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EJE I: EL DERECHO COMO DISCURSO INTRODUCCIN Las alternativas de definicin del Derecho y de su caracterizacin como disciplina nos enfrentan desde el principio con el problema del lengua e! "l Derecho es una disciplina cuya herramienta determinante es el lengua e! #ilsofos y uristas han caracterizado al derecho como un discurso, una manifestacin ling$%stica y comunicativa! &in entrar en consideraciones propias de la filosof%a del lengua e o enfo'ues demasiado especializados, es evidente 'ue el Derecho se manifiesta y traba a con el lengua e! Consecuentemente, las problem(ticas de los lengua es naturales afectan a la disciplina 'ue nos ocupa! )"l lengua e ur%dico comprende diferentes funciones y discursos! *s%, t%picamente el discurso del legislador busca motivar la conducta de los agentes en un sentido determinado, el del uez pretende ustificar la toma de una decisin respecto de un caso particular a partir de normas generales, el del urista describe las normas y pr(cticas e+istentes y el del abogado litigante pretende obtener del rgano decidor una solucin favorable a los intereses de su representado! Para cumplir con estas diferentes funciones, el lengua e ur%dico debe partir de un presupuesto m%nimo indispensable, la inteligibilidad de las normas y de los discursos 'ue se construyen a partir de ellas, por lo cual es elemental colegir 'ue sus normas deben poder ser interpretadas! Para ello, deben estar enunciadas b(sicamente en el lengua e natural, enri'uecido en lo necesario con t-rminos estrictamente definidos!.i "n este primer " e Tem(tico vamos a analizar las relaciones entre Lengua e y Derecho, enfocando principalmente las cuestiones de la vaguedad, la ambig$edad y la te+tura abierta y cmo el Derecho considera o puede salvar estas dificultades! OBJETIVOS "stablecer la relacin y los condicionamientos 'ue implica el uso del lengua e natural en el discurso ur%dico! Comprender los problemas sem(nticos 'ue plantea el lengua e natural a las disciplinas cient%ficas y particularmente al Derecho! Discernir entre las distintas perspectivas 'ue pueden asumirse frente a la definicin del concepto )Derecho.! *d'uirir criterios b(sicos para la interpretacin del discurso ur%dico!

CONTENIDOS 1. RELACIONES ENTRE LENGUAJE Y DERECHO 1.1. Semitica De!ec"# 1.1.1. Dime$%i#$e% &e 'a Semitica 1.1.(. La% )a'a*!a% 'a% C#%a% (. LOS )ROBLEMAS DE LOS LENGUAJES NATURALES
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(.1. Va+,e&a& (.1.1. E-em.'#% -,!/&ic#% &e 0a+,e&a& (.( Am*i+1e&a& (.(.1. E-em.'#% -,!/&ic#% &e am*i+1e&a& (.2. Te3t,!a a*ie!ta (.2.1. E-em.'#% -,!/&ic#% &e te3t,!a a*ie!ta 2. EL CONCE)TO DE DERECHO 2.1. I,%$at,!a'i%m# 2.(. I,%.#%iti0i%m# BIBLIOGRA45A 6ino, Carlos &! 78998:, Introduccin al anlisis del Derecho. ;uenos *ires, *riel, Cap! 4! Disponible en, http,<<===!historiayderecho!com!ar<constitucional<6ino >89capitulo>890>89de>89iad!pdf Portela, M! *! 78998:, Lenguaje y Derecho! "n, Portela, M! 7editor:, "nsayos sobre Teor%a ?eneral del Derecho! Mar del Plata, "diciones &u(rez, Cap! 4, pp! 80@AB! AGENDA 0! 1elaciones entre Lengua e y Derecho )!ime!a Sema$a #oro 4 , "L D"1"C23 "6 L* C4D* C3T4D4*6* Se+,$&a Sema$a Te!ce!a Sema$a C,a!ta Sema$a 8! Los problemas de los lengua es naturales D! "l concepto de Derecho *ctividad 4ndividual 7optativa: #oro 44 , &"1E /5&T4C4* 1evisin y a ustes

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1. RELACIONES ENTRE LENGUAJE Y DERECHO &i bien el hombre logra comunicarse de mltiples maneras, podemos decir 'ue el lengua e verbal, la lengua, es el sistema m(s perfecto y consecuentemente m(s importante para la comunicacin humana! *hora bien, F'u- es la comunicacinG FCmo funcionaG "n general cual'uier acto de comunicacin adopta una formulacin cannica 'ue supone un emisor o destinador 7persona 'ue pretende transmitir o comunicar:, un mensaje 7a'uello 'ue el emisor pretende transmitir o comunicar:, un receptor o destinatario 7persona a 'uien se dirige el mensa e:, medio o canal 7instrumento utilizado para transmitir el mensa e: y un cdigo 7lengua e en 'ue se transmite el mensa e:!

1.1.

Semitica

De!ec"#

Los seres humanos nos comunicamos de muy diversas maneras y con muy diversas herramientas! "l 'e$+,a-e $at,!a', las artes pl(sticas, la msica, la ropa 'ue usamos o los gestos y postura f%sica 'ue adoptamos, son @entre tantas otras@ herramientas o cdigos de comunicacin a trav-s de los cuales comunicamos nuestras ideas, estados de humor, deseos, temores! "l estudio de los %i+$#% de la comunicacin humana es una disciplina conocida como Semitica! C! &! )ei!ce, considerado uno de los padres de la &emitica, recuper la tradicin cl(sica de una disciplina de tradicin aristot-lica y fuerte vinculacin con la Lgica y le dio nuevo impulso y perspectiva desde una concepcin tri(dica del signo! "n palabras de Peirce, )5n signo, o representamen, es a'uello 'ue representa algo para alguien, en algn aspecto o sentido! &e dirige a alguien, es decir, crea en la mente de una persona un signo e'uivalente o 'uiz( un signo m(s desarrollado! *l signo 'ue se crea lo llamo interpretante del primer signo! "l signo representa algo, su objeto! 1epresenta al ob eto, no en todos los sentidos, sino en referencia a un tipo de idea, 'ue en algunos casos he llamado terreno 7ground: de la representacin.! ii

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"n el acto de comunicacin 7proceso produccin<interpretacin:, tanto el productor como el int-rprete refieren a la relacin institucional 'ue liga al signo con su ob eto! "l productor selecciona el signo con la garant%a 7al interior de su comunidad: de 'ue el ocasional int-rprete Hen tanto comparta su cultura@ pondr( en funcionamiento la misma relacin 'ue el emple para la produccin! La comunicacin se logra cuando el ob eto al 'ue se refiere el productor es el mismo 'ue imagina el int-rprete! "l concepto de interpretante nos remite a las normas sociales compartidas 'ue hacen posible la simetr%a en el proceso de produccin y en el de interpretacin, a una intersub etividad indispensable para cerrar felizmente el proceso comunicativo! Desde la perspectiva de la semitica peirciana, un acto de comunicacin puede representarse as%,

"l gr(fico representa el proceso de produccin y el proceso de interpretacin, en los cuales 3 es el ob eto, &, el signo e 4, el interpretante! 1.1.1. Dime$%i#$e% &e 'a Semitica &egn el paradigma peirciano, la &emitica tiene tres dimensiones, a) SINTCTIC , relaciona los signos entre s% 7signo<signo:! La &inta+is estudia las relaciones entre los signos sobre la base de reglas 'ue determinan como deben combinarse los signos de un lengua e para obtener e+presiones m(s comple as 7o signos m(s comple os! La sinta+is comprende,
un grupo de %i+$#% .!imiti0#% # %im.'e%

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Martillero, Corredor Pblico y Tasador un grupo de reglas de formacin 7'ue indican cmo deben combinarse los

signos simples para obtener e+presiones comple as:

un grupo de reglas de derivacin o

transformacin 7'ue permite obtener nuevas e+presiones a partir de e+presiones ya dadas:

Por e emplo, en castellano, las reglas sint(cticas establecen 'ue el sustantivo 'ue funciona como su eto debe concordar con el verbo o 'ue el art%culo precede al sustantivo! !) S"#NTIC , la &em(ntica estudia el signo en su relacin con el ob eto designado 7signo<ob eto designado:! "+isten distintos modos de establecer dicha relacin, 'ue Peirce sistematiza en tres clases de signos,
6c#$#%, signos 'ue tienen una seme anza con el ob eto al 'ue refieren!

Por e emplo, un dibu o, una fotograf%a, los planos y mapas, etc!

6$&ice%, signos 'ue tienen una cone+in f%sica con el ob eto al cual se

refieren! Por e emplo, el humo indica la presencia de fuegoI el rel(mpago anticipa el trueno!
S/m*#'#%: signos 'ue se relacionan con el ob eto por medio de una

convencin! "l e emplo m(s difundido de s%mbolo es el signo ling$%sticoI pero tambi-n utilizamos y reconocemos otro tipo de s%mbolos, como la cruz verde de las farmacias o la hoz y el martillo del comunismo!

Las reglas sem(nticas son de dos tipos, reglas de designacin y reglas de verdad! Las reglas de designacin relacionan biun%vocamente cada signo con un ob eto o con unto de ob etos determinado! Las reglas de verdad establecen las condiciones re'ueridas para 'ue un enunciado sea verdadero! c) $% &#TIC , la Pragm(tica se ocupa de las relaciones entre signos e int-rpretes o usuarios de los mismos 7signo<int-rprete:! Considera los aspectos psicolgicos, biolgicos y sociolgicos 'ue se dan en el funcionamiento de los signos y los efectos 'ue producen los signos sobre sus int-rpretes, cmo -stos utilizan los signos, etc! Desde esta perspectiva, las reglas pragm(ticas seJalar(n las condiciones 'ue deben darse para 'ue un signo sea interpretable, para 'ue el signo signifi'ue! La Pragm(tica se ocupa de los usos del lengua e, en relacin con la intencin del hablante y del conte+to o situacin comunicativa! *lgunos de estos usos del

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lengua e son dar rdenes, relatar un suceso, elaborar y poner a prueba una hiptesis, preguntar, agradecer, maldecir, rezar, traducir de un lengua e a otro, etc! La clasificacin de estos usos del lengua e ha determinado 7,$ci#$e% &e' 'e$+,a-e, 'ue en la tradicin cl(sica reconoce tres, un uso i$7#!mati0#, un uso e3.!e%i0# y uno &i!ecti0# del lengua e, segn anime al emisor la intencin de comunicar datos, e+presar sentimientos y emociones o influir sobre la conducta del receptor!

1.1.(. La% .a'a*!a%

'a% c#%a%

Todos los signos tienen un &e%i+$a&#, es decir un ob eto al 'ue el signo menciona o determina, ya 'ue una cosa @para ser signo@ tiene 'ue formar parte de un proceso cognitivo, el proceso semitico! Por e emplo, el t-rmino )escritorio. designa a todos los escritorios e+istentes, los 'ue e+istieron y los 'ue e+istir(n, pero tambi-n denota cosas 7escritorios:, o sea, denota la cosa representada por el signo! "l &e$#ta&# de un signo es la cosa o hecho representado por el signo! "l designado de un signo es la clase de todos los ob etos 'ue se relacionan con el signo por medio de reglas de designacin! Cuando esa clase tiene elementos, el signo tiene designado y denotadoI cuando la clase es vac%a, el signo tiene slo designado! Por eso la &emitica nos advierte 'ue todo signo tiene designado pero no todo signo tiene denotado. 1etomando el e emplo anterior, )escritorio. tiene designado y denotado, pero )centauro. o )unicornio. slo tienen designado, ya 'ue no denotan cosas o hechoLs reales, no tienen e+istencia fuera de nuestra mente! Desde la teor%a se hipotetizan distintas relaciones entre las palabras 7los signos: y las cosas 7los ob etos del mundo:! FCu(l es la relacin entre el signo y su referenteG * esa pregunta responden el esencialismo y el nominalismo desde posiciones encontradas, "l "&"6C4*L4&M3 o 1"*L4&M3, tambi-n conocida como realismo verbal, es una teor%a 'ue afirma 'ue entre la palabra y la cosa designada e+iste un v%nculo real! La palabra nos transmite aspectos esenciales de la realidad 'ue designa, es por eso 'ue las palabras tienen un nico y verdadero significado, ya 'ue en -l se encierra la naturaleza o esencia de las cosas! Por e emplo, la palabra mesa conlleva en s% misma la esencia del ob eto mesa! *s%, en algunas comunidades o sociedades primitivas carecen de una palabra 'ue designe )el mal. ya 'ue por el solo hecho de pronunciarla se configura el mal! M hoy en d%a, todav%a atribuimos )mala suerte. a determinadas personas y por ello les cambiamos el nombre al percibir 'ue son )yetas.! 7Ciertas personas ser%an as% signos de un acontecimiento desfavorable: "l C36C"6C436*L4&M3 o 63M46*L4&M3, sostiene 'ue la relacin entre las palabras y las cosas 'ue designan es convencional o arbitraria, los ob etos no tienen asignado un )nombre verdadero., su designacin proviene de un NacuerdoN acerca de su estipulacin! Por e emplo, para designar el ob eto 'ue

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conocemos como mesa podr%amos utilizar la palabra mesa o cual'uier otra 'ue socialmente acordemos! De hecho el mismo ob eto es aludido con distintas palabras segn los diferentes idiomas y aun en los diferentes niveles y lectos de una misma lengua! FPor 'u- interesa esta cuestin al DerechoG Podr%amos decir 'ue desde la misma palabra 'ue identifica la disciplina! F"+iste el Derecho como ob eto un%voco, universal, representado en su esencia en dicha palabraG F3 el Derecho es convencional, depende de los conte+tos histrico@culturales y de los acuerdos 'ue los integrantes de las distintas comunidades realizanG "ntonces, estas teor%as acerca de la relacin entre las palabras y la realidad ad'uieren inter-s ur%dico cuando nos encontramos por e emplo frente al ob eto derecho! &i adoptamos una postura convencionalista aceptaremos 'ue la palabra Derecho designa un con unto cual'uiera de normas vigente en un tiempo y lugar! &i adoptamos una postura esencialista, la palabra Derecho no puede referir a un con unto cual'uiera de normas, sino a a'uel con unto de normas 'ue refle e la esencia del derecho conformado por valores y principios morales 7por e emplo, en el primer caso aceptamos designar con la palabra Derecho un con unto de normas in usto y en el segundo no, por'ue la usticia es esencial en el derecho:! "stas cuestiones ser(n ob eto de an(lisis detallado en el ltimo apartado de este " e Tem(tico!!

(. LOS )ROBLEMAS DE LOS LENGUAJES NATURALES 1etomando los problemas sem(nticos, algunos de los cuales ya anticipamos m(s arriba, vamos a detallar ahora las cuestiones m(s relevantes 'ue pueden afectar al discurso ur%dico en tanto se vale del lengua e natural! (.1. Va+,e&a& Decimos 'ue una palabra es 0a+a cuando e+isten casos respecto de los cuales su aplicacin resulta dudosa por carecer de precisin, como por e emplo alto, bajo, gordo, flaco "n toda palabra vaga e+iste, a! una zona de certeza positiva, vale decir casos en 'ue no dudamos en aplicarla 7" ! 6o dudamos en aplicar la palabra alto a un hombre americano 'ue mide 0,L9 m: b! una zona de certeza negativa, cuando no dudamos en no aplicarla 7" ! 6o dudamos en no aplicar la palabra alto a un hombre americano de 0,K9 m: c! zona de penumbra, casos en 'ue dudamos en aplicar o no la palabra 7" ! dudamos en aplicar la palabra alto a un hombre americano de 0,BK m: Importante: en los casos de vaguedad de las palabras es importante tomar en cuenta el contexto porque en el ejemplo anterior si se tratase de un hombre de la tribu zul en Africa, cambiar an las zonas de certeza positiva !un zul es alto si mide m"s de
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#,#$m%, de certeza negativa !menor de &,'$m% ( zona de penumbra !un zul que midiese &,)*m% 5n t-rmino es vago cuando sus l%mites designativos son imprecisos! "n tales circunstancias siempre e+isten realidades 'ue pueden ser denotadas tanto por -l como por signos vecinos en el sistema! 6o es infrecuente 'ue una mu er de 8K aJos sea designada con los nombres de niJa, chica, muchacha, mu er e incluso seJora! *nte un montn de tablas vie as unos hablantes aplicaban el t-rmino leJa y otros la palabra madera! "n un art%culo de prensa se designaba a una v%a de comunicacin urbana ya como calle ya como avenida! )De mediana edad. es un t-rmino vago en el sentido 'ue acabamos de especificar! 5no no es )de mediana edad. ni a los cinco ni a los ochenta aJosI s% lo es a los cincuentaI pero, F'u- es a los DL, a los A0 o a los O9G * cada lado de los casos claros de edad parece haber una fran a respecto a la cual no est( claro 'u- es lo 'ue debemos decir.! 7*lston, 0LBA: La vaguedad es un fenmeno de designacin, no de significacin! Deriva de las fronteras borrosas 'ue posee la clase designativa de los signos de las lenguas naturales! "n el significado se establecen oposiciones, saltos cualitativos! Los significados son unidades discretas, pero en la designacin la transicin es imperceptible! )FDnde est( el l%mite en la realidad entre claro y oscuroG PQR. Los signos de las lenguas naturales conocen un alto grado de vaguedad! "l lengua e cient%fico y administrativo, 'ue persigue la precisin y e+actitud, aspira a evitarla en la medida de lo posible! Ssta es la razn por la 'ue en la ley el paso de menor a mayor de edad sea fi ado minuciosamente 7las cero horas del d%a en 'ue se cumplen los 0T aJos:! "sta precisin es un ideal o desider(tum 'ue rara vez se consigue, pues las definiciones del lengua e cient%fico utilizan t-rminos del lengua e natural 7'ue a su vez son vagos:! PQR "l reglamento del ftbol pretende delimitar con minuciosidad las circunstancias del penalti, pero cada ornada deportiva aparecen casos dudosos y discutibles!

(.1.1. E-em.'#% -,!/&ic#% &e 0a+,e&a& Las normas ur%dicas son dictadas en lengua e natural y por ende la vaguedad de las palabras se traslada al Derecho, as% en el Cdigo Penal la norma alude al )estado de emocin violenta.! Podemos preguntarnos entonces cu(ndo estamos frente a una zona de certeza positiva, negativa o de penumbra! 3tros e emplos, cuando la norma refiere a )mu er honesta., )precio usto., etc! (.( Am*i+1e&a& 2ablamos de am*i+1e&a& cuando una palabra posee m(s de un significado como por e emplo cabo, banco! * veces para poder despe ar toda duda acerca de cu(l es el significado de la palabra podemos recurrir al conte+to en el cual est( empleada, por e emplo en la oracin )"l Cabo ?arc%a est( de guardia. la palabra cabo refiere a un grado militar! "n la oracin )&e solt el cabo del velero. la palabra cabo refiere a un nudo marinero! &in embargo, a veces @aun dentro del conte+to@ nos resulta dificultoso determinar el significado de la palabra, por e emplo en la oracin )"l Cabo de 2ornos est( muy le os de a'u%. podr%amos dudar de estar frente a la descripcin de un accidente geogr(fico
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en el sur de nuestro pa%s o frente al caso de un Cabo apellidado de +ornos 'ue se encuentra ale ado de nuestra ubicacin! (.(.1. E-em.'#% -,!/&ic#% &e am*i+1e&a& Cuando la norma reza, )!!!"l "stado sostiene el culto catlico, apostlico y romano. se dudaba si la palabra sostiene hac%a referencia a una cuestin confesional o econmica! 3tros e emplos, cuando la norma pena el robo de ganado se dudaba si la palabra ganado refer%a a una res o a m(s de una! (.2. Te3t,!a a*ie!ta Todas las palabras son potencialmente vagas! "sto es as% por'ue las caracter%sticas 'ue definen un ob eto pueden mutar en un futuro en razn de cambios socioculturales o avances cient%ficos y a'uella palabra 'ue hoy resulta precisa maJana puede de ar de serlo! )"l problema de la te3t,!a a*ie!ta es distinto del problema de la vaguedad! La te+tura abierta es la posibilidad de 'ue el t-rmino m"s preciso resulte vago como consecuencia del conocimiento necesariamente imperfecto 'ue los hablantes tienen del mundo y de su capacidad limitada de predecir el futuro! La te+tura abierta es la posibilidad ineliminable de vaguedad! Puede ocurrir 'ue el t-rmino aparentemente m(s preciso, cuando se lo confronta con una instancia no prevista el momento en el 'ue fue definido, se torne vago con respecto a esa instancia!.iii (.2.1. E-em.'#% -,!/&ic#% &e te3t,!a a*ie!ta Ceamos el e emplo propuesto por Uaismann, una norma 'ue legisle sobre veh%culos en el siglo pasado refiere sin duda a carretas y diligencias! &i la palabra veh%culo hubiera tenido una definicin precisa y un campo de referencia sem(ntica perfectamente delimitado, la aparicin del automvil hubiera hecho inaplicable toda la legislacin sobre veh%culos e+istentes en ese momento! "sto no ocurre as%, ya 'ue la te+tura abierta de la palabra y la adaptacin del caso inslito 7el automvil: la e+tensin del campo de referencia sem(ntica de la palabra y la adaptacin de la legislacin a los nuevos hechos e+istentes! (.8. La &e7i$ici$ &i bien es cierto 'ue algunos t-rminos tienen un denotado impreciso siempre podemos apro+imarnos a su designado! "l procedimiento metodolgico 'ue permite reconocer el designado de un signo es la definicin, en tanto precisa los alcances y l%mites de un signo, siempre en el marco de un determinado conte+to terico! "n una definicin se establece una e'uivalencia entre el significado del signo a definir 7definiendum:, y a'uel signo o con unto de signos 'ue se utilizan para establecer el significado del anterior 7definiens:! Por e emplo, )"l tri(ngulo es una figura plana limitada por tres l%neas rectas.! La definicin colabora para reducir la vaguedad y eliminar la ambig$edad!
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Definir un signo es indicar su significado por medio de otros signos! "s decir, definir es disponer un con unto de palabras e'uivalente a la palabra definida! La definicin m(s habitual es la definici,n l-xica o informativa, 'ue encontramos en cual'uier diccionario, y 'ue establece 'u- es lo 'ue los hablantes de una lengua 'uieren decir cuando emplean un t-rmino! Pero, en el (mbito cient%fico, suele utilizarse la definici,n estipulativa, 'ue establece a'uello 'ue vamos a significar cuando usamos una determinada palabra! *s% por e emplo, cuando el f%sico indica 'ue llamar( )traba o. al producto de la fuerza por la distancia 'ue recorre su punto de aplicacin, est( estipulando su significado 'ue, obviamente, no es el 'ue usualmente tiene esa palabra en el lengua e cotidiano! De esa manera se intenta eliminar la vaguedad y la ambig$edad, fi ando con precisin el sentido 'ue debe otorg(rsele al t-rmino en cuestin en el conte+to correspondiente! 2. EL CONCE)TO DE DERECHO Cuando vimos la relacin entre lengua e y Derecho destacamos la importancia de las teor%as 'ue describen la relacin entre las palabras y la realidad y cmo asumir una postura esencialista o nominalista en el caso de la palabra De!ec"# nos lleva a conceptualizar el fenmeno derecho con distintos alcances! "+isten 0a!ia% .#%t,!a% acerca de lo 'ue el derecho es, pero en general a la hora de definirlo tradicionalmente la doctrina plantea dos posturas el iusnaturalismo y el iuspositivismo 2.1 I,%$at,!a'i%m# *un'ue la nocin del derecho natural se remonte a la "dad Cl(sica es con la aparicin del libro De iure bellis ac pacis de 2ugo ?rocio, publicado en 0O8K, 'ue se instaura el nacimiento del llamado &e!ec"# $at,!a'. "l iusnaturalismo afirma 'ue entre el derecho y la moral se da una relacin inescindible bas(ndose en la e+istencia de dos grandes tesis, 0: "+isten principios universales y eternos de moral y usticia ase'uibles a la razn humana 7tesis de filosof%a -tica: 8: "l sistema normativo o la norma 'ue no se adecue a a'uellos principios no puede ser catalogada de ur%dica 7tesis sobre las definicin del concepto de derecho: Por lo general, cuando se interroga a alguien acerca de cu(les pueden ser principios universales y eternos de moral y usticia surgen como e emplos, entre otros, el respeto a la vida, a la libertad, a la igualdad! * esta escuela adscriben uristas y filsofos tan dispares como Puffendorf, Vant, 2obbes, LocWe! %e'le(ionemos juntos) Cual'uiera de estos principios ha variado a lo largo del tiempo y ha mutado tambi-n segn se trate de una sociedad o de otra! "n la antig$edad opon%amos esclavitud a libertadI hoy sin embargo la libertad parece ser algo m(s 'ue la negacin de la esclavitud!!! 7cuando por los medios nos enteramos de las condiciones en 'ue viven algunas personas, dudamos en afirmar 'ue sean )libres. an cuando esto sea proclamado constitucionalmente:
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Por otra parte, el respeto a la vida de un individuo Hdadas determinadas condiciones@ est( limitado, derrotado en muchos supuestos, si se ha decretado estado de guerra, si se acta en defensa propia, si legalmente se e ecuta una pena de muerte, si est( autorizado el aborto o la eutanasia!!! Tambi-n el principio del respeto a la igualdad es en algunos casos cuestionable ya 'ue es ustamente en razn de la diferencia 'ue se busca un tratamiento distinto a fin de favorecer a determinadas minor%as 7en razn de g-nero, edad, capacidades f%sicas, econmicas o pol%ticas: "s precisamente la dificultad para determinar la e+istencia o no de estos principios de moral y usticia 7y tambi-n su e+tensin: lo 'ue hace 'ue su etar a ellos )lo ur%dico., atar a ellos la definicin de derecho sea una condicin 'ue los uristas @en tanto cient%ficos del derecho@ niegan, prefiriendo en cambio una postura iuspositivista como desarrollaremos m(s adelante! M(s all( del cuestionamiento moral 'ue sostengamos, las leyes vigentes en una sociedad son legalmente respetadas y constituyen normas ur%dicas! *s% por e emplo, por mi condicin de catlica apostlica romana puedo considerar el matrimonio un sacramento de la iglesia y por ello indisoluble, pero esto no me habilitar%a a sostener 'ue la ley de divorcio H'ue autoriza a disolver el v%nculo del matrimonio civil@ no es una norma ur%dica por'ue no respeta los 'ue creo son principios morales universales! FXu- animar%a entonces a los iusnaturalistas a afirmar la e+istencia de principios universales y eternos de moral y usticiaG Pensemos en un r-gimen dictatorial en el 'ue se dictan normas 'ue si bien son aceptadas o toleradas por una sociedad, resultan moralmente inaceptables, como por e emplo leyes 'ue persiguen a una parte de los habitantes en razn de su religin! 6egar la uridicidad 7obligatoriedad ur%dica: de una norma bas(ndonos en la no observancia de un principio moral nos resulta a priori interesante!!!tanto como nos resulta chocante la idea de una sociedad 'ue observa como principios morales a'uellos 'ue van en contra de nuestra propia moral 7como por e emplo las sociedades 'ue observan como norma ur%dica y moral la muerte por lapidacin de una adltera: 2.( I,%.#%iti0i%m# La creacin de los grandes cdigos, en especial el Cdigo 6apolenico, dio inicio a una nueva forma de concebir el Derecho y la labor de los uristas, el .#%iti0i%m# -,!/&ic#! Todos los iuspositivistas niegan la e+istencia de la segunda tesis del iusnaturalismo, esto es 'ue la falta de adecuacin de una norma o un sistema a determinados principios de moral y usticia la convierta en no ur%dica! &in embargo es con relacin a la primera tesis, o sea la e+istencia de principios morales, en 'ue los uristas positivistas se distinguen, ya 'ue frente a la moral algunos asumen distintas posturas, esc-pticas, utilitaristas, etc! "l Profesor ;obbio distingue tres interpretaciones del iuspositivismo, a. positi*ismo jur+dico como m,todo, como un modo de estudiar el Derecho en tanto con unto de hechos, de fenmenos o de datos sociales, y no como un sistema
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Martillero, Corredor Pblico y Tasador

de valores, 'ue pone en el centro de la investigacin el problema NformalN de la validez del DerechoI !. positi*ismo jur+dico entendido como teor+a, para esta concepcin @nacida en los aJos de las grandes codificaciones@ el Derecho coincide con el ordenamiento positivo 'ue emana de la actividad legislativa del "stado! "s una concepcin legalista 'ue sostiene la necesidad de una interpretacin literal y mec(nica de las normas escritas por parte de los int-rpretes y en particular de los uecesI c. positi*ismo jur+dico ideolgico, sostiene 'ue la ley del "stado merece obediencia absoluta Hgeneralmente sintetizada en el aforismo .esetz ist .esetz, la ley es la ley! "n torno al Derecho y la #oral /a evoluci,n del ideal cient fico desde Arist,teles hasta la concepci,n actual de la ciencia, ha repercutido sobre la ciencia del derecho a trav-s de la sistematizaci,n de los enunciados, aprovechando las investigaciones ( adelantos metodol,gicos alcanzados en campos del saber como matem"tica, f sica, ( l,gica, propugnando la sistematizaci,n como tarea del jurista que busca la racionalidad. Ahora bien, como dice 0on 1right corrientemente asociamos el pensamiento ( la acci,n racional con caracteres tales como el razonar consistentemente, con creencias confirmadas, as como con la capacidad de predecir consider"ndose como muestra ejemplar de racionalidad a la ciencia occidental. /os resultados obtenidos han contribuido a aumentar el prestigio de la ciencia ( del tipo de racionalidad que el pensamiento ( la praxis cient fica incorporan. 2ero a ra z del consiguiente desarrollo tecnol,gico, se ha cuestionado el valor de racionalidad que la ciencia representa. /a discusi,n sobre la racionalidad es ho( uno de los temas principales de la filosof a ( de la antropolog a cultural. 3 es la multidimensionalidad de la racionalidad que nos permite, recurriendo a una de sus facetas, expresar el uso diferenciado de las palabras racional ( razonable. /a diferencia entre ambas radica en que la racionalidad tiene que ver con la correcci,n formal del pensar, con la eficacia de los medios para llegar a un fin, con confirmaci,n ( pruebas: la racionalidad de la acci,n est" orientada hacia fines. /os juicios de razonabilidad, en cambio, se orientan hacia valores. Ata4en a la forma correcta de vivir, a aquello que es bueno para el hombre. 5laro est" que lo razonable es tambi-n racional, pero lo meramente racional no es siempre razonable. 6i estos conceptos de racionalidad ( razonabilidad resultan aplicables a las llamadas ciencias duras, respecto de la ciencia del derecho, o del llamado fen,meno derecho, el alcance ( descripci,n de los valores reinstala una pol-mica que desde siempre subsiste hasta nuestros d as.

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RODRGUEZ, J. (coord.) (2001), Teora General del Derecho. Mar del Plata: Ediciones !"re#, Unidad $ % $$, &. 1'. PE$R(E (. . ) anders (*arles o+ Pa&ers,, a car-o de (*arles .arts*orne, Pa!l /eiss % 0rt*!r /. 1!r2s, 3 4ol., (a56rid-e (Massac*!setts), 1el2na&, 1781917'' iii RODRGUEZ, J. (coord) (2001), Teora General del Derecho. Mar del Plata: Ediciones !"re#, Unidad $ % $$, &. 88.
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