La Ley de Adopcin y sus gravsimas Vulneraciones de Derechos. Un anlisis necesario.

Diapos, Escritos, Infancia y Niez By La Pala on julio 3, 2013 at 14:16

Por Matas Marchant* En la Repblica de Chile, la ley de adopcin la 19.620- requiere de ciruga mayor y no solo de cambios cosmticos que hagan ms o menos eficiente el proceso de adopcin. La razn de esta crtica tiene relacin con un funcionamiento que progresivamente ha ido permitiendo el olvido o quizs incluso, la violacin de algunos derechos fundamentales de los nios junto con los efectos devastadores que ha tenido la aplicacin de la ley en cientos de familias, las ms vulneradas,

las ms pobres y las ms marginales de nuestro pas, del momento en que no solo no se les da una posibilidad de reparar el dao cometido en relacin al cuidado de sus hijos, sino que tambin se les ha privado de la relacin con sus propios hijos por medio de una serie de prcticas administrativas que el articulado legal permite o no quiere ver. La ley 19.620. nos plantea, en trminos generales, que un nio podr ser declarado susceptible de ser adoptado en tanto se encuentre en una de las tres situaciones siguientes: 1) ha sido cedido por ambos padres en adopcin 2) el nio se encuentra en estado de abandono 3) cuando los padres se encuentran inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artculo 226 del Cdigo Civil. A esta ltima causal se le ha llamado eufemsticamente inhabilidad parental e incluso se le ha querido llamar inhabilidad marental para distinguir si se trata del padre o la madre. El artculo 226 del cdigo civil seala que las causales de inhabilidad moral de los padres sern las siguientes: 1. 2. 3. 4. Cuando estuvieren incapacitados mentalmente. Cuando padecieren de alcoholismo crnico. Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo. Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la va o en los lugares pblicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de profesin u oficio. 5. Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores. 6. Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad. 7. Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.

A partir de esta revisin cabe preguntarse cmo est operando la ley en Chile en la actualidad y cules son las causales que se estn aplicando en nuestros tribunales de familia, en un contexto en donde la definicin de inhabilidad parental es demasiado amplia y difusa. En Chile se ha visto un aumento sostenido de adopciones donde se puede sealar que en el 2006 se registraron 433 adopciones; el 2007, 442; 2008, 449; 2009, 492; 2010, 503; y el 2011 tuvo 660 enlaces. De acuerdo a los mismos datos proporcionados por SENAME la mayora de los nios a los que le fue iniciada una causal de susceptibilidad de adopcin se invoc la existencia de la inhabilidad parental, ms exactamente, la inhabilidad parental fue utilizada como causal para declarar a un nio susceptible de ser adoptado en un 84% de los casos. Del total de nios enlazados en la RM en el ao 2010, el 47% de las familias de origen se opuso ante tribunales de familia a la adopcin de sus hijos. La causal de cesin de nios, en cambio, fue solo del 20%.

Sumemos a lo anterior que del total de nios que se encuentra en la red SENAME viviendo en una residencia por una situacin de vulneracin de derechos, el 87% de los nios no se encuentra en situacin de abandono, (Fuente: Vctor Martnez)[1], o sea es visitado por algn familiar.

Todo esto nos muestra un panorama particularmente preocupante en relacin a la adopcin, panorama que paso a sealar resumidamente. 1. Los nios que viven en residencias o familias de acogida no estn abandonados: Los nios que estn en la red del SENAME en su mayora tienen alguna clase de lazo con su familia biolgica o la tuvieron. Los prejuicios que se escuchan a menudo en el sistema es que los padres visitan a sus hijos justo en los periodos en que se pueden configurar los cuadros de abandono, como si los padres manejaran los plazos para impedir la adopcin. Lo cierto es que en la prctica concreta de las instituciones se observan una serie de obstculos que oponen los equipos tcnicos para el desarrollo de las visitas, lo que lleva precisamente a este tipo de dinmica extremadamente patgena para el nio y su familia. Es frecuente observar que en centros de administracin directa del SENAME exista prohibicin de visitas cuando, por ejemplo, existen cuadros infecciosos y contagiosos al interior de sus residencias, no obstante esto, se lo entiende a menudo como abandono. O en centros colaboradores del SENAME dan visitas en horarios

laborales y en condiciones muy precarias para el desarrollo de una adecuada vinculacin entre los padres e hijos, en un contexto amenazante y persecutorio. En definitiva, es una percepcin falsa que la mayora de los nios se encuentre en situacin de abandono, no obstante, opera como premisa y anhelo para los padres adoptivos. 2. En casi la mitad de los casos de nio/as declarados susceptibles de ser adoptados, sus progenitores han manifestado su oposicin a la adopcin de sus hijos: Los procedimientos en donde se invoca la inhabilidad parental, en que los padres se oponen en forma manifiesta a la adopcin de sus hijos, constituyen cerca del 47% en la Regin Metropolitana durante el ao 2010. Estas cifras, al extrapolarlas al universo total de nio/as adoptados cada ao, nos lleva a concluir que en casi la mitad de los nio/as que hoy en da son enlazados con familias adoptivas, sus progenitores no solo no los han abandonado, sino que incluso se han opuesto explcitamente a la adopcin. La suma de nios que han sido adoptados en esta condicin es sumamente preocupante pues puede tratarse de cerca de 2.000 nios en los ltimos 10 aos. 3. Las instituciones (Hogares y Familias de Acogida) no cuentan con recursos materiales y tcnicos para trabajar con los progenitores que han vulnerado en sus derechos a sus hijos: Los procesos de susceptibilidad de adopcin se inician con nio/as que se encuentran en residencias de proteccin, tanto de administracin directa del SENAME, como en espacios de colaboradores acreditados de ste. Esto lleva a una conclusin relevante y es que el perfil de los usuarios del sistema de proteccin son las familias ms pobres del pas, aqullos que han estado marginados, o se han marginado de todos los sistemas, poseen bajos niveles de escolaridad, trabajos precarios, experiencias de ruptura de todos o casi todos sus vnculos y carecen de toda red de apoyo. Son padres descritos como negligentes y maltratantes. Sumemos a lo anterior el Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile del ao 2008 del Centro de Derechos Humanos de la Universidad Diego Portales en que se seala que las prolongadas internaciones de nio/as en residencias parecen explicarse principalmente por las serias falencias en el trabajo de reintegracin familiar de los nio/as. En el documento se afirma que las residencias no cuentan con recursos materiales, profesionales y econmicos para proteger y promover los vnculos familiares de los nio/as, dado que los padres casi no tienen ningn involucramiento en prcticas de crianza y educacin de sus hijos e hijas internos. En contraste con las necesidades de desarrollo individual de los nios, su crianza y la direccin de su educacin, a menudo, queda entregada a las preferencias y creencias de las instituciones que gestionan el hogar de proteccin, de manera que su privacidad resulta invadida ms all de lo que sera necesario para proteger sus derechos en contra de riesgos determinados,

y ellos mismos suelen ser adoctrinados en ideas o cultos que les son ajenos a ellos, a sus padres o a ambos (UDP, p. 281, 2008). 4. El concepto de inhabilidad parental no existe en la disciplina psicolgica: El concepto de inhabilidad parental no es un concepto psicolgico o psiquitrico, tampoco existe en la Ley ni en la prctica jurdica internacional. Existe el concepto de habilidades o competencias parentales, pero no el de inhabilidad parental, as como tampoco hay material bibliogrfico que apoye que la falta de competencias parentales deba ser seguida por la separacin permanente y definitiva de los progenitores de sus hijos. Me consta en tanto profesor universitario, que no existe ninguna materia ni trabajo de preparacin especfico de los estudiantes de psicologa en la medicin de habilidades parentales. Del mismo modo, me consta a partir de una investigacin realizada en el ao 2010 (financiada por la Fundacin San Carlos de Maipo) que las instituciones de evaluacin no tienen el personal capacitado para la medicin de esta variable. Y ms an, en el mundo acadmico existe un serio cuestionamiento de los procedimientos de medicin de habilidades parentales, dado que no encuentra respaldo en la bibliografa especializada, as como en el ejercicio habitual de la profesin, donde las dificultades en el ejercicio de la parentalidad son intentados de subsanar o trabajar mediante la psicoterapia y no por medio de la separacin. 5. Las evaluaciones de inhabilidad parental son realizadas por instituciones que tienen por objetivo la adopcin: La medicin de las habilidades parentales en la regin metropolitana las estn realizando instituciones de adopcin, o la mismas Unidades de adopcin del SENAME. Esto no garantiza, por cierto, una evaluacin desinteresada, pues precisamente en la definicin se juegan objetivos institucionales. La influencia del SENAME ante tribunales ha sido relevante en este contexto. Todo lo anterior, expuesto muy resumidamente nos permite afirmar que los dos principales problemas que plantea la actual de ley de adopcin son los siguientes: 1.La ley de adopcin no protege el derecho a la identidad de los nios y nias consagrada en la convencin internacional de los derechos del nio: Las instituciones ya sea por su estructura, o por su funcionamiento, carecen de las medidas necesarias para almacenar y registrar los acontecimientos que pueden permitir construir la historia individual verdica de cada nio. Los frecuentes cambios de personal y la estructura institucional atenta incluso contra la voluntad de proteger los aspectos biogrficos de los nios y nias. Las instituciones tienen una percepcin tan negativa de los progenitores que no realizan casi ninguna labor de proteccin de la memoria e historia de los nios previo a su institucionalizacin.

La etiqueta de inhabilidad parental y los prejuicios que acarrea, aparecen encarnados en el funcionamiento de los hogares que excluyen a los padres, y junto con ellos, a la historia e identidad del nio. Todos los que trabajan con nios y nias reconocen como esencial el respeto del nombre, de la identidad y las pertenencias. Los nios y nias que se encuentran en procesos de inhabilidad parental (estamos pensando en uno entre 0 y 6 aos) habitualmente son visitados por su padre, madre o familiar cercano durante el perodo de institucionalizacin -recordemos se trata de casi la mitad de los nios que luego son enlazados en adopcin-. En todo este perodo, el nio/a puede generar un vnculo con su madre (an cuando ste sea inapropiado), puede reconocerse a s mismo con un nombre (puesto que es llamado por este nombre tanto por su familiar como por sus pares, educadoras, profesionales, etc) y puede identificar sus pertenencias (regalos de sus familiares, por ejemplo). An as la inhabilidad de los padres puede ser declarada implicando la separacin definitiva del padre con el nio. Estos hechos pueden venir a poner en tela de juicio hasta qu punto la decisin de la susceptibilidad de adopcin de un nio -por una inhabilidad parental- respeta el derecho del infante respecto a su identidad. Normalmente este tipo de informacin el vnculo previo con los padres- no es entregada a la familia adoptiva ni es conservada para el nio para que pueda disponer de ella cuando tenga la necesidad psicolgica. Es habitual incluso que a nio/as de 3 o ms aos le sea cambiado el nombre en el primer encuentro de los padres adoptivos. Cada vez es ms fcil disear tcnicas de recopilacin de informacin del nio que implique un registro de sus fotos, principales hitos de vida durante la institucionalizacin e incluso un libro de vida que involucre tambin los vnculos sostenidos; sin embargo, es muy poco frecuente que esto ocurra, tanto ms en cuanto normalmente no se habla de la relacin previa del nio con sus padres biolgicos, los que no lo han querido ceder en adopcin, ni lo han abandonado. Ms an, si los padres biolgicos siempre plantearon al menos con sus palabras- su deseo de cuidar y criar a su hijo aunque sea en una institucin. En diversos documentos del SENAME (SENAME, 2006) se recalca la importancia que tienen los antecedentes de la familia de origen de los nio/as adoptados en el proceso de construccin de su identidad. Ahora bien, este proceso puede ser entorpecido si al nio se le impide recordar o enterarse de la relacin que mantena con sus padres biolgicos. Esto hace ms difcil la integracin de los distintos aspectos de la personalidad del nio al no existir absoluta claridad de los motivos que llevaron a la desvinculacin definitiva con sus padres biolgicos. Cualquier asomo de duda puede volverse en un acontecimiento devastador para el sujeto. Al respecto cabe recordar lo dicho en la memoria sobre la adopcin de SENAME, en donde se hace nfasis a esto mismo: La intervencin de dichos

profesionales (de las instituciones) resultar fundamental en el proceso de constitucin de la identidad del nio(a) adoptivo(a), ya que la adopcin precisa de un sistema institucional que ordene y garantice sus prcticas (Giberti, 2003 citado por SENAME 2006 p.22). Por lo tanto, puede concluirse que para lograr garantizar las prcticas institucionales se requiere, en primer lugar, de un diagnstico profundo de sus prcticas y, en segundo lugar, de un proceso de evaluacin y supervisin permanente de cada uno de los profesionales que participan en estos programas, lo que a todas luces no se est haciendo. A mi juicio es muy grave la relacin entre los procedimientos de inhabilidad parental y la prdida de los datos biogrficos e identitarios de los nios. Puede tener importantes consecuencias para el Estado de Chile. Hoy en da es fcil encontrar en pginas de internet cmo muchos chilenos y extranjeros estn en la bsqueda de sus orgenes, donde uno de los factores comunes, es haber vivido en alguna residencia de proteccin, para luego ser entregados en adopcin. Este deseo posiblemente encontrar como punto de apoyo en el derecho consagrado en la Convencin Internacional de Derechos del Nio a la identidad y a la memoria. 2. La ley de adopcin no garantiza, protege ni promueve un trato apropiado de las familias de origen de los nios y nias adoptado/as . La ley de adopcin adolece de mecanismos de control para poder determinar la existencia de un trabajo previo con la familia de origen antes de dar lugar al estudio de una causa de susceptibilidad de adopcin. El retraso que oponen los jueces a la decisin de la susceptibilidad de adopcin se debe a la dificultad de determinar si los padres han tenido la oportunidad para rehacer los vnculos familiares, y al hecho que los informes solo pueden referirse al potencial del maltrato y a negligencia, y no a situaciones efectivamente vividas por los nios junto con sus padres.

Propuestas:

1. Eliminar la inhabilidad parental como mecanismo para separar al nio o nia de su familia, dado que violenta el derecho a la identidad del nio. Es necesario notar que en lo que se pone nfasis aqu es sobre los derechos del nio y no sobre los derechos de la familia biolgica. Estos mismos artculos han permitido una serie de cuestionamientos que ha tenido el Estado respecto a las normas que fijan el cuidado personal de los hijos. 2. Mejorar las intervenciones dentro de las instituciones (hogares y familias de acogida) con la finalidad de reparar el dao producido y producir la revinculacin del nio o nia con su familia. Mejorar el sistema de proteccin, teniendo particular atencin a las modalidades de relacin y vinculacin de la familia de origen con el nio institucionalizado. Promover la capacitacin de familias de acogidas especializadas para la atencin de las necesidades del nio y de los vnculos con su familia de origen. Implementar programas que trabajen con la familia de origen favoreciendo la reparacin y el fomento de la vinculacin. La experiencia de la institucin Casa del Cerro muestra que las familias que son invitadas a trabajar en pos de la recuperacin del cuidado personal de sus hijos tienen una adherencia de ms del 70% y una tasa de xito, es decir de regreso del nio con su familia de acogida del 50% durante el primer ao de implementacin del programa. 3. Implementar el libro de vida como una prctica sistemtica. Que la Ley de Adopcin contemple un trabajo mayor y ms sistemtico con los aspectos de la identidad y memoria del nio, introduciendo la obligatoriedad de contar con registros escritos y fotogrficos que den cuenta de la historia del nio. Introducir el uso del libro de vida como una herramienta de trabajo para los nios institucionalizados. El sub programa de bsqueda de orgenes tiene un marco normativo muy pobre. 4. Evaluaciones especializadas por instituciones competentes y capacitadas: La evaluacin de las familias debe ser realizada ya sea por la Unidad de Proteccin de Derechos del SENAME o bien por instituciones u organismos especializados centrados en la proteccin de la infancia y no en la adopcin. *Psiclogo. Magster en Filosofa. El 2011 de 15.309 nios atendidos en residencias, 490 ingresaron por abandono (SENAME, 2012)
[1]