CONTRATOS.

- Se trata de un rea de importancia sustantiva porque mediante ellos la EMPRESA se vincula en el MERCADO a sus CONSUMIDORES de bienes o servicios y a sus PROVEEDORES de insumos como de servicios financieros, bancarios, laborales, etc.; Los costos operativos y las utilidades que genera la EMPRESA siempre estn basados en CONTRATOS, un adecuado marco de contratacin y negociacin genera:
a. menores costos operativos, b. mayores utilidades, c. seguridad jurdica a las operaciones d. estabilidad empresarial
Qu es el derecho a la libre contratacin? Consagrado en el inciso 14) del artculo 2 de la Constitucin, el derecho a la libre contratacin se concibe como el acuerdo o convencin de voluntades entre dos o ms personas naturales y/o jurdicas para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica de carcter patrimonial. Dicho vnculo fruto de la concertacin de voluntades debe versar sobre bienes o intereses que posean apreciacin econmica, tengan fines lcitos y no contravengan las leyes de orden pblico. (Exp. N 7320-2005-AA, 23/02/06, P, FJ. 47) Cmo incide el principio de autonoma de la voluntad sobre la libre contratacin? [E]l principio de la autonoma de la voluntad () tiene un doble contenido: a) la libertad de contratar consagrada en los artculos 2, inciso 14), y 62 de la Constitucin Poltica del Per llamada tambin libertad de conclusin, que es la facultad de decidir cmo, cundo y con quin se contrata; y b) la libertad contractual, tambin conocida como libertad de configuracin interna, que es la de determinar el contenido del contrato. (Exp. N 2185-2002-AA, 04/08/04, S2, FJ. 2) Puede ser limitada la libre contratacin? [E]s necesaria una lectura sistemtica de la Constitucin que () permita considerar que el derecho a la contratacin no es ilimitado, sino que se encuentra evidentemente condicionado en sus alcances, incluso, no solo por lmites explcitos, sino tambin implcitos. (Exp. N 27602002-AA, 30/01/04, S2, FJ. 3.d) El derecho de contratar no debe contravenir las leyes de orden pblico pues el respeto a los principios jurdicos, polticos, sociales y morales es necesario para la conservacin del orden social. (Exp. N 4224-2004-AA, 25/05/06, S2, FJ. 3) Qu garantas se hallan contenidas en este derecho? [El] derecho [a la libre contratacin] garantiza, prima facie: Autodeterminacin para decidir la celebracin de un contrato, as como la potestad de elegir al cocelebrante. Autodeterminacin para decidir, de comn acuerdo, la materia objeto de regulacin contractual. (Exp. N 7320-2005-AA, 23/02/06, P, FJ. 47) Qu clases de lmites existen respecto a este derecho? [C]onforme a la norma pertinente [artculo 2, inciso 14) de la Constitucin, los lmites explcitos], son la licitud como objetivo de todo contrato y el respeto a las normas de orden pblico. Lmites implcitos, en cambio, seran las restricciones del derecho de contratacin frente a lo que pueda suponer el alcance de otros derechos fundamentales y la correlativa exigencia de no poder pactarse contra ellos. asumir que un acuerdo de voluntades, por ms respetable que parezca, puede operar sin ningn referente valorativo, significara no precisamente reconocer un derecho fundamental, sino un mecanismo de eventual desnaturalizacin de los derechos. (Exp. N 2760-2002-AA, 30/01/04, S2, FJ. 3.e) Los derechos fundamentales, pueden erigirse como lmites a la libre contratacin?

Los acuerdos contractuales, incluso los suscritos en ejercicio de la autonoma privada y la libertad contractual de los individuos, no pueden contravenir otros derechos fundamentales, puesto que, por un lado, el ejercicio de la libertad contractual no puede considerarse como un derecho absoluto y, de otro, pues todos los derechos fundamentales, en su conjunto, constituyen () el orden material de valores en los cuales se sustenta todo el ordenamiento jurdico peruano. (Exp. N 0858-2003-AA, 24/03/04, S1, FJ. 22) [L]a proteccin que a travs de () [las restricciones a la libre contratacin] se dispensa[n] a los derechos fundamentales a la vida y a la integridad optimiza el cuadro material de valores de la Constitucin del Estado, presidido por el principio-derecho de dignidad humana (artculo 1 de la Constitucin). (Exp. N 2736-2004-AA, 16/12/05, S2, FJ. 15) Cul es la relacin entre el orden pblico y la libre contratacin? [E]l orden pblico al que hace alusin el artculo 2, inciso 14, de la Constitucin hace explcita la carga institucional de todo derecho fundamental que da lugar a que la libertad de contratacin no pueda ser apreciada como una isla oponible a costa de la desproteccin de otros derechos fundamentales. Por ello () en un Estado Social y Democrtico de Derecho (artculo 43 de la Constitucin), el orden pblico y el bien comn se encuentran instituidos en el propio contenido protegido del derecho fundamental a la libre contratacin, actuando sobre l, cuando menos, en una doble perspectiva: prohibitiva y promotora. Prohibitiva en el sentido de que, como qued dicho, ningn pacto contractual puede oponerse al contenido protegido de otros derechos fundamentales. Y promotora en cuanto cabe que el Estado exija a la persona la celebracin de determinados contratos, siempre que, de un lado, no se afecte el contenido esencial del derecho a la libertad de contratacin y, de otro, se tenga por objeto conceder debida proteccin a otros derechos fundamentales. (Exp. N 2736-2004-AA, 16/12/05, S2, FJ. 11) Cmo debe interpretarse la intangibilidad de los trminos contractuales? [S]i bien el artculo 62 de la Constitucin establece que la libertad de contratar garantiza que las partes puedan pactar segn las normas vigentes al momento del contrato y que los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase, dicha disposicin necesariamente debe interpretarse en concordancia con su artculo 2, inciso 14), que reconoce el derecho a la contratacin con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico. (Exp. N 2670-2002-AA, 30/01/02, S2, FJ. 3.d) El Cdigo Civil peruano, siguiendo la lnea de los cdigos modernos, no contiene normas sobre la clasificacin de los contratos. Sin embargo, y siguiendo al Dr. Manuel de la Puente y Lavalle, es necesario contar con una clasificacin para saber efectivamente a qu contratos se aplican determinadas reglas de la parte general, adems para comprender los cuestionamientos de la doctrina sobre la conveniencia de conservar ciertas distinciones entre contratos cuyos lmites podran haberse esfumado. Por otro lado, ante el surgimiento cada vez ms creciente de nuevas figuras contractuales, tanto tpicas como atpicas, es conveniente saber en qu categoras quedan comprendidas para someterlas al rgimen correspondiente. Si no se formula una clasificacin contractual cmo saber a qu contratos se aplican la excepcin de incumplimiento, la excepcin de caducidad de trmino, la resolucin por incumplimiento y la teora del riesgo?, cmo saber si opera la rescisin por lesin? Si bien el contrato en general es en s una categora general abstracta, dentro de la cual caben todas las posibilidades contractuales, bajo este mandato pueden celebrarse infinidad de tipos de contratos destinados a satisfacer necesidades diferentes y producir efectos tambin diferentes. Criterios de clasificacin de los contratos considerados por el Dr. Manuel de la Puente y Lavalle 1. POR LA PRESTACION: - unilaterales - bilaterales o de prestaciones recprocas 2. POR LA VALORACION: - a ttulo oneroso - a ttulo gratuito 3. POR EL RIESGO: - conmutativos - aleatorios 4. POR LA ESTRUCTURA: - simples

- complejos - contextuales - vinculados 5. POR EL AREA: - civiles: - tpicos - atpicos - comerciales - tpicos - atpicos - especiales (pesqueros, mineros, agrarios, etc.) 6. POR LA AUTONOMIA: - principales - accesorios 7. POR LA FORMACION: - consensuales - formales - reales 8. POR LA REGULACION: - tpicos - atpicos 9. POR LA FUNCION: - constitutivos - reguladores - modificatorios - extintivos 10. POR EL TIEMPO: - de ejecucin inmediata - de ejecucin diferida 11. POR LOS SUJETOS OBLIGADOS: - individuales - colectivos 12. POR LA FORMACION: - contratos de negociacin previa - contratos de adhesin 13. POR EL ROL ECONOMICO: - contratos de cambio - contratos de colaboracin o de cooperacin - contratos de custodia - contratos de prevencin - contratos de crdito - contratos de garanta - contratos de goce - contratos de liquidacin Clasificacin de los contratos por reas del Derecho Privado No es el caso entrar al detalle o explicacin de los diferentes criteros de clasificacin de los contratos y de cules son las razones para incluir a los contratos especficos en cada uno de estos criterios, pero s considero pertinente detenerse en la distincin tradicional que hace el derecho privado de diferenciar a los contratos por rea, en civiles, comerciales y especiales. Son contratos civiles los que estn regidos por el Cdigo Civil, tanto por estar regulados en l, (contratos tpicos) como por no estarlo, pero de igual forma sirven de aplicacin las disposiciones generales del contrato civil. Son contratos comerciales cuando estn regulados por el Cdigo de Comercio (tpicos comerciales) o los que no lo estn, pero por tener analoga o vinculacin quedan comprendidos en las disposiciones generales aplicables a dichos contratos. Son contratos especiales aquellos que encuentran su disciplina en normas que regulan actividades especiales como la minera, pesquera y agricultura, como por ejemplo los contratos de concesin minera, habilitacin pesquera y el avo agrcola, respectivamente. A ellos se les aplica supletoriamente el Cdigo Civil.

Con relacin a los contratos civiles y mercantiles es pertinente sealar que antes de Cdigo Civil de 1984, se daba el caso de que un mismo tipo de contrato pudiera ser alternativamente considerado como civil o comercial, dependiendo si uno de los intervinientes o los dos eran o no comerciantes, y si el objeto era o no de naturaleza mercantil. En ese sentido podemos citar los contratos de compra-venta, depsito, prstamo, fianza, mandato y transporte terrestre, pero como ya se ha mencionado anteriormente el artculo 2112 del Cdigo Civil los ha unificado, derogando los artculos pertinentes del Cdigo de Comercio. Contratos Mercantiles Reglas generales aplicables a los contratos mercantiles. Comentarios sobre los artculos 1353 y 2112 Actualmente existe una suerte de conflicto de reglas ya que tenemos, de un lado, las disposiciones generales contenidas en la seccin primera del libro VII del Cdigo Civil aplicables a todos los contratos de Derecho Privado por mandato del artculo 1353 del Cdigo Civil y de otro, las disposiciones generales a los contratos de comercio, contenidas en la seccin cuarta del libro primero del Cdigo de Comercio, artculos 50 al 63, las cuales difieren de las anteriores bsicamente en los siguientes aspectos: 1) el sometimiento de los contratos mercantiles, en lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin, al Cdigo de Comercio; 2) el valor relativo de las declaraciones testimoniales; 3) la obligatoriedad relativa de los contratos celebrados por correspondencia telegrfica; 4) el proceso de formacin del contrato; 5) la interpretacin a favor del deudor; 6) el trmino para exigir la obligacin. Por su parte, la disposicin contenida en el artculo 1353 es ms genrica ya que establece que todos los contratos de Derecho Privado quedan sometidos a las reglas generales contenidas en la seccin primera del libro VII del Cdigo Civil, salvo en cuanto resultan incompatibles con las reglas particulares de cada contrato. Para un sector importante de los juristas nacionales, posicin que el suscrito comparte, se ha producido una derogacin tcita de los artculos 50 al 63 del Cdigo de Comercio, tenindose en consideracin que de conformidad con el artculo I del ttulo preliminar del Cdigo Civil, la derogacin de una ley se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior, o cuando la materia de sta es ntegramente regulada por aqulla. El Dr. Ulises Montoya Manfredi (5) opina que los artculos 50 al 63 del Cdigo de Comercio, en los cuales se contienen las disposiciones generales sobre los contratos de comercio ha sido sustituda por el ttulo I de la seccin primera del libro VII del Cdigo Civil en virtud de los dispuesto por el artculo 1353, que establece que todos los contratos de derecho privado, inclusive los innominados, quedan sometidos a las reglas generales del mencionado ttulo I, salvo en cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato. El Dr. Jos Valle Tejada (6) al opinar sobre el artculo 1353 seala que su trascendencia consiste en que deroga por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior, aquellas normas contenidas en los artculos 50 al 63 del Cdigo de Comercio. En consecuencia, segn esta posicin que es la predominante, a todos los contratos de Derecho Privado le son de aplicacin las mismas disposiciones generales contenidas en el ttulo I de la seccin primera del libro VII del Cdigo Civil, incluyendo en ellos no slo los contratos mercantiles expresamente comprendidos dentro del artculo 2112 del Cdigo Civil sino inclusive todos los regulados por el propio Cdigo de Comercio. No obstante, considero importante citar la opinin de la Dra. Cecilia Mara Pomareda Degregori, egresada de nuestra Facultad, quien en su tesis universitaria (7) no coincide con la posicin predominante. Ella considera que mientras exista un slo contrato de comercio cuyas reglas particulares sean incompatibles con las estipuladas en el derecho comn, las disposiciones generales sobre los contratos de comercio contenidas en los artculos 50 al 63 del Cdigo de Comercio se mantienen vigentes, ya que si ello no fuere as, dnde acudiran aquellos contratos tpicos o atpicos mercantiles cuyas reglas particulares fueran incompatibles con las del Cdigo Civil, si como afirman los autores citados, stas ya quedaron derogadas?. Aadiendo conceptos seala que el legislador del Cdigo Civil s tuvo en cuenta esta situacin, pues si no hubiera sido ese su deseo, no hubiera tenido el cuidado y la precaucin de insertar en la parte final del artculo 1353 la excepcin al mismo cual es textualmente: "Salvo cuando resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato" lo que implica acudir a aquellas disposiciones generales vigentes. Para la doctora Pomareda, de no existir estas ltimas, esta salvedad esgrimida carecera de sentido. Sobre el particular, considero que como sustento de esta posicin, se est

equiparando indebidamente, como si fueran lo mismo, disposiciones generales, aplicables a los contratos, con reglas particulares o especiales. Comentarios sobre la unificacin Los artculos 1353 y 2112 del Cdigo Civil constituyen los primeros pasos para alcanzar la unificacin. El artculo 1353 por cuanto ha unificado los criterios sobre la formacin y objeto del contrato, posibilitando, ahora, que hayan contratos preparatorios de contratos mercantiles y especiales; que se apliquen a stos las reglas sobre prestaciones recprocas; que pueda celebrarse la cesin de la posicin contractual en todos los contratos; que la excesiva onerosidad de la prestacin o la lesin determinen la resolucin o rescisin y que se apliquen todos los dems avances de la tcnica jurdica plasmada en la seccin primera del libro VII a la contratacin privada en general. Y el artculo 2112 por estar dirigido a regular, de manera uniforme e integral, los contratos ms utilizados en el trfico privado. Otro esfuerzo de unificacin se ha realizado con la Ley General de Sociedades, en la que aun conservando la diferencia entre sociedades mercantiles y civiles, se ha alcanzado regular ambas mediante un slo ttulo preliminar, que contiene las disposiciones generales comunes aplicables a ellas, y mediante un ttulo comn a ambas, sobre normas complementarias tales como la transformacin, fusin, disolucin y liquidacin y sociedades irregulares. Distincin entre contratos mercantiles nominados e innominados La figura del contrato nominado entendido como el que est expresamente previsto y regulado por el ordenamiento jurdico positivo, tiene un ancestro que se remonta al Derecho Romano clsico, el cual no conoca una figura general de contrato, sino contratos singulares, cada uno con su propio nombre. Los cdigos tradicionales recogieron este concepto al distinguir entre contratos que tienen una denominacin propia de los que no la tienen. Por ello estaran dentro de los contratos innominados aquellos creados por las partes sin base en el derecho positivo, para regular una situacin especfica que puede ser nica y no volver a repetirse. Ahora, si las necesidades del mercado hicieran que un contrato innominado se repita, que progresivamente se vaya reconociendo, que adquiera modalidades y funciones propias con cierta permanencia, se convertir gradualmente en contrato nominado. Distincin entre los contratos tpicos y atpicos Es el Cdigo Civil italiano de 1942 el que introduce un cambio de terminologa al establecer que las partes pueden celebrar contratos que no pertenezcan a los tipos que tienen una disciplina particular. Hay pues contratos tpicos y/o atpicos, utilizando para ellos vocablos prestados del lenguaje de la lgica y que son usados fundamentalmente en las ciencias naturales y sociales. Para el Dr. Manuel de la Puente resulta ms propio llamar "contrato nominado" al que tiene un nombre generalmente conocido para identificarlo, y contrato tpico a aquel que es regulado por el ordenamiento jurdico. Dentro de este razonamiento tanto los contratos tpicos como atpicos, entendidos stos como los que no tienen una disciplina legal propia, son por regla general contratos nominados. Se entiende por contrato tpico a aquel que tiene una regulacin legal propia que lo identifica respecto de los dems y, por contraposicin, como contrato atpico a aquel que no obstante tener los requisitos necesarios para ser contrato, no ha merecido an recepcin legislativa. Estos ltimos son contratos diferentes a los ya regulados y son producto de las nescesidades e imaginacin de las partes, creados libremente con base en el principio de libertad contractual. Segn Ral Anbal Etcheverry (8), el "tipo" indica una estructura legal ubicada en el sistema jurdico que le permitir que se produzcan consecuencias precisas de derecho. Para dicho autor, no debe confundirse las tipicidades contractuales con las modalidades de contratacin o la creacin de clusulas o reglas especiales en un contrato, afirmando que las modalidades, si bien pueden modificar en parte las estructuras tpicas de los contratos, deben ser lcitos y adecuarse a los principios generales del Derecho Mercantil. Por ejemplo, celeridad en las transacciones, buena fe, observancia de las leyes del mercado y de la competencia. Clasificacin especfica para los contratos mercantiles Para fines didcticos, me he permitido clasificar a los contratos mercantiles en ocho grupos, a saber: GRUPO 1: Contratos mercantiles provenientes originalmente del Cdigo de Comercio y actualmente regulados en el Cdigo Civil por disposicin del artculo 2112 Todos son contratos nominados y tpicos: 1. compra-venta 2. permuta

3. fianza 4. mutuo 5. depsito GRUPO 2: Contratos con finalidad mercantil, (no exclusiva), regulados por el Cdigo Civil. Todos son contratos nominados y tpicos: 1. suministro 2. hospedaje 3. arrendamiento de locales comerciales 4. comodato 5. prestacin de servicios: - locacin de servicios - obra - mandato - depsito - secuestro GRUPO 3: Contratos mercantiles, que continan regulados en el Cdigo de Comercio. Todos son contratos nominados y tpicos: 1. comisin mercantil 2. transporte terrestre 3. transporte martimo y fletamiento 4. seguros 5. cuenta corriente mercantil GRUPO 4: Contratos mercantiles regulados por leyes especiales. Todos son contratos nominados y tpicos: 1. contrato de sociedad 2. asociacin en participacin 3. transporte areo 4. arrendamiento financiero o leasing 5. reporto y contratos burstiles 6. almacenaje financiero. 7. convenio arbitral GRUPO 5: Contratos bancarios. Todos son contratos nominados y tpicos, porque estn regulados por la Ley General de Instituciones Bancarias y por resoluciones especiales de la Superintendencia de Banca y Seguros: 1. fideicomiso 2. cuenta corriente bancaria 3. tarjeta de crdito bancario 4. cajero automtico 5. crditos documentarios 6. descuentos de Ttulos-Valores GRUPO 6: Contratos mercantiles modernos. Todos son contratos nominados pero atpicos: 1. joint venture 2. factoring 3. underwriting 4. convenios de sindicacin 5. edicin 6. contrato de know how 7. licencia de uso de patentes de invencin, modelo, diseo o marca 8. contratos de ingeniera de consulta 9. contratos de tarjeta de crdito no bancario GRUPO 7: Contratos mercantiles de distribucin comercial. Son contratos nominados y atpicos: 1. agencia 2. distribucin 3. concesin mercantil 4. franquicia comercial 5. corretaje inmobiliario GRUPO 8: Contratos informticos. Son contratos innominados y atpicos generados, segn Anbal Sierralta Ros (9), por el creciente desarrollo del fenmeno informtico y utilizados en la

comercializacin de bienes (hardware) y de los servicios (software) derivados de dicha tecnologa. Contratos mercantiles modernos o nuevos contratos Como bien lo seala el tratadista argentino Etcheverry, los autores y conferenciantes se refieren en ocasiones a las "nuevas" figuras contractuales mercantiles, aludiendo a ciertos contratos tipificados por el uso pero no incorporados como estructuras dogmticas en el orden mercantil positivo. Muchas son las clasificaciones que se han efectuado sobre las nuevas figuras contractuales, correspondiendo analizar si son en realidad nuevas y si tienen o no naturaleza jurdica contractual. Considero al respecto que la clasificacin de "nuevo" contrato mercantil es relativa y en realidad no posee una utilidad decisiva para el anlisis de las estructuras jurdicas del contrato. Estrictamente no puede hablarse de nuevos contratos ya que en muchos casos, estos se vienen celebrando desde hace dcadas, como es el caso del arrendamiento financiero o de siglos, como en el caso del fideicomiso. Lo que sucede es que, por la velocidad de los negocios y el trfico comercial, actualmente muchos contratos se vienen repitiendo con los mismos rasgos que los identifican e individualizan surgiendo la necesidad de incorporarlos a tipologas especficas y a regulaciones propias respecto de su formacin, derechos y obligaciones, efectos, dinmica y extincin. Por lo general estas llamadas nuevas" figuras contractuales se mencionan por alguna ley o convencin, pero no se encuentran legislados, es decir no estn dotados de una estructura legal normativa donde se prevean sus reglas, modalidades, efectos, plazos o condiciones, modos interpretativos de ciertos actos, reglas de caducidad o extincin, etc. Siguiendo en este punto a Etcheverry (10); adems de los contratos mercantiles tpicos no legislados, existen subcategoras de contratos que a su vez generan tipos y subtipos segn el siguiente esquema: a) Categora: el contrato en si mismo. b) Subcategoras contractuales: - contratos asociativos y parasociales. - contratos preparatorios, en los cuales se incluyen los contratos preliminares, los acuerdos normativos, los contratos normativos y los contratos de coordinacin - contratos de colaboracin entre empresas - contratos de adhesin - negocios fiduciarios - contratos internacionales - contratos artsticos c) Tipos: contratos nominados segn los "tipos", por ejemplo el contrato de sociedad. d) Subtipos: por ejemplo, cada clase de sociedad mercantil (sociedad annima o comercial de responsabilidad limitada) El esquema propuesto, sin duda, es un importante intento esquemtico a manera de resumen simplificado que permite ubicar cada una de las nuevas figuras contractuales mercantiles para su adecuada regulacin. Comentarios esquemticos sobre dos contratos nominados y atpicos He escogido dos contratos mercantiles que considero tiene gran actualidad para formular algunos comentarios esquemticos sobre ellos; cada uno de tales contratos, as como los otros contratos mercantiles modernos, es tema ideal para una exposicin independiente. Contrato de underwriting (11) Para conocer mejor este contrato es necesario comenzar precisando qu no es un underwriting? No es una operacin de underwriting la designacin y contratacin de una institucin de crdito para que intervenga en las emisiones de acciones y de bonos por oferta pblica. Esta es propiamente una modalidad de comisin mercantil. Tampoco es underwriting cuando el banco adquiere por razones estratgicas o coyunturales paquetes accionarios de sociedades annimas. 1. Descripcin del contrato: Tiene que haber una oferta de valores del mercado primario, esencial o requisito fundamental para el contrato de underwriting, de la que se deriva la adquisicin a firme de valores, aparejando a ella asistencia financiera a las empresas emisoras. 2. Modalidades de la operacin: Hay dos modalidades de underwriting: a) Prefinanciacin de la emisin o adquisicin a firma de toda la emisin o el saldo

b) Simple colocacin de ttulos con adelanto de fondos pero sin asumir riesgo alguno. En mi opinin esta no es una modalidad de underwriting 3. Definicin: Contrato celebrado entre un intermediario financiero underwriter y una sociedad emisora, por el cual la primera se obliga a prefinanciar a la segunda, parcial o totalmente los recursos que se obtendran como resultado de su colocacin, garantizando su total o parcial suscripcin dentro de un plazo, bajo el compromiso de adquirir a firme el saldo de los valores no colocados en caso que al trmino del plazo quedaran valores sin suscribir. 4. Elementos personales del contrato: Son bsicamente dos: el underwriter y la sociedad emisora. 5. Caracteres del contrato: a) Caracteres estructurales: -consensual -bilateral -oneroso -no formal -innominado b) Carcteres funcionales: -es una nueva tcnica bancaria dentro del mercado de capitales -es un medio de canalizar recursos con el objeto de capitalizar, desarrollar y expandir las empresas -permite la prestacin de servicios complementarios de asesoramiento. 6. Ttulos que pueden ser objeto del contrato: Las acciones de sociedades annimas y los bonos. 7. Beneficios del contrato: a) Obtener el capital sin esperar la colocacin de los ttulos b) Para el banco, el diferencial resultante entre el precio de colocacin y el valor nominal. Como se aprecia, existen beneficios recprocos para ambas partes. Contrato de franquicia comercial o franchising Segn Anbal Sierralta (12) la comercializacin y sistemas de venta, unido siempre a una marca identificatoria del servicio y la gestin mercantil, ha propiciado el uso del contrato de franchising dentro del cual conviven la transferencia de servicios, consultora, know how, marcas, nombres y aun productos. 1. Concepto: Es un contrato entre dos partes por el cual el franquiciante permite al franquiciado comercializar un cierto producto o servicio bajo su marca y smbolo contra el pago de un derecho de entrada o regala. El franquiciado es el que debe hacer la inversin necesaria para el negocio, razn por la cual es un empresario independiente y no un empresario dependiente del franquiciante. El franquiciante ensea al franquiciado las tcnicas o mtodos para comercializar sus productos y/o prestar sus servicios, segn los cuales el franquiciado deber desempear sus actividades siempre de acuerdo con las normas e instrucciones y sujeto a la supervisin. 2. Elementos: Segn el tratadista argentino Oswaldo Marzoratti (13), hay dos tipos de elementos: a) Bsicos: -licencia de marca - transferencia de know how - regalas - operador de franquicia - territorio - mtodo operativo (asistencia tcnica) asesoramiento b) Alternativos: - asistencia financiera - abastecimiento de insumos - publicidad - clusula de no competencia 3. Caracteres: Sus principales caractersticas son: - su autonoma - es un contrato de cooperacin

- es un contrato intuito persona - su onerosidad; genera el pago de regalas - es de trato sucesivo - su bilateralidad, siendo del tipo sinalagmtico - su conmutabilidad 4. Formas: - franquicia industrial (caso de la Coca Cola) - franquicia de distribucin (caso de las empresas petroleras y grifos) - franquicias de servicio (caso de las casas de alquiler de automviles tipo Hertz, Avis, etc.) - franquicia hotelera (caso de las cadenas de hoteles Hilton y Holliday Inn, entre otros).