3.6.

OBLIGACIONES CONCEPTO La obligacin es un vinculo jurdico en virtud del cual un sujeto llamado deudor se encuentra constreido para con otro llamado acreedor al cumplimiento de una prestacin. *Vinculo: se entiende como algo que ata, encadena, impide la libertad. *Vinculo jurdico: para diferenciarlo de un probable vinculo material. Por ejemplo, una cadena atada al cuello. * onstreido: obligar a otro a que !aga alguna cosa" apretar # cerrar como oprimiendo" apremiar a otro para que !aga algo. $mplica algo as como cumpl con tu obligacin o aprieto la cadena que tengo alrededor de tu cuello. *Prestacin: cosa o servicio e%igido. 3.6.1. ORIGEN DE LA OBLIGACION. CLASIFICACIONES &qu !ablamos de la manus iniectio" cuando un deudor no pagaba, el acreedor lo sujetaba con cadenas # lo mantena as !asta que lo poda matar o !acer caer en esclavitud. 'acia el ao ()* a. . un usurero, resulto acreedor de un romano que no poda pagar. Llegado el momento de la manus iniectio el deudor dejo a su !ijo adolescente preso en lugar su#o para que quedara como garanta de pago mientras se dedicaba a juntar el dinero. onforme la manus iniectio, si el padre no pagaba dentro de los sesenta das era el pobre Publilio quien caera en la esclavitud. +l usurero se enamoro del joven # le requiri que aceptara satisfacer sus deseos carnales. +l joven se neg, entonces su carcelero despec!ado por el rec!a,o, lo cargaba con el m-%imo de cadenas # le daba el mnimo de comida permitido. .odos saban que cuando pasaran los das, el joven caera en la esclavitud # los esclavos deben obedecer las rdenes que reciben, sean las que fueren. &nte esta circunstancia los romanos indignados comen,aron a alborotarse # los cnsules . Poetelio Libone # L. Papirio ursore convocaron a comicios centuriados # se aprob la le% que lleva sus nombres /Poetelia Papiria0. +n ella se dispuso que los ciudadanos deudores no podan ser encarcelados, lo que llevo a que los deudores solo respondieran con su patrimonio # no con su cuerpo. &s en el ao ()* a. . se dicto la le% Poetelia Papiria que es el antecedente mas antiguo de nuestra garanta constitucional de que no puede !aber prisin por deudas ni tampoco se puede responder con el cuerpo. 1olo se debe responder con los bienes. 2uien nada tiene, nada paga. 1eg3n como sea el vnculo, las obligaciones !an sido clasificadas como: 1) Obligaciones e e!ec"o ci#il $ e e!ec"o e gen%es& las obligaciones mas antiguas derivaban de instituciones del derec!o civil, como ocurre con las nacidas del ne%um, de la sponsio # de la stipulatio, del contrato literal romano. +ran estos negocios abstractos, solemnes, accesibles solo a los ciudadanos romanos.

on el tiempo se fueron incorporando negocios del derec!o de gentes, ese sistema es el que aporto la ma#ora de las obligaciones que llegara a reconocer el derec!o romano. .anto es as, que se dice: por este derec!o se introdujeron las guerras, se dividieron los pueblos, se fundaron los reinos, se distinguieron los dominios, se pusieron limites a los campos, se constru#eron edificios, se institu#o el comercio, las compras, las ventas, los arriendos, los alquileres, # las obligaciones, a e%cepcin de algunas que fueron introducidas por el derec!o civil. +stas obligaciones iuris gentium, como las derivadas del comodato, depsito, compraventa, locacion, etc., se reconocieron en la medida que las e%igencias comerciales se fueron dando # los romanos fueron entrando en contacto con otros pueblos. Los negocios productores de estas obligaciones carecieron del formalismo de los del derec!o civil. ') Ci#iles $ "ono!a!ias& tambi5n tuvieron los romanos instituciones derivadas del derec!o civil, es decir, de las le#es, senadoconsultos, constituciones imperiales # otras nacidas del edicto de los magistrados, como el pretor, edil, prefecto del pretorio. La distincin aparece en las institutas, pero utili,ando la e%presin pretorianas como equivalente de !onorarias. 6osotros preferimos esta ultima #a que no solo el pretor sanciono obligaciones, tambi5n lo !icieron el edil curul en materia de vicios red!ibitorios. Para los cl-sicos verdaderas obligaciones fueron las del derec!o civil, a las del derec!o !onorario se cuidaron de darles tal nombre, recurriendo a la e%presin actione tened /estar sujeto a una accin0 para referirse a ellas. La 3nica diferencia !abra estado dada por el car-cter perpetuo de las obligaciones civiles, a diferencia de la anualidad de las !onorarias. Para la concesin de acciones, el magistrado se vali de los e%pedientes de las formulas ficticias e in factum. omo ejemplos, podemos citar el de la concesin de la accin de la Le# &quilia a los peregrinos # la sancin del pacto de !ipoteca, respectivamente. La distincin no e%iste en la 5poca de 7ustiniano, no obstante la $nstituta la recuerda al comen,ar el titulo 4( del libro $$$. 3) De e!ec"o es%!ic%o $ e b(ena )e& la diferencia entre obligaciones de derec!o estricto # de buena fe resulta de la facultad de apreciacin del ju,gador, #a que en las primeras ella estaba reducida al control de la observancia de los requisitos formales del negocio, mientras que en las segundas aquella facultad era muc!o ma#or, #a que poda tener en cuenta la intencin de las partes # la equidad en la fijacin de la condena. &s, en las acciones de derec!o estricto, como eran las derivadas de los contratos verbales, del contrato literal # del mutuo, en la intentio de la formula indicaba el pretor las pretensiones del actor # la relacin jurdica invocada, para fijar en la condemnatio el monto de la condena pecuniaria que debera imponerse al reo de acogerse la demanda. &s el jue, solo deba investigar si e%ista o no el cr5dito mencionado en la intentio. +n cambio, en las obligaciones bonaefidei, estas limitaciones no e%istan, #a que el jue, poda tener que resolver varias cuestiones de derec!o # estimar el monto de la condena. &dem-s, una ve, reconocidas las e%cepciones doli # quod metus causa, su insercin en la formula en la etapa in iure era imprescindible, trat-ndose de actiones stricti iuris. +n cambio, en las de buena fe, no era necesaria su insercin en la formula para que el jue, pudiera considerarlas en la etapa apud iudicem. *) Ci#iles $ na%(!ales& las obligaciones estaban protegidas mediante una actio, es decir que el acreedor dispona de un medio para e%igir al deudor el cumplimiento de la

prestacin. & estas obligaciones suele conoc5rselas con el nombre de obligaciones civiles. 1e !abla de obligaciones naturales para sealar ciertas relaciones que, aun teniendo la estructura de la obligacin # car-cter patrimonial, carecen de actio para e%igir el cumplimiento de la prestacin, no obstante lo cual producen ciertos efectos jurdicos. +l caso mas mentado era el de negocios celebrados por un esclavo. 1i el esclavo compraba una jarra de vino # lo pagaba, con el dinero de su patrn, el vendedor no tenia que devolver el dinero, #a que si el comprador /patrn0 peda una actio para que le devolvieran el dinero porque el negocio estaba mal celebrado, el pretor le tenia que dar la accin a este, pero el permita incorporar una e%ceptio a su favor en la formula. 8esultaba entonces que si bien la obligacin a favor del almacenero no tenia actio /el almacenero no poda reclamarle a nadie el pago del vino si el esclavo no le pagaba de inmediato0 tenia una e%ceptio para oponerse al pedido de devolucin del dinero en caso de que se !ubiera cumplido el pago. Las obligaciones civiles estaban dotadas de una actio # las naturales de una e%ceptio. Las fuentes utili,an tambi5n la e%presin obligaciones naturales para sealar algunas obligaciones derivadas del ius gentium, pero en tales casos la calificacin de naturales atiende solo al fundamento de la obligacin # no a la carencia de accin. Para los cl-sicos, obligaciones naturales solo !abran sido las contradas contractualmente por un esclavo /servus0 o por un filius familias. Los compiladores abarcaron todos estos casos bajo la denominacin com3n de obligaciones naturales, basadas en el derec!o natural, llegando incluso a admitir la soluti retentio /retencin de lo pagado0 en el caso de algunos deberes que no son en realidad jurdicos sin morales, religiosos o sociales, que los romanistas llaman obligaciones naturales impropias. 1eg3n como sea el objeto /prestacin0 de la obligacin pueden clasificadas como: 1) De a!+ ,!es%a! o "ace!& las de dar /dar50 podan consistir en un deber de transferir la propiedad, las de prestar /prestare0 consistan en tener que entregar una cosa sin necesidad de traspasar el dominio /por ejemplo, la garanta o el comodato0 # las de !acer /facere0 se refieren a un mero !acer, como la locacion de obra o servicios. ') De%e!-ina as e in e%e!-ina as& esta clasificacin se funda en la determinacin de la prestacin: se dice que es determinada la obligacin cu#a prestacin esta precisada, individuali,ada o determinada desde el comien,o, la que desde el inicio se sabe en que consiste. 9 se !abla de obligaciones indeterminadas cuando esa determinacin no e%iste al nacer la obligacin, no obstante es susceptible de reali,acin posterior. Por eso seria m-s correcto en este caso, !ablar de obligaciones de objeto determinado. +s claro que si la determinacin no fuera posible, no podra e%istir obligacin. 3) Es,eci)icas& a la obligacin de objeto determinado suele llam-rsela especifica, #a que su prestacin consiste en una species, en un cuerpo cierto, desde el momento mismo del nacimiento del vinculo obligatorio. &s seria especfica la obligacin de dar el esclavo stico, #a que desde que nace la relacin se sabe en que consiste el objeto de la prestacin. omo en esta clase de obligaciones el objeto ser- determinado, su perdida fortuita determina la e%tincin de la obligacin por falta de objeto.

*) Gen.!icas& tenemos otras en las que el objeto no esta determinado desde el comien,o, pero que es susceptible de determinacin. +llas son las gen5ricas, las alternativas # las facultativas. 1e entiende por obligacin gen5rica, aquella cu#o objeto no esta determinado sino comprendido dentro de una cierta categora o genero /genus0. &s, por ejemplo, la obligacin de dar un caballo. +n ellas, la determinacin puede presentar grados, es decir, puede ser ma#or o menor, pues pueden agregarse caractersticas que aumenten su determinacin. +n el ejemplo propuesto, la ma#or determinacin podra darse si se debiera dar un caballo blanco o un caballo blanco de carrera, etc. +s tambi5n un caso de obligacin gen5rica la que tiene por objeto una cantidad de cosas fungibles /las que se cuentan, pesan o miden0, como seria la de dar un quintal de trigo. +n la obligacin gen5rica la indeterminacin del objeto se mantiene !asta su ejecucin, correspondiendo al deudor en principio, la eleccin de la cosa a entregarse dentro del g5nero. & falta de estipulacin sobre la calidad, la libertad de eleccin fue amplia, en tanto que 7ustiniano se !abra inclinado por la calidad media, o sea que ni el acreedor podra pretender la mejor ni el deudor librarse con la peor. La obligacin gen5rica se caracteri,a porque el deudor no puede librarse aduciendo la imposibilidad de cumplir por !aber perecido fortuitamente el objeto. Los comentaristas dicen que el g5nero # la cantidad nunca perecen. laro que esto depende del grado de indeterminacin del objeto, #a que en algunos casos, como en de las obligaciones de genero limitado, la perdida fortuita de todos los objetos es posible. &s, el deudor no puede pretender librarse si se comprometi a dar un caballo blanco, porque no puede e%tinguirse el genus" pero si prometi dar uno de los die, caballos blancos que tenia en su establo # perecieron los die, fortuitamente, es claro que queda librado #a que el g5nero estaba limitado a esos die, animales. /) Al%e!na%i#as& se denomina obligacin alternativa a aquella cu#o objeto consiste en una entre varias prestaciones designadas dis#untivamente. 1eria el caso de la obligacin de dar el esclavo stico o el esclavo roscio, pues no se deben ambos esclavos, sino uno u otro. La eleccin corresponde en principio al deudor, como dice Paulo: si la compra se !ubiese !ec!o de este modo: tengo por comprado a stico o a panfilo, esta en al facultad del vendedor dar el que quiera. Pero puede ser dejada en manos del acreedor o de un tercero. 1i este no quisiere o no pudiese elegir, la obligacin se e%tinguira por falta de objeto. +l deudor puede elegir !asta el momento del pago e incluso, si !ubiere pagado parcialmente alguna de las prestaciones, puede e%igir su devolucin # cumplir la otra. Por su parte, el acreedor podr- ejercitar la facultad de eleccin !asta el momento del requerimiento del pago. omo no se deben ambas prestaciones, sino una u otra, si el deudor cumple todas podrrepetir, es decir, pedir la devolucin de una de ellas. :lpiano # elso dicen que en este caso la eleccin corresponda al antiguo acreedor que era a!ora deudor de la obligacin de devolver" mientras que Papiniano # 1alvio 7uliano entendan que perteneca al antiguo deudor, es decir, a quien entrego todas las prestaciones, solucin admitida por 7ustiniano. 1i una prestacin se !ubiere !ec!o imposible por casa fortuito, la obligacin se !ace de objeto determinado, porque el deudor debe cumplir la otra /la subsistente0 sea que la eleccin le corresponde a el o al acreedor.

1i una prestacin se !ubiese !ec!o imposible por culpa del deudor, deber- cumplir la otra si la eleccin le perteneciera, #a que debe entenderse que al !acer imposible por su culpa o dola la prestacin, ejercito la facultad de elegir. 1i, por el contrario, la eleccin correspondiese al acreedor, podra pedir la prestacin subsistente a la estimacin de la que se !i,o imposible, #a que no parece ra,onable que pierda la posibilidad de elegir por un !ec!o imputable a la otra parte. 1i una de las prestaciones se !ubiese !ec!o imposible por culpa del acreedor, algunos !an sostenido que el deudor queda librado, pero parece m-s ra,onable entender que debe cumplir la prestacin subsistente, sin perjuicio de pedir la reparacin del dao causado mediante el ejercicio de la accin de la le# &quilia. 1i todas las prestaciones se !ubiesen !ec!o imposibles por caso fortuito, el deudor queda liberado al no !aber objeto. 1i todas perecieron por culpa del deudor, si corresponda a este la eleccin, deber- el valor de la que pereci 3ltimo, #a que debe entenderse que al !acer imposibles las otras, eligi" si, por el contrario, la eleccin correspondiese al acreedor, este podra optar entre el valor de una # el de la otra. 1i una prestacin se !ubiera !ec!o imposible por caso fortuito # la otra despu5s se !ubiese tornado imposible por culpa del deudor, este deber- el valor de esta, #a que al e%tinguirse la primera fortuitamente, la obligacin se concentro en la segunda prestacin. +n el caso inverso, o sea si la primera se !ubiera !ec!o imposible por culpa del deudor # la segunda por caso fortuito, correspondi5ndole a el la eleccin, estrictamente debera quedar liberado porque al !acer imposible la primera eligi, concentr-ndose la obligacin en la segunda prestacin, por cu#a perdida fortuita no debera responder si este !ubiere sido el objeto inicial # 3nico de la obligacin. 1in embargo, se el concedi al acreedor en tal caso la posibilidad de !acerse indemni,ar por el dao sufrido, #a que de no mediar la culpa inicial del deudor, el caso fortuito no lo !abra perjudicado. <inalmente, el deudor quedaba liberado si una prestacin de !acia imposible por casi fortuito # luego la otra por culpa del acreedor, o a la inversa, o si ambas perecan por culpa del acreedor, no obstante lo cual el deudor poda pedir el resarcimiento del dao que pudiese !aber sufrido mediante el ejercicio de la accin de la le# &quilia. 6) Fac(l%a%i#as& en la obligacin facultativa in obligatione !a# una sola prestacin, aunque el deudor se reserva el derec!o de librarse cumpliendo otra, que no esta in obligatione sino in facultate solutionis. +s el caso de quien se compromete a entregar el esclavo stico, pero se reserva la facultad de liberarse entregando cien ases. &qu el objeto de la obligacin es el esclavo stico, la otra prestacin solo es una facultad a que puede ec!ar mano el deudor para liberarse. :n caso de obligacin facultativa se dara ante el delito cometido por el esclavo, #a que el amo tendra la obligacin de entregarlo, aunque podra liberarse pagando la pena. Producida la litis contestatio, la obligacin se !acia alternativa, pero despu5s de la condemnatio volva a ser facultativa a# que el sueo tenia a!ora la obligacin de pagar la pena, aunque poda liberarse mediante el abandono no%al. =tro caso seria el de la lesin enorme, es decir, el del comprador de una cosa que !a pagado por ella un precio inferior a la mitad del valor real, quien debe devolverlo, a no ser que opte por pagar un suplemento de precio. +n lo atinente a los riesgos, las soluciones no pueden ser iguales que la de las obligaciones alternativas, #a que aqu no !a# m-s que una prestacin. +n efecto, si la prestacin que estaba in obligatione se !acia imposible por caso fortuito, el deudor quedaba liberado, aunque subsiste la in facultate solutionis. 1i la que estaba in obligatione se !acia imposible por culpa del deudor, este no poda liberarse sino

>

cumpliendo la otra" si por culpa del deudor o por caso fortuito se !acia imposible la prestacin in facultate solutionis, el deudor deba cumplir la que estaba in obligatione, si, finalmente, ambas prestaciones se !acan imposibles por culpa del deudor, el acreedor no poda e%igir la estimacin de la que estaba in facultate 1olutions, sino de la in obligatione. 0) Di#isibles e in i#isibles& el asunto es irrelevante en los casos de obligaciones con un solo acreedor # un solo deudor, salvo la e%istencia de pacto e%preso, #a que el acreedor no esta obligado a recibir pagos parciales. +n cambio, cuando !a# pluralidad de sujetos, en la obligacin divisible cada deudor debe cumplir su parte # cada acreedor solo puede e%igir la su#a # la indivisible cada acreedor podr- e%igir la prestacin entera # cada deudor la deber- ntegramente. +s divisible la obligacin de transferir la propiedad /dar50 de un cuerpo cierto, #a que el derec!o de propiedad es divisible. &s si dos !ubieran prometido a un tercero transferirle la propiedad de stico, podr- cumplir uno, en cu#o caso stico quedara en condominio del que no cumpli # del acreedor. .ambi5n es divisible la obligacin de dar cosas fungibles, cantidad de cosas o sumas de dinero, #a que se trata de prestaciones susceptibles de cumplimiento fraccionado. omo el usufructo es divisible, la obligacin se constituirlo resulta divisible. La obligacin de facere /!acer0 es divisible en cuanto se refiera a servicios, como cuando algunos se comprometen en trabajar en el campo de otro durante un ao. +s claro que la imposibilidad o la negativa de cumplir de uno, no puede impedir que otro lo !aga. +s divisible la obligacin de no !acer cuando la inactividad corresponde a una actividad divisible. :n caso seria el de no cobrar una suma de dinero, #a que cobrar una suma de dinero seria divisible. +s indivisible la obligacin de transferir un cuerpo incierto o gen5ricamente determinado. &s, si dos o mas prometen dar un esclavo, no !a# posibilidad de cumplimiento fraccionado, #a que de !aberlo podra darse la posibilidad de que el acreedor no recibiera un esclavo, sino cuotas partes de distintos esclavos. +s indivisible la obligacin de !acer cuando tiene por objeto la reali,acin de una obra, #a que de lo contrario no se obtendra el resultado esperado. &s si varios se comprometieron a construir una nave, !a# un resultado 3nico que se concreta en el opus # no en la actividad de los obligados, por lo que la obligacin no es susceptible de cumplimiento parcial. 1on tambi5n indivisibles las obligaciones de non facere cuando la inaccin corresponde a una actividad indivisible, como no ejercitar una servidumbre de paso. 1eg3n como sea el sujeto de la obligacin, pueden clasificadas como: 1) Obligaciones e s(1e%o e%e!-ina o $ a-b(la%o!ias& la regla general para el derec!o romano es que la obligacin vincule a sujetos determinados desde el comien,o mismo de la relacin obligatoria. +n principio, las obligaciones son de sujeto determinado, invariable o fijo, no obstante la posibilidad de su transferencia, tanto activa como pasiva, por actos entre vivos o mortis causa. <rente a estas obligaciones se presentan algunos casos en que el vnculo surge a favor o cargo de personas que no est-n individuali,adas desde el comien,o pero que podran estarlo luego. +n ellos, los sujetos pueden no ser invariablemente los mismos desde el nacimiento !asta la e%tincin de la obligacin, pues se seala como tales a quienes est5n en una determinada situacin. 1e dice, entonces, que !a# obligacin de sujeto

indeterminado, variable, ambulatorias /porque se trasladan0 o propter rem /en ra,n de alguna cosa0. omo casos de obligaciones ambulatorias, podemos citar: *+l del dao causado por un animal, esclavo o filius, cu#a reparacin por aplicacin del principio no%a caput sequitur, pesa no sobre quien fuese dueo o titular de la potestad dominical o patria potestad al momento de la comisin del !ec!o, sino sobre quein lo fuese al momento de la litis contestatio. *La obligacin de reparar el muro en el caso de la servidumbre aneris ferendi /apo#o0, que pesa sobre quien sea propietario del fundo sirviente # puede ser e%igida por quien lo sea del dominante. *La obligacin que tienen los possessores de fundos provinciales de pagar el tributum o stipendium que gravan dic!os fundos, aso como la del superficiario # enfiteuta respecto del solarium # canon, respectivamente. *La obligacin de responder ante la actio quod metus causa que pesa sobre cualquier poseedor de la cosa arrebatada, al menos en el derec!o justinianeo, o frente a la actio aquae pluviae arcendae aunque el demandado no sea el autor de la obra. +n estos casos, pareciera estarse en presencia de obligaciones legales, que e%ceden el -mbito de las obligaciones # en las que el deudor puede e%onerarse de responsabilidad mediante el, abandono de la cosa. ') Obligaciones e s(1e%o 2nico $ con ,l(!ali a e s(1e%os& en unos casos, las obligaciones son de sujeto 3nico, en el sentido de que vinculan a un acreedor con un deudor" pero en otros, se dice que !a# pluralidad de sujetos sea porque !a# mas de un acreedor, mas de un deudor o varios acreedores # deudores. ?entro de estas obligaciones con pluralidad de sujeto, suelen distinguirse las obligaciones parciarias, las solidarias # las acumulativas. Las primeras representan la regla # las otras dos las e%cepciones. Por obligaciones parciarias, simplemente mancomunadas o a prorrata, se entiende aquellas con pluralidad de sujetos en las que cada acreedor tiene derec!o a e%igir # cada deudor debe cumplir la parte, porcin o cuota. La ejecucin dividida depender- de que la obligacin sea divisible porque sino no se puede cumplir separadamente. 8especto de estas obligaciones dice Paulo: que los que en una sola sentencia fueron condenados a una misma cantidad, son demandados por causa de la cosa ju,gada por una porcin viril" # si por virtud de sentencia pronunciada contra tres, .icio pago la porcin que le corresponda, el no puede ser demandado por la misma sentencia por lo que respecta a la personas de los dem-s. Papiniano dice: # por el contrario, cuando se !allase as escrito: 7ubo arpo estipulo validamente que se dieran tantos -ureos, #o &ntonio &quileo # ornelia ?io lo prometimos, se deben porciones viriles, porque no se !aba aadido que cada uno prometi la totalidad, de suerte que se constitu#esen dos reos de prometer. Por obligaciones solidarias o correales se entiende aquellas en que cada acreedor puede e%igir # cada deudor debe cumplir la totalidad de la prestacin debida, pero cumplida ntegramente respecto de uno de los acreedores o por uno de los deudores, se e%tingue respecto de los dem-s. La solidaridad puede ser activa, cuando son varios los acreedores solidarios" pasiva, cuando son varios los deudores # mi%ta, cuando !a# pluralidad de acreedores # deudores. La solidaridad puede derivar del contrato, del testamento o de la le#. omo ejemplo de la solidaridad que deriva del contrato puede citarse el del ejercicio de la accin directa del mandato /actio depositi directa0 contenido en el ?igesto: pero si

dos !ubieren depositado # ambos ejercitaran la accin, si verdaderamente depositaron de modo que uno solo lo recobrara todo, podr- ejercitar la accin por el todo" pero si en la parte que les interesa, entonces se !a decir que la condena se !a de !acer respecto a la parte. La solidaridad surge de la le# en los siguientes casos: *Los autores de un furtum responden frente a la condictio furtiva no pro parte, sino solidariamente. *Los cotutores responden solidariamente frente al pupilo por los prejuicios que !ubieren podido causarle en la ejecucin de la tutela. *2uienes !an constituido un mandatario, institor /administrador de una tienda0 o magistar navis /capit-n del barco0 com3n, responden solidariamente por las obligaciones contradas por el mandatario, institor o magster. *Los argentara /banqueros0 responden solidariamente por la devolucin de las sumas de dinero entregadas por sus clientes en calidad de deposito. *Los !abitantes de una casa de la cual !an arrojado o vertido cosas slidas o liquidas a la va p3blica, causando dao a un transe3nte, si no se puede individuali,ar al culpable, responden solidariamente ante la accin del perjudicado. La solidaridad produce efectos entre acreedores # deudores # acreedores # deudores entre si. &quellos suelen indicarse como cuestin de la obligacin, estos, como cuestin de la contribucin. 8especto del efecto entre acreedores # deudores, cabe sealar que el acreedor puede e%igir a cada deudor solidario la totalidad de la prestacin debida, pero el pago !ec!o por uno de los deudores e%tingue la obligacin respecto de los dem-s" los otros deudores quedaran liberados. Los mismo ocurre cuando media una novacion entre el acreedor # alguno de los deudores o una acceptilatio, o un pacto de no pedir concebido in rem /no cobrar la deuda0 o un pago per aes et libram /por el cobre # la balan,a0, o la perdida fortuita de la cosa debida. +n cambio, la e%tincin es parcial, no se e%tiende a los dem-s deudores solidarios sino que limita sus efectos a uno de ellos, en el caso de la confusin operada entre el acreedor # uno de los deudores solidarios, por ejemplo, por !erencia" capitis deminutio, compensacin # pacto de no pedir in personam /no cobrar a esa persona0. Para el caso de la solidaridad activa las reglas son similares. +n cuanto a las relaciones de los acreedores # deudores solidarios entre si, cabe sealar que en la 5poca cl-sica de la solidaridad no surge accin alguna, sino que ella podrdarse seg3n sea la relacin entre ellos e%istente. +n efecto, si un deudor solidario paga, en virtud de la solidaridad carece de accin para e%igir contribucin alguna de los dem-s deudores" pero si, por ejemplo, se constitu#eron deudores solidarios porque eran socios, el reintegro se podr- e%igir mediante la actio pro socio # en la medida establecida en el contrato de sociedad. ?el mismo modo, si uno de los co!erederos !aba recibido de un deudor del causante, el pago de la totalidad de la deuda, los dem-s podan ec!ar mano a la actio familiae erciscundae para conseguir la parte pertinente. <uera de estos casos, cuando entre los sujetos no e%iste otra relacin, el regreso poda lograrse mediante otros e%pedientes especiales, como el beneficio de cesin de acciones, mediante el cual quien paga puede pedir al acreedor la cesin de la accin, el beneficio de divisin, cuando !a# varios fiadores, en cu#o caso la deuda se divide entre ellos, e%tendido posiblemente por 7ustiniano a los cotutores. +n el derec!o justinianeo pareciera que la accin de regreso fue admitida.

Para terminar con las obligaciones solidarias, cabe sealar que mientras la mora de uno de los deudores no perjudica a los dem-s, por la perdida de la cosa debida por culpa de uno, si responden los restantes deudores. +l panorama de las obligaciones con pluralidad de sujetos se cierra con las llamadas obligaciones acumulativas, en las que a similitud de las solidarias, !a# multiplicidad de deudores, a cada uno de los cuales puede e%igrsele la totalidad de la prestacin, pero el pago !ec!o por uno no libera a los dem-s, quienes a su ve, tienen que cumplir ntegramente la prestacin debida. +s el caso de la obligacin penal que surge de los delitos, #a que la prestacin es debida no a titulo de resarcimiento sino de pena. &s, cuando dos o mas incurren en un fortum ante la actio furti de la victima reclamando el doble, triple o cu-druple del valor de la cosa seg3n fuese el caso, cada uno de los ladrones tendr- que pagar la totalidad de la pena, que es impuesta para castigarlo # no para resarcir el dao que pudieran !aber causado con el delito. 3.6.'. F3ENTES DE LAS OBLIGACIONES. CLASIFICACIONES DE GA4O 4 53STINIANO. 1e entiende por fuentes de las obligaciones todos los !ec!os a los que el derec!o atribu#e el efecto de generar obligaciones. Ba#o dice: # a!ora, pasemos a las obligaciones, cu#a divisin fundamental se reduce a dos especies, pues toda la obligacin o nace de un contrato o nace de un delito. &qu menciona solo dos fuentes: el contrato # el delito. La biparticin parece insuficiente, #a que no permitira la inclusin de otras obligaciones que el propio derec!o civil !aba reconocido, como las del pago indebido, de la gestin de negocios ajenos, del legado per damna tionem, etc. +n un pasaje atribuido a Ba#o, se consigna: las obligaciones nacen o de un contrato o de un delito o por cierto derec!o propio, seg3n varias especies de causas /aut proprio qudam iure e% variis causarian figuris0. & la enumeracin anterior, Ba#o agrega una nueva categora /las varias especies de causas0 la que comprendera todas las obligaciones que no tuvieran su origen en ninguna de las otras dos, o sea todas aquellas que no derivasen ni de un contrato ni de un delito. 7ustiniano en las institutas, luego de !aber distinguido las obligaciones civiles de las pretorianas, dice: la siguiente divisin se determina en cuatro pues o nacen de un contrato o de un cuasi contrato /quasi e% contractu0 o de un delito o de un cuasi delito /quasi e% delictu0. La tercera categora de las varias especies de causas aparece a!ora subdividida en dos, pues se dice que las obligaciones nacen tambi5n de fuentes semejantes al contrato # el delito /quasi e% contractu, quasi e% delictu: como de un contrato, como de un delito0, que nosotros denominamos cuasi contratos # cuasi delitos. abe sealar que en el ?igesto se menciona tambi5n a la le# como fuente de obligacin. 3.6.3. CONCEPTO DE DELITO. F3RT36+ RAPI7A+ DA6N36 INI3RIA DAT36+ INI3RIA. +l delito son los !ec!os ilcitos sancionados con una pena, # que pueden clasificarse en p3blicos /crimina0 # privados /delicta, maleficia0 seg3n lesionen un inter5s de la comunidad toda o 3nicamente de la victima. Para el derec!o romano los derec!os subjetivos nacan de la accin. +sto equivale a decir que solo el que tena accin, tenia derec!o.

1e !an distinguido cuatro delitos: 1) F(!%(-& la palabra furtum puede traducirse como !urto, pero luego la nocin romana de furtum tuvo ma#or amplitud que la nuestra de !urto, pues e%cedi la sustraccin o apoderamiento ilegitimo de cosa ajena. 1eg3n Labeon, furtum # fue /ladrn0, vendran de furius /negro, oscuro, tenebroso0 porque se !ace clandestinamente # en la oscuridad. 1eg3n 1abino, proviene de fraus /fraude0. Paulo agrega que derivaran de fero /llevar0 # de aufero /quitar0 o del griego p!oras /ladrn0. Paulo dice: que el !urto es el apoderamiento fraudulento de una cosa pata reali,ar lucro, #a sea de la misma cosa, #a tambi5n de su uso o posesin, lo que por le# natural esta pro!ibido !acer. +ste jurisconsulto no dijo que entenda por furtum, pero si que ladrn es quien con dolo malo se apodera de una cosa ajena. :lpiano sostuvo que solo es ladrn el que tomo lo que sabia que tomaba contra la voluntad de su dueo" # Ba#o dice que el !urto ocurre no solamente cuando alguien sustraiga una cosa con el fin de apropi-rsela, sino de manera mas general cuando alguien maneje reteniendo alguna cosa ajena en contra de la voluntad del dueo. <inalmente se dice que !urto es el apoderamiento o de la cosa misma o tambi5n de su uso o posesin, lo que por la le# natural esta pro!ibido admitir. 8equisitos que deban concurrir para que pudiese ejercitarse la actio furti /accin de !urto0: a0 =bjeto: para que pudiese !aber !urto era menester la e%istencia de un objeto sobre el que reca#era la accin del ladrn, es decir, algo susceptible de ser !urtado. ?e ordinario, el furtum se refera a las cosas, pero tambi5n se admiti que se refiriera a un !ombre libre. 8especto de las cosas, algunos sostuvieron que podan ser !urtados tantos los muebles como los inmuebles. Pero triunfo la postura de los que entendan que solo podan serlo los primeros. La cosa deba ser ajena, pero cupo la posibilidad del !urto relativo a una cosa propia, como ocurra en el caso del furtum possessionis. 1i la cosa careca de dueo, no poda !aber furtum, aun cuando quien se apoderara de ella tuviera intencin de !urtar. Pero tambi5n fueron susceptibles de !urto las personas libres. 7ustiniano dice: que a veces tambi5n se comete !urto de !ombres libres, como si se nos !ubiere sustrado alguno de nuestros !ijos que est-n bajo nuestra patria potestad. Ba#o agrega los casos de la esposa sujeta a la manus mariti, del iudicatus /condenado judicialmente sujeto a la manus iniectio del acreedor0 # del auctoratus /!ombre libre que !aba contratado con un empresario luc!ar como un gladiador. abe sealar que el plagium /secuestro o enajenacin de personas libres o retencin de esclavos fugitivos0 daba lugar tambi5n a la aplicacin de la le% <abia de plagiariis # que la recuperacin de los !ijos secuestrados poda lograrse mediante el interdicto de liberis e%!ibendis et ducendis. b0 &ccin: el furtum supona una accin del ladrn respecto de la materialidad de la cosa que importara violacin del derec!o ajeno # que poda tener distinto contenido. &s, la !iptesis mas com3n debi estar dada por el tomar la cosa # sacarla del lugar donde esta a disposicin de su titular. Pero tambi5n se considero que cometa furtum el depositario que usaba la cosa depositada" el comodatario que daba la cosa dada en comodato un uso distinto al convenido o indebido" quien reciba un pago !aci5ndose

4D

pasar por acreedor" o incluso el propio dueo que privaba de la posesin de la cosa al acreedor prendario o al poseedor de buena fe. Para que !ubiese furtum no bastaba un mero acto de voluntad, sino que era menester alguna actuacin material sobre las cosas, por cu#a ra,n no incurra en !urto el depositario que negaba el depsito, sino que era necesario que !ubiera ocultado la cosa para quedarse con ella. c0 ?olo: en tercer t5rmino el ladrn deba proceder dolosamente, es decir, sabiendo o teniendo conciencia de que esta procediendo indebidamente, como ocurre cuando alguien se apodera de una cosa contra la voluntad de su dueo. 1in embargo se !a establecido que quien usara las cosas dadas en comodato de una manera distinta de aquella que se tuvo en cuanta al recibirlas, solo comete furtum si tiene conciencia de !acer algo en contra de la voluntad del dueo de la cosa, es decir, si supiera que dic!o uso no esta permitido por el dueo, #a que si cre#era que le esta permitido, se debe ver e%ento del crimen del furtum. +l furtum no se comete sin una intencin dolosa. Pero adem-s, esa voluntad contraria debe e%istir realmente. 9 aun si se retiene alguna cosa cre#endo estar en contra de la voluntad de su dueo, pero en realidad 5ste esta de acuerdo en ello, se dice que no se configura el furtum. &unque el mero fraude no bastaba para que se configurase el !urto, se considero sujeto a la actio furti a quien se prestaba a ser presentado como solvente para obtener dinero en pr5stamo !aci5ndose pasar por otro que realmente lo era, # tambi5n quien, a sabiendas, lo presentaba como tal. d0 &nimus lucrandi: el furtum e%iga de parte del ladrn una intencin especial: el animus lucrandi, es decir, la intencin de obtener una ganancia /lucro0, de beneficiarse con la cosa misma, con su uso o posesin. Por eso no cometa !urto quien tomaba una cosa #acente para entregarla a su dueo o quien se apoderaba de una cosa ajena no para beneficiarse sino para destruirla, en cu#o caso quedaba sujeto a la accin de injurias o a la le# &quilia. lases de furtum: a0 <urtum manifestum # furtum nec manifestum: un primer criterio distingue el furtum manifestum /!urto flagrante0 del furtum nec manifestum /!urto no flagrante0. 'aba furtum manifestum cuando el ladrn era sorprendido en el momento del !ec!o. &lgunos entendieron que tambi5n era flagrante el !urto cuando el ladrn era descubierto en el lugar de comisin del delito" otros, que tambi5n si el ladrn fuese sorprendido fuera del lugar, llevando la cosa !acia donde tenia intencin de transportarla" otros, si el ladrn era visto con la cosa en sus manos, entendieron que el !urto era flagrante. Pese a que Ba#o considera desec!able las dos ultimas opiniones, la jurisprudencia cl-sica se inclino por la tercera, la que considera flagrante el !urto cuando el ladrn es sorprendido transportando la cosa !urtada, aun fuera del lugar del !ec!o, siempre que no !a#a llegado aun donde se propona depositarla, que fue la adoptada por 7ustiniano. Por eso, si el ladrn era sorprendido con la cosa en su poder pero en el lugar destinado al efecto, el !urto no era considerado flagrante. ?esde las E$$ .ablas, se considero tambi5n manifestum al !urto descubierto en virtud de una perquisitio lance licioque. +sta pesquisa ritual !acia muc!o tiempo que no se usaba, # consista en que el damnificado por el delito se presentaba vestido solo con una suerte de cal,n o taparrabos /licium0 # portando en sus manos un platillo /lan%0 en la casa del ladrn para buscar la cosa robada. La escasa vestimenta servia para demostrar

44

que no se traa la cosa !urtada escondida entre las ropas" el plato !abra tenido la finalidad m-gica de reflejar como un espejo el objeto !urtado. 1i el objeto era descubierto en la casa, el culpable era considerado fur manifestus, es decir asimilado al caso de aquel que era capturado con la cosa en su poder mientras cometa el !urto o !ua con la cosa !urtada. +ste procedimiento !abra desaparecido con el advenimiento de la le# &ebutia a mediados del siglo $$ a. . 8especto del furtum nec manifestum, es decir al !urto no flagrante, dice Ba#o que ello se deduce de lo que !emos dic!o, #a que lo que no es manifestum es nec manifestum. Paulo dice que es quien no es sorprendido o capturado /depre!ensus0 cometiendo el !ec!o, pero que no puede negar que cometi el !urto. b0 onceptum, oblatum, pro!ibitum, non e%!ibitum: por obra del pretor se sancionaron varias clases de furtum: el conceptum /descubierto0, el oblatum /endosado, trasladado0, el pro!ibitum /ocultado0 # el non e%!ibitum /no presentado0, a cu#o fin se acordaron las respectivas acciones furti /del !urto0. +stas clases de !urto no e%istan #a en la 5poca 7ustinianea. 8especto del furtum conceptum /descubierto0, Ba#o dice que !a# !urto descubierto cuando en presencia de testigos, la cosa !urtada !a sido buscada # !allada en la casa de un tercero" en efecto, contra este 3ltimo, aunque no sea el ladrn, se !a dado una accin que se llama concepti. +n este caso !abra una pesquisa, aunque no ritual como la lance licioque, !ec!a con el concurso de testigos # en cu#a virtud la cosa era encontrada en la casa del ladrn o de un tercero. +sta persona, aunque no fuese ladrn, poda ser perseguida con la actio furti concepti. Ba#o dice que !a# furtum oblatum /endosado0 cuando la cosa robada !a sido llevada por alguien # encontrada en tu casa, o al menos si el que te la !a dado !a tenido la intencin de que fuera encontrada en tu casa antes que en la su#a" en efecto, a ti se te da una accin en contra de aquel que te la dio, por mas que este no sea el ladrn, la cual es llamada actio oblati. La accin corresponda en este caso a aquel en cu#a casa era encontrada la cosa, luego de la pesquisa no solemne, contra quien la !ubiese llevado all. 2uien se resistiera a la pesquisa ritual /lance licioque0 debi ser considerado fur manifestus. 6o tenemos testimonio de ello" si del caso de oposicin a la pesquisa no solemne # con testigos, que daba lugar al furtum prohibitum /ocultado0. Por ultimo se menciona tambi5n el furtum non exhibitum /no presentado0 en el que incurra quien ante la pesquisa no presentaba la cosa !urtada buscada en su casa. La actio furti non exhibiti /accin de !urto no presentado0 !abra sido acordada por el pretor en reempla,o de la vengan,a privada, en el caso de que la cosa fuera encontrada en la casa como consecuencia de la perquisitio lance licioque. c0 <urtum rei, usus, possessionis: el furtum rei /!urto de la cosa0 tiene lugar cuando el ladrn quiere beneficiarse apropi-ndose de la cosa, !aci5ndola su#a. +s el caso mas com3n de !urto. +l furtum usus /!urto de uso0 tiene lugar cuando el ladrn no procura beneficiarse mediante la apropiacin de la cosa sino mediante su uso contra la voluntad del dueo. &s, incurran en furtum usus el acreedor prendario que usaba la cosa prendada o el comodatario que daba a la cosa recibida en comodato un uso distinto al debido o el depositario que usaba la cosa cu#o depsito se le !aba confiado. +n el furtum possessionis /!urto de la posesin0 el ladrn desea lucrar no con la cosa no con su uso, sino con la posesin de ella. & esta clase de !urto, que puede recaer sobre

4)

cosa propia, se refiere Ba#o cuando dice que tambi5n puede cometerse el !urto de una cosa propia. Por ejemplo, si el deudor sustrajera al acreedor la cosa que le !a dado en prenda, o si #o sustrajera mi cosa a aquel que la pose#era de buena fe. ?e a! es que se decidi que se comete !urto cuando el dueo !a escondido al esclavo su#o para que no regrese con el tercero que lo posea de buena fe. Paulo agrega el caso del nudo propietario, que sustrajo el usufructuario la cosa dada en usufructo. &cciones 1in perjuicio de las acciones propias del dueo /reivindicacin, actio ad e%!ibendum0, la victima del furtum dispona de una accin penal /actio furti0 # de otra reipersecutoria /condictio furtiva0. La primera procuraba la imposicin de la pena al delincuente" la segunda, el resarcimiento del dao causado. on respecto al !urto flagrante, la le# de las E$$ .ablas, autori,aba dar muerte al ladrn si cometa el !ec!o de noc!e o si estaba armado # era de da. <uera de estos casos # siempre que se tratase de un furtum manifestum, !aba que recurrir al magistrado quien dispona la addictio del delincuente, el que quedaba as como esclavo de la victima. 1i el ladrn era imp3ber, era a,otado # si era un esclavo, luego de a,otado, era arrojado desde lo alto de la roca .arpeia. omo Ba#o lo seala, el edicto del pretor reempla,o estas penas por el cu-druple del valor de la cosa !urtada. Para el caso del furtum nec manifestum, la pena fue del doble" la del furtum conceptum # del furtum oblatum del triple" # la del furtum pro!ibitum, del cu-druple. 1e ignora cual fue el del furtum non e%!ibitum. +l valor a considerar ser- el de la cosa misma, como el caso del !urto de unas tablas en las que constaba una deuda, en el que :lpiano dice que no se debe tener en cuenta solo el valor de las tablas sino tambi5n el importe del instrumento de cr5dito. La actio furti era infamante, acumulable con las reipersecutorias # perpetua. ompeta al propietario de la cosa, aunque luego se concedi a los peregrinos por medio de una accin ficticia. La jurisprudencia admiti el ejercicio de la actio furti a los poseedores # detentadores que tuvieran inter5s en que el !urto no se cometiera, salvo el aso del ladrn robado # del poseedor de mala fe. &s, tanto el nudo propietario como el usufructuario podr-n intentarla ante el !urto de la cosa fructfera" el acreedor prendario, por el !urto de la cosa dada en prenda" el sastre o el tintorero, ante el !urto de las ropas cu#o arreglo o limpie,a se les confo. 1i la victima falleca, la accin pasaba a sus !erederos. La accin deba ejercitarse contra el delincuente # si este era una persona in potestate /filius, servus0 se daba no%almente. +n el caso de ser varios los ladrones cada uno de ellos deba la totalidad de la pena acumulativamente, de manera que el pago !ec!o por uno no liberaba a los dem-s. Proceda contra los cmplices e instigadores, aunque en el caso del !urto flagrante lo era por el doble # no por el cu-druplo. +n cuanto a los instigadores, no !a# dudas que eran responsables si adem-s !aban a#udado a la comisin del delito" pero la simple instigacin o consejo a cometer el !urto no daba lugar a la actio furti contra el instigador. La muerte del delincuente e%tingua la accin, de manera que no quedaban sujetos a ella sus !erederos. 1ubsista la accin, no obstante, la capitis deminutio o la manumisin del esclavo. Lo mismo que la accin de injurias, la del !urto se e%tingua por el mero pacto. La actio furti procuraba simplemente la aplicacin de la pena # no el resarcimiento del dao causado por el delito. & este efecto se concedi la condictio furtiva /condiccion furtiva o de cosa !urtada0 al propietario de la cosa !urtada.

4(

+sta condiccion poda ejercitarse contra el ladrn o sus !erederos, pero no contra los cmplices e instigadores, aun cuando la cosa !urtada !ubiere perecido. +ra acumulable con la accin del !urto pero no con la reivindicacin. on la condictio furtiva se procuraba el valor de la cosa, sus accesorios # frutos. ') Ra,i8a& con motivo de los e%cesos que cometan las bandas armadas, un pretor peregrino, F. .erencio Luculo, en el ao @* a. . creo una accin especial, la actio vi bonorum raptorum /accin relativa a los bienes arrebatados violentamente0 para el caso de los !urtos cometidos con violencia, es decir, robo. $nicialmente se sanciono con esta accin el caso en que el !ec!o era cometido por un grupo de !ombres armados, pero se llevo a admitirse aun cuando lo era por una sola persona armada # en la compilacin justinianea se lo acepta sin mencin de las armas, siempre que medie violencia. La accin era infamante. +ra una tpica accin penal # acumulable con la reivindicacin # la condictio furtiva, pero 7ustiniano la considerara mi%ta. La accin poda ser ejercitada por el dueo # quienes tenan inter5s en la cosa, como en la actio furti, # tambi5n por los !erederos de la victima. 6o proceda contra los !erederos del autor del delito, aun cuando se !ubiesen enriquecido por causa de el, sin perjuicio de la reivindicacin o de la condictio furtiva. La rapia se refiere siempre a cosas ajenas # no se incurre en tal delito si la cosa es arrebatada violentamente cre#endo quien lo !ace que es su#a, sin perjuicio de otras sanciones que pudieran corresponderle como la perdida de la propiedad de la cosa. 3) Ini(!ia& la palabra iniuria /injuria0, lo romanos la usaron con significados especficos. &s, Paulo en la ollatio nos dice que en sentido general se llama iniuria a todo lo que se !ace sin derec!o" en sentido especial, una cosa es la contumelia, que los griegos llaman $rvin" otra cosa, la culpa, que los griegos denominan adiGema, o dao de injuria, como se interpreta en la le# &quilia" otra cosa la iniquidad # al injusticia, que los griegos llaman adiGian. :lpiano # las $nstitutas de 7ustiniano agregan que contumelia deriva de contemnere /menospreciar0. La iniuria daba lugar a la actio iniuriarum /accin de injurias0, es decir, a la contumelia o sea la afrenta, ofensa u aprobios !ec!os a una persona. Fientras el furtum, la rapia # el damnum iniuria Hatum eran delitos que recaan sobre las cosas, la injuria comportaba un atentado a la persona, se en su cuerpo, sea en su fa, moral, !ec!o con la intencin de injuriar. +ste edicto atae a aquella injuria que se !ace con el fin de la contumelia. 9 la injuria se !ace, o bien con el cuerpo, cuando somos golpeados, o bien con las palabras cuando sufrimos una voceria, o bien cuando se !iere la dignidad, como cuando se le quitan los acompaantes a una matrona o a un adolescente. +volucin: Le# de las E$$ .ablas. +dicto del pretor. Le% ornelia de iniuriis. ?erec!o imperial Las E$$ .ablas solo prevean casos de atentados contra la integridad corporal. &s, en la .abla V$$$.) se dispona: si se le !ubiese separado /rupsit0 un miembro, a no ser que con el se pactase, tenga lugar la le# del talion. .ambi5n se estableca en la Le# decenviral que si con la mano o con un bastn se !ubiese quebrado un !ueso a un !ombre libre, corresponda el pago de una pena de trescientos ases, la que se reduca a ciento cincuenta si se trataba de un esclavo. Para todas las dem-s injurias, la pena era de veinticinco ases.

4;

La barbarie de la le# del talion # la perdida del valor adquisitivo de la moneda, determinaron la adopcin de otro sistema de penas. &ulo Belio, comentando la le# de las E$$ .ablas, !a dic!o que estas le#es pecaban en otros puntos de e%cesiva lenidad. 1i alguno, dice la le#, infiere injuria a otro, pagara multa de veinticinco ases. &!ora bien I u-l ser- el indigente que por veinticinco ases se privara del placer de insultarJ Labeon no aprobaba esta le#. Para Lucio Veracio, !ombre desalmado # mal5volo, su ma#or placer consista en aplicar la palma de la mano a la mejilla de un !ombre libre. Lo segua un esclavo con una bolsa de ases en la mano" # en cuanto el amo aplicaba una bofetada, el esclavo entregaba veinticinco ases. Ba#o, como las $nstitutas de 7ustiniano, adjudican la desactuali,acin de la pena de las E$$ .ablas a la gran pobre,a de la 5poca en que se sancionaron. +l edicto del pretor dispuso que la accin de injurias /actio iniuriarum0 no procurase el pago de una suma fija, sino una cantidad de dinero variable, estimada por el actor # fijada de manera definitiva por el jue,. omo atentados al cuerpo de la persona, cabe mencionar el manc!ar a otro, ensuci-ndolo con barro o esti5rcol" a,otarlo, golpearlo o apalearlo" privarlo de su salud mental o atemori,arlo. +ntre los atentados a la personalidad moral, pueden citarse los clamores o voceros, ultrajantes o difamatorios" los atentados a la dignidad de matronas o jvenes, mediante persecuciones, palabras o maniobras inconvenientes" el tratar de !acer imp3dico a otro" el !acer escritos o inscripciones difamatorias o insultar" el tratar injuriosamente al no reconocer la libertad o privilegios de otro" el disminuir el cr5dito econmico de otro mediante la promocin de una demanda vejatoria, el pedido de prescripcin de bienes !aciendo aparecer al deudor como concursado o la indicacin infundada de otro como deudor. La le% ornelia de iniuriis /le# ornelia de injurias0 votada durante la dictadura de 1ila entre el A) # el @C a. . agrego a este repertorio la violacin de domicilio. La injuria requera dolo, la intencin de ofender, por lo que no podan cometerla los furiosos # el imp3ber infantiae pro%imus # no incurriese en ella si se proceda con la intencin de bromear. La accin proceda contra los cmplices e instigadores" era intransmisible tanto activa como pasivamente a los !erederos" acarreaba la tac!a de infamia" se e%tingua por el perdn del ofendido # deba ejercitarse dentro del ao #a que, de lo contrario, se entenda que !aba mediado perdn. La legislacin imperial mantendr- la posibilidad de ejercitar la actio iniuriarum aestimatoria /accin de injurias estimatoria0 o proceder e%tra ordinem para la aplicacin de una pena aflictiva, iniciando la sancin del delito mediante una pena publica. *) Da-n(- ini(!ia Ba%(-& La le# de las E$$ .ablas La le# de las E$$ .ablas no contena una norma general que sancionase el dao causado sin derec!o o injustamente /damnum iniuria Hatum0 sino algunas especiales. ontemplaba el dao causado por un cuadr3pedo, la introduccin de ganado a pastar en el fundo ajeno, la destruccin de cosec!as, el incendio de casas, la tala de -rboles, etc. La le# &quilia 'acia fines del siglo $$$ a. . se dicto la le% &quilia que, en realidad, era un plebiscito votado a propuesta de un tribuno llamado &quilio, cu#os efectos se asimilaron a los de la le% en virtud de la le# 'ortensia. La le% &quilia contena tres captulos, dos de los cuales se referan a nuestro asunto.

4>

+l primero estableca que el que !ubiere matado con injuria la esclavo o a la esclava ajenos o a un cuadr3pedo o res, sea condenado a pagar al dueo el precio ma#or que aquello tuvo en aquel ao. +l tercero dispona que respecto de las dem-s cosas, e%cepto el esclavo, # la res que !a#an sido muertos, si alguien !iciese dao a otro porque !ubiere quemado, quebrantado o roto alguna cosa con injuria, sea condenado a pagar al dueo tanto cuanto aquella cosa valiera en los treinta das pr%imos. +n el segundo capitulo de la le# se conceda una accin contra el adstipulator /coestipulante0 que en fraude al stipulator /estipulante0 !aba liberado al deudor de la obligacin. 8equisitos que deban concurrir para que pudiese ejercitarse la accin: a0 ?ao: para la procedencia de la accin era menester un dao en las cosas, pues !abla de matar a un esclavo o cuadr3pedo # de quemar, quebrar o romper alguna cosa. 6o se trata de un dao a los sujetos. Pero cuando pereci un !ombre libre, no se !ace en el duplo la estimacin del dao, porque respecto de un !ombre libre no puede !acerse estimacin alguna de su cuerpo, sino que se !ace condena de cincuenta -ureos. +l dao supona una disminucin patrimonial al dueo de la cosa. &s, se dice en el ?igesto que si no se !ubiese !ec!o al esclavo m-s nfimo o peor en precio alguno, deja de aplicarse la le# &quilia. b0 $niuria: para que procediese la accin de la le# &quilia era necesario que el dao !ubiese sido causado con iniuria, injustamente. on ra,n se aade que !a#a matado con injuria, porque no basta que se !a#a matado, sino que debe !aberse !ec!o esto con injuria. :lpiano e%plica que conviene que la injuria la entendamos aqu no como respecto de la accin de injurias, cualquier contumelia, sino lo que se !i,o no seg3n derec!o, esto es, contra derec!o, a saber, si culpablemente !ubiere alguno matado # por esto concurren a veces ambas acciones, la de la le# &quilia # la de injurias" pero !abr- dos estimaciones, una la del dao # la otra la de la contumelia. &s, entenderemos aqu por injuria el dao causado con culpa, aun por aquel que no quiso causarlo. La iniuria no requera el actuar doloso, sino que bastaba la mera culpa o negligencia. $ncluso llega a !ablarse de culpa levsima. La iniuria desapareca cuando era imposible imputar al autor del !ec!o culpa alguna, como ocurra en el caso del demente o del infans" cuando el !ec!o era puramente causal, accidental o debido a la fuer,a ma#or" cuando era consecuencia del ejercicio de un derec!o, como ocurra cuando era causado para defenderse. c0 ?ao corpori corpore: para que quedase comprendido en la accin, el dao deba ser corpori corpore, es decir, producido en la propia materialidad del objeto por el propio cuerpo del agente en forma directa # en virtud de un !ec!o positivo. 1i no !aba dao corpori, es decir al cuerpo, como ocurra en el aso de quien facilitaba o permita la fuga del animal o esclavo ajenos, no caba la aplicacin de la le# en cuestin. Lo propio ocurra cuando se induca al esclavo ajeno para que se arrojara al ro no sabiendo nadar, por cu#a causa mora a!ogado, por falta de dao causado corpore, es decir con el cuerpo, o cuando el dao proviniese de una omisin, como ocurre en el caso de quien enciende un !orno # se queda luego dormido, produci5ndose un incendio.

4*

.itular de la accin +l ejercicio de la accin corresponda a quien era dueo de la cosa daada al tiempo de la comisin del !ec!o" o naturalmente, a su !eredero. 1ujeto pasivo de la accin La accin deba ejercitarse contra quien !aba causado el dao. 1i lo !aba sido por el !ec!o de varios, la accin proceda contra todos acumulativamente, dado su car-cter penal. 1i se tratase de daos causados sucesivamente por distintas personas, la accin proceda contra cada una de ellas seg3n el dao que causo. omo se trataba de una accin penal, no poda ejercitarse contra el !eredero del causante del dao. <inalidad de la accin omo se trataba de una accin penal # no reipersecutoria, no se procuraba con su ejercicio obtener el resarcimiento del dao, sino la aplicacin de la pena al delincuente. +sa pena variaba seg3n se tratase de un caso comprendido en el primero o en el tercer capitulo de la le#. &s, si se !aba matado a un esclavo ajeno o a un animal de otro comprendido en el primer capitulo, la pena consista en el ma#or valor que esas cosas !aban tenido en el ao anterior o en todo el tiempo si !ubiese e%istido menos. 6o se consideraba el precio o valor de la cosa en el momento del !ec!o, sino el m-s alto que !aba tenido en el ao anterior. Por ejemplo, si se matara a un esclavo cojo o tuerto, pero que en dic!o ao estuvo integro, la estimacin se !ace por el valor que tuvo, por mas que indemni,acin resultante sea ma#or que el perjuicio causado. 1i el !ec!o caa en las previsiones del tercer capitulo de la le#, como ocurrira si se !aba dado muerte a un perro ajeno o rasgado el vestido de otro, se tenia en cuanta el valor de la cosa en los treinta das anteriores. 1i el autor del !ec!o negaba su autoria, probada esta, la condena proceda por el duplo. +volucin La actividad interpretativa de los jurisconsultos romanos, complementada con la actividad del pretor, mediante la concesin de acciones 3tiles o in factum, permiti una evolucin notable en lo relativo a la aplicacin de la le# &quilia. La interpretacin primitiva fue restrictiva # literal. La accin deba ser ejercitada por el dueo, es decir por el ?ominus e% iure quiritium, por lo que el peregrino o quien no !aba adquirido la cosa seg3n el derec!o civil, no podan ejercitar la accin porque no eran dueos" el dao deba ser causado en la propia materialidad del objeto # por el propio cuerpo del agente /corpori corpore0, no por una omisin. 1e advierte una tendencia a la generali,acin de los conceptos, como entender romper como corromper, lo que permiti la aplicacin de la le# a los casos de adulteracin del vino, manc!ado de vestidos o me,cla de trigo con arena. 1eg3n Ba#o, algunos jurisconsultos estimaron que el jue, poda elegir entre la m-%ima # la minima valuacin dentro de los treinta das, pero triunfo la opinin de 1abiniano, en el sentido de que deba considerarse sobreentendida la palabra m-%imo en esta parte de la le#. +s interesante la actividad interpretativa respecto del monto de la pena, que en algunos casos, consistir- solo en el valor venal de la cosa /rerum rei pretium0 pero que llegara a comprender aquello que interese al actor el objeto daado /id quod interest0. Por ejemplo, se estiman las cualidades in!erentes al cuerpo, como por ejemplo, si alguien !ubiere matado a uno o a una de los esclavos comediantes, m3sicos o gemelos, o a un animal de una cuadriga o de un par de muias" porque la estimacin no solo se !a de

4@

!acer del cuerpo destruido, sino que tambi5n !a de tenerse en cuenta aquello en que se !a despreciado los otros objetos. 1i !ubiere sido muerto un esclavo instituido !eredero, se comprende tambi5n la estimacin de la !erencia. 9 en la accin de esta le# no se estima solamente el valor del cuerpo, sino que, si el esclavo muerto e%perimenta para el dueo un dao ma#or que el del precio del esclavo, este tambi5n es estimado, como por ejemplo, si un esclavo mo que fue instituido !eredero por un tercero, !ubiera sido muerto antes de que por mi orden !ubiera !ec!o la aceptacin de la !erencia, entonces no se estima el dao por el solo precio sino tambi5n por el monto de la !erencia perdida. Fediante la concesin de una accin 3til o por el !ec!o, jurisconsultos # magistrados posibilitaran el ejercicio de la accin a quienes no eran dueos. .al es el caso del poseedor de buena fe, protegido frente al propietario mismo" del usufructuario # del usuario" del acreedor prendario" del colono" del propio peregrino, mediante la ficcin de ciudadana. +l -mbito objetivo de aplicacin de la le# tambi5n se vera ampliado. &s se llego a admitir su aplicacin al caso del dao causado nec corpore, es decir, al producido sin accin corporal directa del agente sobre la cosa. Por tanto, si alguno !ubiere causado el dao porque otro lo empujo, no queda obligado ni el que lo empujo, porque no mato, ni el que fue empujado, porque no causo el dao con injuria" por lo que se !abr- de dar la accin por el !ec!o contra el que empujo. 1i alguno !ubiere matado de !ambre a un esclavo, queda obligado por la accin por el !ec!o. La actividad interpretativa llevara a considerar comprendidos tambi5n los casos en que el dao fue causado por una omisin, siempre que reconociera un acto positivo precedente. Por ejemplo, pero el que !ubiese !ec!o bien la operacin quir3rgica # !ubiere abandonado la curacin, tampoco estar- seguro, sino que se entiende que es reo de culpa. 1i el esclavo !ornero de un colono se !ubiese dormido junto al !orno # se !ubiera quemado la casa del campo, demandado en virtud del arrendamiento debe responder de ello, si fue negligente al elegir sus operarios" pero si uno !ubiese puesto fuego al !orno # otro lo !ubiere cuidado con negligencia Iser- responsable quien lo !ubiese encendidoJ Porque el que cuido de el nada !i,o # el que puso elfuelo no cometi falta I2u5 se dir- entoncesJ &qu compete la accin 3til tanto contra el que se durmi junto al !orno, como contra el que cuido de el con negligencia. abe sealar, que con 7ustiniano la accin proceder- incluso contra los !erederos del causante del dao en la medida en que ellos se !ubieran beneficiado # aun en el caso del dao causado nec corpori, es decir cuando no !a# lesin o deterioro del objeto pero este desaparece de la orbita de poder de su dueo, como ocurre cuando alguno por compasin !ubiese liberado se sus cadenas al esclavo ajeno para que pudiese !uir. 3.6.*. CONCEPTO DE CONTRATO. ORIGEN DE LA PALABRA. CONTRATOS 9ERBALES+ LITERALES+ CONSENS3ALES REALES E INNO6INADOS. CONCEPTO DE PACTO. +n el derec!o romano !a# contrato cuando e%iste un consenso o acuerdo, debidamente tipificado # nominado, destinado a crear obligaciones dotadas de una accin. +l condenso es un acuerdo de voluntades que tiene que tener un nombre propio /por ejemplo, mutuo o locacion o deposito0 que debe estar destinado a crear obligaciones /por ejemplo, un acuerdo para que alguien pinte # entregue a otro un cuadro sobre un amanecer0 # que debe dar origen a una accin.

4A

Ba#o distingue cuatro formas de obligarse mediante el contractus: re /cuando el rito que !ace nacer la obligacin consiste en la entrega de una cosa0, verbis /cuando el rito es pronunciar una o varias palabras0, litteris /cuando el rito consiste en algo escrito0 # consensu /cuando el rito se cumple con el mero consentimiento0. 1) Con%!a%o #e!bal& se entiende por contratos verbales aquellos para cu#o perfeccionamiento es menester la observancia de una formalidad oral. +ntre ellos cabe distinguir los que se perfeccionan mediante el pronunciamiento de la formula por una sola de las partes, de los que se requieren que los !agan ambas. +ntre los primeros cabe destacar el ne%um, la dotis dictio # el iusiurandum liberti" a la segunda categora corresponde la stipulatio. a0 6e%um: se trataba de un negocio per aes et libram, e%istente en la 5poca de las E$$ .ablas. & el se refiere Ba#o, al ocuparse de la solutio per aes et libram /pago mediante el cobre # la balan,a0, es decir al ritual utili,ado para e%tinguir los efectos de las obligaciones contradas de la misma manera. ?ice Ba#o: !a# otro medio de pago imaginario, por medio del cobre # la balan,a. +sta admitido en ciertos casos, como por ejemplo si la deuda proviene de un acto per aes et libram, o si lo que t3 debes tiene por causa el !aber sido condenado en un juicio. 1e requiere la presencia de por lo menos cinco testigos # el libripens. +ntonces, aquel que se libera !abla del siguiente modo: puesto que esto# condenado en el juicio a darte tantos miles de sestercios, #o pago # me libero por medio de este cobre # de esta balan,a de bronce. Pesa t3 esta balan,a por primera # ultima ve, de acuerdo con la le# p3blica. 9 luego, percute con el as de la balan,a # se lo da a aquel respecto de quien se libera, figurando el pago. .radicionalmente se !a sostenido que se tratara de un pr5stamo de dinero /primero real # luego ficticio0 celebrado mediante el procedimiento del cobre # la balan,a, en el que la obligacin de restituir nacera de una damnatio /damnacin, condenacin0, es decir de una formula solemne pronunciada por el acreedor contra su deudor, en cu#a virtud, aquel poda proceder a la manus iniectio. Para otros, el ne%um !abra consistido en la mancipacin de la persona del deudor o de alguien sometido a su potestad /filius familias, por ejemplo0 a favor del acreedor. 1eg3n otros, el ne%um !abra consistido en un acto de automancipacion condicional del deudor, mediante la cual autori,aba al acreedor apoderarse de su persona, sin necesidad de condena judicial, si no cumpla con su obligacin. .ambi5n se !a sostenido que fu el negocio idneo para el pr5stamo de las cosas que luego se llamaran mancipi # que !abran sido inalienables. Parece claro que la situacin de los ne%i /quienes se encontraban en poder del acreedor0 era desfavorable al !allarse sometidos a una condicin de cuasi esclavitud. .al estado se cosas se !abra mantenido !asta el ()* a. . en que se dicto la le% Poetelia Papiria, que !abra venido a mejorar la condicin de los ne%i al privar al ne%um de su fuer,a sin juicio previo # al pro!ibir al acreedor que vendiese a diese muerte a su deudor. b0 ?otis dictio. Promissio iurata liberti: :lpiano dice que ella o se da /ciatur0 o se dice /dicitar0 o se promete /promittitur0. La dotis dictio /decisin de la dictio0 consista en la transferencia de la propiedad de los bienes dotales por mancipatio, in iure cessio o traditio # tambi5n en legarlos a la mujer para que los entregase al marido o en condenar al !eredero a darlos mediante el legado per damnationem. La obligacin de proveer la dote se consegua mediante la dotis promissio /promesa de dote0, que era una estipulacin cu#o objeto consista en la dote #

4C

la dotis dictio /diccin de la dote0 que consista en una declaracin solemne, !ec!a en forma verbal en presencia del marido, mediante la cual se asuma el compromiso de proveer la dote. ?e ella solo podan valerse la mujer misma que !abra de casarse, siempre que fuera sui iuris # con la auctoritas de su tutor, el pater o un deudor de la mujer por orden de ella. +l iusiurandum liberti o promesa juramentada del liberto servia para !acer civilmente obligatoria la prestacin de servicios /operae fabriles0 al patrono por parte del liberto con posterioridad a la manumisin. +l liberto prestaba dos juramentos, uno antes de la manumisin # otro despu5s. +l primero era puramente religioso, en tanto que el segundo !acia nacer una obligacin civilmente e%igible. ?e la misma manera que en la dotis dictio, se trataba de un acto uno loquente, es decir que solo se requera el pronunciamiento de palabras solemnes por parte de quien se obligaba, en presencia del acreedor. c0 1tipulatio: se !a dic!o que la stipulatio /estipulacin0 apareci como una simplificacin del ne%um. 6osotros no creemos que este !a#a sido negocio destinado a generar obligaciones en general, sino que parece m-s prudente tener a la sponsio como antecedente de la stipulatio. La sponsio era un negocio propio de los ciudadanos romanos. La formalidad verbal consista en el uso del verbo spondeoKesKspopondiKsponsumKere /prometer solemnemente, dar o empear la palabra, responder por si o por otro0, consistiendo en una pregunta seguida de una respuesta coincidente en todos sus t5rminos, de manera que ambas partes repetan la totalidad del contenido del negocio: Ispondes mi!i centum sureos dariJ /prometes solemnemente darme cien -ureos0 spondeo tibi centum -ureos dari /prometo solemnemente darte cien -ureos0. ?e este negocio !abra derivado al stipulatio, consistente en una pregunta # respuesta formales, aunque sin necesidad de incluir todo el contenido del acto en la respuesta. La stipulatio es el tpico contrato romano que, no sirve para generar ciertas # determinadas obligaciones, sino que de ella poda surgir cualquier tipo de obligacin, #a fuese de dar, !acer o no !acer. .ambi5n permita tornar civilmente e%igible el contenido de un pacto, generar las obligaciones propias de cualquier otro contrato /por ejemplo, para efectuar un negocio de compraventa bastaba una estipulacin por la cosa # otra por el precio0 # novar una obligacin. 1ervia para constituir una dote, establecer acreedores # deudores accesorios o solidarios, e instituir garantas dentro # fuera del proceso. La estipulacin permita prescindir de las dem-s formas contractuales. &unque fue sufriendo modificaciones, este negocio romano se mantuvo vigente. 1u evolucin general va desde un predominio de la forma sobre el acuerdo de voluntades !asta un predominio de este sobre aquella. 2uien formulaba la pregunta reciba la denominacin de stipulator /estipulante0" quien responda, la de promissor /promitente0. 8equisitos de la stipulatio: a0 Lpoca cl-sica: en la 5poca cl-sica la stipulatio era un contrato formal, stricti iuris, unilateral # entre presentes, que consista en una pregunta formal dirigida por el futuro acreedor al futuro deudor /stipulator # promissor0, seguida de una respuesta coincidente proferida en el mismo acto. 1us requisitos son: *=ralidad: la stipulatio supona la e%istencia de una interrogacin # de una respuesta oral. La obligacin por palabra se contrae por una pregunta # una respuesta.

)D

?ado que para estipular era necesario formular oralmente una pregunta, a la que debia seguir una respuesta /tambi5n oral0 de la otra parte, la incapacidad del sordo # el mudo para celebrarla constitu#e una consecuencia necesaria. +l requisito de la oralidad no resultaba afectado por la costumbre de los romanos de !acer contar la estipulacin de un documento escrito /cautio0 pues esta solo tenia valor probatorio. *Presencia de las partes: la ritualidad del negocio e%iga la presencia de las partes. :na obligacin oral no puede llegar a formarse entre ausentes. *:nidad del acto: la estipulacin cl-sica no era un conjunto de actos, la suma de una pregunta # una respuesta, sino un acto 3nico formado por la interrogacin # la contestacin. Por eso no poda mediar entre pregunta # respuesta intervalo alguno. Pero si la unidad del acto se rompa porque la respuesta no segua inmediatamente a la pregunta, se produca un defecto en la forma del negocio que lo privaba de efectos jurdicos. Por ejemplo, si el que estando presente pregunto # antes que se le respondiera se marc!o, !ace in3til la estipulacin. * ongruencia: por ultimo, se requera que a la pregunta del stipulator enunciando todo el contenido del acto o aludiendo a lo escrito en un instrumento, el promissor respondiera al menos con una sola palabra, pero utili,ando el mismo verbo. Por ejemplo, la obligacin por palabra se establece en virtud de una pregunta, as como: Iprometes solemnemente darJ Prometo solemnemente" IdarasJ ?ar5" IPrometesJ Prometo" Iprometes sobre tu feJ Prometo sobre mi fe" Igaranti,as fielmente tu palabraJ Baranti,o fielmente mi palabra" I!ar-sJ 'are. +l requisito de la congruencia no obstaba a que se usara el latn o el griego, si las partes conocan dic!os idiomas, aunque inicialmente debi solo poderse emplear el latn. La falta de concordancia o congruencia entre pregunta # respuesta determinaba la inutilidad de la estipulacin, como ocurre en estos casos: tambi5n es in3til la estipulacin si aquel que !a sido interrogado no respondiera a lo que le !a sido preguntado, como por ejemplo, si #o estipulo que me !as de dar die, sestercios # tu prometes darme cinco, o si #o estipulo pura # simplemente # tu prometes bajo condicin. 1i alguien interrogado !ubiere respondido dar5 si de !ubiera !ec!o aquello, consta que el no se obliga. = si interrogado as: Identro del quinto da de las calendasJ 'ubiere respondido: dar5 en los idus, tampoco se obliga, porque no respondi como fue interrogado. 9 viceversa, si !ubiera sido interrogado bajo condicin # respondiera puramente, se !abr- de decir que el no se obliga. uando se aade o se quita alguna cosa a la obligacin, se !a de admitir siempre que se vicio la obligacin. b0 Lpoca postcl-sica: la evolucin de la stipulatio luego de la 5poca cl-sica, se caracteri,a por el desvanecimiento de los requisitos cl-sicos. Lo fundamental en el contrato, no es #a la forma, sino el acuerdo de voluntades de las partes. 1us requisitos son: *=ralidad: este requisito, indispensable en el periodo cl-sico, resulta reempla,ado por la escritura. &s, 7ustiniano dice que si se !ubiera escrito en un instrumento que alguien !aba prometido, se considera el caso igualmente que si se !ubiera respondido precediendo una interrogacin.

)4

La constitucin de 7ustiniano manda que en las estipulaciones !ec!as mediante un esclavo se presuma iuris et de iure la observancia de la formalidad oral que se consigne en documento escrito. *Presencia de las partes: seg3n la constitucin justinianea, si en el instrumento escrito consta que las partes estuvieron presentes en la celebracin de las estipulacin, ello !abar de presumirse mientras no se demuestre que se estuvo ausente de la ciudad en el da sealado. *:nidad del acto: tampoco la unidad del acto se mantiene, porque el acuerdo de voluntades prevalece sobre la forma. 1i bien al comien,o el acto debe ser continuo # es conveniente que se responda inmediatamente al estipulante, parecera luego autori,arse una respuesta no inmediata, siempre que se produ,ca dentro del mismo da. 1e dice que es valida la estipulacin si despu5s de !ec!a la pregunta, el estipulante se retiro, volviendo luego # recibiendo entonces la respuesta. * ongruencia: tambi5n desaparece el requisito de la congruencia entre pregunta # respuesta, e%igi5ndose que resulte clara la e%istencia de un acuerdo de voluntades entre estipulante # promitente. Pero tambi5n consiente la verdad que todo lenguaje contenga obligacin verbal, con tal que ambos entiendan la lengua del otro, #a por si, #a por interprete vera,. .iempo despu5s se promulgo una constitucin de Len, la cual, suprimida la solemnidad de las palabras, requiere 3nicamente de una # otra parte una manifestacin conocida # acorde, aunque se !a#a e%presado con cualquier palabra. +n la constitucin de Len /ao ;*C d. .0 se dice que tengan su valide, todas las estipulaciones reconocidas por las le#es, aunque no !a#an sido !ec!as con palabras solemnes # directas, sino con otras cualquiera con el consentimiento de los contratantes. oincidentemente se seala que si alguno preguntara as: Idar-sJ 9 el otro respondiese: IPor qu5 noJ, este se encuentre en el caso de que quede obligado, al contrario si !ubiese asentido con palabras. Por ejemplo, si estipulando #o die,, tu me respondieses veinte, es sabido que no se contrajo obligacin, sino por los die,. 9 por el contrario, si preguntando #o por veinte, tu me respondieses die,, no se !abr- contrado la obligacin sino por los die, porque, aunque debe ser congruente la suma es, sin embargo, evidente que, en los veinte est-n comprendidos tambi5n los die,. La estipulacin permita generar cualquier clase de obligacin. La obligacin de ella derivada daba lugar a un juicio stricti iuris, mediante el ejercicio, bajo el procedimiento formulario, de la condictio certae pecuniae /condiccion de una suma determinada de dinero0 si el objeto de la estipulacin era una suma determinada de dinero" de la condictio triticaria o certae rei /condiccion relativa al trigo o a una cosa cierta0, si se trataba de una cantidad de cosas determinadas o de una cosa cierta" de la actio e% stipulatu o e% stipulatione /accin que surge de lo estipulado o de la estipulacin0, cuando el objeto de la estipulacin estaba representado por un incertum, un !ec!o o una abstencin. ') Con%!a%o li%e!al& en la 5poca de 7ustiniano #a !aba desaparecido la obligacin literal. +n los tiempos de las guerras punicas, el jefe de familia tenia la costumbre de anotar diariamente las operaciones que !aba reali,ado /pagos recibidos # efectuados, dinero dado # entregado0 en borradores o apuntes /aversaria0. Fensualmente trasladaba esas

))

anotaciones a un libro /code% o tabulae accepti et e%pensi0 similar al libro ma#or de nuestros comerciantes. +l code%, a diferencia de los adversaria, servia como medio de prueba en juicio. +n dic!o code% accepti et e%pensi /libro de entradas # salidas0 se consignaban las entradas /accepti0 # las salidas /e%pensi0 de dinero, de manera que permita conocer el estado de la caja /arca0 del jefe de familia. +ste libro de caja contena dos tipos de anotaciones: nomina arcaria /cr5ditos de la caja0 # nomina transcriptitia /cr5ditos transcriptos0. 40 6omina arcaria: esta reflejaba verdaderos movimientos de caja, es decir, entradas # salidas del dinero realmente verificado, pero no eran fuente de obligaciones" servan como medio de prueba de su e%istencia. &s, por ejemplo, si a#o !aba recibido de su deudor .icio cien pie,as de oro, anotaba en la columna de los accepti de su code%: recibido de .icio cien pie,as de oro" si, por el contrario, los !aba entregado, consignaba en la columna de los e%pensi: entregado a .icio cien pie,as de oro. +n este caso, la obligacin naca de mutuo, del pr5stamo de dinero # no de la inscripcin. Los nomina arcaria constataban la e%istencia de obligaciones, pero no las engendraban. )0 6omina transcriptitia: adem-s de estas anotaciones correspondientes a operaciones reales /nomina arcaria0, e%istan otras ficticias, que no corresponden a un movimiento de caja: transcriptitia, estas constitu#eron el tpico contrato literal romano # a diferencia de las anteriores, tenan la virtud de generar obligaciones. +l dinero era tenido por pesado # entregado, pero no en virtud de las palabras pronunciadas, sino de un escrito. La escritura no es aqu un simple medio de prueba de la e%istencia de un contrato, sino la causa civil del contrato, el medio por el cual se perfecciona. +ste contrato se verificaba mediante un juego de escrituras" por medio de dos anotaciones ficticias en el code% del acreedor" una columna de los accepti # otra correlativa en la de los e%pensi. Para el perfeccionamiento del contrato bastaba trasladar /transcribe0 al acceptum la cantidad inscripta en el e%pensum. &unque el acreedor nada !aba recibido, consignaba: recibido de fulano tanto # entregado a fulano tanto. ?e este modo el deudor quedaba obligado literalmente. 8equisitos que deben concurrir para que pueda perfeccionarse el contrato literal: a0 &cuerdo de voluntades: en los primeros tiempos el consentimiento de las partes no fue indispensable, porque lo esencial era la forma. 1in embargo, cuando el acuerdo de voluntades comen, a ser elemento del contrato, el consentimiento del deudor debi ser imprescindible. 6o se requera en este caso la presencia de las partes, sino que el contrato poda perfeccionarse entre ausentes. Pero mientras que entre ausentes se puede admitir una obligacin mediante anotacin en el e%pensum, no puede ocurrir que se contraiga una obligacin verbal entre ausentes. b0 &notaciones: el nomen transcriptitium supone la e%istencia de dos anotaciones correlativas: la entrada # la salida ficticias de una suma de dinero. +s cuestin debatida si las dos inscripciones deban figurar en el libro del acreedor # en el del deudor. +n una primera 5poca, la contabilidad privada debi determinar anotaciones en sendos libros. Pero en la 5poca cl-sica, no !a# duda que la inscripcin en ambos libros no era necesaria" bastaba que el acreedor efectuase las dos anotaciones en su code%. &dem-s, en los actos solemnes, el principal actor es siempre quien adquiere,

)(

quien pronuncia la formula # que la anotacin en el libro constitua un acto religioso. 1i !ubiese sido necesaria la anotacin en el libro del deudor, no se comprendera la duda de los jurisconsultos cl-sicos respecto a la posibilidad de que los peregrinos se obligasen por este medio. +ran menester dos inscripciones: una acceptilatio # una e%pensilatio correlativas, la constancia de !aber recibido # de !aber entregado la misma cantidad. &dem-s, si el nomen transcriptitium consistiese en una sola anotacin, podra confundirse con el nomen arcarium. lases Ba#o seala dos casos: transcriptio a re in personam /transcripcin de objeto o asunto a persona0 # transcriptio a personam in personam /transcripcin de persona a persona0. a0 .ranscriptio a re in personam: se !ace la transcripcin de objeto o asunto a persona, cuando por ejemplo #o te anoto en la tabla de e%pensum lo que t3 me debes por causas de una compra, de una locacion o de una sociedad. +n este caso, el acreedor escribe en su libro que !a recibido de su deudor lo que este le deba por cualquier concepto #, aunque en realidad esa entrega no se !a verificado, en la columna de los e%pensi anota como entregada esa misma suma de dinero a su deudor. 1e trata de transformar en literal una obligacin pree%istente. 'a# aqu una obligacin anterior que se e%tingue por la acceptilatio # una nueva, literal, que la reempla,a" !a# un pago # un pr5stamo ficticios" para poder prestar lo que no es debido es necesario que antes nos !a#a sido pagado. Fediante este juego de anotaciones se lograba transformar obligaciones de buena fe /como las derivadas de los contratos citados por Ba#o0 en stricti iuris, con todos los beneficios # seguridades que ello comporta para el acreedor. La situacin seria similar cuando el vendedor /acreedor del precio0 recibe del comprador una letra de cambio en pago. b0 .ranscriptio a personam in personam: se !ace la transcripcin a personam in personam cuando por ejemplo, si .icio me debe, #o te anoto a tu nombre en la tabla de e%pensum dic!a suma, es decir, como si .icio te !ubiera reempla,ado en mi lugar. +sta forma tiene por finalidad sustituir al deudor de una obligacin por otro nuevo, e%tinguiendo aquella # creando otra nueva en su reempla,o. +n este caso, el acreedor fingir- !aber recibido el pago de su primer deudor # !aber prestado esa misma suma al nuevo, mediante el procedimiento de la doble inscripcin. +l primitivo deudor quedaba liberado en virtud de la acceptilatio #, a su ve,, el nuevo resultaba obligado litteris /por lo escrito0 respecto al acreedor. Lo mismo que en la transcripcin a re in personam, !a# aqu dos operaciones ficticias: un deudor que se libera pagando # otro que, en su reempla,o, se obliga recibiendo. =bjeto La obligacin literal surga de la transcripcin !ec!a en el code%. +ra este un libro de caja, solo el dinero poda ser objeto de la obligacin que naca de la transcripcin. & diferencia de la estipulacin, la transcripcin no poda referirse a otro objeto, ni a una cosa incierta, a un !ec!o o una abstencin. 1ujetos +l uso del code% estaba reservado al paterfamilias, al ciudadano romano sui iuris. 1olo los patres podan ser sujetos activos o pasivos de obligaciones nacidas del contrato

);

literal. 1in embargo, en la 5poca imperial mientras los procule#anos e%cluan la posibilidad de que los peregrinos se obligasen literalmente, los sabinianos admitan que lo fuesen, pero solo trat-ndose de una transcriptio a re personam. +fectos +n los tiempos de las legis actionis las obligaciones literales estaban sancionadas por la legis actio per sacramentum in personam, # despu5s de la le% 1ilia /)DD a. .0 por la legis actio per condictionem. Hajo el procedimiento formulario, la condictio certae creditae pecuniae era el medio idneo para e%igir su cumplimiento. (0 1#ngrap!a # c!irograp!a: entre los peregrinos /griegos0 eran usuales dos tipos de instrumentos: s#ngrap!a # c!irograp!a. Los Syngrapha eran documentos en los que constaba una obligacin, redactados en tercera persona # firmados # sellados por las partes o ante testigos. +n tiempos de icern, eran de uso corriente en 8oma, especialmente en las operaciones financieras de las ciudades, pero en el siglo $V a. . #a no se los menciona. .ambi5n de origen griego eran los Chirographa, que se diferenciaban de los anteriores en que eran suscriptos solo por una de las partes: aquella que se !aba obligado o contra quien poda ser opuesto. &parecen en 8oma !acia la primera mitad del siglo $ a. . # van suplementando a los s#ngrap!a. La cuestin radica en determinar si eran fuentes de obligaciones literales o si servan como simples medios de prueba. +ntre los romanos tenan solo valor probatorio pues, este g5nero de obligaciones es propio de los e%tranjeros. +l asunto quedaba reducido a si generaban obligaciones literales entre los peregrinos. +n la actualidad parece demostrado que en el derec!o griego los actos escritos tenan fuer,a obligatoria por si mismos" eran abstractos. Lpoca postcl-sica # justinianea ?esde fines de la 8espublica los cdices !abran comen,ado a perder fuer,a como consecuencia de la influencia de los pueblos conquistados. &dem-s, aparecen otros contratos /como los consensuales0 # ciertos pactos adquieren una fuer,a obligatoria que antes no tenan. +n esta 5poca, para el pr5stamo de dinero poda utili,arse el mutuo o la estipulacin. Para ma#or seguridad del negocio, se lo !acia constar en un c!irograp!um que el deudor suscriba # entregaba al acreedor. =curra, sin embargo, que se suscriba el c!irograp!um sin entrega previa de dinero. La situacin del otorgante, que nada !aba recibido, resultaba difcil ante el reclamo del supuesto mutuante: poda defenderse con la e%cepta doli o intentar la condictio sine causa, en ambos casos, la prueba corra por su cuenta. Para corregir esta situacin, en el )4> d. ., se decidi que si el deudor opona la e%cepcin non numeratae pecuniae /relativa al dinero no entregado0, la prueba de la entrega seria a cargo del prestamista. &dem-s, ese suscriptor de un c!irograp!um que no !aba recibido el dinero, poda tomar la delantera, e%igiendo que el adversario probase la realidad del pr5stamo o, en su defecto, que el devolviese el instrumento que relacionaba la deuda. +n ambos casos la carga de la prueba se invierte: no es #a el deudor quien debe acreditar su afirmacin sino el tenedor del c!irograp!um quien debe probar que realmente entrego el dinero.

)>

La e%cepcin # la condictio o /querela0 non numeratae pecuniae deban ser usadas dentro del termino de cinco aos a contar desde la fec!a de suscripcin del c!irograp!um. Pasado ese lapso, desapareca la presuncin de falta de entrega # en su reempla,o, surga otra inversa que e%clua toda posibilidad de prueba en contrario. 7ustiniano redujo a dos aos el t5rmino para oponer la e%ceptio o intentar la condictio. ?entro del mismo pla,o, permiti al suscriptor tornar perpetua la e%cepcin mediante una denuncia o protesto, si la ausencia de su adversario le impeda accionar en justicia. +n esta 5poca, la e%cepcin no se limitaba a los pr5stamos de dinero, sino que se e%tenda a toda clase de ellos. I+%iste el contrato literal en el derec!o justinianeoJ La ma#ora de los romanistas se inclinan por la negativa. 6o utili,-ndose #a el code%, desaparece la posibilidad de generar nomina transcriptitia. 2ueda en uso solo el c!irograp!um, que entre los romanos era un mero medio de prueba. 1in embargo, en la $nstituta de 7ustiniano se !abla de litterarum obligatio. +s esta 5poca el contrato literal era desconocido. .anto es as que en el ?igesto # en el digo no se lo trata # la relacin sucinta que de el se !ace en la $nstituta, encuentra su fundamento en la naturale,a # objetivos de esta obra, distintos de los de aquellos. onfirma tambi5n su desuso la manera como .eofilo e%pone el tema, presentando el nomen transcriptitium sin ninguna precisin # como una especie de contrato que se perfeccionara por carta. 3) Con%!a%o !eal& !a# cuatro clases de estos contratos: A) Futuo: es un contrato e virtud del cual una persona /mutuante0, entrega a otra /mutuario o mutuatario0, una suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles para que las consuma #, despu5s le devuelva otras cosas del mismo g5nero, cantidad # calidad. 1e trata de un contrato real, de derec!o estricto, no formal, unilateral # gratuito. +n un comien,o careca de efecto jurdico el mutuo que no estaba revestido de la formalidad del ne%um o de la stipulatio. on el transcurso del tiempo se !abra aceptado que si el mutuario se quedaba con lo que le !aba sido dado, se cometa una injusticia que autori,aba al mutuante a intentar condictio sine causa para obtener la repeticin de lo dado. +lementos esenciales Los elementos esenciales son los requisitos que deben concurrir para que este contrato se perfeccione. +llos son: la convencin, el objeto # el elemento real. * onvencin: para que !a#a mutuo es menester la e%istencia de una convencin entre mutuante # mutuario en cu#a virtud este se compromete restituir cosas del mismo genero, cantidad # calidad que las recibidas. 6o basta para que na,ca la obligacin, que el dinero sea de lo que se da # se !aga del que lo recibe, sino que se de # se reciba con la intencin de que se constitu#a la obligacin. 9 as, si alguno me !ubiere dado dinero su#o para !acerme donacin, no quedo obligado a el, porque no se contrato eso entre nosotros. +n el caso de falta de acuerdo de voluntades, si #o te !ubiera dado como deposit-ndolo # tu lo recibieses como en mutuo, ni !a# deposito, ni !a# mutuo. La restitucin debe ser de cosas del mismo g5nero # no de otro o de una cosa determinada /species0. ?amos en mutuo no para recibir la misma especie que dimos, pues de otro modo ser- comodato o deposito, sino el mismo genero" porque si recibi5ramos otro genero, por ejemplo, vino por trigo, no ser- mutuo.

)*

Lo mismo si !ubieres dado el dinero como mutuo # #o lo recib como en comodato para mostrarlo. *=bjeto: el objeto del mutuo debe ser una determinada cantidad de cosas fungibles, es decir, aquellas que se cuentan, pesan o miden. &unque el mutuo podra recaer sobre cosas a las que las partes atribu#en el car-cter de reempla,ables, para la concepcin romana solo podan serlo las que se determinan por su peso, cantidad o medida. &s, por ejemplo, un esclavo considerado gen5ricamente no poda ser objeto de un mutuo" por el contrario, si podan serlo el aceite, vino, trigo, etc. *+lemento real: el elemento real consiste en la transferencia de una cosa. Pero a diferencia de los dem-s en que la transferencia se refiere a la mera tenencia /comodato, depsito regular # necesario0 o posesin /prenda, secuestro0, en el caso del mutuo se transmite la propiedad de las cosas prestadas. Porque trat-ndose de un pr5stamo de consumo, es menester ser propietario de una cosa para poder consumirla. Por una parte, el mutuante debe ser propietario de las cosas prestadas #, por otra parte, debe ser capa, de enajenar. 8especto del primer requisito, se dice que en la donacin del mutuo es menester que el que da sea dueo. Por ejemplo, si un socio dio en mutuo dinero propio, !ace que el dinero quede prestado. Pero si presto dinero de la comunidad, no !ace que quede prestado, porque tuvo derec!o a la enajenacin tan solo de su parte. +n cuanto al segundo requisito, se dice que ni el pupilo ni la pupila pueden enajenar cosa alguna sin la auctoritas del tutor. 9 as, si !ubiere dado a otro dinero en pr5stamo sin la auctoritas del tutor, no contrae obligacin porque no !ace el dinero del que lo recibe: por lo que pueden vindicarse las monedas donde quiera que esten. 6o se verifica mutuo del dinero que el pupilo sin la auctoritas del tutor. +fectos +l mutuo era un contrato unilateral. +sto es as porque de el solo puede surgir obligacin a argo del mutuario. ?ic!a obligacin consiste en la devolucin de cosas del mismo g5nero, cantidad # calidad, que las recibidas en pr5stamo. 1e trata de una obligacin de g5nero # no de especie #, por lo tanto, no se e%tingue por la perdida fortuita de las cosas. +l que recibi una cosa en mutuo, si por alg3n accidente !ubiere perdido lo que recibi, permanece obligado. Pero, adem-s, es menester no solo que se devuelva igual cantidad que la recibida, sino que se restitu#an las cosas de la misma calidad que aquellas que se entregaron en mutuo. Por ejemplo, cuando !ubi5ramos dado alguna cosa en mutuo, aunque no !a#amos prevenido que se nos devolviese otra igualmente buena, no le es licito al deudor devolver otra peor que sea del mismo genero, por ejemplo, vino nuevo por otro aejo. omo la obligacin de restituir surge de la entrega /re0, la obligacin del mutuario no puede e%ceder la cantidad recibida. Por eso se dice que el mutuo es gratuito. +l mutuario no puede obligarse a devolver mas de lo que recibi. Puede, sin embargo, obligarse a devolver menos, en cu#o caso !abra un mutuo por la cantidad a restituir # una donacin por el e%cedente !asta la concurrencia de la cantidad entregada. Por ejemplo, si #o le !ubiera dado die, de este modo, para que me debas nueve # con ra,n que de derec!o no debes mas que nueve. Pero si te los !ubiera dado para que me debas once, no pueden reclamarse por la condictio m-s que die,. Los intereses moratorios no pueden reclamarse contractualmente, sino e%tra contractualmente por el dao causado # los intereses convencionales requieren la

)@

celebracin de una stipulatio especial, la stipulatio usurarum /estipulacin de los intereses0. +n la 5poca cl-sica el mero pacto de intereses no daba accin para e%igirlos, pero con el tiempo se fue aceptando que el pacto estuviese provisto de ella en diversos casos, tales como el del foenus nauticum, el de los pr5stamos de cosas que no fuesen dinero # de los !ec!os por los banqueros. <oenus nauticum +n el comercio martimo e%ista el llamado foenus nauticum /inter5s naval0 o foenus traiectitia /dinero transportado0, que consista en una convencin especial en virtud de la cual una persona daba en pr5stamo al capit-n de un barco una suma de dinero para que con ella comprara las mercaderas que luego transportara # vendera en otro puerto o para que adquiriese las mercaderas en orto puerto # las trajese para negociar con ellas en el de origen de la travesa. La devolucin del dinero quedaba sometida a la condicin que el navo llegase a buen puerto, de manera que si ello no ocurra por caso fortuito /tempestad, piratas, etc.0 el deudor quedaba liberado, es decir, que el mutuante asuma los riesgos del pr5stamo. & cambio de la asuncin del riesgo, el prestamista quedaba autori,ado a percibir intereses, cu#a tasa no !abra tenido limitacin legal en la 5poca cl-sica, pero que 7ustiniano fijo en el uno por ciento mensual. ?esde !ace muc!o tiempo se reconoci en 8oma la posibilidad de prestar dinero a inter5s. 1in embargo las tasas fueron objeto de limitaciones legales que variaron a trav5s del tiempo. &simismo, se acepto que el capital dejaba de producir intereses cuando estos alcan,aban el monto de aquel # 7ustiniano pro!ibi su capitali,acin, estuviesen o no devengados. &cciones & los fines de e%igir el cumplimiento de la obligacin del mutuario, el mutuante dispona de la condictio certae creditae pecuniae, cuando el mutuo se refera a una sumad e dinero # de la condictio triticaria, cuando versaba sobre otras cosas. 1enadoconsulto Facedoniano La accin que intentaba el mutuante para cobrar la suma de dinero que !aba prestado a un filiusfamilias poda ser parali,ada con una e%cepcin. +ra necesario que se tratase de un pr5stamo de dinero # no de otras cosas # que !ubiera sido efectuado mientras el mutuario estaba sometido a la potestad del pater. La e%cepcin poda oponerse tanto si se reclamaba el pago mientras el mutuario mantena su condicin de filius, cuanto si se accionaba cuando #a se !aba convertido en sui iuris. +l beneficio del senadoconsulto no proceda cuando el filius, fraudulentamente, se !aba !ec!o pasar por sui iuris, cuando !aba reconocido la deuda siendo #a sui iuris # !asta la concurrencia del peculio castrense # quasi castrense si los tuviere. abe sealar que si el pago de la deuda se efectuaba, no se poda repetir lo pagado. +l senadoconsulto responda a la circunstancia de considerarse contrario a las buenas costumbres el pr5stamo de dinero a los filius #a que, por una parte, al no poderse ejecutar la deuda !asta que se convirtiese en sui iuris, la muerte del pater poda resultar conveniente a los intereses del mutuante # del mutuario" # por otra parte, la imposibilidad de cobrar !acia que los prestamistas agregaran a sus prestamos elevadsimos intereses.

)A

B) omodato: es un contrato en virtud del cual una persona /comodante0 entrega a otra /comodatario0 una cosa para que la use # se la devuelva despu5s de un cierto tiempo. 1e caracteri,a por ser un contrato real, no formal, de buena fe, sinalagm-tico imperfecto # gratuito, cu#o nombre viene de commodum dare /dar la utilidad0. +lementos esenciales 1on elementos esenciales del comodato: la convencin, el objeto # el elemento real. * onvencin: para que !a#a comodato es menester que las partes convengan que debe restituirse el mismo objeto, pues no se da para que se consuma sino para que se use. *=bjeto: a diferencia del mutuo que recae sobre cosas fungibles, el comodato tiene por objeto una o varias cosas, muebles o inmuebles, especficamente determinadas, es decir, no fungibles. 9 despu5s de usadas, deben devolverse las mismas cosas que se recibieron. Por eso, no puede darse en comodato lo que se consume por el uso, a no ser que alguno lo reciba para pompa u ostentacin. +n el caso en que se !an dado en comodato cosas fungibles /monedas, por ejemplo0 para que sean usadas por quien las recibe, pero no del modo en que !abitualmente ellos se !ace, es decir, consumi5ndolas, sino -ra pompa u ostentacin de quien las recibe, por lo que se compromete a devolver las mismas pie,as que recibi # no otras monedas de valor equivalente. *+lemento real: es menester la entrega de la cosa, de la que no se transfiere la propiedad ni la posesin, sino la mera tenencia. Porque solo se da la tenencia de la cosa para que pueda ser usada por el comodatario, no es necesario que el comodante sea dueo de la cosa o tenga alg3n derec!o real sobre ella, sino que basta que pueda disponer fsicamente de la cosa. +s as como pueden dar en comodato el usufructuario, el locatario # aun el ladrn. Podemos dar en comodato la cosa ajena que poseemos, aunque la poseamos sabiendo que es ajena. &un cuando el ladrn o el poseedor de mala fe la !a#an dado en comodato, tenga la accin del comodato. La obligacin del comodatario se limita a devolver la misma cosa que recibi, sin agregar prestacin alguna. 1i a cambio del uso !ubiese de darse, pagarse o !acerse algo, no !abra comodato, que es gratuito. +fectos +l comodato es un contrato sinalagm-tico imperfecto porque, genera obligaciones para una sola de las partes /el comodatario0 pero puede tambi5n !acer nacer obligaciones a cargo de la otra /comodante0. *=bligaciones del comodatario: si bien el comodatario puede usar la cosa prestada, debe !acerlo conforme a su naturale,a o a lo pactado, de lo contrario, incurre en furtum usus. +sta obligado a restituir en el tiempo convenido la misma cosa que recibi, no deteriorada por el uso. 1i !ubiera sido devuelta la cosa dada en comodato, pero devuelta deteriorada, no se entender- devuelta la que se devuelve deteriorada, si no se satisficiera lo que importa. +l comodatario se libera si la devolucin se !ace imposible por caso fortuito, pero responde por la p5rdida total o parcial debidos a su dolo o culpa. Para e%igir el cumplimiento de las obligaciones del comodatario, el comodante dispone de la actio commodati directa /accin directa del comodato0.

)C

*=bligaciones del comodante: el comodante no tiene obligacin alguna. 1in embargo, puede ocurrir que quede obligado respecto del comodatario. +llo ocurre cuando este !a debido reali,ar gastos e%traordinarios para la conservacin de la cosa. Por ejemplo, los gastos

(D