CASO EXAMEN DE GRADO Julio 2013 Pedro Gmez celebr con su amigo Sebastin Antnez un contrato de mutuo por

escritura pblica por la cantidad de $10.000.000, pactndose el pago en 40 cuotas mensuales de $250.000.- ms una tasa de inters de 2% anual, y clusula de aceleracin facultativa de la deuda en caso de no pago de una o ms cuotas.. A fin de garantizar su obligacin, en una clusula de la misma escritura pblica Pedro constituye hipoteca en favor de Sebastin sobre la parcela N 4 del Loteo las Rosas de Talagante, de su propiedad. Sebastin acepta la hipoteca y la inscribe. Al pedir un certificado de hipotecas y gravmenes al Conservador de Bienes Races, se da cuenta que la propiedad estaba previamente hipotecada a favor del Banco de Chile, con una clusula de garanta general hipotecaria. Al pedirle explicaciones a Pedro, ste le dice que en realidad no comprende muy bien de qu se trata, pero que de todas formas no se preocupe, ya pag el mutuo por la parcela y que lo nico que le deba al Banco eran $500.000, por una deuda de la tarjeta de crdito. Adems, le dice que la parcela hipotecada vale $35.000.000. De este modo, su obligacin con Sebastin est sobre garantizada. Al mes siguiente, la situacin financiera de Pedro sigue empeorando y le pide prestado a su amigo Pablo Correa otros $5.000.000 quien preocupado por la situacin de su amigo se los presta, pero le exige a Pedro una garanta real. Para esos efectos Pedro vuelve a constituir una hipoteca sobre su parcela esta vez a favor de Pablo, la cual queda inscrita a su nombre en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del CBR y, adems, Pedro se constituye en la misma escritura como codeudor solidario, junto a Mara quien se constituye en fiadora y codeudora solidaria para garantizar las deudas de Pedro, ya que es su amigo. En el intertanto Sebastin, necesitado de los fondos, cede el crdito que tena en contra de Pedro a Julio Alcalde, quien le compra el crdito pagndole $8.000.000 en dinero en efectivo y al contado. La cesin fue perfectamente notificada al deudor, de la forma que la ley lo establece. Con todo, Julio no inscribe la hipoteca a su nombre. A los 4 meses, Pedro agobiado por sus deudas simplemente decide dejar de pagarlas. Esto produce que todos sus crditos se hagan exigibles. Como se considera una buena persona decide asumir las consecuencias de sus hechos y le avisa a sus amigos (o a estas alturas ex amigos) y al banco que no podr pagar sus obligaciones. Pablo Correa demanda en juicio ejecutivo a Pedro. Luego lo hace Julio Alcalde. El ttulo fundante que invoca este ltimo consiste en copia autorizada de la escritura pblica de mutuo celebrada por el deudor con don Sebastin Antnez y la copia de la escritura pblica relativa a la cesin del crdito por el Sr. Antnez a don Julio Alcalde, junto a la notificacin de dicha cesin al deudor. Preguntas: 1. Pablo es el primero en demandar y lo hace al da siguiente de tomar conocimiento. Lo primero que hace es reconvenir de pago a Pedro y Mara. Qu posibilidades de xito tiene dicha accin? y si uno de ellos paga tiene accin contra el otro codeudor? Totalmente correcta (6 a 7) En la codeudora solidaria el acreedor se puede dirigir en contra de cualquiera de los deudores por el total de la deuda

Las posibilidades de xito dependern de la capacidad econmica de los deudores. Pedro no est en condiciones de asumir sus obligaciones, por lo que el acreedor deber reconvenir de pago a Mara por el total de la deuda Dado que Mara se ha constituido en fiador y codeudor solidario, en las relaciones entre los codeudores, una vez extinguida la deuda, rigen las normas de la fianza. Por lo tanto se entiende que el cofiador no tiene inters en la deuda. Lo que se traduce en la posibilidad de repetir contra el deudor por el total de la deuda, ya que se subroga en los derechos del acreedor contra el deudor interesado en la deuda (1610 N 3 y 1522) No obstante lo anterior, si Mara tuviera inters en la deuda, tendra accin para repetir en contra Pedro, pero slo por el monto en que ste tiene contribucin a dicha obligacin. Parcialmente correcta pero aprueba (4 a 5) Debe saber que se trata de una codeudoria solidaria en la cual el acreedor se puede dirigir en contra de cualquiera de los deudores por el total de la deuda. Para establecer si tienen posibilidad de recuperar lo pagado, debe distinguir que Mara al ser fiadora no tiene inters y se subroga incluso en la solidaridad para dirigirse en contra de Pedro. Totalmente incorrecta (1 a 3) No sabe que en la codeudora solidaria se puede dirigir en contra de cualquiera de los deudores por el total de la deuda y/o No seala la diferencia de no tener inters en la deuda para subrogarse incluso en la solidaridad. 2. Acto seguido, quien demanda a Pedro es Julio a travs de la interposicin de una accin hipotecaria. En el juicio, Pedro se defiende alegando la falta de legitimidad activa de Julio, por cuanto carece de inscripcin hipotecaria a su nombre. Seala que Julio no es titular de la garanta, ya que nunca se inscribi la hipoteca a su nombre. Qu puede argumentar Julio para validar su posicin? Totalmente correcta (6 a 7) Julio puede argumentar que la adquisicin del derecho real de hipoteca no ocurre como consecuencia de la tradicin efectuada por medio de la inscripcin conservatoria, ya que en su caso, la tradicin del derecho real de hipoteca ocurrir de forma conjunta con la cesin del crdito en los trminos del artculo 1906 del Cdigo Civil, que dispone que la cesin de un crdito comprende sus fianza, privilegios e hipotecas. En este sentido, y si no se sostuviera lo anterior, podra darse la situacin que el crdito estuviera en manos del acreedor y la hipoteca en poder de uno que dej de serlo Parcialmente correcta pero aprueba (4 a 5) Sostiene que la hipoteca se obtiene con la cesin de acuerdo al 1906 o sostiene que el crdito y la hipoteca estn en distintas manos.

Totalmente incorrecta (1 a 3) No distingue ninguna de las 2 posibilidades para entender que Julio est legitimado activamente. 3. Al ver toda esta situacin, el Banco de Chile decide ejecutar a Pedro por el saldo impago en su lnea de crdito. Pedro alega que la hipoteca la haba otorgado para garantizar el mutuo de la parcela y que sta ya estaba pagada. Jams haba otorgado la hipoteca para garantizar el pago de la lnea de crdito, que no saba lo que lea ya que eran muchos tecnicismos que desconoca y nadie le explic de qu se trataba. El Banco le reclama que la hipoteca a su favor le fue otorgada con clusula de garanta general, pero en el juicio Pedro alega que esa clusula es nula. Seale y explique los argumentos tiene Pedro para sostener la nulidad de la clusula de garanta general hipotecaria. Asimismo, seale y explique los argumentos del Banco para afirmar la validez de la mencionada clusula (no considere argumentos derivados de la ley 19.496 sobre proteccin de los derechos de los consumidores) Totalmente correcta (6 a 7) Argumentos de Pedro (i) Se ha sostenido que la clusula de garanta general hipotecaria sera nula por indeterminacin del objeto (art. 1461), toda vez que la obligacin principal se encuentra indeterminada, (ii) Accesoriedad, la hipoteca tiene que ser accesoria art. 1442 y 2385 CC (iii) En tercer lugar se ha sealado que en conformidad al artculo 2432 y 81 del Reglamento del CBR la inscripcin hipotecaria debe contener la fecha y naturaleza del contrato al que accede la hipoteca. Argumentos del Banco (i) El objeto de la hipoteca no es la suma o sumas garantizadas sino el inmueble sobre el cual se hace efectivo. Lo contrario sera confundir el objeto de la obligacin principal con el de la hipoteca. (ii) La accesoriedad debe estar presente al momento de la extincin, no del inicio del contrato (iii) No obstante esto, la letra del artculo 2413 no deja lugar a duda que la hipoteca puede otorgarse antes o despus del contrato al que accede. El artculo 2432 referira a los casos en que haya sido otorgada despus. Parcialmente correcta pero aprueba (4 a 5) El alumno es capaz de fundamentar correctamente solo una de las posturas o, refirindose a ambas, los argumentos no estn completos, aunque da mas de uno Totalmente incorrecta (1 a 3) El alumno no es capaz de fundamentar ninguna de las posturas o solo da un argumento en cada una. 4. Suponga que en el juicio ejecutivo seguido por Julio Alcalde en contra de Pedro Gmez, el deudor fue requerido de pago el da de ayer. Ud. como abogado de Pedro revisa la demanda y advierte que en ella no compareci don Julio, sino su seora Jimena Reyes a nombre de ste, en su calidad de cnyuge. Tambin, que la demanda invoca la

clusula de aceleracin pactada para cobrar el total de la deuda, sin perjuicio de lo cual en el petitorio de la demanda se seala que se demanda por la suma de $100.000.000.- y tasa de inters de 22% anual (en vez de los $10.000.000.- y 2% anual de intereses que consista el mutuo), redactndose el mandamiento de ejecucin y embargo respectivo en los trminos mencionados en el petitorio. Pedro le seala que alcanz a efectuar pagos por un total de $750.000.- durante el perodo anterior a su mora, los que puede acreditar pues se efectuaron mediante depsitos a la cuenta corriente del acreedor previo a que se le notificara la cesin. Obtenido un certificado de hipotecas y gravmenes del Conservador de Bienes Races de Talagante, se advierte que en este registro la hipoteca referida se mantiene inscrita a nombre del cedente del crdito, don Sebastin Antnez. Como abogado/a del ejecutado don Pedro Gmez, seale qu excepcin o excepciones se puede(n) interponer en este caso? Cmo acreditara cada una de ellas y a qu parte le correspondera hacerlo? Fundamente su respuesta, mencionando la o las justificaciones legales relacionadas. Totalmente correcta (6 a 7) El alumno/a debe identificar que, en mrito de los antecedentes expuestos, corresponder interponer las siguientes excepciones del art. 464 CPC: a.- Falta de personera o representacin legal de quien comparece en nombre del demandante (Art. 464 N2), pues quien interpuso la demanda fue Jimena Reyes, cnyuge del actor, quien no ha acreditado tener algn poder para representarle en juicio. El hecho de ser la cnyuge no la faculta para representarlo. b.- Ineptitud del libelo (Art. 464 N 4), en cuanto la demanda pide el pago de una suma de dinero con intereses distintos a los contenidos en el ttulo que funda la ejecucin (2% real por cuota anual, contra 22% pretendido; $10.000.000.mencionados en el ttulo, contra $100.000.000.- pretendidos). Advertir que, segn la jurisprudencia, cualquier error en la formulacin de la demanda ejecutiva debe subsanarse antes de efectuarse el requerimiento de pago -lo que ya no ocurriadems que ste se refiere a un aspecto relevante para la demanda (intereses que devengar el capital demandado), por lo cual esta excepcin resulta plenamente procedente. En todo caso, se permitir al alumno/a incluir esta circunstancia en el N 7 del artculo, mientras fundamente adecuadamente su opcin, y siempre que considere adems los argumentos de la inscripcin de la hipoteca en dicho nmero. c.- Falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidas por las leyes para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva (Art. 464 N 7), en el caso, debe fundamentarse en cuanto la calidad de acreedor hipotecario pretendida por el ejecutante no se habra perfeccionado al no inscribirse la hipoteca a su nombre en el Registro competente. Por ello se podra estimar que la deuda demandada no puede revestir fuerza ejecutiva dicho ttulo ante don Pedro, a lo menos en la calidad pretendida de acreedor hipotecario. La relacin de lo indicado con este precepto emana de la interpretacin amplia que sobre este punto ha efectuado la jurisprudencia, extendindolo a excepciones relacionadas con la obligacin que el ttulo representa, como se podra interpretar la inscripcin de la hipoteca constituida en el mutuo demandado para el caso concreto. d.- Pago parcial de la deuda (Art. 464 N 9), pues previo a la mora el deudor pag cuotas por un total de $750.000.-, las cuales no fueron descontadas por el acreedor en la demanda ejecutiva en la que se demanda por el total de la deuda, sin perjuicio del error en el petitorio referido.

Sobre la prueba a rendir para acreditar tales excepciones, cabr sostener que respecto de la falta de personera atendido que existe un hecho negativo (no hay escritura de poder o mandato) la carga de la prueba recae en el ejecutante quien debe acreditar la existencia de un poder. Para la ineptitud del lbelo no se requerira ofrecer prueba en particular, al constar de la sola demanda y el ttulo fundante. En todo caso corresponde al ejecutado dicha prueba. La falta de requisitos para tener fuerza ejecutiva implicar acreditar la falta de inscripcin conservatoria de la hipoteca referida, lo cual implicar acompaar certificado de hipotecas y gravmenes del Registro Conservador de Bienes Races de Talagante, con vigencia. Le corresponde la carga de probar al ejecutado. Respecto del pago parcial corresponder acompaar los comprobantes de depsito efectuados, recibos suscritos por el acreedor si los hay, y oficiar al Banco respectivo para que informe sobre la efectividad de tales depsitos y por quien fueron efectuados. La posibilidad de acreditar el pago con las impresiones de las transferencias electrnicas, si fuere el caso. La carga de la prueba corresponde al ejecutado ya que no se objet el titulo sino solo su alcance o exigibilidad. Parcialmente correcta (4 a 5) El alumno/a identifica algunas (2 o 3) de las excepciones susceptibles de interponer con su correspondiente justificacin, pero no seala la forma de acreditarlas. Identifica las 4 excepciones y su correspondiente justificacin, pero nada dice sobre la forma de acreditarlas. Totalmente incorrecta (1 a 3). No identifica ninguna de las posibles excepciones, o solo una de ellas en forma vaga y general, sin justificar ni sealar como acreditarla. 5. Suponga que, en el caso del juicio ejecutivo seguido por Julio Alcalde en contra de Pedro Gmez, la o las excepciones sealadas por Ud. se interpusieron oportunamente, declarndolas admisibles el tribunal y recibindolas a prueba. Transcurrida una semana desde que venci el trmino probatorio ordinario, el tribunal atendido el mrito de los antecedentes- procedi sin ms trmite a dictar sentencia ejecutiva, en la cual rechazaron la o las excepciones opuestas. En el considerando 13 de la sentencia se estim que la prueba rendida acredit los pagos parciales por $750.000.efectuados por don Pedro al acreedor, sin embargo en la parte dispositiva se procedi a rechazar dicha defensa, conjuntamente con las dems. El da de ayer, la sentencia fue notificada por cdula a las partes. Desde la postura del ejecutado don Pedro Gmez Qu recurso(s) procede(n) contra la sentencia del Juzgado Civil? Fundamente su respuesta, mencionando: (a) la o las justificaciones legales de su procedencia; y (b) Posibilidad de suspender el cumplimiento de la sentencia impugnada, el o los recursos sealados por usted. Totalmente correcta (6 a 7) Se pueden interponer dos recursos: a.Procede recurso de casacin en la forma, el cual se debe fundar en dos causales distintas. Primero, en haberse faltado a un trmite o diligencia declarado

esencial por la ley (art. 768 N 9 CPC), ello en relacin con el N 7 del art. 795 CPC, que dispone como diligencia esencial en la primera instancia de los juicios especiales la citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca dicho trmite. En el caso concreto, la accin se tramita mediante el juicio ejecutivo, el cual dispone que vencido el trmino probatorio, hyanse o no presentado escritos y sin nuevo trmite, el tribunal debe citar a las partes para or sentencia (art. 469 CPC). Por ello, la omisin del Juzgado en dictar la resolucin citando a las partes a or sentencia y pronunciar derechamente el fallo configura la causal sealada. La segunda causal se configura en contener decisiones contradictorias la sentencia (art. 768 N 6 CPC). Ello, pues si bien en el considerando 13 se tuvo por acreditada la existencia de pagos parciales efectuados por el acreedor, en la sentencia se tom una decisin contradictoria al pago al rechazar la excepcin respectiva. Se debe hacer presente que, si bien lo sealado sobre el pago parcial en la primera parte se encuentra en un considerando (N 13), el contenido del mismo apunta ms bien a una decisin sobre el tema, por lo cual la jurisprudencia ha aceptado esta causal en casos como el presente que el contenido del considerando configura una conclusin opuesta con lo decidido en la sentencia definitiva. Advertir que, respecto de esta causal, el efecto de acoger el recurso por ella es que la Corte de Apelaciones deber dictar nueva sentencia conforme a la ley (art. 786 inc. 3 CPC). Si lo acoge por la otra causal sealada, la Corte deber remitir el expediente al Juzgado, determinando el estado en que qued el juicio. En ambos casos sealados no ser necesario preparar la casacin, al producirse el vicio que se reclama en la sentencia misma impugnada; al omitir la citacin a or sentencia en el primero, y al configurarse en el contenido del fallo el segundo (art 769 CPC). b.Conjuntamente con dicho recurso, proceder apelacin. Se deber fundar en el agravio ocasionado al ejecutado al rechazar sus excepciones. Finalmente y sobre la posibilidad de suspender el cumplimiento de la sentencia impugnada, la apelacin se conceder en el slo efecto devolutivo (art. 194 N 1 CPC), por lo cual ello pasara por solicitar y obtener ante la Corte de Apelaciones respectiva una orden de no innovar. Respecto de la casacin en la forma no se podr exigir fianza de resultas para que el acreedor lleve a efecto la sentencia impugnada, por prohibirlo la ley respecto de sentencias pronunciadas en el juicio ejecutivo (inciso 2 art. 773 CPC). Parcialmente correcta (4 a 5) El alumno/a identifica ambos recursos, pero las justificaciones son incompletas, especialmente en el caso del recurso de casacin en la forma (identifica, por ejemplo, solo una causal). Identifica ambos recursos con sus respectivas justificaciones, pero nada dice respecto de la posibilidad de suspensin del cumplimiento de la sentencia. Identifica slo UNO de los recursos con una justificacin completa acerca de su procedencia y posibilidad de suspensin del cumplimiento de la sentencia. Totalmente incorrecta El alumno/a no identifica ninguno de los 2 recursos.

6. En el mismo juicio ejecutivo, suponga ahora que pendientes el o los recursos sealados por Ud. en la pregunta anterior, el ejecutante pretende rematar la parcela N4 del Loteo las Rosas de Talagante, de propiedad del deudor, cuyo embargo est trabado e inscrito en el Registro del Conservador de Bienes Races pertinente. Sin embargo, tras solicitar un certificado de hipotecas y gravmenes de ste, el acreedor advierte que existen otros 2 acreedores hipotecarios sobre el mismo (Banco de Chile, y Pablo Correa). Tales acreedores tambin interpusieron demandas ejecutivas contra el deudor, encontrndose con excepciones interpuestas; en las cuales ambos inscribieron embargo sobre la parcela referida, todos los cuales sin embargo se practicaron con fecha posterior al embargo trabado en el juicio del acreedor don Julio Alcalde. Son vlidos los embargos trabados posteriormente? De serlo qu deber hacer el ejecutante don Julio Alcalde, para realizar la parcela? Fundamente su respuesta, mencionando la o las justificaciones legales relacionadas. Totalmente correcta (6 a 7) Al responder esta pregunta deber advertirse que se refiere al denominado problema del reembargo, y exponer las posturas sobre el particular, tanto en contra de su validez (bienes embargados quedan fuera del comercio humano por art. 1464; legislador estableci expresamente medios de pago a terceros mediante tercera de pago, o el oficio sealado en el art. 528 CC) como a favor (trabar embargos posteriores es una posibilidad cierta emanada del derecho de prenda del acreedor, no prohibida expresamente por la ley). Deber optarse por la segunda alternativa de acogida mayoritaria en los tribunales-, pudiendo optarse por la negativa de validez slo en el evento de hacerse cargo de los problemas que ella implica. No corresponder sostener que esta situacin impide a Julio Alcalde rematar el inmueble. La tramitacin a seguir ser la normal para rematar un bien que requiere tasacin (fijar da y hora, bases del remate, valor en que se rematar el bien, publicar avisos, subasta propiamente tal y otorgar la escritura pblica de adjudicacin), con la nica peculiaridad de que corresponder oficiar a los juicios en los cuales se decret posteriormente el embargo, para que autoricen el remate. Adems, por encontrarse hipotecado el bien a rematar y con otra hipotecas, el ejecutante debe proceder, una vez que obtiene los certificados correspondientes, a dar cumplimento a lo dispuesto en el art. 492 del C.P.C y 2.428 del C.C. para purgar la hipoteca. Deben ser notificados los acreedores hipotecarios. Y que, en el improbable caso de que el inmueble se vaya a rematar primero en una de las causas en que posteriormente se embarg, deber interponer en dicho juicio una tercera de prelacin invocando su calidad de acreedor hipotecario (art. 529 inciso 2 CPC). Parcialmente correcta (4 a 5) El alumno/a identifica la figura del reembargo y seala las posturas doctrinarias existentes, pero nada dice (o lo hace en forma vaga y general) acerca de la realizacin del bien. Identifica la figura del reembargo y explica la tramitacin de la realizacin de los bienes, pero no se hace cargo de la discusin doctrinaria acerca de su procedencia. Totalmente incorrecta (1 a 3)

El alumno/ no identifica la figura del reembargo y /o el que slo se refiere al reembargo, pero no seala las posturas doctrinarias existentes ni explica la tramitacin de la realizacin de los bienes.

En la pregunta 4, creo que se debe agregar a la pauta de correccin,.

ESCALA DE CALIFICACION Parte Civil: 60% de la Nota Parte Procesal: 40% de la Nota

Puntaje Mnimo Aprobacin Parte Civil o Procesal 12 puntos (50% exigencia) Puntaje Mnimo Total de Aprobacin 24 puntos (50% exigencia) Puntaje Mximo Total (Nota 7,0): 42 puntos Puntaje Mnimo Total (Nota 1,0) : 6 puntos
1. Procedimiento: Se suma el puntaje dado a cada pregunta y se determina la nota de cada parte, las que se suman para determinar la nota del examen. Puntaje Civil Nota Civil Puntaje Civil Nota Civil 3,0 0,6 9,5 1,9 3,5 0,7 4,0 0,8 4,5 0,9 5,0 1,0 11,0 2,2 5,5 1,1 11,5 2,3 6,0 1,2 12,0 2,4 6,5 1,3 7,0 1,4 7,5 1,5 13,0 2,6 8,0 1,6 13,5 2,7 8,5 1,7 14,0 2,8 9,0 1,8 14,5 2,9 15,0 3,0

10,0 2,0

10,5 2,1

12,5 2,5

Puntaje 15,5 16,0 16,5 17,0 17,5 18,0 18,5 19,0 19,5 20,0 20,5 21,0 Civil Nota 3,1 3,2 3,3 3,4 3,5 3,6 3,7 3,8 3,9 4,0 4,1 4,2 Civil Puntaje Procesal Nota Procesal 3,0 0,4 3,5 0,5 4,0 0,5 4,5 0,6 5,0 0,7 5,5 0,7 6,0 0,8 6,5 0,9 7,0 0,9 7,5 1,0 8,0 1,1 8,5 1,1 9,0 1,2

Puntaje 9,5 10,0 10,5 11,0 11,5 12,0 12,5 13,0 13,5 14,0 14,5 15,0 Procesal Nota 1,3 1,3 1,4 1,5 1,5 1,6 1,7 1,7 1,8 1,9 1,9 2,0 Procesal Puntaje 15, Procesal 5 Nota 2,1 Procesal 16,0 16,5 17,0 17,5 18,0 18,5 19,0 19,5 20,0 20,5 21,0 2,1 2,2 2,3 2,3 2,4 2,5 2,5 2,6 2,7 2,7 2,8