptable entender que la /onvencin Americana no dice algo diferente del -acto, ante la opcin contraria, que nos llevara a sostener que la /onvencin Americana quiso dotar de sentido a todo el derecho penal de la regin, afili"ndolo al marco terico de la prevencin especial positiva

,. L"$ I'E L -."$ /RE/

Aceptando que la formulacin tcnicamente m"s correcta corresponde al -acto 0 que la /onvencin Americana usa una frmula m"s sinttica para reiterar lo mismo, no se resuelven todos los problemas Es sabido que desde hace dos siglos, cuando se generali( el uso de la prisin como columna vertebral de todos los sistemas penales, se vienen ensa0ando varios discursos para e:plicarla 0 legitimarla, a veces en particular 0 otras referidos a todas las penas, pero abarc"ndola en forma central, dado que pr"cticamente pas a ser casi la >nica pena Dejando de lado las referencias a su utili(acin eliminatoria, el conjunto del arsenal ideolgico se orient hacia un "tratamiento" que impondra cierta "mejora" a En un primer momento se me(claron en el "tratamiento" consideraciones morales 0 pragm"ticas, no e:tra8as al marco puritano El "mal" ;0 la "enfermedad"< eran causados por el desorden, de modo que la prisin cumplira la funcin de mejoramiento mediante la disciplina9 el tratamiento era disciplinamiento, como "cura" del mal ?E!=HA@ 0 su panptico ;o m"quina de disciplinar< es una de las m"s claras manifestaciones de esta )

tendencia 2u versin idealista alemana fue la ?esserungstheorie ;teora del mejoramiento o "correccionalismo"< de 4ADE4, que impact a la primera 4ep>blica Espa8ola, a travs de la cual repercuti en toda Amrica $atina, 0 que cont entre sus filas a /B!/E-/.C! A4E!A$ b El segundo momento fue el positivista, marcado por una tajante distincin entre el penado con inferioridad biolgica, irreductible a cualquier tratamiento 0 destinado a una prisin eliminatoria sustitutiva de la pena de muerte, 0 el penado con inferioridad biolgica reversible o con preferente inferioridad social, al que la prisin deba someter a un tratamiento "cientfico" resociali(ador, despus de un estudio "clnico" que determinase la etiologa de su tendencia al delito o peligrosidad criminal o social Al amparo de este paradigma se desarroll el discurso de la llamada criminologa "clnica" como captulo de la criminologa etiolgica positivista, privilegiante de un modelo biologista 0 psiqui"trico, que no cuestionaba al sistema penal o que slo lo haca relevando sus caracteres estructurales como datos co0unturales ;defectos superables< c Dn tercer momento discursivo de la ideologa del "tratamiento" coincide con el ocaso del positivismo biologista que, por su estrecho vnculo con el racismo ;o por ser slo un captulo del mismo< entr en crisis definitiva en la 2egunda Euerra @undial, al tiempo que suba la estrella del llamado "estado de bienestar" o "benefactor", fuertemente impulsado por el !eF Deal, cu0o discurso econmico lo proporcionaba GEH!E2, en tanto que el sociolgico provena de -A42B!2 0 de los otros autores sistmicos El condenado era un "desviado" en el que haba fracasado el proceso de "sociali(acin primaria" 0 se requera que entrasen en juego los mecanismos de "control social" o "resociali(adores" Al desbiologi(arse ;o sociologi(arse< el discurso del tratamiento prisional, se multiplicaron las ideologas "re" en una serie de variables en cu0o detalle no entraremos ;resociali(acin, readaptacin, reinsercin, repersonali(acin, reeducacin, etctera<

0. L" N"%&R"LEZ" 'E L"$ I'E L -."$ /RE/

=odas las ideologas "re", en cualquiera de sus momentos discursivos, tuvieron en com>n la consideracin del penado como una persona con un handicap o minusvala ;moral, biolgica, psquica o social, seg>n la circunstancia o el conte:to< .ncluso quienes optaron por profundi(ar la separacin entre el "fin" de la pena 0 el de la ejecucin de la pena ;para fundar el primero en forma m"s o menos Iantiana<, no pudieron salvar la contradiccin de que cualquier ideologa "re" ;a la que de alguna manera deben referirse en el segundo< contradeca fuertemente el fundamento del primero -or mucho que los penalistas traten de eludir el problema en la teora penal, dejan la elaboracin del discurso penitenciario sin sustento 0 librado a cualquier ideologa "re" Aun cuando e:presamente rechacen estas ideologas 0 e:tiendan su recha(o o retribucionismo al plano penitenciario, lo cierto es que siguen permaneciendo en un nivel discursivo que no resuelve la necesidad o urgencia de los operadores penitenciarios, que es la de enmarcar jurdicamente su operatividad en un discurso coherente 0 conforme a criterios orientadores viables 0 crebles 5

-or supuesto que esta situacin puede mantenerse sin ma0ores dificultades por parte de los elaboradores del discurso jurdico, en la medida en que stos se limiten al "mbito o segmento de pura reproduccin ideolgica ;universidades 0 academias<, puesto que la descone:in de estos segmentos con el de los operadores penitenciarios es frecuente -or lo general, dejar a estos >ltimos sin discurso es un problema para los operadores penitenciarios, pero no para los acadmicos $os que se enfrentan al problema de un grupo humano institucionali(ado, con el que deben operar de alguna manera, sin disponer de un discurso para esa realidad, son los penitenciarios 2u peso en el reparto de poder del sistema penal no es mu0 significativo ;en algunos pases son destinos de castigo de los segmentos policiales< 0, en general, la reproduccin ideolgica acadmica se orienta a los segmentos judiciales 0 polticos, despreocup"ndose de los segmentos de escaso poder como el penitenciario De all que este segmento apele normalmente a un discurso de ideologa "re" poco org"nico 0 que con frecuencia me(cle los diferentes momentos de las mismas $os discursos "re" al uso de los segmentos penitenciarios tienen varios inconvenientes para los propios operadores9 a $os hace vulnerables a las crticas a las ideologas en que se basan ;correccionalismo, positivismo, concepcin sistmica de la sociedad, etctera< b Aparecen como discursos anticuados c $a distancia que separa el discurso de la realidad los hace vulnerables a las crticas periodsticas, polticas 0 de intereses comprometidos con la "privati(acin" de la justicia d $a conviccin de que esta distancia es infranqueable, que no se aten>a con la apelacin a su impracticabilidad co0untural cuando la misma permanece a lo largo de toda su carrera, provoca un progresivo efecto de anomia profesional con severos efectos sobre la autoestima

1. "$!EC% $ ! $I%I2 $ * NE-"%I2 $ 'E L" CRI$I$

$a crisis de las ideologas "re" 0 la vulnerabilidad de su uso nebuloso por parte de los segmentos penitenciarios del sistema penal tiene un doble aspecto9 a Es positiva en el sentido de que las ideologas "re" son en el fondo discriminatorias 0 sirven para encubrir una realidad que nada tiene que ver con ellas b En otro sentido es negativa, porque suele encaramarse en ella la tendencia del realismo norteamericano, que no tiene car"cter cientfico, sino que es la mera racionali(acin de los intereses empresariales privati(antes en el "rea El ra(onamiento consiste en aceptar la crisis de las ideologas "re", su falsedad, para deducir de ello que lo correcto es que la prisin sea un mero local de depsito de mercadera humana fallada 0 lo mejor es que los administren empresas privadas, que son m"s eficientes que el estado 2e trata de una tendencia genocida ;en el >ltimo tiempo sincer su racismo contra los afronorteamericanos a travs de HE44!2=E.!< 0 que en definitiva se afilia a una teora de prevencin especial negativa Esta variable norteamericana tiene una versin latinoamericana no e:presa, pero que se usa como discurso privado o intragrupal, conforme al cual, dado que la prisin no puede cumplir su funcin "re", es necesario resignarse 0 sincerar su funcin deteriorante 0 eliminatoria ;la pena privativa '

de libertad como pena de muerte eventual, por suicidio, homicidio o enfermedad, o como pena neutrali(adora por enfermedad o deterioro psicofsico de la persona< -areciera que la crisis de las ideologas "re", que corresponde a la crisis del estado llamado providente o asistencial, conduce a una prisin genocida sin ideologa ;en el sentido de que incurre directamente en el genocidio, sin ninguna tentativa de teori(arlo<, confesada con cierta ingenuidad #que, dentro de todo, es ponderable# por algunos norteamericanos, 0 practicada sin ninguna confesin por algunos latinoamericanos, ante la complacencia de los operadores polticos 0 judiciales 0 el silencio de los acadmicos !o es raro que frente a esta dis0untiva, a>n sean muchos los que se aferren a las ideologas "re", aunque se enfrenten con cualquier cantidad de contradicciones 0 para ello no le falten elementos en la le0 internacional

3. NECE$I'"' 'E REEL"4 R"CI#N

4econociendo que muchos voceros de las ideologas "re" no hacen m"s que defenderse de una pr"ctica genocida que se cubrira ideolgicamente con el fracaso de esas ideologas, la cuestin es saber si esta actitud b"sicamente sana en lo tico, es igualmente saludable en lo intelectual, o si m"s bien no encierra una trampa mu0 peligrosa9 se elige entre dos males, pero slo a nivel ideolgico, puesto que, como las ideologas "re" son impracticables, en la pr"ctica no hacen m"s que encubrir realidades igualmente genocidas, porque no tienen idoneidad para pautar o proporcionar orientaciones b"sicas al comportamiento de los operadores penitenciarios $a realidad carcelaria sigue siendo de deterioro, enfermedad, fijacin de rol ;reproduccin de violencia< 0 muerte, pero en tanto que los realistas norteamericanos lo aceptan 0 lo consideran "bueno" 0 afirman que as debe continuar, los "restas" lo recha(an, lo consideran "malo" 0 afirman que debe cambiar ;aunque de momento poco o nada pueden hacer para que cambie< @"s a>n, cuando los "restas" adquieren alg>n espacio de poder para operar, corren el serio riesgo de desperdiciarlo, porque carecen de un sistema de ideas reali(ables, aunque no por ello les falta intuicin 0 a veces dan lugar a algunas soluciones parcialmente positivas, pero la inviabilidad del planteamiento general suele provocar m"s fracasos que :itos $a carencia de discurso penitenciario no es un mero problema jurdico De poco servira un discurso slo >til al segmento judicial 0 que dejase anmico al segmento penitenciario $o que se pone de manifiesto es la necesidad de un discurso orientador como construccin racional de una teora ejecutiva que no sea "re" pero que, al mismo tiempo, impida que el hueco que deja la crisis de estas teoras habilite 0 legitime el genocidio Esa teora no podra ser un mero e:pediente para "cerrar" un discurso jurdico, sino que se demanda como lnea para las agencias judiciales del sistema penal pero, fundamentalmente, para las propias agencias penitenciarias

5. L" !RI$I#N C 6

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A partir del momento en que se reconoci que la selectividad de todos los sistemas penales no es un mero dato co0untural, sino un car"cter estructural e inevitable ;modificable en su grado, pero no suprimible<, la criminologa comen( a advertir que las causas de la prisioni(acin no son tanto los delitos cometidos como la forma torpe de su comisin, condicionada por el entrenamiento o asociacin diferencial En alguna medida, la prisin aparece como una institucin que recoge a los menos aptos para delinquir, es decir, a quienes por entrenamiento torpe pierden en la carrera por el delito impune 2ea como fuere, esta institucin e:iste 0 e:ige que ha0a un "trato" para los presos 0 hacia los presos -or otra parte, siempre es una institucin en la que ha0 dos fuer(as representadas por grupos humanos que establecen un statu quo de convivencia ;personal 0 presos< Este statu quo es uno de los m"s precarios del sistema penal, porque el grupo del personal penitenciario dispone de poco poder en la continua "guerra de segmentos" que caracteri(a al sistema penal 0, por ende, los otros segmentos #m"s poderosos# pueden interferir f"cilmente en ese equilibrio inestable Dada la caracterstica de compartimentali(acin del sistema penal, cada sector opera conforme a sus intereses, sin importarle mucho la opinin de los otros 0 tampoco los efectos que su ejercicio de poder tiene para los restantes -or ello, las manifestaciones del poder sectorial de los segmentos polticos, de comunicacin masiva 0 judicial 0 policial, frecuentemente causan desequilibrios graves que recaen sobre el personal penitenciario 0 los presos En estas condiciones, las relaciones entre el personal 0 los presos siempre son difciles, porque asumen la forma de una interaccin entre fuer(as en armisticio, o qui("s en tregua, en equilibrio mu0 fr"gil $a habilidad del personal consistir" siempre en refor(ar el armisticio, en ampliar la tregua 0 neutrali(ar las interferencias de los otros segmentos Esta realidad puede modificarse parcialmente, a fuer(a de consolidar el equilibrio 0 frenar las interferencias, pero nunca podr" superarse totalmente el esquema b"sico institucional que enfrenta al personal con los presos $a confian(a interactiva entre ambos siempre lo ser" entre grupos antagnicos 0 aunque eventualmente se desarrollen relaciones de simpata, stas nunca pueden suprimir el reparto b"sico de roles que hace a la esencia institucional Adem"s, conforme a esa regla infle:ible, por ambos lados se establecen rgidos sistemas de sanciones para quienes la ignoren o infrinjan De cualquier manera, es obvio que, cuanto ma0or sea la habilidad de los operadores penitenciarios para consolidar el equilibrio de fuer(as, la institucin funcionar" con menores niveles de violencia 0, por lo general, su efecto deteriorante, al menos en este aspecto, ser" mucho menor En cualquier caso, desconocer estos datos estructurales de la prisin 0 pretender ignorar que condicionan deterioros fsicos 0 psquicos tanto en los operadores como en los presos, sera mucho m"s que una negligencia con consecuencias letales Desde esta perspectiva, las ideologas "re" cumplen la indeseable funcin de ocultarlos, de modo que su consecuencia no es slo la de enunciados inocentes o inofensivos de propsitos irreali(ables -or supuesto que es peor la brutalidad "realista" que los asume para profundi(arlos

2i bien las ideologas "re" tienen el efecto positivo de generar una "mala conciencia", esta positividad se neutrali(a cuando la mala conciencia se vuelve crnica 0 con frecuencia no es m"s que un discurso sectorial que se esgrime contra otros segmentos del sistema penal, pero que en definitiva todos saben que por irreali(able es falso $o grave de esta situacin es que deja anmicos a los operadores, les deteriora la autoestima 0 la definicin del rol profesional, en medio de un equilibrio difcil 0 peligroso que es su problem"tica condicin habitual de trabajo

8. 9E$ ! $I4LE IN%ER!RE%"R L" C N$%I%&CI#N )&ER" 'EL 6"RC I'E L#-IC /RE/:
$a >nica forma de revalorar la funcin del segmento penitenciario 0 al mismo tiempo de formular un discurso jurdico que no ignore datos elementales de la realidad, consiste en atribuir a las personas un trato conforme a sentido reali(able 0 compatible con las disposiciones de la /onstitucin $a /onstitucin #a travs del -acto 0 de la /onvencin# establece ho0 que la reforma 0 la readaptacin social son fines esenciales de la ejecucin de las penas de prisin ;cfr supra, )< "4eforma de los penados", "readaptacin social de los penados" 0 "finalidad esencial del rgimen penitenciario" son los tres conceptos o dogmas claves de las disposiciones constitucionales a< En cuanto a los dos primeros, poca duda cabe de que los tratados los toman del marco ideolgico "re" de los a8os cincuenta, vigente en los sesenta, o sea, al tiempo de su redaccin Al entrar ho0 en crisis las ideologas de marco de esos conceptos, cabe preguntarse si quedan sin contenido o si pueden cobrar un sentido diferente a la lu( de la comprensin actual de la realidad de la prisin 2i opt"semos por dejarlos sin contenido, habra que concluir en que, por irreali(ables, dichas normas debieran tenerse por no escritas !o parece ser un sano mtodo de interpretacin constitucional que, cuando la realidad o su comprensin cambian en funcin del progreso del conocimiento ;lo que sucede continuamente< las normas constitucionales pierdan vigencia, porque de este modo llegara un momento en que no quedara te:to constitucional, por e:tincin "natural" de sus normas /reemos que semejante absurdo es insostenible, por lo cual no resta otro camino que acudir a una interpretacin progresiva del te:to 0 adecuarlo a la nueva percepcin de la realidad $as ideologas "re" partan del supuesto de que la prisoni(acin tena por causa el delitoJ ho0 sabemos que tiene por causa la torpe(a en la comisin de delitos, porque son infinitamente m"s las personas que cometen delitos de otra manera 0 no est"n prisoni(adas Ho0 sabemos que la prisoni(acin no es el resultado autom"tico de la comisin de delitos, sino consecuencia de la vulnerabilidad de esas personas a la accin selectiva del sistema penal en ra(n de que responden a estereotipos criminales $a criminologa interaccionista 0 fenomenolgica, especialmente norteamericana, desde los a8os sesenta ha puesto esto de manifiesto en el discurso criminolgico, aunque muchos lo sabamos intuitivamente En funcin de lo se8alado, tambin sabemos que la prisin es una m"quina de reproducir, porque la natural consecuencia de que durante a8os los dem"s presos 0 el personal le dirijan a la persona e:igencias conforme al rol asignado por estereotipo, es +

la fijacin de esos roles, o sea que produce el efecto diametralmente opuesto al propugnado por las ideologas "re" /on los mencionados conocimientos acerca de la "causa" de la prisoni(acin 0 del efecto de la prisin, 0 teniendo en cuenta que los Derechos Humanos deben ser interpretados como una unidad, no puede pensarse que stos impongan una "reforma" en el modo de una inutili(acin o deterioro de la persona ni tampoco como una intervencin en forma cercana a la de un "lavado de cerebro" ;o m"s o menos refle:olgica o conductista primitiva, en el sentido de la "naranja mec"nica"< 2i descartamos esas variables por incompatibles con los Derechos Humanos, slo resta que "reforma" 0 "readaptacin" sean entendidos como remocin de las causas de la prisoni(acin, es decir, como modificacin de los roles asumidos conforme al estereotipo selectivo, o sea, ascenso de los niveles de vulnerabilidad frente al poder selectivo del sistema penal, frente a su seleccin criminali(ante !o se trata de una "reforma" que procura que el preso deje de "delinquir", sino que, al igual que el resto de la poblacin ;que en gran medida tambin "delinque"<, pueda tomar conciencia del rol que le asigna el poder punitivo 0 no se someta a la seleccin criminali(ante asumiendo voluntariamente el rol, o sea, que deje de ponerle la cara al sistema penal En cualquier sociedad ha0 personas que se autoagreden de mu0 diversas maneras, como tambin en diferentes grados Entre estas autoagresiones figura la insistencia en colocarse en situacin de alto riesgo de vulnerabilidad penal Dejando de lado cualquier pretensin morali(ante 0 tambin cualquier planteamiento de legitimidad, es decir, asumiendo como un simple dato de realidad que ha0 una m"quina que los atrapa 0 encierra, 0, por ende, que en este encierro es ineludible proporcionarles alg>n trato lo menos incompatible con los Derechos Humanos, se impone9 % Kue ese trato sea lo m"s humano posible, en el sentido de la seguridad personal, de la higiene, etctera ) Kue sea lo menos deteriorante posible, o sea que dentro del general efecto deteriorante de la institucionali(acin, que condiciona una cierta patologa regresiva, trate de que la misma sea lo menos marcada que las circunstancias permitan 5 Kue le ofre(ca la posibilidad de abandonar el rol que motiv su seleccin criminali(ante, es decir, de renunciar a su comportamiento autoagresivo, o sea, de elevar su nivel de invulnerabilidad al sistema penal, de reducir su nivel de vulnerabilidad hacia ste, de salirse del estereotipo selectivo del poder punitivo !o se tratara de que el sistema penal trabaje sobre los delitos cometidos como causas de la prisoni(acin, lo que es falso, sino sobre la verdadera causa de sta, que es el encuadre en el estereotipo 0 la consiguiente asuncin de los roles asociados a ste, o sea, de la vulnerabilidad de la persona al sistema penal El eje se despla(a de la conducta delictiva al comportamiento vulnerable9 el preso no est" preso porque su conducta fue delictiva, sino porque fue vulnerable $a falsa idea que el sistema alimenta en el preso, conforme a la cual est" preso porque se equivoc, pero en la pr:ima oportunidad, insistiendo en la misma metodologa, no se equivocar", es precisamente la asuncin del rol que le lleva a insistir en el mismo error de ponerle la cara al sistema 0 realimentarlo

Es posible que se objete que este discurso no podra ser asumido por los operadores del sistema penal porque estara cortando la cadena de retroalimentacicn clientelista de la prisin Esta objecin presupone una concepcin conspirativa del sistema penal que es com>n en algunos de sus crticos, pero que es sustancialmente falsa Aunque es verdad que la prisin opera asegurando la reproduccin de su clientela, no es menos cierto que ning>n operador penitenciario act>a "para asegurarse su clientela" $as funciones latentes de cualquier institucin no pueden confundirse con funciones "secretas", pues la latencia es, con mucha ma0or frecuencia, inconsciente, 0 debe revelarse a los propios operadores de la institucin, que lgicamente, en un principio se resisten a aceptarlas !o es f"cil convencer a quien siempre ha estado haciendo algo, de que, en realidad, ha hecho una cosa diferente, pero eso no proviene de una conspiracin sino de un entrenamiento que, como tal, siempre parciali(a el conocimiento =an cierto es lo anterior que no pocas veces los operadores penitenciarios citan como ejemplos de la posibilidad de reali(acin de las ideologas "re" una serie de casos "e:itosos" que, cuando se anali(an, resultan verdaderos casos de reduccin de la vulnerabilidad que se han dado sin que los operadores perciban su esencia !o dudamos de que muchos operadores hacen prosa sin saberlo !o deben confundirse los inconvenientes opuestos por algunos operadores a metodologas de reduccin de vulnerabilidad con conspiraciones, conforme a funciones latentes que les son desconocidas Mrecuentemente, estas reducciones condicionan la asuncin de pautas diferentes de los roles reclamados ;que lo son conforme a los estereotipos< 0 las reacciones son las propias de quien interpela a otro 0 ste responde conforme a pautas diferentes de las e:pectativas del demandante, lo que genera agresividad en el demandante, porque queda sin "libreto" Dna adecuada reorientacin del rol profesional le proporcionar" en estos casos un nuevo libreto, conforme a la demanda de nuevos roles por parte de los presos b< Dna interpretacin de la "reforma" 0 la "readaptacin" constitucionales como trato humano, lo menos deteriorante posible 0 que trate de reducir la vulnerabilidad penal de la persona, constitu0e un programa penitenciariamente reali(able 0 jurdicamente compatible con las normas constitucionales, dot"ndolas de sentido pero sac"ndolas del marco originario de las ideologas "re", que adem"s de vetusto e irreali(able, es incompatible con el encuadre general de los Derechos Humanos ;por presuponer una inferioridad en el preso< !o obstante, resta por asignar un sentido a la e:presin "finalidad esencial del rgimen penitenciario" NKu quiere decir el te:to con "esencial"O Entendemos que la e:presin cumple una doble funcin -or un lado, en una interpretacin compatible con la totalidad o ple:o de los Derechos Humanos, "esencial" debe entenderse como "no >nico" en el sentido de que la posibilidad de reduccin del nivel de vulnerabilidad debe ser un ofrecimiento al preso, 0 en ning>n caso una imposicin de "reforma" que, inevitablemente, sera una injerencia en su personalidad, para lo cual no puede considerarse autori(ado ning>n estado del mundo sin incurrir en una violacin intolerable a los Derechos Humanos -or otro lado, cuando nos referimos al objetivo de reduccin del nivel de vulnerabilidad, nos estamos refiriendo al grueso de la poblacin penal de casi todos los pases, o sea, la

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que es criminali(ada por delitos m"s o menos groseros contra la propiedad o con fin de lucro, vale decir, a la clientela frecuente de la prisin Esto e:clu0e un mnimo de casos, mu0 reducido, en que el contenido injusto es mu0 grave o que escapan a la regla general del alto nivel de vulnerabilidad, en que lo >nico posible es la parte de trato humano /uando la causa de la prisoni(acin es un esfuer(o personal mu0 grande por alcan(ar el nivel de vulnerabilidad en la situacin concreta, pese a que la persona ha0a partido de un estado relativamente bajo de vulnerabiliaad ;es decir, no responda a estereotipo, por ejemplo< lo >nico que puede hacer un sistema penitenciario respetuoso de Derechos Humanos es deparar un trato humano

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a< El marco ideolgico "re" presupone una inferioridad en el preso ;moral, biolgica, psquica o social<, por lo cual es discriminatorio b< $a crisis de estas ideologas es positiva porque descubre una situacin, pero es negativa cuando es asumida por una actitud genocida que pretende no ser ideolgica c< Es necesario un discurso jurdico que supere las ideologas "re" en un sentido m"s compatible con los Derechos Humanos, porque lo requiere la propia operatividad del segmento penitenciario, que queda hurfano de discurso d< Es necesario que el nuevo discurso sirva para orientar al segmento penitenciario como pauta reali(able e< $as e:presiones "reforma" 0 "readaptacin" usadas constitucionalmente, provienen del marco "re", pero ante la quiebra de ese marco deben ser reinterpretadas dentro de una progresividad adecuada a las transformaciones del conocimiento f< En esa lnea se pueden entender como imponiendo un trato humano, lo menos deteriorante posible 0 que ofre(ca la posibilidad de reducir los niveles de vulnerabilidad g< Dado que la vulnerabilidad es la causa real de la prisoni(acin, el sistema penitenciario despla(ara su eje del delito cometido ;como falsa causa de criminali(acin< a la vulnerabilidad ;encuadre en estereotipo 0 asuncin de sus roles< como causa real de la prisoni(acin h< Esa finalidad sera la "esencial", en el sentido de que siempre sera un "ofrecimiento" 0 nunca una imposicin o coaccin modificadora de la personalidad i< En los mu0 escasos supuestos en que la prisoni(acin no responde a vulnerabilidad crtica, el sistema penitenciario debe limitarse al trato humano
* !rofesor de la &niversidad de 4uenos "ires.

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