CONTRATO DE CONSULTORA

A continuacin nos dedicaremos a un contrato que, si bien no se encuentra reglamentado en nuestra legislacin, se encuentra tipificado socialmente, teniendo el pblico en general gran conocimiento acerca del mismo: es el contrato de consultora. Estas nuevas estructuras nos obligan a dejar de lado aquellos esquemas tradicionales establecidos en la legislacin, y nos llevan en echar un vistazo a las nuevas posibilidades que nos ofrecen estas nuevas categoras de contratos, segn los conceptos y trminos tratados en el Mdulo 1 de la presente materia. Tenemos que tener en claro, que el hecho de que un contrato determinado socialmente no se encuentre tipificado en la normativa del derecho privado, no implica parmetros Standard circulando dentro del escenario de una comunidad internacional, es ms, algunos hasta llegan a establecer posiciones de negociacin o normas de conducta, lo cual, en alguna medida, llega a unificar formas de negociacin. El contrato de consultora tuvo sus orgenes a fines del siglo XIX, con el fin de regular asuntos referidos a la produccin, ya sea relacionada por empleo, o a la eficiencia en mquinas y la productividad en fbricas, ya que en aquella poca se trataba de asuntos de gran importancia para los empresarios. Es importante destacar que durante la Segunda Guerra Mundial, los consultores desarrollaron un papel importante, ya que optimizaron el esfuerzo blico, ampliando y mejorando todos aquellos mtodos destinados a acrecentar la productividad en las industrias de armamentos, as como en la definicin y contenido de cargos en los staff gerenciales. Hoy por hoy, gracias a los grandes lineamientos establecidos por el Banco Mundial para prestatarios y consultoras, se establece que los servicios de consulting encierran a su vez cuatro reas bien definidas: 1) estudios previos a la inversin, 2) servicios de preparacin, 3) servicios de implementacin, 4) servicios de asistencia tcnica. Resulta importante, asimismo, establecer la diferencia entre consultora, entendida como aquel conocimiento que posibilita infinita posibilidades y derivaciones y consulting, como aquella rama o rea del anterior. Teniendo en cuenta la naturaleza de las actividades llevadas a cabo por los actores de este contrato, definimos al contrato de consultora como aquel cuyo objetivo consiste en la prestacin de servicios realizado por especialistas o tcnicos de distintas disciplinas, que adoptando alguna forma jurdica, llevan a cabo proyectos de ingeniera en general, dedicndose a su vez a tareas administrativas y tareas de gestin durante el curso de la realizacin de las obras como tambin aquellas tareas de asesoramiento tcnico en las distintas y concatenadas fases de ejercicio y manutencin de la obra misma.

Materia: Derecho Privado IV Profesor: Sebastin Vanella Godino

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A su vez, debemos tener presente la ley 22.460, creada para regular la contratacin y promocin de los servicios de consultora en el espacio estatal. Esta ley defini al contrato de consultora en su Art. 2, estableciendo que es toda prestacin de servicios profesionales, cientficos y tcnicos de nivel universitario, cumplidos bajo forma de locacin de obra intelectual o de servicios, y realizadas por firmas consultoras o consultores. Segn el Banco Mundial, los servicios de consultora son desarrollados por los siguientes sujetos activos que, por lo general, se corresponden con organizaciones como las siguientes: 1) estudios profesionales, 2) sociedades y empresas de consultora privadas, pblicas o corporaciones, 3) firmas asistentes del gobierno (no pertenecientes o descentralizadas de l), 4) empresas estatales, 5) organizaciones privadas sin fines de lucro, 6) organizaciones internacionales por acuerdos multiestatales, 7) universidades. Existen asimismo, distintas modalidades de contratacin, que analizaremos a continuacin: A) CONVENCIONAL: Es aquella en donde se le otorga a la sociedad o grupo contratado la funcin de CONSULTOR ENCARGADO de actividades tcnicas, excluyendo aquellas actividades operativas y actividades de gestin. Bajando a la prctica, las funciones de consultor abarcaran en este caso, la preparacin del proyecto, como as tambin el cuidado en la seleccin para la eleccin de la empresa o grupo de empresas adjudicatarias de los trabajos. Lo dicho ut supra, no significa que en forma conexa o paralela, la consultora cumpla funciones relacionadas con la direccin de los trabajos y el asesoramiento de su comitente, en todo a lo que concierne para la adquisicin de bienes y servicios que son necesarios para la realizacin de la obra. B) IN HOUSE: En este tipo de forma contractual hay un mayor grado de presencia del comitente junto con toda su estructura organizacional, junto con todas aquellas fases en que pueda desmembrarse la realizacin de la obra, incluyendo a veces, aquellas actividades de construccin. C) PROJECT MANAGEMENT: Es aquella modalidad considerada tpica, en donde las empresas o grupos dedicados al consulting se hacen cargo de todas aquellas responsabilidades relacionadas con las actividades intelectuales en las que puede ser desglosada la realizacin de una obra. D) TURN KEY: Puede suceder que se le encargue a una consultora la realizacin de un proyecto sobre la base de un contrato "llave en mano; en esta oportunidad, la sociedad de consulting actuar prestando servicios de consulta, evaluacin y seleccin de ofertas que se encuentren interesadas para la realizacin material de la obra. A su vez, elige a las empresas que van a ser adjudicatarias participando en la realizacin de la misma, representando al comitente (en todos sus efectos) en sus relaciones con la empresa.

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Qu alcances tiene las funciones del consulting? Con respecto al mbito de actuacin de las firmas de consultora, podemos afirmar que con el tiempo se ha ido extendiendo significativamente, volvindose incluso cada vez ms complejo, siendo una consecuencia directa de la complejidad de los negocios en los que se aplica. En efecto, desde los orgenes del contrato, las consultoras se encargaban principalmente del tiempo y del movimiento y en cuanto a la disciplina, la consultora marchaba junto con la Ingeniera Industrial. Una vez transcurrida la etapa fundacional, entendida como las primeras pocas de este siglo, el consulting avanz hacia un estadio relacionado con el anterior, donde focaliz todo su objetivo en el anlisis de la disposicin de las plantas fabriles, el estudio del trabajo y el control de la produccin, lo cual sigui as hasta fines de la dcada del 50. Es as como, a partir de all, tenemos que destacar que los consultores, no slo ayudaron y colaboraron con sus clientes a superar problemas que se les iban presentando durante la marcha de la actividad, sino que tambin cooperaron a abandonar, por la crisis que estaban pasando, las cooperativas importantes, por medio de la realizacin de planes futuros, para as, ms tarde, pasar a administrar los proyectos y a colaborar en su ejecucin. En la actualidad, los entendidos en la materia, establecen que existen cuatro reas generalmente abordadas por las grandes empresas de consulting: a) la consultora en estrategia y reestructuracin corporativa, b) la consultora en efectividad organizacional, c) la consultora de tecnologa de informacin, d) la asesora funcional. En los ltimos aos, las consultoras con ms prestigio en el mundo apuntan a dirigir sus objetivos hacia la consultora sobre planificacin financiera, ya que por medio de ella, se trata de aconsejar a los clientes sobre la forma de asegurar los activos que poseen de sus carteras de inversin y de qu clase de colocaciones elegir, en donde indirectamente, tratan, por otro lado activamente de buscar gestores con dinero y evaluar su actuacin. Es as como, segn la gua del Banco Mundial, el contrato de consultora o consulting es aquel que consiste en realizar previamente estudios sobre temas importantes como la inversin, los servicios de preparacin, los de implementacin y de asistencia tcnica. Es ms, este contrato de consultora, suele ir ms all, ya que es posible que su objeto consista en estudios importantes, tales como: factibilidad tcnica y econmica, el presupuesto de costos y la previa determinacin de los planes de amortizacin de los mismos, realizacin de proyectos preliminares, el desarrollo del proyecto general, junto con los respectivos pliegos tcnicos, adems, de la preparacin de proyectos de ejecucin, el requerimiento de ofertas dirigidas a los posibles clientes-empresasinteresados en la realizacin de las tareas, junto con la seleccin y evaluacin obras y eleccin de adjudicatarios, la supervisin y el control de todas y cada una de las actividades desarrolladas por la obra, entre otros. Debido a la gran cantidad de tareas que puede llegar a desarrollar una consultora en el ejercicio de su funcin y ante el requerimiento de sus clientes, es necesario destacar las distintas reas de responsabilidad en la que esta se desempea y el alcance de esta en relacin a circunstancias en donde se produzca un hecho daoso.

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Muchas veces, esta responsabilidad se desarrolla paralelamente y con independencia de una forma contractual en donde se hayan establecido normas de conducta de manera recproca, y otras veces, frente a la responsabilidad que surge como consecuencia de la realizacin del contrato, las partes limitan especficamente su conducta determinndola en el mismo contrato. Por lo tanto, en el primer supuesto, estamos frente a una responsabilidad extracontractual, en cambio, en el segundo supuesto, nos colocamos frente a una responsabilidad contractual. Nos ubicaremos dentro del contrato de consultora, frente a una responsabilidad de tipo contractual, donde los lmites de conducta estarn fijados por los papeles que las partes han firmado al momento de perfeccionamiento del contrato entre el comitente y la consultora. Ms an, ya habiendo desarrollado los diferentes tipos de modalidad contractual que tiene el consulting, y en virtud de los diferentes tipos de relacin entre cliente-consultor, en donde vimos que van desde el convencional hasta el turn-key, es notorio que las responsabilidades en cada uno de ellos, van in crescendo, debido a la mayor injerencia con que el consultor participa sobre las operaciones llevadas a cabo y del giro social del cliente con respecto a la anterior. Veamos ahora distintos supuestos de responsabilidad en el contrato bajo anlisis en la presente lectura: 1) Cuando la consultora se retrasa en el cumplimiento de las prestaciones asumidas: Puede suceder que una de las partes, en este caso la consultora, se atrase en la entrega comprometida de informes, estudios o proyectos convenidos, en virtud de un plazo establecido convencionalmente por medio de clusulas establecidas en el mismo contrato. Frente a tal situacin, el comitente tiene la facultad de exigirle recuperar retrasos en las distintas etapas del proyecto, incluso, exigirle un aumento de personal idneo para la realizacin de la tarea. Por otro lado, la consultora tiene la obligacin de hacerse responsable frente a los daos que ocasionalmente se hayan producido frente al cliente por aquel retardo en la entrega de la tarea asignada, resarciendo segn lo estipulado en el contrato por medio de lo establecido en clusulas penales, o teniendo en cuenta los parmetros legales ordinarios. 2) Cumplimiento incompleto de las prestaciones establecidas contractualmente: Es comn que se establezca entre las partes, por medio de una clusula especial redactada en el contrato, que frente al cumplimiento parcial de la consultora frente a su cliente, en este caso el comitente, podr ste exigirle a aqulla, dentro del plazo preestablecido en el contrato o a fijarse por las partes, las soluciones que correspondan frente a la naturaleza de las fallas; en este caso concreto el cumplimiento de la prestacin debida. Ms an, frente al hipottico caso de que la consultora persista en su conducta negativa, vale decir contina y se rehsa al cumplimiento completo de la prestacin, deber responder por todos los daos producidos. 3) Rescisin contractual: Es necesario aclarar, que esta solucin slo es llevada a cabo en casos excepcionales, ya que producir sus efectos cuando frente a una posible solucin arbitral, que se encontrare redactada por medio de clusulas establecidas en el contrato, sta no hubiese podido concretarse. Frente a este caso, la solucin se llevar a cabo por lo que las partes hayan establecido en el contrato y, supletoriamente, por los principios generales del derecho aplicables a la materia. Frente a las disposiciones relativas a la limitacin de la responsabilidad establecidas en el contrato por las partes, las mismas, solo producirn efectos dentro de un marco contractual,

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subsistiendo la responsabilidad plena e ilimitada cuando ella se origine de actos absolutamente ilcitos. Por otro lado, las disposiciones referentes a la limitacin o exoneracin de responsabilidad contractual, estn indefectiblemente obligadas a confrontarse con normas que conforman un ordenamiento jurdico (por lo menos aquellos que siguen el lineamiento del sistema europeo continental) donde establecen la inderogabilidad de la nulidad de clusulas de exoneracin frente a casos de culpa grave e indiscutiblemente los de dolo. La siguiente aclaracin que se debe realizar, es que nada prohbe que se establezca contractualmente un lmite mximo a la responsabilidad patrimonial del consultor, pero ste nunca tendr la suficiente validez dentro de la rbita aquiliana. Tambin es necesario aclarar que existe una vasta problemtica relacionada con el deber de reserva o pacto de confidencialidad, en donde su violacin acarrea responsabilidad civil, y en determinados casos penal, para aquel consultor infiel. Esto es debido a que, como estas grandes firmas consultoras poseen acceso a informacin absolutamente confidencial de sus clientes, la cual les es imprescindible para realizar un cuadro de situacin, y as luego estas, proponer proyectos y realizar estrategias. Como ltima acotacin; el campo de responsabilidad contractual de las consultoras es extenso, y mantiene una relacin inmediata con la influencia o eventual control que pueden llegar a ejercer sobre sus clientes, frente a particulares situaciones. A partir de lo ledo, el lector habr observado, que existe una relacin inmediata con los alcances de las firmas de consultora en las crisis, y hasta que cae en cesacin de pagos y/o quiebra de algunos de sus clientes. Tenemos que tener en claro, que los trabajos realizados entre consultora y comitente, puede consistir en un gran conjunto de actividades que abarcan desde la creacin de un simple Informe sobre el estado financiero-patrimonial del cliente, hasta la creacin, funcionamiento y gerenciamiento de un mega proyecto, en donde sabemos, ya que a estas alturas la consultora ha aceptado compartir los riesgos y actual como un verdadero compaero de su cliente. Ya que, en la medida en que se pueda llegar a sostener que hubo influencia dominante o algn particular vnculo entre la consultora y el cliente, generando un marco que se tipifica de conjunto econmico, no es descabellado pensar que un juez laboral, entendiese la existencia del clima necesario para hablar de una extensin de la responsabilidad, (ya sea comercial, laboral, y provisional) y an, podra darse en aquellas situaciones de quiebra, ya que con seguridad alguien podra plantear el reclamo pertinente, destinado a hacer responsable a la consultora por los daos sufridos por su comitente

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