DECADNCIA E PRESCRIO NO CDC: VCIO E FATO DO PRODUTO E DO SERVIO

Jos Carlos Maldonado de Carvalho Desembargador do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

SUMRIO: 1. Introduo. 2. Decadncia e Prescrio: distino doutrinria. 3. Fato e Vcio do Produto e do Servio. 4. Decadncia e prescrio no CDC. 5. Prazos decadenciais. 6. Prazos prescricionais. 7. Causas impeditivas. 8. O direito em ao. 9. Concluso.

1. INTRODUO

O tema prescrio e decadncia no agua, primeira vista, o interesse dogmtico dos operadores do direito, em especial daqueles que se dedicam, com maior assiduidade, ao estudo da responsabilidade civil sob a tica do Direito do Consumidor.

Contudo, a prtica na aplicao diria desses institutos tem demonstrado que, apesar de algumas concordncias, as divergncias ganham a cada dia maior flego, multiplicando-se os trabalhos jurdicos que buscam, em ltima anlise, encontrar solues mais cleres para questes de maior complexidade que, diariamente, desguam no Poder Judicirio.

Ainda que a parte inaugural aparentemente no demande elucubraes mais aprofundadas, aceso se mantm o facho da controvrsia doutrinria e jurisprudencial sobre o tema, razo pela qual se faz necessria, nesta parte introdutria, uma abordagem superficial desses institutos para a correta exposio e concluso deste breve trabalho.

Da, e com a vnia que se faz necessria, cuidando para no ser repetitivo, me autorizar reproduzir parte de textos de minha autoria j divulgados. 1

2.

DECADNCIA E PRESCRIO: DISTINO DOUTRINRIA

Expe AGNELO AMORIM FILHO que, doutrinariamente, "o critrio mais divulgado para se fazer a distino entre os dois institutos aquele segundo o qual a prescrio extingue a ao, e a decadncia extingue o direito". 2

Entretanto, prossegue o professor paraibano, "tal critrio, alm de carecer de base cientfica, absolutamente falho e inadequado, pois pretende fazer a distino pelos efeitos ou pelas conseqncias, se bem que aqueles sejam, realmente, os principais efeitos dos dois institutos".3

De tal entendimento, porm, discorda ZELMO DENARI, por entender que "no h, ontologicamente, diferena entre os institutos da decadncia e da prescrio. Ambos expressam o perecimento de direitos subjetivos em estgio mais ou menos avanado do respectivo processo de formao". 4

A decadncia, conclui, "significa a extino do direito subjetivo que no chega a se constituir, pela inatividade de seu titular, enquanto a prescrio significa, pelas mesmas razes, a extino do direito subjetivo plenamente constitudo. A distino, portanto, menos de essncia do que de grau, se angustia no terreno terminolgico, pois, em ltima anlise, ambos traduzem o mesmo fenmeno jurdico: a perda de direito pelo decurso do tempo". 5

A diferena entre esses dois institutos, como assevera RUY ROSADO DE AGUIAR, "deve ser feita a partir da distino entre Direito subjetivo propriamente dito (Direito formado, fundamental ou bastante em si), que contm poderes sobre bens da vida, permite ao seu titular dispor sobre eles, de acordo com a sua vontade e nos limites

1 CARVALHO, Jos Carlos Maldonado de. Direito do Consumidor: fundamentos doutrinrios e viso jurisprudencial. 2 edio. Rio de Janeiro: Editora Lmen Juris, 2007. 2 Critrio cientfico para distinguir a prescrio da decadncia e para identificar as aes imprescritveis. So Paulo: Revista de Direito Processual Civil. Vol. II, n 3, jan./jun. 1962, p. 95/132, dos Tribunais, p. 168. 3 AMORIM FILHO, Agnelo. Ibidem. 4 Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 7 edio. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001, p. 198. 5 DENARI, Zelmo. Ibidem.

da lei, e est armado de pretenso dirigida contra quem se encontra no plo passivo da relao (ex.: direito de propriedade, direito de crdito), e direito formativo (dito de configurao ou potestativo), que atribui ao seu titular, por ato unilateral, formar relao jurdica concreta, a cuja atividade a outra parte simplesmente se sujeita. 6

Esse direito formativo desarmado de pretenso, pois o seu titular no exige da contraparte que venha efetuar alguma prestao decorrente exclusivamente do direito formativo; apenas exerce diante dela o seu direito de configurar uma relao. O efeito do tempo sobre os direitos armados de pretenso atinge a pretenso, encobrindoa, e a isso se chama de prescrio. Os direitos formativos, porque no tm pretenso, so afetados diretamente pelo tempo e extinguem-se: a decadncia".7

3.

FATO E VCIO DO PRODUTO E DO SERVIO

Preambularmente, tambm necessrio que se adicione sobre o tema em desate outro ingrediente: uma pitada conceitual sobre fato e vcio do produto e do servio, sem o qual, por certo, seria apenas fazer chover no molhado.

Da, permitir-me, mais uma vez, transcrever alguns pargrafos da obra j referida. 8

Como exorta SERGIO PENHEIRO MARAL, ao conceito de acidente de consumo, ou seja, quando ocorrer acidente causado em razo de um produto ou servio defeituoso, o fornecedor (fabricante, produtor, construtor nacional ou estrangeiro, importador e comerciante, este em casos expressos) ser responsvel perante o consumidor.9

Cdigo

de

Defesa

do

Consumidor

prev

duas

espcies

de

responsabilidade civil: pelo fato do produto ou servio (art. 12 a 17), e pelo vcio do produto ou servio (arts. 18 a 25).

Superior Tribunal de Justia, REsp. 100710/SP, 4 Turma. Relator Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, DJ 03/02/1997, p. 733.

Ibidem. CARVALHO, Jos Carlos Maldonado de. Ob. cit. 9 Revista de Direito do Consumidor n 6. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, abril/junho 1993, p. 105.
7 8

Quanto primeira fato do produto ou servio o defeito, alm de impedir o correto funcionamento do produto ou do servio, causa um dano maior ao consumidor, ultrapassando o limite valorativo do produto ou do servio.

Revela-se como fato do produto ou servio o acontecimento externo que, em razo de um defeito de concepo, de produo ou de comercializao, cause dano material ou moral ao consumidor.

Doutrinariamente, so chamados de acidentes de consumo, uma vez que atingem a incolumidade fsico-psquica do consumidor e o seu patrimnio.

Melhor situando a questo, por defeituoso se tem o produto ou servio quando no fornece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: sua apresentao ou modo de seu fornecimento; o uso ou resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam, e a poca em que foi colocado em circulao ou foi fornecido (arts. 12, 1, e 14, 1, incisos I, II e III).

A responsabilidade do comerciante pelo fato do produto ou servio no pelo Cdigo, a princpio, reconhecida, j que este s vem a ser tambm responsabilizado quando o fabricante, construtor ou o importador no puderem ser identificados; o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou incorporador; o comerciante no conservar adequadamente os produtos perecveis (art. 13, incisos I, II e III, do CDC). J a responsabilidade por vcio, ao contrrio, decorre de defeitos que no ultrapassam a estrutura fsica ou o uso propriamente dito do produto ou servio.

Esto, em linhas gerais, relacionados qualidade ou quantidade do produto ou servio, que, em razo do defeito, se mostram imprprios ou inadequados ao fim a que se destinam ou lhe diminuam o valor (art. 18, caput, CDC).

H vcio de qualidade quando o produto ou o servio no corresponda justa expectativa do consumidor.

Verifica-se o vcio por quantidade, por seu turno, quando o produto ou o servio apresenta uma disparidade com as indicaes constantes da embalagem, rtulo ou mensagem publicitria.

Havendo mais de um fabricante para um mesmo produto, ou mais de um causador do dano, todos respondem solidariamente pela reparao (arts. 7, pargrafo nico, 18 e 25, 1 e 2, CDC).

Por fim, uma vez caracterizado o dano por fato do produto ou servio, so responsveis, nos termos do art. 12, caput, do CDC, o fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador, independentemente de culpa.

J, ao revs, em se tratando de dano decorrente de vcio do produto ou do servio, a responsabilidade de todos os que participam da cadeia de produocirculao (art. 3, caput, CDC), solidariamente (arts. 18 e 20, CDC).

4.

DECADNCIA E PRESCRIO NO CDC

Tem presena no campo do direito consumerista, questo tambm pontual em relao decadncia e prescrio.

O CDC, assinala WILLIAM SANTOS FERREIRA, deixa clara a inteno de restabelecer o equilbrio nas relaes de consumo, isto no significa que deixe de preconizar prazos para que o consumidor faa valer seus direitos. Lado a lado caminham proteo ao consumidor e segurana das relaes jurdicas.10

No Cdigo de Defesa do Consumidor a matria tratada no Captulo IV, Seo IV, nos artigos 26 e 27.

De um lado, o artigo 26 da lei consumerista disciplina a decadncia; ocupando-se o art. 27, por outro, da prescrio extintiva.

5.

PRAZOS DECADENCIAIS

Nos termos do art. 26 do CDC, o direito de reclamar pelos vcios aparentes ou ocultos, tanto de produtos como de servios, se extingue em: a) trinta dias, tratando-se

de fornecimento de servios ou produtos no durveis (inc. I); b) em noventa dias, tratando-se de fornecimento de servios ou produtos durveis (inc. II).

A questo relativa qualificao de produtos ou servios como durveis ou no durveis envolve, por certo, o tempo de consumo, ou seja, a utilizao sem a perda imediata do objeto.

Em linha diversa da adotada pelo Cdigo Civil (mobilidade dos bens), o Cdigo do Consumidor segue o critrio da durabilidade ou no dos produtos ou servios.

Para os bens no durveis, o prazo para reclamao fixado em trinta dias. J para aqueles de vida til no efmera (durveis), o prazo decadencial de 90 dias.

De acordo com o Cdigo, a contagem do termo inicial da decadncia, diante da constatao de um vcio aparente, a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo do servio (art. 26, 1).

Tratando-se de vcio oculto, ao revs, o termo inicial para a reclamao sobre produto ou servio durvel passa a ser contado a partir da data em que o defeito tornar-se conhecido (art. 26, 3).

Submetem-se tambm decadncia as reclamaes inerentes a produtos ou servios que apresentem vcio quanto quantidade ou qualidade (arts. 18 e 20), que sejam, de algum modo, imprprios ao uso e ao consumo (arts. 18, 6, e 20, 2).

6.

PRAZOS PRESCRICIONAIS

Diz o art. 27 do CDC que "prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria".

Cuida-se, aqui, de fato do produto ou do servio, com ofensa segurana do consumidor.

10

Prescrio e Decadncia no Cdigo de Defesa do Consumidor. Revista de Direito do Consumidor, n.10,

O produto, em decorrncia do vcio, como j assinalado, atinge a incolumidade fsico-psquica do consumidor, potencializando, assim, um acidente de consumo, sujeitando-se o consumidor a um perigo iminente.11

So as hipteses elencadas nos arts. 12 e 14 do CDC, cuja pretenso ao exerccio do direito de ao, objetivando a reparao dos danos causados, prescreve em cinco anos.

O Cdigo, aqui, estabelece prazo prescricional nico para todos os casos de acidente de consumo.

Embora relativamente curto, assevera CAVALIERI FILHO, esse prazo s comea a correr a partir do conhecimento do dano e de sua autoria. Destarte, se determinada doena manifestar-se em um consumidor anos aps ter utilizado algum medicamento ou produto alimentcio, e ficar demonstrado que a doena tem por causa esse medicamento ou produto, somente a partir da comea a correr o prazo prescricional.12

O perodo qinqenal, todavia, no aplicvel para as hipteses em que se debate a responsabilidade pelo vcio, quando o consumidor sofre apenas danos patrimoniais.13

Por fim, e em razo do veto ao pargrafo nico do artigo 27, aplicam-se prescrio as hipteses de suspenso e interrupo enunciadas nos arts. 197 a 203 do Cdigo Civil.

A controvrsia, aqui, se faz outra vez presente, j que ZELMO DENARI, ao afirmar que "as razes de veto devem ser desconsideradas", em face de "um equvoco remissivo no pargrafo nico, que se remete s hipteses previstas no 1 quando pretendia se referir s hipteses previstas no 2 do mesmo artigo" posiciona-se no sentido de admitir como causas suspensivas da prescrio as indicadas no 2 do art. 26.

abril/junho de 1994. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994, p. 81. 11 REsp. 114.473/RJ. Relator Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, em 24/03/97. 12 CAVALIERI FILHO, Srgio. Ob. cit. p. 445

7.

CAUSAS IMPEDITIVAS

Discorre ROBERTO SENISE LISBOA sobre a natureza jurdica da expresso "obstam a decadncia", utilizada para indicar as causas obstativas elencadas no 2 do art. 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Enuncia o autor, com a nossa total concordncia, que no se trata de suspenso, interrupo ou, ainda, de qualquer outro fenmeno da mesma natureza.

Trata-se, como assim conclui, "de caso de impedimento da decadncia, figura at ento inexistente no direito brasileiro".14

Exatamente por se cuidar de impedimento e no de suspenso ou interrupo, que a contagem do prazo decadencial sequer se inicia. No prossegue onde parou (suspenso) e nem se reinicia (interrupo), causas que, alis, no se coadunam com os prazos decadenciais.15

Cessada a causa do impedimento, por conseguinte, inicia-se a contagem do prazo decadencial, como previsto nos incisos I (produtos e servios no durveis) e II (produtos e servios durveis).

Alude-se, por fim, que em razo da prevalncia da lei especial sobre a geral, no se aplicam os prazos decadenciais previstos no art. 445 do Cdigo Civil, para redibio ou abatimento do preo, circunstncias previstas no art. 18 do CDC.

O legislador, por certo, andou bem ao estabelecer regras distintas para efeitos diversos, o que torna estril, a partir daqui, qualquer discusso sobre, como insistem em afirmar alguns doutos, a possibilidade de reconhecer-se a submisso de um prazo (prescrio) pelo simples decurso do outro (decadncia).

LISBOA, Roberto Senise. Ob. cit. p. 277 Ob. cit. p. 277. 15 Ibidem.
13 14

8.

O DIREITO EM AO

Duas questes importantes so, a partir de agora, trazidas ao debate: 1) o pleito indenizatrio decorrente de dano reflexo, ou por ricochete, se submete ao mesmo prazo decadencial previsto no art. 26 do CDC para o vcio do produto ou servio que lhe deu causa? 2) uma vez ultimado o prazo decadencial para o vcio do produto ou servio possvel, ainda assim, intentar-se a ao reparatria por dano moral decorrente do mesmo fato jurdico, j que este ltimo se encontra submetido a prazo diferenciado?

Exemplificando: na primeira hiptese, alm da perda de um forno de microondas o consumidor suportou outro prejuzo material, uma vez que determinado componente daquele produto (forno), por falha de fabricao, foi a causa determinante do curto-circuito interno que, por sua vez, deu causa queima dos motores da geladeira e do freezer que se encontravam ligados mesma rede eltrica. Ultrapassado, por inrcia do consumidor, o prazo decadencial de 90 dias (art. 26, II, CDC), os danos materiais que foram causados aos outros dois eletrodomsticos estariam submetidos ao mesmo regramento decadencial? Na segunda hiptese, o consumidor, uma vez caracterizada a decadncia para a reclamao pelo dano material, poderia, com base no mesmo fato, pleitear a reparao do dano moral, com fundamento no fato do produto (art. 27, CDC)?

Independentemente da existncia das divergncias doutrinrias j apontadas, as respostas so as seguintes: no, para a primeira indagao, e sim, para a segunda.

Expe ROBERTO SENISE LISBOA, outra vez com a nossa total concordncia, que, a bem da verdade, no parece razovel a distino feita entre defeito e vcio, segundo a qual aquele serviria para explicar a responsabilidade pelo fato, enquanto a expresso vcio estaria reservada para as hipteses tratadas nos arts. 18 a 25, da Lei 8.078/90. A grande diferena entre as responsabilidades pelo fato e pelo vcio no reside na expresso utilizada, mas no bem juridicamente tutelado que foi ofendido ou se encontra na iminncia de ser violado.16

Como j assinalado em trabalho anterior17, na responsabilidade pelo fato do produto ou do servio (arts. 12 e 14, CDC), o defeito causa dano material ou moral ao consumidor, ou ambos, tambm identificado como acidente de consumo, j que atinge

16

Responsabilidade Civil nas relaes de consumo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 193-194.

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a incolumidade fsico-psquica do consumidor e seu patrimnio. J o vcio do produto ou do servio, ao revs, est relacionado aos defeitos inerentes ao prprio produto ou servio, so vcio in re ipsa. So vcios inerentes qualidade (arts. 18, 20 e 21, CDC) ou quantidade (art. 19, CDC) dos produtos ou dos servios.

Nesse contexto, como parte integrante da fundamentao da resposta a primeira questo, a separao doutrinria entre prescrio e decadncia ganha destaque na soluo a ser ao final apontada.

Dvidas no pairam de que os prazos para o exerccio da faculdade jurdica (ou direito potestativo) previstos no art. 26, incisos I e II, do CDC, tm natureza decadencial. Da mesma forma, prescricional o prazo previsto no art. 27 do CDC para que o direito subjetivo venha a ser exercido.

No destrinche da problemtica, RUY ROSADO DE AGUIAR, com a preciso que lhe peculiar, pondera que: o direito indenizao, da qual titular o consumidor lesado por defeito do produto ou do servio com ofensa sua segurana (arts. 12 e 14), um direito subjetivo de crdito que pode ser exercido no prazo de 5 anos, mediante a propositura de ao atravs da qual o consumidor (credor) deduz sua pretenso dirigida contra o fornecedor para que efetue a sua prestao (pagamento da indenizao), o prazo prescricional.

Em sentido inverso, se o produto ou servio apresenta vcio quanto quantidade ou qualidade (art. 18 e 20), sendo de algum modo imprprio ao uso e ao consumo (arts. 18, 6, e 20, 2), a lei concede ao consumidor o direito formativo de escolher entre as alternativas de substituio do produto, abatimento proporcional do preo, a reexecuo do servio, ou a resoluo do contrato, com a restituio do preo (art. 18, 2, e inciso do art. 20). A lei cuida dessas situaes como sendo um direito formativo do consumidor, o prazo decadencial.

Assim, na hiptese de vcio do produto ou servio que, alm de determinar a perda da prpria coisa, ter dado causa a danos outros (como, no exemplo citado, a perda de aparelhos eltrico-eletrnicos), esses danos, ainda que tenham sido produzidos em razo do vcio de fabricao existente em apenas um dos aparelhos, no esto diretamente vinculados qualidade ou quantidade daquele produto. Logo, tais danos

17

CARVALHO, Jos Carlos Maldonado de. Ob. cit. p. 64 -68.

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no se encontram submetidos a um nico prazo para o exerccio do direito subjetivo do consumidor lesado.

Trata-se, como doutrinariamente se convencionou chamar, de dano reflexo, dano em ricochete ou dano indireto. 18

Conseguintemente, outra dvida se faz presente: estaria o dano reflexo submetido ao mesmo prazo decadencial a que se submete o dano que lhe deu causa?

Em trabalho pioneiro sobre o tema, o Desembargador CARLOS EDUARDO FONSECA PASSOS, em recurso de apelao decidido pela Segunda Cmara Cvel do Tribunal do Estado do Rio de Janeiro, traz, como proposta de soluo, valer-se da distino doutrinria entre dano circa rem e dano extra rem, entendendo-se por dano circa rem aquele diretamente ligado ao vcio do produto, e extra rem o dano cujo liame s indireto. 19

Afirma o Desembargador FONSECA PASSOS, no acrdo de sua lavra, que, em outras palavras, todas as pretenses de ressarcimento em dano circa rem no tm autonomia em relao s edilicianas. A expressa latina, circa, significa prximo, ao redor, por conseguinte, ligado diretamente coisa e ao dano, de modo que no pode desgarra-se e constituir pretenso autnoma, mas deduzida em ordem sucessiva. J o ressarcimento de dano extra rem, por ser o vnculo somente indireto, a pretenso dotada de autonomia. Extra, tem os sentido de fora de, alm de, exceo de, donde a cumulao de pedidos simples. 20

Logo, a ligao, por ser meramente indireta, e o fato de o dano ser exterior ao vcio, permite que a pretenso se desprenda da ao edilcia e seja deduzida com autonomia, ao contrrio do dano circa rem imanente quele.

essa, portanto, a lgica imanente do art. 7, do CDC, que assegura a introduo da especificidade do Direito do Consumidor no universo geral do Direito.

Ou seja, o dano causado ao prprio produto, em razo de vcio prexistente, no ficou apenas restrito quele objeto; foi um pouco alm, configurando fonte para uma pretenso autnoma.

CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 6 edio. 2 Tiragem. So Paulo: Malheiros Editores, 2006, p. 124. 19 Apelao Cvel 14.440/2007 Segunda Cmara Cvel, TJRJ.
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9.

CONCLUSO

Assim, quanto primeira indagao, por no se tratar de vcio do produto, mas, sim, de conseqncias da advindas (dano extra rem), no est o pleito reparatrio submetido aos prazos decadncias do art. 26 do CDC. Submete-se, ao revs, ao prazo prescricional previsto no art. 27, j que a pretenso no esta ligada ao edilcia, por se tratar de fato do produto, ou seja, no vinculado ao simples defeito.

Quanto segunda, ainda que a perda do prazo para o exerccio da faculdade jurdica, por vcio do produto, tenha se verificado diante da decadncia operada (art. 26, incisos I e II, CDC), o direito subjetivo do consumidor reparao pecuniria por dano moral se mantm ntegro, uma vez que o fato do produto ou do servio, e no mais o vcio, foi o que atingiu a sua incolumidade fsico-psquica, cujo acidente de consumo est submetido ao perodo qinqenal, nos termos do art. 27 do CDC.

Por se tratar de dano extrapatrimonial (dano moral), cuja autonomia em relao ao dano patrimonial incontroversa, configura-se a natureza extra rem, pois, seu liame com o vcio indireto, no comportando aplicao de prazos decadenciais como os previstos para o dano material.

Outra forma de pensar caracterizaria, sem dvida, uma concluso que se arrisca ao equvoco, ou, como assim afirma a doutrina tradicional, uma heresia jurdica, at porque as indenizaes por dano material e dano moral so cumulveis, ainda que oriundos do mesmo fato, como assentado jurisprudencialmente no Enunciado n 37 do Superior Tribunal de Justia.

So estas, pois, as consideraes que ora submeto a comunidade estudiosa do Direito Consumerista.

Texto disponibilizado no Banco do Conhecimento em 24 de julho de 2008.

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FONSECA PASSOS, Carlos Eduardo. Ob. cit.