UNIDADE II - Interveno do Estado na propriedade privada
Aula 01 - Questes introdutrias e conceituais
possvel distinguir interveno na propriedade da interveno no domnio econmico?
Qual a discusso de fundo sobre a interveno estatal 1 ?
Essa discusso omitida por um discurso dogmtico apologtico
Para o uso e gozo dos bens e riquezas particulares o Poder Pblico impe normas e limites e, quando o interesse pblico o exige, intervm na propriedade privada e na ordem econmica, atravs de atos de imprio tendentes a satisfazer as exigncias coletivas e a reprimir a conduta anti-social da iniciativa particular (Hely, p. 564)
Na ordem econmica o Estado atua para coibir os excessos da iniciativa privada e evitar que desatenda s suas finalidades, ou para realizar o desenvolvimento nacional e a justia social, fazendo-o atravs da represso ao abuso do poder econmico, do controle dos mercados e do tabelamento de preos. (Hely, p. 565)
Os fundamentos da interveno na propriedade e atuao no domnio econmico repousam na necessidade de proteo do Estado aos interesses da comunidade. (Hely, p. 565)
Os interesse coletivos representam o direito do maior nmero e, por isso mesmo, quando em conflito com os interesses individuais, estes cedem queles, em ateno ao direito da maioria, que a base do regime democrtico e do Direito Civil moderno. (Hely, p. 565)
Um discurso sem histria
A nossa Constituio assegura o direito de propriedade, mesmo porque um direito individual por excelncia, do qual resulta a prosperidade dos povos livres. (Hely, p. 565)
Mas a propriedade de h muito deixou de ser exclusivamente o direito subjetivo do proprietrio para se transformar na funo social do detentor da riqueza, na expresso feliz de Duguit 2 . (Hely, p. 565)
1 Sobre o assunto da interveno estatal: BERCOVICI, Gilberto. Constituio e estado de exceo permanente: atualidade de Wiemar. Rio de Janeiro: Azougue, 2004. 2 Len Duguit (1859-1928) Pofessor em Bordus. Comea por ser especialmente marcado pelo organicismo evolucionista, maneira de Spencer, como se reflecte em Droit Contitutionnel et Sociologie [1883] e em Des Fonctions de l'tat Moderne [1894]. Numa segunda fase, a partir de
um direito individual, mas um direito individual condicionado ao bem-estar da comunidade. (Hely, p. 565-566)
uma projeo da personalidade humana e seu complemento necessrio, mas nem por isso a propriedade privada intocvel. (Hely, p. 566)
Admite limitaes ao seu uso e restries ao seu contedo em benefcio da comunidade (Hely, p. 566)
Um discurso descritivo-prescritivo
o nosso ordenamento jurdico-constitucional distingue as duas formas de interveno: na propriedade e no domnio econmico. A interveno na propriedade incide sobre os bens; a interveno no domnio econmico incide sobre a atividade lucrativa, exercida pela empresa, como instrumento da iniciativa privada. (Hely, p. 566)
Desde que o uso dos bens seja feito de maneira anti-social ou a atividade da empresa se realize com abuso do poder econmico, rendem ensejo interveno estatal na propriedade em si mesma, ou na atividade empresarial. (Hely, p. 566)
o fundamento da interveno h de ser o interesse pblico; e seu objetivo final, o bem-estar social. (Hely, p. 566)
Um discurso do bem-estar social ou do Estado corporativo 3 ?
1901, evolui para um sociologismo experimentalista, influenciado por Durkheim, como se nota em L'tat, le Droit Objectif et la Loi Positive [1901], L'tat, le Gouvernement et les Agents [1903] e na primeira edio do Trait de Droit Constitutionnel [1911]. Numa terceira fase, j nos anos vinte, adopta a filosofia solidarista e aquilo que qualificou como sindicalismo integral, admitindo uma correco ao respectivo realismo pelo idealismo de valores como o da justia, o que se reflecte na segunda edio do Trait [1921]. ento que assume a defesa de uma concepo social de direito em nome do respectivo aspecto objectivista e realista. Critica os modelos da teoria geral do Estado, defensores da soberania absoluta do Estado, assumindo a defesa jurdica do solidarismo. Vive-se o ambiente posterior ao caso Dreyfus, assiste-se ao nascente sindicalismo e defesa da descentralizao territorial. Considera que a personalidade do Estado uma fico. O Estado est submetido lei e o fundamento desta a solidariedade social, algo que no uma criao da lei e que superior e anterior ao Estado. D enfse aos deveres do Estado em vez dos simples direitos do Estado. Servio pblico em vez de soberania. Responsabilidades do Estado. Funes de polcia e defesa do fomento e do bem-estar. Disponvel em: http://farolpolitico.blogspot.com.br/2007/09/duguit-lon-1859-1928.html 3 Sobre o tema: MANOLESCO, Mihal. O sculo do corporativismo: doutrina do corporativismo integral e puro. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1938. O bem-estar social o bem comum, o bem do povo em geral, expresso sob todas as formas de satisfao das necessidades comunitrias. Nele se incluem as exigncias materiais e espirituais dos indivduos coletivamente considerados; so as necessidades vitais da comunidade, dos grupos, das classes que compem a sociedade. O bem-estar social o escopo da justia social a que se refere nossa Constituio (art. 170) e s pode ser alcanado atravs do desenvolvimento nacional. (Hely, p. 567)
O que se exige que essa interveno se contenha nos lindes constitucionais e legais que amparam o interesse pblico e garantem os direitos individuais. (Hely, p. 567)
Modernamente, o Estado de Direito aprimorou-se no Estado de Bem-Estar (Welfare State), em busca de melhoria das condies sociais da comunidade. No o Estado Liberal, que se omite ante a conduta individual, nem o Estado Socialista, que suprime a iniciativa particular. o Estado orientador e incentivador da conduta individual no sentido do bem-estar social. Para atingir esse objetivo o Estado de Bem-Estar intervm na propriedade e no domnio econmico quando utilizados contra o bem comum da coletividade. (Hely, p. 567)
Fundamento Constitucional da interveno na propriedade
Quanto limitao ao direito de propriedade
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano;
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes. 1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana. 2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. 3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro. 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.
Direito de propriedade e direito a propriedade: de que direito fundamental estamos tratando 4 ?
A supremacia do interesse pblico como fundamento para a interveno estatal na propriedade privada
4 "Pouemos a esta altuia ieuefinii os !"#$"%&' )*+!,-$+%,"', em contiaposio a touas as outias '"%*,./$' 0*#1!"2,', como aqueles uiieitos cuja gaiantia igualmente necessiia a satisfazei o valoi uas pessoas e a iealizai a igualuaue. Bifeientemente uos uiieitos patiimoniais - uo uiieito ue piopiieuaue aos uiieitos ue ciuito - os uiieitos funuamentais no so negociveis e uizem iespeito a "touos" e em igual meuiua, como conuies ua iuentiuaue ue caua um como pessoa eou como ciuauo. E sobie esta igualuaue, e sobie este nexo com o valoi ua pessoa, que peimite iuentificai em seu conjunto com a esfeia ua toleincia e ue suas violaes com a esfeia uo intoleivel. Afiimauas histoiicamente pela libeiuaue ue ieligio e contia os fanatismos intoleiantes e iepiessivos uas oitouoxias ieligiosas, o campo ua toleincia foi piogiessivamente alaigauo, com a multiplicao uos uiieitos ue libeiuaue, a outias iuentiuaues e uifeienas, at encontiai-se hoje como campo piivilegiauo o uissenso politico e a tutela uas minoiias tnicas contia os sectaiismos iueologicos e os sempie novos iacismos. E foi coiielativamente alaigauo, com o uesenvolvimento sobie tuuo uos uiieitos sociais, o campo uo intoleivel. Em touos os casos, entie igualuaue juiiuica e uiieitos funuamentais existe um nexo biunivoco: no somente a igualuaue tal, enquanto constitutiva uos uiieitos funuamentais, mas tambm os uiieitos funuamentais so tais, enquanto so constitutivos ua igualuaue." FERRA}0LI, Luigi. !"#"$$% " #'("%)*: teoiia uel gaiantismo penale. 9" eu. Roma-Baii: Lateiza, 2uu8. p. 9Su. Confiia tambm: FERRA}0LI, Luigi. !"# %&'()*+',"# (+ -"# (+.+/0"# %&'()*+',)-+#. Nauiiu: Tiotta, 2uu1; FERRA}0LI, Luigi. 1.2'/232) 2&.2#: teoiia uel uiiitto e uella uemociacia. Roma-Baii: Lateiza, 2uu7.